INTRODU

CCION

En este artculo analizaremos si el principio de no confiscatoriedad previsto en

nuestra constitucin poltica de 1993 es solo exigible a los tributos o puede ser
exigible a aquellas manifestaciones tributarias del ius imperium del estado que no
crean tributos pero empeoran la liquidez del contribuyente.
Como se sabe la mayora de pueblos debera tener una conciencia constitucional
al igual que una conciencia tributaria, por supuesto en la realidad unos tienen esta
conciencia constitucional tributaria ms madura o desarrollada respecto de otros,
sobre todo si uno compara lo que ocurre en la unin europea respecto de los
pases de Amrica Latina.
Ahora bien, para poder verificar que existe dicha conciencia se requiere una
percepcin generalizada en el ciudadano mediano que la ley fundamental o carta
magna es una fuente de desarrollo continuo; que las reglas constitucionales sirven
para limitar la arbitrariedad del poder estatal y de la administracin pblica en
general; que la voluntad democrtica no se sobreponga a los derechos
fundamentales y humanos; que existan principios y reglas que garanticen la
eficacia y aplicacin de tales derechos; que las personas sepan que deben utilizar
sus derechos tales como, por ejemplo, todo contribuyente sabe que no debe ser
confiscado en su propiedad por los tributos.

Para efectos de poder sostener que existe una conciencia constitucional tributaria
en un pas es indispensable verificar, entre los dems criterios que hemos
mencionado, que la constitucin contiene lmites al poder tributario, enmarcados
en lo que tericamente se conoce como estado constitucional, as como principios
y reglas que regulan la creacin, eliminacin, cambio y concesin de beneficios a
travs de normas con naturaleza tributaria; y a la par, que as se ejecutan en la
realidad aplicativa y jurisprudencial.

1. El Principio de No Confiscatoriedad.
Hasta antes de comienzos del siglo XX se conceba que la confiscatoriedad se
refera solo al acto de incautar o privar las posesiones o bienes de propiedad de
una persona sin compensacin pasando ellas al estado, es decir se refera
estrictamente a actos del estado por el cual se apropiaba de los bienes de sus
ciudadanos sin pago alguno; en aquel tiempo era inadmisible la idea de que los
tributos puedan ser confiscatorios porque como eran instrumentos fiscales creados
por el congreso utilizados para fines pblicos no podan tener tal carcter.
Pero desde Cundo se contempla el Principio de No Confiscatoriedad en materia
tributaria en nuestro pas?
Recin en las Constituciones Polticas de 1979 y 1993 se recoge expresamente el
principio de no confiscatoriedad.

Constitucin Poltica del Per del 1979.

Artculo 139. Solo por ley expresa se crean, modifica, o suprimen tributos y se
conceden exoneraciones y otros beneficios tributarios. La tributacin se rige por
los principios de la legalidad, uniformidad, justicia, publicidad, obligatoriedad,
certeza y economa en la recaudacin. No hay impuesto confiscatorio ni
privilegio personal en materia tributaria. Los gobiernos regionales pueden crear,
modificar y suprimir tributos o exonerar de ellos con arreglo a las facultades que se
les delegan por ley. Los gobiernos pueden crear, modificar y suprimir
contribuciones, arbitrios y derechos o exonerar de ellas conforme a ley.

Constitucin Poltica del Per del 1993.

Artculo 74. Los tributos se crean, modifican o derogan o se establece una
exoneracin, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegacin
de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regula mediante decreto
supremo.
Los gobiernos regionales y los gobiernos locales pueden crear, modificar y
suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de estas, dentro de su jurisdiccin y
con los lmites que seala la ley.
El estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva
de ley, los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona.
Ningn tributo puede tener carcter confiscatorio.

Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener normas

sobre materia tributaria, Las leyes relativas a tributos de periodicidad anual rigen a
partir del primero de enero del ao siguiente a su promulgacin.
No surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece el
presente artculo.
Pero Por qu el artculo 139 de la Constitucin Poltica de 1979 se refiere a la no
confiscatoriedad de los impuestos y el artculo 74 de la de la Constitucin Poltica
de1993 la confiscatoriedad de los tributos?
La Constitucin de 1979 se vio influenciada por la doctrina extranjera que discuta
sobre si el principio de no confiscatoriedad deba aplicarse solo a los impuestos o
tambin a los tributos, pues este debate termino, ya que la jurisprudencia y la
doctrina ha superado la tesis que sostuvo que el principio de no confiscatoriedad
solo es aplicable tratndose de impuestos no as de otros tributos.
En nuestro pas este principio plasmado en la constitucin poltica de1979 estaba
dirigido solo a los impuestos y no a las contribuciones y tasas y se deca en va de
interpretacin poda serles aplicables lo que signific que este principio
evolucionara y se plasmara en el artculo 74 de la constitucin poltica de 1993 la
no confiscatoriedad de los tributos.
En nuestro pas, se contempl constitucionalmente este principio, luego con el
tiempo se ha producido un desarrollo doctrinario y jurisprudencial de este principio
aunque en el Per la doctrina no ha desarrollado los alcances de este principio, a
diferencia de la corte suprema argentina que ha fijado en numerosos precedentes
en materia de tributacin inmobiliaria, el tope del 33% de la renta.
El 28 de octubre de1996 el tribunal constitucional aplico el principio de no
confiscatoriedad previsto en la constitucin de 1993 en la sentencia N 06461996-AA/TC de la naturaleza confiscatoria del impuesto mnimo a la renta
sealando que con este impuesto se pretende gravar no el beneficio, la ganancia
o la renta obtenida sino el capital o sus activos netos.
A partir de all, de acuerdo a las sentencias ms relevantes del tribunal
constitucional, podemos apreciar que el principio de no confiscatoriedad debe ser
analizado y observado en cada caso, teniendo en consideracin la clase de
tributo, la aplicacin de ms de un tributo sobre una misma operacin o situacin
econmica no determina necesariamente la confiscatoriedad pues deber
analizarse si ha generado una excesiva presin tributaria en el contribuyente, otro
aspecto es que el monto mnimo de la alcuota desvirta la posibilidad de atribuir

un carcter confiscatorio al tributo as como el carcter temporal y extraordinario

de un tributo podra matizar las exigencias de confiscatoriedad.
Sin embargo, lamentablemente, el tribunal constitucional no ha generado mayores
parmetros que permitan definir en qu casos un tributo vulnera la capacidad
econmica por exceder el lmite razonable, como se aprecia en la sentencia N
2727-2002-AA/TC y la sentencia N001-2004-AI/TC y 002-2004-AI/TC.
Ahora el principio de no confiscatoriedad es entendido desde un doble punto de
vista, uno es el cuantitativo que significa absorber en exceso una parte sustancial
de las rentas o bienes del contribuyente, normalmente tendr que ser apreciada
caso por caso, excepcionalmente podra considerarse que hay normas que crean
tributos confiscatorios para todos, as mismo la confiscatoriedad cuantitativa del
tributo, sobre todo los impuestos, no es una cuestin de alcuota nominal sino de
alcuota o tasa efectiva sobre bases gravadas que admitan deducciones, y desde
un punto de vista cualitativo cuando se viola cualquiera de los otros principios de
la tributacin, porque en tal caso la aplicacin del tributo se traduce en un despojo
no interesando la cuanta del tributo creado.
Diferenciacin cuantitativa y cualitativa del principio de no confiscatoriedad que el
tribunal constitucional en la sentencia N 0041-2004-AI/TC.
El principio de no confiscatoriedad supone que los tributos, individual o
conjuntamente considerados, deben adecuarse y no exceder la capacidad
contributiva de los individuos. En otras palabras, la carga tributaria que
perjudique la capacidad contributiva del contribuyente ser confiscatoria.
Esta relacin que no puede desatarse entre capacidad contributiva y no
confiscatoriedad es reconocida por la sentencia N 2727-2002-AA/TC y la
sentencia N 33-2004-AI/TC.
Por ello, si la presin tributaria que recae sobre un contribuyente excede su
capacidad contributiva, generando que se desprenda de una parte sustancial de
su patrimonio o de sus legtimas ganancias para hacer frente al pago de tributos,
nos encontramos ante una carga tributaria confiscatoria.
De mi parte solo cabe agregar que los tributos en su conjunto no pueden
disminuir el patrimonio del contribuyente, es decir la delimitacin de la no
confiscatoriedad es la preservacin del patrimonio o propiedad por exigencia
constitucional, por ende los tributos deben pagarse con la renta que generen y no
con la propiedad.