SAS-ECS NA5101 Droit des marchs publics - Introduction

Titre

du cours

LesImarchs
publics...
NTRODUCTION

Dfinition du march public

Un march public, dans un sens large, peut tre dfini comme correspondant tout achat de
travaux, de fournitures ou de services effectu par une personne publique, relevant du secteur
public et donc du droit public, auprs dun entrepreneur, dun fournisseur ou dun prestataire
de service relevant quant lui du secteur priv, c'est--dire du droit priv.
Cette dfinition gnrique nest cependant pas totalement satisfaisante car il existe des
contrats de marchs publics runissant deux ou plusieurs cocontractants tant de droit public
que de droit priv.
Les marchs publics prsentent cependant tous des points communs qui font deux des
marchs publics :

il sagit de contrats ;

conclus titre onreux ;

rpondant aux besoins de ladministration, quil sagisse de travaux, de fournitures ou

de services.

Ds lors, les marchs publics se distinguent des subventions, des dlgations de service
public, des contrats de partenariat public-priv, ou dautres instruments juridiques relevant de
la commande publique et permettant aux pouvoirs adjudicateurs (acheteur public en principe)
dassocier des partenaires privs la ralisation douvrages.

La ncessit dun Code des marchs publics

Les marchs publics sont par ailleurs acquitts en faisant appel aux finances publiques, c'est-dire aux deniers du contribuable, de la collectivit. Il est ncessaire en consquence de
prescrire un ensemble de rgles garantissant de la bonne utilisation de ces deniers. Ainsi le
Code des marchs publics rgit-il l'ensemble des rgles d'attribution des commandes des
administrations et des collectivits. Il repose sur un ensemble de principes anciens, simples et
absolus : la libert d'accs aux marchs publics, l'galit de traitement des candidats et le
contrle de l'usage des deniers publics. Mais les procdures d'application complexes doivent
prendre en compte de nombreux aspects : publicit des offres, mise en concurrence des
fournisseurs, transparence des choix effectus, contrles externes...
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13 dvolutions normatives, techniques et/ou juridiques

SAS-ECS NA5101 Droit des marchsitre

publics du
Partiecours
I

...Les acteurs...
Chapitre 2 : Les personnes
soumises au Code des marchs publics,

les exclusions
Section 1 Pouvoir adjudicateur et entit adjudicatrice
Les notions communautaires de pouvoir adjudicateur et dentit adjudicatrice ont t intgres
dans notre norme interne. Le pouvoir adjudicateur est vis par la premire partie du C.M.P,
lentit adjudicatrice dans sa seconde partie.

Paragraphe 1 Le pouvoir adjudicataire

La modification apporte en cette matire par le C.M.P de 2006 est exclusivement
terminologique, en dsignant dsormais la personne morale de droit public contractante
pouvoir adjudicateur .
Art. 2. Les pouvoirs adjudicateurs soumis au prsent Code sont :
1 LEtat et ses tablissements publics autres que ceux ayant un caractre industriel et commercial ;
2 Les collectivits territoriales et les tablissements publics locaux.
Sauf dispositions contraires, les rgles applicables lEtat le sont galement ceux de ses tablissements
publics auxquels sappliquent les dispositions du prsent Code. De mme, sauf dispositions contraires, les rgles
applicables aux collectivits territoriales le sont galement aux tablissements publics locaux.

A LEtat

Tous les marchs passs par lEtat sont soumis au C.M.P quils le soient par les
administrations centrales ou par ses services dconcentrs. Les autorits administratives
indpendantes, les assembles parlementaires, sont galement soumises au C.M.P.
B Les tablissements publics nationaux autres que ceux ayant un caractre industriel
et commercial

Lopposition du caractre industriel ou commercial ou non des tablissements publics

nationaux nest pas toujours aise. Notons que lA.N.P.E, les tablissements publics culturels
(Opra de Paris, B.N.F, Ecole du Louvre,), les tablissements publics caractre
scientifique, professionnel et technique (INSERM, CNRS, universits) les tablissements
publics caractre sanitaire et social tels les tablissements de sant, les chambres de
commerce, sont viss sous cette rubrique et donc soumis au C.M.P.
C - Collectivits territoriales et tablissements publics locaux

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SAS-ECS NA5101 Droit des marchs publics Partie III

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Chapitre 1 : La prparation
dedemandes...
la passation du march
...Les
Lacheteur public doit sattacher tout la fois au type de march adopter, en fonction de ses
besoins (Section I) tout en dterminant la procdure impose par le C.M.P, en fonction du
montant de celui-ci (Section II).

Section 1 La dtermination de la procdure applicable

Il convient de distinguer :

Le march de matrise duvre

Le march de dfinition

Le dialogue comptitif

Le march de conception ralisation

Le concours

Les marchs fractionns

Paragraphe 1 Le march de matrise duvre

Ce type de march est vis par lart. 74 du C.M.P. Les marchs de matrise doeuvre ont
pour objet, en vue de la ralisation dun ouvrage ou dun projet urbain ou paysager,
lexcution dun ou plusieurs lments de mission dfinis par larticle 7 de la loi du 12 juillet
1985 susmentionne et par le dcret du 29 novembre 1993 susmentionn .
A LA LOI M.O.P : Les missions du matre duvre

Le matre duvre assure une mission de conception et de surveillance des travaux. Il peut
sagir dun architecte, dun bureau dtudes.
La loi de matrise publique douvrage (dite loi M.O.P) n 85-704 du 12 juillet 1985 dfinit la
mission du matre duvre comme tant celle devant permettre dapporter une rponse
architecturale, technique et conomique au programme dfini par le matre de louvrage.. Il
est ainsi charg de la direction et du contrle de lexcution des travaux ainsi que des
propositions de rglement et de rception (Art. 2-1 CCAG Travaux).
La loi MOP distingue ainsi huit lments de conception et dassistance : tudes desquisse,
tudes davant-projet, tudes de projet, assistance apporte au matre de louvrage pour la
passation du contrat de travaux, tudes dexcution ou examen de la conformit au projet des
tudes qui ont t fates par lentrepreneur, direction de lexcution du contrat de travaux,
ordonnancement, coordination et pilotage du chantier (OPC), assistance au matre douvrage
lors des oprations de rception et pendant la garantie de parfait achvement.
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SAS-ECS NA5101 Droit des marchs publics Partie IV

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Section 3 Les pices du marche - la signature du contrat sa

notification

...Les contrats...

Cette section est rappele ici pour mmoire et l lve de lcole chez soi pourra se reporter
aux dveloppements du chapitre 5 de la seconde partie de ce cours, traitant des pices
constitutives du march.
Quelques prcisions doivent cependant ici tre apportes en ce qui concerne les conditions
dans lesquelles le contrat de march public doit tre sign. Les parties, selon le droit commun
matrialisent leurs engagements respectifs par la conclusion dun contrat de march public,
dont on sait quil doit prsenter un caractre crit ds lors quil porte sur un montant de
march suprieur 4000 HT.
Nous savons par ailleurs quun distinguo doit tre opr entre :

le march crit trs formalis, lorsque le march et suprieur au seuil des M.A.P.A ;

des marchs qui leur sont infrieurs.

Les pices constitutives du march sont a minima et nonobstant les dispositions particulires
dictes par larticle 13 du C.M.P de :

lacte dengagement, dune part ;

et du cahier de charges, dautre part.

La signature des parties doit ainsi tre porte sur lacte dengagement. Il a t jug que la
seule signature appose par les parties sur le cahier des charges ne pouvait suffire. Lacte
dengagement est tabli en un seul original, mais il est dlivr une copie certifie conforme
loriginal lentreprise cocontractante.
Les prescriptions portes lacte dengagement prvalent ainsi sur tous les autres documents
contractuels, ceux-ci simposant hirarchiquement conformment aux dispositions du 5 de
larticle 12.
Larticle 81 C.M.P prvoit enfin la ncessit, avant tout commencement dexcution, la
notification du march ou accord-cadre correspondant. Elle seffectue sous forme denvoi
dune copie du march ou de laccord-cadre par envoi recommand avec demande daccus
de rception ou par remise en main propre, contre rcpiss. Cette notification est essentielle
car cest elle qui fait prendre effet au contrat. Le texte prcise dailleurs que la date de
notification est celle de la date de rception de lenvoi (et non sa date dexpdition ou celle de
sa premire prsentation).
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SAS-ECS NA5101 Droit des marchs publics Partie V

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Paragraphe 2 - Dfinition
et objet du contrat
de partenariat
...Les partenariats
privs
A Dfinition

Lordonnance du 17 juin 2004 distingue les contrats de partenariats intressant lEtat et ses
tablissements publics de ceux intressant les collectivits territoriales et leurs tablissements
publics. Leur dfinition est unique : (art. 1 et 14 de lordonnance) :
Les contrats de partenariat sont des contrats administratifs par lesquels l'Etat ou un
tablissement public de l'Etat (ou la personne publique en matire de collectivit territoriale)
confie un tiers, pour une priode dtermine en fonction de la dure d'amortissement des
investissements ou des modalits de financement retenues, une mission globale relative au
financement d'investissements immatriels, d'ouvrages ou d'quipements ncessaires au
service public, la construction ou transformation des ouvrages ou quipements, ainsi qu'
leur entretien, leur maintenance, leur exploitation ou leur gestion, et, le cas chant,
d'autres prestations de services concourant l'exercice, par la personne publique, de la
mission de service public dont elle est charge.
Le cocontractant de la personne publique assure la matrise d'ouvrage des travaux raliser.
Il peut se voir confier tout ou partie de la conception des ouvrages.
La rmunration du cocontractant fait l'objet d'un paiement par la personne publique
pendant toute la dure du contrat. Elle peut tre lie des objectifs de performance assigns
au cocontractant.
B Objet

Les dbats et la doctrine ont signal lintrt de ces contrats en ce quils permettaient de faire
financer par le secteur priv des quipements ou des services publics.
Lordonnance nest pas prolixe quant la dsignation du cocontractant de ladministration,
quelle dsigne seulement par tiers . On peut aisment imaginer cependant que les
tablissements financiers, les tablissements bancaires ne puissent tre totalement trangers
telle ou telle opration projete, puisque cest eux quen revient le plus souvent la faisabilit
conomique.
Lobjet du contrat de partenariat est dfini comme tant, par un tiers et pour une dure
dtermine en fonction de la dure d'amortissement des investissements ou des modalits de
financement retenues, une mission globale relative au financement d'investissements
immatriels, d'ouvrages ou d'quipements ncessaires au service public, la construction ou
transformation des ouvrages ou quipements, ainsi qu' leur entretien, leur maintenance, leur
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