19/02/2016

ConJur - Maioria no STF a favor da quebra de sigilo bancrio pelo Fisco

SEM AUTORIZAO

Maioria se forma no STF a favor da quebra de

sigilo bancrio pela Receita
18 de fevereiro de 2016, 20h23
PorPedro Canrio
Ficou para a prxima quarta-feira (24/2) a concluso do julgamento que
permitir aos rgos da administrao tributria quebrar o sigilo fiscal de
contribuintes sem autorizao judicial. Nesta quinta-feira (18/2), foram
proferidos setes votos, seis a favor da quebra sem autorizao e apenas o
ministro Marco Aurlio contra. No dia 24, votaro os ministros Gilmar Mendes,
Celso de Mello e Ricardo Lewandowski.
A discusso est posta em cinco aes, um recurso extraordinrio com
repercusso geral reconhecida e quatro aes diretas de inconstitucionalidade.
O ministro Luiz Edson Fachin o relator do RE e o ministro Dias Toffoli, das
quatro ADIs. Ambos votaram a favor da quebra de sigilo pelo fisco sem
autorizao do Judicirio.
Os processos discutem o artigo 6 da Lei Complementar, que trata do acesso,
pelo fisco, a informaes bancrias sem a necessidade de pedir para um juiz.
Fachin afirmou que esse dispositivo constitucional, j que a lei estabeleceu
requisitos objetivos para o repasse dos dados. Segundo o ministro, h um
traslado do dever de sigilo.
a mesma tese da Fazenda Nacional, que defende no haver quebra de sigilo
bancrio. No entendimento do Fisco Federal, o que aconteceu uma
transferncia de informaes entre duas entidades que tm obrigao de
sigilo, os bancos e a Receita Federal.
Para Fachin, essa transferncia de informaes a concretizao da equidade
tributria, porque garante a justa tributao de acordo com as diferentes
capacidades contributivas. Ele foi acompanhado pelos ministros Lus Roberto
Barroso, Dias Toffoli, Teori Zavascki, Rosa Weber e Crmen Lcia.
Toffoli apontou dois elementos para
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basear seu voto. O primeiro a

inexistncia, nos dispositivos
questionados, de violao de direito
fundamental, de violao intimidade,
pois no se est fazendo quebra de sigilo,
mas afirmando-se este direito. Isso
porque a Receita tem a obrigao do
sigilo fiscal, e os dados bancrios no so,
em tese, divulgados.
Norma no traz violaes a qualquer

O outro argumento a confluncia entre

o dever do contribuinte, de pagar
tributos, e o dever do fisco, de bem
tributar e fiscalizar. Toffoli tambm citou os mais recentes compromissos
internacionais assumidos pelo Brasil com o suposto intuito de combater a
lavagem de dinheiro, o que tambm foi defendido pelo governo durante as
sustentaes orais.
direito fundamental, diz Toffoli.

Salafrrios
Dos que votaram nesta quinta, o nico que divergiu dos relatores foi o
ministro Marco Aurlio. No Brasil pressupe-se que todos sejam salafrrios,
at que se prove o contrrio. A quebra de sigilo no pode ser manipulada de
forma arbitraria pelo poder pblico, reclamou.
O vice-decano mencionou seu voto desta quarta-feira (17/2), quando disse que
o Supremo no vivia uma tarde feliz, ao julgar que no cabe Habeas Corpus
contra ato de ministro do STF e que as prises j podem ser executadas antes
do trnsito em julgado. A unidade de tempo foi mal sinalizada. Em termos de
pronunciamentos do Supremo, a semana uma semana de tristeza maior no
tocante s liberdades fundamentais.
Marco Aurlio criticou os colegas pela
virada na jurisprudncia, j que, em
2010, seguindo voto dele, o tribunal
entendeu ser inconstitucional a quebra
de sigilo pelo fisco sem autorizao
judicial. O ministro reputou o novo
resultado nova composio do Plenrio,
talvez colocando-se em segundo plano o
princpio da impessoalidade.
Isso porque, como ele observou, ante o

Nelson Jr./SCO/STF

Marco Aurlio criticou colegas pela

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virada na jurisprudncia.
mesmo texto constitucional, mudou-se
diametralmente de entendimento.
Embora no parea, a nossa Constituio Federal um documento rgido a
gerar essa adjetivao, a supremacia. ela que est no pice da pirmide das
normas jurdicas.

Obsquio
Em seu voto, Marco Aurlio fez referncia ao inciso XII do artigo 5 da
Constituio Federal, segundo o qual inviolvel o sigilo de dados. A nica
exceo para a violao desse dispositivo se houver ordem judicial, mas
uma exceo que no to exceo assim, segundo o ministro.
A regra a privacidade, continuou o vice-decano. Quem detm a
prerrogativa de quebrar o sigilo bancrio o Judicirio, explicou o ministro, e
que mesmo assim limitada pela Constituio. A se reconhecer essa
prerrogativa ilimitada da Receita, ter-se-ia uma atuao poltica para garantir
a arrecadao.
Vulnera a privacidade do cidado, irm gmea da dignidade, concluir que
possvel ter-se a quebra do sigilo de dado bancrios de forma linear mediante
comunicaes automticas, como ocorre segundo instruo da Receita.
Delicadssima questo
O ministro Lus Roberto Barroso, primeiro a votar depois dos relatores,
reconheceu se tratar de delicadssima questo. Tambm reconheceu que tem
uma posio doutrinria antiga de que a regra geral deve ser a reserva de
jurisdio sempre que se cuida de quebra de sigilo.
No entanto, continuou, Barroso, uma regra geral que parecer merecer
atenuao neste caso. Se a criao do Estado um projeto coletivo, deve-se
reconhecer que a solidariedade tambm se projeta no campo fiscal. Assim, o
pagamento de tributos dever fundamental lastreado na funo fiscal
assumida pelo Estado contemporneo e no elenco de direitos fundamentais
que pressupe o seu financiamento, votou o ministro.
O ministro Teori Zavascki afirmou que os dados bancrios no esto no
mbito das informaes pessoas pelo artigo 5. Na verdade, o que a lei fala
no em quebra de sigilo. A lei expressamente autoriza no artigo 6 as
autoridades e os agentes fiscais tributrios a examinar documentos, livros e
registros de instituies financeiras. No para quebrar sigilo, para
examinar. Aqui a lei define um sistema para que no se quebre o sigilo.

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Teori tambm ressaltou que todos os contribuintes j tm a obrigao de

fornecer isso ao fisco, ainda que essa obrigao seja de um retrato de um dia
especfico, o dia 31 de dezembro.
Pedro Canrio editor da revista Consultor Jurdico em Braslia.
Revista Consultor Jurdico, 18 de fevereiro de 2016, 20h23

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