CERS -AULA 1.

2- CONSTITUCIONALISMO
Facebook.com:Prof.roberionunes.
1. TEORIA GERAL DA CONSTITUIO

O que constituio? Como a constituio em sentido moderno

surgiu na histria? Qual a funo da Constituio? Como so as
normas constitucionais? Como devem ser interpretadas?
O que constituio e como a constituio surgiu no
decorrer da histria? Como eu cheguei at os dias atuais?
Para

chegar

essa

compreenso

devemos

estudar

constitucionalismo. A constituio que nos entendemos nos dias

atuais uma inveno humana, a constituio no um dado da
natureza.
A constituio no dado da natureza, no uma pedra e nem
uma arvore, a constituio sim uma inveno humana que aparece
no decorrer da histria a luz de uma determinada cultura.
A constituio fruto de um movimento histrico, cultural,
poltico e jurdico que nos denominamos de constitucionalismo, esse
o objeto de estudo dessa aula.
O estudo do constitucionalismo nos ajuda a compreender o que
constitucionalismo. Nos ajuda a entender o nosso sentimento
constitucional.
O que constituio? Esse sentimento o que a doutrina
chama de sentimento constitucional, o sentimento constitucional
varia de povo para povo, no Brasil o professor Luis Roberto Barroso
estuda o conceitua o sentimento constitucional, dizendo que o
sentimento constitucional o resultado ultimo do entranhamento da
lei maior, da constituio na vivencia diria dos cidados, criando
uma

conscincia

comunitria

de

respeito

preservao

da

constituio,

como

um

smbolo

superior

de

valor

afetivo

pragmtico.
Ao perguntar o que constituio, o nosso sentimento
constitucional inclui a ideia de documento escrito, a ideia de limitao
do poder, a ideia de organizao do Estado a ideia de direitos
fundamentais do cidado, tudo isso est inserido no nosso sentimento
constitucional.
O que constitucionalismo?
Quando

falamos

movimento que
cultura

oriental

documentos,

em

constitucionalismo

falamos

de

um

est dentro da histria da cultura ocidental. Na

ou

em

outras

textos

que

podem

culturas
se

podemos

aproximar

de

encontrar
algumas

caractersticas do constitucionalismo ocidental, posso encontrar no

Egito, na China alguns elementos que at se aproximam do que
entende-se por constitucionalismo dentro de uma cultura ocidental
mas

nessas

outras

culturas

temos

que

ter

cuidado

com

peculiaridades prprias dessas sociedades dessas culturas.

Dessa forma, quando falamos em constitucionalismo, estamos
tratando de um movimento que est dentro da histria da cultura
ocidental.
Assim a palavra constitucionalismo, bem com a palavra
constituio uma palavra plurvoca, no uma palavra unvoca,
significa que a palavra no tem um nico significado. Ou seja admite
vrios significados possveis.
Segundo Andr Ramos Tavares, h quatro sentidos para a
palavraconstitucionalismo:
1) Movimento poltico-social historicamente remoto que objetivava,
principalmente, limitar o poder arbitrrio. H ntida vinculao entre o
constitucionalismo e os direitos fundamentais. ( os direitos
fundamentais so limitaes ao poder arbitrrio)

2) Movimento de imposio de constituies escritas. Diz respeito ao

surgimento da constituio formal.(ou seja surgimento da constituio
escrita)
3) Evoluo histrico-constitucional de um determinado Estado. Nesse
sentido, o constitucionalismo brasileiro j deu ensejo ao surgimento
de oito Constituies.
4) Indicao dos propsitos mais latentes e atuais, da funo e da
posio das constituies nas diversas sociedades. Nesse vis, o
constitucionalismo brasileiro aponta para o papel preponderante da
Constituio na formao do Estado Democrtico de Direito.

Existe

uma

conexo

intima

entre

constituio,

constitucionalismo, politica, sociologia , direitos fundamentais,. etc

Existe uma espcie de zona cinzenta, de sobreposio entre o
direito constitucional e a poltica. A poltica estuda o poder. O direito
constitucional est dentro da ceara jurdica. J a interseo que existe
entre direito constitucional e poltica o fato que a atividade
constituinte que dar ensejo a constituio nada mais que uma
transformao da deciso

poltica em uma norma jurdica. A

atividade constituinte transforma aquilo que deciso poltica em

uma norma jurdica, em no em uma norma jurdica qualquer e sim
em uma norma jurdica suprema.
Canotilho: o constitucionalismo uma teoria normativa da
politica

Constitucionalismo (sntese):
Movimento histrico-cultural de natureza jurdica, poltica,
filosfica e social, com vistas limitao do poder e garantia dos
direitos, que levou adoo de constituies em sentido moderno

pela maioria dos Estados, especialmente no que concerne

constituio formal (escrita).
Portanto o constitucionalismo deu ensejo ao surgimento da
constituio em sentido moderno, em sentido formal, da constituio
escrita, da constituio em sentido jurdico normativo, a constituio
como nos conhecemos hoje.
A partir da chamada constituio histrico, ou constituio
formal como a forma de organizao de uma sociedade politica que j
existia, a partir dessa constituio o constitucionalimo acabou criando
a constituio moderna, formal, escrita.
Canotilho identifica vrios constitucionalismos, como o ingls, o
americano

francs,

preferindo

falar

em

movimentos

constitucionais. Em seguida, define o constitucionalismo como uma

... teoria (ou ideologia) que ergue o princpio do governo limitado
indispensvel garantia dos direitos em dimenso estruturante da
organizao poltico-social de uma comunidade. Neste sentido, o
constitucionalismo moderno representar uma tcnica especfica de
limitao do poder com fins garantsticos. Assim, um claro juzo de
valor. , no fundo, uma teoria normativa da poltica, tal como a teoria
da democracia ou a teoria do liberalismo.
Fases do constitucionalismo:

1.Constitucionalismo na antiguidade clssica;

2.Constitucionalismo antigo (Sc. XIII ao final do Sc.XVIII);
3.Constitucionalismo moderno (a partir do final do Sc. XVIII);
-Constitucionalismo liberal (do final do Sc. XVIII aoincio
do Sc. XX);
-Constitucionalismo social (desde o incio do Sc.XX);

-Constitucionalismo

contemporneo

ou

Neoconstitucionalismo (desde meados do Sc. XX ps II GG).

1.Constitucionalismo na antiguidade clssica- conjunto de ideias
embrionrias que sculos depois vo influenciar, no se tinha nada
acabado. A doutrina divide o constitucionalismo:
A)Hebreu; o destaque que a doutrina faz , que o Estado
teocrtico criou limites ao poder poltico, o poder poltico passou a ser
limitado pela lei do senhor, uma espcie de hierarquia das leis, a lei
do senhor superior a lei dos homens. As leis dos homens devem
respeito a leis do senhor.
B)Grego;

encontramos

exemplos

mais

densos

da

pratica

democrtica direta nas cidades estados gregos encontramos a

democracia direta entre gorvernante e governados os cidados
exerciam a democracia, tanto que chegou a ter o sorteio par exerce
algumas funes publicas. Os cidado debatiam , mas nem todos
eram cidado , a constituio era vista como identidade do poder
politico. Reminiscncias a hierarquia da leis , diferena entre lei e
decreto. A tragdia grega de Atigona tem seus irmos mortos em
uma batalha, o trono vai para na mos de Creonte que manda
enterrar um e... a quem de eu deveria ...

C)Romano. Encontramos uma fase embrionria da separao de

poderes, o poder era distribudo entre os cnsules, o senado e o povo.
Tinhamos a constituio mista, constituio que identifica as vrias
esferas scias e divide o poder entres essas esferas.
A sociedade humana no se devolveu de maneira a ter uma
progresso, no foi sucessiva, a histria tem um desenvolvimento
pendular, tivemos por diversos motivos retrocedemos e chegamos na
idade mdia sem a separao dos poderes e sem a limitao do
poder, chegamos na idade mdia com o absolutismo monrquico,
uma

sociedade

absolutista

com

ausncia

de

elementos

participativos. Mas na idade mdia que o constitucionalismo vai

ressurgir.

Aula1.3 23:53 horas

Idade mdiaMonarca, rei absoluto. Mas idade mdia comea a haver uma
diferena entre as leis do reino e leis do rei. Comeam a aparecer os
primeiros

documentos

escritos

de

limitao

do

monarca.

documento escrito que limitou o poder foi a Magna Carta ( no uma

constituio) foi um documento medieval, um pacto medieval,
natureza jurdica de foral, carta de franquia firmando entre Joo sem
terra e os bares do reino. A Magna Carta no chegou a ser o primeiro
documento escrito, mas sim foi mais um documento que trouxe
limitaes, foi inspirada em um documento de cem anos antes a
Carta de Coroao de Henrique I . A novidade da Magna carta que
ela continha a clausula 61 que admitia o direito bares de atacarem o
rei e as propriedades do rei se ele descumprisse as promessas ali
feitas. A magna carta ainda tem hoje para o constitucionalismo ingls
porque ela inspira, ainda esto em vigor at hoje, vejamos:
Constitucionalismo ingls (historicista) -Magna Charta (1215):
39. Nenhum homem livre ser detido ou sujeito priso, ou privado
dos seus bens, ou colocado fora da lei, ou exilado, ou de qualquer
modo molestado, e ns no procederemos nem mandaremos
proceder contra ele seno mediante um julgamento regular pelos
seus pares ou de harmonia com a lei do pas. (em vigor - Due
process of law); e
40. No venderemos, nem recusaremos, nem protelaremos o direito
de qualquer pessoa a obter justia. (em vigor).
Constitucionalismo antigo:
Marco Inicial Sc. XIII: Magna Carta (1215) .

Marco Final Sc. XVIII: Constituies Americana (1787) e

Francesa (1791), que inauguram o constitucionalismo moderno.
Movimentos constitucionais decisivos para formatar a ideia de
constituio em sentido moderno:
Constitucionalismo ingls;
Constitucionalismo norte-americano; e
Constitucionalismo francs.
Constitucionalismo ingls (historicista)

1-Constitucionalismo ingls;
Principais documentos histricos:
-Magna Charta 1215;
-Petition of Rights 1628;
-Habeas Corpus Act 1679; e
-Bill of Rights 1689.- primeiro documento a limitar o monarca.
Com a revoluo gloriosa resulta o governo moderado, o poder
dividido entre o rei e o parlamento (cmara dos lordes e cmara dos
comuns).

Constitucionalismo norte-americano (estadualista)

Principais documentos histricos:
Pacto do Mayflower;
Declarao da Virgnia de 12/06/1776;

Declarao de independncia de 04/07/1776;

Constituio de 1787; primeira constituio escrita moderna,
em vigor atualmente.
Bill of Rights (10 primeiras emendas) de 1791.
- Caractersticas fundamentais: adoo da primeira constituio
escrita em sentido moderna, compreendida como uma deciso do
povo , formatada uma espcie de democracia dualista, ou seja
aquela que identifica duas espcies de decises: as decises raras do
povo adotadas nos momentos mais densos da histria daquela
sociedade, nos momentos constituintes e que vo resultar na
constituio e de outro lado as decises cotidianas dos governantes.
As decises raras do povo prevalecem sempre sobre as decises
cotidianas, sempre que tiver um choque prevalecem as decises
raras do povo, dando ensejo a supremacia da constituio e
consequncia o controle de constitucionalidade. A constituio tida
como uma defesa dos cidados, o legislativo e os governantes tem
poderes limitados defendendo a populao dos abusos do poder. Os
pais

da constituio estabeleceram na constituio direitos

princpios intangveis protegem os cidados de uma eventual tirania

da maioria, especialmente da maioria parlamentar. Democracia no
se confunde com assemblesmo, a ideia que uma assembleia adota
uma deciso por maioria e essa deciso ser necessariamente
legitima uma ideia equivocada , porque no necessariamente
democrtico aquilo que apenas o resultado de maioria de uma
assembleia, porque a maioria de uma assembleia pode resolver,
deliberar no sentido de uma adoo de leis tirnicas em relao a
minoria.

Maioria de uma assemblei pode escravizar uma minoria.

Democrtico aquilo que deliberado, se possvel por maioria, aquilo

que desejvel, no ruim , mas democrtico aquilo que uma
deciso da maioria porm limitado aos direitos da minoria. Uma
maioria no pode tomar uma deciso de dizer que essa deciso
legitima apenas porque a deciso da maioria. Assim os norte

americanos identificaram a necessidade de limitar o poder do

parlamento inclusive para que o parlamento no pudesse instituir
tributos sem legitimidade, construindo assim a ideia de controle de
constitucionalidade, a constituio torna nula qualquer lei inferior que
lhe contrarie, e a guarda da constituio compete ao poder judicirio.
Criando os Mecanismos de freios e contrapesos. A constituio tem
tambm a funo de garantir direitos e limitar poderes, um
constituio garantia, no surgiu nesse momento uma constituio
programtica ou dirigente. So responsveis tambm pelo modelo
federal

de

Estado,

federalismo

moderno,

tambm

presidencialismo nasce com a constituio de 1787, tambm a ideia

de igualdade.

Aula 1.4
Constitucionalismo Francs Constitucionalismo francs (individualista)
Principais documentos histricos:
-Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789;
-Constituio Francesa de 1791; segunda constituio escrita
moderna.
-Constituio Francesa de 1793; e
-Constituio Francesa de 1799.
As contribuies exigem uma rpida analise histrica, vigorava
na Frana um sistema medieval sendo natural que algumas pessoas
tinham um posio superior em relao as outras pessoas em razo
da posio estamental a qual aquelas pessoas pertencia, as pessoas
eram divididas em estamentos principalmente os trs estamentos
que vo demarcar : o clero, a nobreza e burguesias e os pequenos
agricultores e os pobres. De acordo com os estamentos eram

reconhecidos os direitos. Portanto a lei desigualava as pessoas

conferindo privilgios jurdicos legais as pessoas que pertenciam as
estamentos privilegiados (clero e nobreza). Havia desigualdade
formal, dentre esses privilgios os membros do clero e da nobreza
no pagavam tributos, somente o restante da populao pagava os
tributos. A revoluo francesa vai acabar com essa desigualdade
formal, a qual vem acabar com os privilgios do antigo regime
estamental , promovendo a igualdade perante a lei inclusive quanto a
tributao. A liberdade formal surge na lei por fora dessa luta a partir
desse movimento revolucionrio que passa a considerar iguais em
direitos. Os homens passam a ser livres, e so libertos dessa
desigualdade formal. O movimento revolucionrio francs precisou
trabalhar com uma nova ideia, a ideia de teorizao do poder do
constituinte, sistematizao terica do poder constituinte o poder
constituinte formatado com um poder capaz de mudar, a nao
francesa era a titular do poder que gerava a constituio francesa, a
nao poderia mudar a constituio francesa, ou seja uma assembleia
formal constituinte.
A Formatao terica do poder constituinte:
-Quest-ce que le Tiers tat? (O que o Terceiro Estado ou
A Constituinte Burguesa) Emmanuel Joseph Sieys.
-O Poder Constituinte o poder originrio que pertence
Nao, capaz de criar, de maneira autnoma e independente, a
constituio escrita.
-Distino entre Poder Constituinte e Poderes Constitudos.
Assim os direitos passam a estar vinculados a condio
humana, passando a ser universais. Surgem os direitos fundamentais
de primeira dimenso (gerao). Direitos de que dizem respeito a
absteno do Estado, Estado no retire a minha propriedade, as
prestaes negativas do Estado.

Tambm foi importante no que tange a separao de poderes,

Montesquieu

(Espirito da Leis- 1748) faz tripartio orgnica dos

poderes, nesta obra as funes do estado j eram conhecidas desde

de Aristteles, mas nesta obra faz corresponder a cada funo do
Estado um rgo distinto . (legislativo, executivo, judicirio ), marco
da separao dos poderes. Locke inspirou Montesquieu tambm pois
j tinha proposto uma bipartio orgnica.
Tambm o modele de estado liberal, no qual as relaes so
entregues a mo invisvel do mercado, o estado se envolve o mnimo
possvel nas relaes sociais e econmicas, ou seja o estado no
interferir nas relaes trabalhistas . O Estado o Estado mnimo que
deixam livres para traar as prprias regras. O surgimento do
constitucionalismo liberal ou clssico que resulta do movimento norte
americano e francs pautado pelos direitos fundamentais de primeira
gerao (diretos civis e polticos), postura de estado mnimo, postura
de absteno de Estado. ( constituio de Cades da Espanha, a
constituio de Portugal, a constituio 1824 do Brasil , constituio
da Belgica) foi possvel formatar um conceito ideal de constituio, a
constituio no plano ideal Kall Schimdt (elementos do conceito ideal
de constituio para canotilho so : Elementos do conceito ideal de
constituio:( segundo Canotilho:)
1) Documento escrito (formal);
2) Garantia das liberdades e da participao poltica do povo
(participao popular no parlamento) - previso de direitos civis e
polticos (primeira gerao de DFs); e
3) Limitao ao poder (separao de poderes) por meio de programas
constitucionais.

Constitucionalismo francs (individualista)

O conceito ideal de Constituio j estava presente no art. 16 da
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, da Assembleia

Francesa, de 1789:Toda sociedade na qual no est assegurada a

garantia dos direitos nem determinada a separao de poderes, no
tem constituio.

-Publicidade, clareza e segurana caratersticas

da constituio

escrita.
-O estado liberal garantia apenas o direitos de primeira gerao, a
relaes trabalhista so marcadas pela explorao do trabalhador. No
sculo dezenove , revoluo industrial surgem as fabricas que
acabam como os pequenos artesoes, os artesoes passam a ser
empregados da fbricas, logo a fabrica comea a explorar as pessoas,
no sculo XX surge a Revoluo Russa Max e Engenls , o
constitucionalismo precisa se reinventar, aparencem o direitos
fundamentais de segunda gerao, estado providencia, o estado no
mais estado minimo, o estado tem que ajudar a pessoas e prover
alguns

direitos,

obrigaes

agora

positivas

no

sentido

de

fazer...direitos fundamentais de segunda gerao (sade, educao,

previdncia) Constituio do Mxico e Constituio da Alemanha
inauguram o constituio social.
Aula 1.5
15:46 horas
Constitucionalismo. Estgio atual:
-Neoconstitucionalismo (constitucionalismo contemporneo);
-Constitucionalismo do Futuro;
-Constitucionalismo globalizado;
-Constitucionalismo e internacionalizao;
-Transconstitucionalismo; e
-Novo Constitucionalismo Latino Americano.

1.Neoconstitucionalismo (constitucionalismo contemporneo);

Na primeira metade do sculo XX predominava no direito o
positivismo jurdico, uma das caractersticas do positivismo jurdico
era o formalismo e a separao entre o direito e a moral. Direito e
moral eram coisas distintas, no havia uma leitura moral do direito.
Ocorreu a grande Barbrie nazista, a Segunda Guerra Mundial, o
horror, o holocausto , acontecimentos que demarcam a histria com
passagens de pssima lembrana, ocorre que o nazismo colocou em
cheque essa ideia de formalismo puro e de neutralidade jurdica do
positivismo. Por que ? porque j que o direito j que era neutro e
formal foi utilizado pelos nazistas como um instrumento. Uns dos
instrumentos de dominao foi o direito, forma o direito, foram feitas
inclusive consultas populares, sobre norma jurdicas nazistas, os
famosos plebiscitos de Nuremberg. No rol de normas jurdicas nazista
existia vrias normas jurdicas contrarias a princpios bsicos de
democracia e igualdade, etc. A defesa dos generais nazista foi
inclusive essa, eu estava cumprindo as leis da Alemanha , o que eu
fiz estava aprovado nas leis inclusive algumas aprovadas em
plebiscito. Ento o direito foi um poderoso instrumento utilizado na
Barbrie nazista. Colocando em cheque essa ideia que o direito
deveria ter uma anlise deveria se analisado separado do direito e
moral e tica. O direito no poderia mais ser compreendido

como

algo legitimado por si mesmo. A norma jurdica no poderia ter sido

considerada legitima apenas por ter sido em conformidade, formal
com um procedimento previsto no direito positivo. No se poderia
mais ser indiferente a consequncia do contedo da norma jurdica .
Isso fez com que novas consecues jurdicas substitusse o
positivismo jurdico , muito embora os nazista no cumprissem
corretamente todos os mandamentos do positivismo jurdico , pois
quando no convia eles no respeitavam.

Na pos segunda guerra mundial na busca de substituir o

formalismo e a separao entre o direito e moral. Surge o
neoconstitucionalismo (constitucionalismo contemporneo), o estgio
atual do constitucionalismo, que no mais um constitucionalismo
formal que separa o direito e moral.
O neoconstitucionalismo, o modelo dirigido as constituies
democrticas, no um modelo que se alinha ou a aplicado a todos
os modelos de constituies, o neoconstitucionalismo um modelo
que no se alinha as constituies ditatoriais, mas apenas as
constituies democrticas.
As caractersticas do neoconstitucionalismo:
1-a dignidade da pessoa humana passa a ser um valor jurdico
supremo, passa a ser um fundamento do direito, se antes a norma
jurdica era vlida porque obedecer um procedimento previamente
estabelecido, agora a norma jurdica vlida quando ela est de
acordo com a dignidade da pessoa humana. O fundamento o direito o
fundamento da constituio passa a ser a dignidade da pessoa
humana.
2-traz tambm uma crtica a legalidade estrita ao positivismo
puro, ao formalismo puro, tudo isso perde espao por fora do
neoconstitucionalimo, sendo adotada uma leitura moral do direito e
da constituio, as normas constitucionais passam a ter uma leitura
moral,

tambm passa a ter uma forte carga axiolgico , a

interpretao da constituio passa a ter um influncia decisiva da

moralidade crtica , mtodos formalista de interpretao perdem
espao, passam a ter espao mtodos mais abertos, mais plurais e
mtodos que levam em considerao a necessidade de se medir
axiologicamente

as

normas

constitucionais.

Por

outro

lado

constituio passa a ter valor jurdico, a constituio antes era vista

como

um

documento

poltico,

passa

ser

um

documento

estritamente jurdico , todas as disposies constitucionais passam a

ser compreendidas como normas jurdicas, de onde advm o

reconhecimento da fora normativa de normas programticas . De

onde

vem

normatividade

das

disposies

programticas.

constituio passa a ocupar um lugar formal hierarquicamente

superior as demais normas jurdicas e em termos jurdicos tambm,
servindo tambm de

valor interpretativo fundamental para a

compreenso de todos os ramos do direito. A matria constitucional

tambm se expande, ou seja, aquilo que deve ser tratado pela
constituio. O contedo da constituio passa a ser um contedo
mais alargado, a mteria tpica de constituio passa a incluir alm
de direitos fundamentais, valores, opes polticas, diretrizes dirigidas
aos poderes do Estado, as constituies passam a dirigir a vida
poltica do Estado. Passam

a ser constituies dirigentes que

programam o futuro do Estado, que programam os objetivos a serem

alcanados. Alguns autores consideram que as constituies se
tornaram muito prolixas, se chegando a falar em constituio total.
3-H uma convivncia de muitos valores que muitas vezes so
contraditrios entre si, isso faz com que se de destaque aos princpios
e da tcnica de ponderao de interesses. Como ns temos muitas
vezes valores contrapostos preciso olhar mecanismo de soluo de
eventual conflitos desses valores. Ento terei destaque para os
princpios e para a tcnica de ponderao de interesses. Os princpios
so entendidos espcies de normas, as normas podem ser normas
regras, ou normas princpios. Logo os princpios ganham importncia
no processo de aplicao do direito. A ponderao de princpios e a
proporcionalidade ganham , a ideia de racionalidade jurdica se
aproxima com a ideia de proporcionalidade razoabilidade, a poltica
passa a objeto da jurisdio, ocorre o fenmeno da jurisdicionalizao
da poltica. A constituio passa a ser um documento com valor
jurdico

impositivo,

ali

eu

encontro

decises

politicas

transformadas em normas jurdicas toda a poltica passa a ser objeto

da jurisdio constitucional. O Executivo e o Legislativo vo atuar a
luz de direitos fundamentais previsto na constituio, a constituio
vai filtrar toda a ordem juridica e limitar o executivo e o legislativo,

porque o mrito da deciso executiva e legislativa passam a ser

analisados pelo poder judicirio a luz da constituio. Portanto eu
tenho uma presena decisiva da constituio em todas as decises
polticas e em todos os conflitos de interesses, tenho o surgimento de
novos fenmenos como a constitucionalizao do direito, todo o
direito passa a ter um tratamento constitucional direito civil o direito
tributrio , tenho o fenmeno da filtragem constitucional, o fenmeno
da onipresena da constituio. Nesse contexto a jurisdio passa a
ocupar um local de destaque, o papel da jurisdio se alarga, o
judicirio est analisando o mrito do legislativo e do judicirio a luz
da constituio. O centro do poder politico est no legislativo, os
outros poderes cumpre a lei, mas agora o judicirio esta analisando o
mrito, o que faz com que a jurisdio ocupe um lugar de destaque, a
um incremento do poder judicirio, pois o judicirio ganha uma nova
dimenso, pois corrige eventuais abusos do legislativo e do executivo,
(instrumentos e garantias :ADIN, mandado de segurana, habeas
corpus , direitos difusos e coletivos, ). Muitos autores criticam o
neoconstituciolimo porque ele provocou um excesso de protagonismo
do poder judicirio, lembrando que os membros do poder judicirio
no so eleitos pelo povo. (ART 1 CF todo o poder emana do
povo...), os descompromisso metodolgico a insegurana jurdica e
desvalorizao dos representantes eleitos pelo povo.

2-Constitucionalismo do futuro (professor Argentino Jose roberto

Dromi)
Constitucionalismo do futuro (ou do por vir ou vin-douro)
algo imaginado pelo professor Jos Roberto Dromi, e que teria como
objetivo

buscar

equilbrio

entre

as

caractersticas

do

constitucionalismo moderno e os excessos do neoconstitucionalimo,

as

constituies

fundamentais:

sero

guiadas

por

determinados

valores

1) Verdade-

no trar mentiras nem promessas a constituies do

futuro, normas programticas no alcanveis saram da constituio.

As normas inalcanveis no faram parte da constituio.
2) Solidariedade- a constituio ter o compromisso com a no
discriminao, com a igualdade, com a cooperao com a tolerncia e
a solidadariedade. O ministro Cairos Aires de Britos mencionava a
existncia

de

um

constitucionalismo

fraternal.

(...)

9.

DEMARCAO DE TERRAS INDGENAS

STF

:COMO

CAPTULO

AVANADO

DO

CONSTITUCIONALISMO

FRATERNAL. Os arts. 231 e 232 da Constituio Federal so de

finalidade nitidamente fraternal ou solidria, prpria de uma quadra
constitucional que se volta para a efetivao de um novo tipo de
igualdade: a igualdade civil-moral de minorias, tendo em vista o
proto-valor da integrao comunitria. (...) (STF, PET 3388, Pleno,
Rel. Min.Carlos Ayres Britto, j. em 19/03/2009)
3) Consenso-

a constituio ser resultado de um consenso, a

deciso poltica vai ganhar uma dimenso poltica diferente de

maioria,a deciso poltica ser deciso de um grupo no da maioria, e
ter a adeso solidria da parte que no concordava no incio com
aquela

preposio,

haver

um

consenso

um

sentido

de

convencimento ,discusso no sentido de convencimento.

4) Continuidade- a constituio do futuro vai seguir a lgica das
constituies

antecedentes,

dando

continuidade

aos

direitos

fundamentais j alcanados. Essa ideia de continuidade se alia ao

princpio da vedao ao retrocesso, que probe que em termos dos
direitos fundamentais haja o retrocesso das conquistas j alcanados.
5)

Participao-a

constituio

do

futuro

dar

ensejo

uma

constituio mais participao mais ativa, integral, do povo e da

sociedade nos processos polticos e decisrios promovendo a
democracia participativa em seu mais elevado grau.

6) Integrao- a constituio do futura trar previses ligada a

integrao dos povos atravs de rgos supramencionais e politicas
transnacionais, a nossa constituio j preconiza a integrao dos
povos latino americanos. (Mercosul)
7) Universalizao-positivar os direitos fundamentais internacionais
com destaque para a dignidade da pessoa humana, que ser um
tpico em destaque a todas as naes. Esse elemento se relaciona
com o que chamamos hoje de constitucionalismo globalizado.
O Constitucionalismo globalizado- preconiza a ampliao dos
ideais e princpios jurdicos ocidentais para todos os povos, tornando
esses princpios jurdicos universais. A democracia, os direitos
humanos, a igualdade de todos, sero um conjunto de ideias que ser
universalizado . Prope a universalizao da ideia de constituio em
sentido ocidental. Isso algo muito difcil por causa das barreiras
culturais que precisam ser superadas.
A fase atual convive com uma intensa universalizao. Hoje
nenhum

estado

consegue

ser

soberano,

os

estados

so

multinacionais.O estado no mais soberano tpico, o estado decide

a luz dos problemas e compromissos que ele assume no mbito
internacional, tempo de intensa relao.
Aula 2.1-

(19:16 horas)

Constitucionalismo.
- Constitucionalismo e internacionalizao
- Processos de:
- 1) internacionalizao da constituio; e
- 2) constitucionalizao do direito internacional.

1) Internacionalizao da constituio:
de

levar

ideia

de

constituies

para

fenmeno no sentido
alm

das

fronteiras

internacionais, internacionalizando a constituio. EX temas como o

direito comunitrio da unio europeia , direito internacional dos
direitos humanos no mbito da relaes unidas, Lexmercatria (lei do
comercio e do mercado).

- 2) constitucionalizao do direito internacional.: provoca um

movimento inverso, pois provoca acoplagem de regras internacionais
nas ordens nacionais.
Na

doutrina

moderna

quem

fale

no

surgimento

de

constituies privadas, que so desvinculadas das constituies

estatais e dos documentos internacionais.

No contexto das relaes mltiplas os autores comeam aa falar

,Transconstituonalismo,

crosconstitucionalimo,

constitucionalimo

cruzado, constitucionalimo transversal, fecundao ou fertilizao

cruzao, -Transconstituonalismo- (prof Marcelo Neves), entrelaamento de
ordens jurdicas constitucionais diversas, no bojo das decises de
juzes e tribunais nacionais com decises de juzes e tribunais de
outros estados, ou com decises de mbito internacional ou
supranacional.

Um

tribunal

constitucional

utiliza

decises,

argumentos que foi utilizado por outro estado.

Novo constitucionalismo latino americano- modelo prprio de
constitucionalismo tpico

da Amrica Latina, esse modelo daria

ensejo a fundao de um estado plurinacional e multitnico com base

na valorizao da cultura dos povos originrios at ento excludos.
Valorizao dos povo pr colombianos (ndios) .

2-CONCEITO DE CONSTITUIO

A palavra constituio admite vrios significados, assim a

palavra constitucionalismo, bem com a palavra constituio uma
palavra plurvoca, no uma palavra unvoca, significa que a palavra

no tem um nico significado. Ou seja admite vrios significados

possveis.

- Prof. Jos Afonso da Silva:- Constituio o sistema de normas

jurdicas, escritas ou costumeiras, que regula a forma do Estado, a
forma de seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o
estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao, os direitos
fundamentais do homem e as respectivas garantias. Em sntese, a
constituio o conjunto de normas que organiza os elementos
constitutivos do Estado.

- Conceito de Constituio.
- Elementos constitutivos do Estado: - Elemento humano (povo); Elemento

fsico

ou

geogrfico

(territrio);

Elemento

poltico

(soberania),
O entendimento sobre o que uma constituio pode variar conforme
a concepo adotada:
1 Concepo sociolgica;

-2Concepo jurdica;

-3Concepo poltica.

Conceito de Constituio.
- Concepo sociolgica
- Ferdinand Lassalle.
- A Essncia da Constituio.
- A Constituio escrita apenas uma folha de
papel.
- A verdadeira constituio de um Estado a soma dos fatores reais do poder

- Art. 192, 3o da CF/88 (redao original, anterior EC 40/2003):As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras
remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de
crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; a
cobrana acima deste limite ser conceituada como crime de usura,
punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei
determinar.