1

NDICE
PROYECTO DE INVESTIGACIN
I.
II.
III.

IV.

V.
VI.
VII.

Dedicatoria4
Realidad problemtica...5
Objetivos7
Generales...7
Especficos.7
Planteamiento del problema..8
Antecedentes del problema8
Formulacin del problema.12
Hiptesis.13
Diseo de investigacin.13
Mtodos y tcnicas..13
Marco terico.14
CAPITULO I

LAS OBLIGACIONES
I.

Ideas importantes sobre obligaciones.

I.1.
Concepto de obligacin
I.2.
Elementos de la obligacin.
I.3.
Clases de obligacin..

II.

Inejecucin de las obligaciones: causa de la responsabilidad civil

contractual de los centros de salud..

SUB CAPITULO UNO

OBLIGACIONES DE LOS HOSPITALES QUE BRINDAN SERVICIO MDICO A
CARGO DEL ESTADO
I. Tipologa de daos..
II. El contrato de asistencia mdica en general
II.1. Concepto.
II.2. caractersticas y alcances
II.3. Elementos de la relacin contractual: hospital- paciente..
II.3.1. Elementos subjetivos
II.3.2. Elementos objetivos..
II.3.3. Vinculo jurdico

SUBCAPTULO DOS
NATURALEZA JURDICA DE LA OBLIGACIN MEDICO ASISTENCIAL
I. De porque la naturaleza de la obligacin es de resultados.
II. Las leyes y el principio constitucional..
III. La vertiente amplia del consentimiento
III.1. Concepto
III.2. el consentimiento en el contrato de asistencia mdica.
III.3. El consentimiento informado
III.4. El consentimiento legtimamente declarado.
III.5. Requisitos para la factibilidad del consentimiento.
III.6.
Naturaleza jurdica del consentimiento: invalidez de la clusula
excluyente de responsabilidad.
CAPITULO II
LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL MEDICO Y DEL HOSPITAL
I. La responsabilidad civil
I.1.
Nociones y concepto
I.2.
Requisitos de procedencia de la responsabilidad contractual
mdica
II.

Tipos de responsabilidad a los que est sujeto el mdico y da

diferencia de la responsabilidad del hospital.

VIII.

BIBLIOGRAFA....17

DEDICATORIA

Dedico este trabajo

A mi maestro, quien se ha tomado el arduo
Trabajo de trasmitirme sus diversos conocimientos,
Especialmente del campo y de temas que corresponden
A mi profesin

I.

REALIDAD PROBLEMATICA

En la sociedad moderna en la que nos encontramos viviendo observamos diariamente el

desarrollo de mltiples actividades y con ello se exige de parte de las personas un
comportamiento especial, conforme a roles deberes y obligaciones especficas que deben
ser acatados en forma puntual y as de esta manera la realizacin de dichos
comportamientos, produzcan un mayor beneficio a la sociedad, es por ello que todo ha
originado la existencia de una responsabilidad civil como consecuencia de un dao
causado a otro, causado mediante malicia o negligencia, por ende el autor del dao est
obligado a repararlo.
Hoy en da todo procedimiento quirrgico tiene riesgos en razn que los bienes jurdicos
pueden ser vulnerados por accin de la naturaleza o por accin de terceros. Y la ciruga es,
ciertamente, un factor de vulneracin de esos bienes. El problema actual es que se tiende
a trasladar dicho riesgo al mdico. Anteriormente el enfermo era consciente de su estado y
asuma las consecuencias del tratamiento, sin inculpar al mdico por el fracaso. Era una
posicin que se basaba en el principio de la buena fe reciproca: el paciente era sincero con
el medico; iba a l en busca de ayuda y confiaba en que el mdico, a su vez, hara lo que
estuviera a su alcance para la recuperacin d la salud. Si no se lograba, no haba reclamo.
Ambos saban que se haba intentado y hecho todo lo posible. Era un principio de mutua
confianza. Hoy, infortunadamente, el mundo ha cambiado de la confianza recproca al
provecho personal. Las relaciones entre las personas ya no se funden en la bona fides de

los antiguos, sino en su seguridad. Y este cambio en el comportamiento social ha hecho

ms difciles desarrollo de actividades que,

como la que nos ocupa en este escrito,

entraan riesgo. El principio de confianza pues se desarrolla para regular diversos

aspectos siendo uno de ellos materia de anlisis del presente proyecto, como es el trabajo
medico en equipo en el rea mdica esto es verdaderamente dramtico, pues un acto
mdico de cualquier nivel se basa en el principio de confianza. El cirujano, al intervenir un
paciente confa en varias cosas: los exmenes de laboratorio son correctos, la sangre se
encuentra disponible y corresponde al tipo del enfermo, los instrumentos
As mismo en nuestra realidad en la cual estamos viviendo podemos observar de manera
muy frecuentemente un gran problema que es la mala praxis (negligencia mdica) .La mala
praxis no es un fenmeno nuevo, es de antigua data, hace tiempo se encuentra inserto en
la sociedad y dentro de los problemas de la salud que tienen los pases latinoamericanos.
El desarrollo de la ciencia mdica en toda su extensin, el avance de la tecnologa,
imponen mayores exigencias al profesional y su capacitacin. En tiempos como los que se
viven. Muchas veces le resulta imposible a este conocer y experimentar todos los avances
que se producen en la medicina global, lo que conduce a la necesidad de la
especializacin. En pases como el nuestro la especializacin y la continua actualizacin,
tiene un costo econmico elevado. Hoy en da un mdico pasa muchas horas haciendo
consultorio, en clnicas, hospitales, atendiendo un sin fin de casos y con frecuencia el
emolumento obtenido no le alcanza para subsistir, situaciones de esta ndole exponerse en
mayor mediad al galeno al riesgo de un error es por ello que la actualidad ha trascendido
este fenmeno, creciendo cualitativa y cuantitativamente.
La mala praxis en nuestro pas hablando en un sentido estricto es cuando nos referimos a
la responsabilidad del mdico por las consecuencias culposas de su actuacin profesional.
La misma que tiene diferentes acepciones como por ejemplo: el ejercicio inadecuado de la

profesin mdica, el dao corporal producto del acto mdico, la violacin de las normas del
adecuado ejercicio profesional. La omisin, por parte del mdico, de una prestacin
apropiad de los servicios a que est obligado) en un concepto ms amplio, la mala praxis
consiste en un error involuntario vencible, un defecto o falta en la aplicacin de los
mtodos, tcnicas o procedimientos en las distintas fases de actuacin de medico
(exploracin, diagnostico, trapiento y seguimiento) que tiene como resultado una
afectacin, que era previsible, en la salud o vida del paciente.
Un caso que recientemente acaparado la atencin de la sociedad es el caso de: Shirley
Melndez, la joven de 25 aos que ingres al Hospital de Essalud Guillermo Almenara
porque tena clculos en ambos riones y sali sin manos ni pies. Por tal motivo es de
mucha importancia determinar si

existe o no la mala praxis y de existir, determinar la

responsabilidad penal por dolo o culpa.

II.

OBJETIVOS

Generales
Mostrar a la luz de la ley y de la doctrina el verdadero grado de responsabilidad de
los centros de salud

con carcter pblico: la responsabilidad pecuniaria de la

administracin pblica.
Determinar la responsabilidad individual y solidaria de los mdicos, auxiliares y la
institucin mdica, en el mbito pblico.
Determinar si se puede responsabilizar patrimonialmente al estado por el actuar
negligente de los mdicos a su servicio.
Especficos
Demostrar la naturaleza jurdica de los servicios de asistencia mdica que prestan
las hospitales pblicos y clnicas, en funcin al mandato constitucional (artculo 65

de la Carta Magna; segn el cual, los servicios de asistencia mdica tienen el

carcter de ser considerados como obligacin de resultado y no de medios.
III.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Antecedentes del problema

Desacuerdo a la realidad

fctica centros de salud, son aquellos establece cimientos

pblicos o privados, cualquiera sea su denominacin, que realicen actividades con fines
de prevencin, promocin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin, dirigidas a mantener o
establecer el estado de salud de las personas.
Los hospitales son entidades y organismos del estado, sujetas a las normas comunes del
derecho pblico; incluso se sabe por doctrina que las personas jurdicas bajo el rgimen
privado prestan servicios pblico o ejercen funcin administrativa, en virtud de la
concesin, delegacin o autorizacin, tiene la calidad de derecho pblico. Sin embargo, el
marco que encuadra a la problemtica de este proyecto, se centra en determinar la
naturaleza jurdica de los servicios que brindan las clnicas y hospitales, sean pblicas y
privadas.
En el artculo 65 de la constitucin poltica de nuestro pas defiende los intereses de los
consumidores y de los usuarios; dentro del cual puede observarse los principios
fundamentales que rigen toda la actividad destinada a satisfacer las necesidades
primordiales de la poblacin, por lo que hablar de servicios hospitalarios significa, como lo
especifica dicha norma, garantizar a los destinatarios de los servicios, el derecho a la
informacin, a velar por la salud y la seguridad de la nacin.
En cuanto a la informacin nos referimos a todos los detalles positivos y nefastos que el
mdico o auxiliar- medico, tiene como obligacin de dar a conocer a los ciudadanos que

requieren del servicio del paciente ante un tratamiento u operacin por causa de
nefrolitiasis o conocida comnmente como clculo renal
Con la finalidad de informar los riesgos, los derechos, por cuanto la salud y la seguridad
son sendos pilares del buen desenvolvimiento de la actividad de los hospitales en el
sentido de que no existira ese estado de paz social, como lo sealo Rousseau, cuando no
se velara por la salud y la futura seguridad de los particulares.
Entre tanto la doctrina opina que es prudente que los hospitales cuiden de los bienes
servicios que ponen a disposicin de los interesados por cuanto es un atributo que supone
un deber de resguardo por parte de la autoridad respecto de la existencia de bienes de
consumo o actividades de servicio que en alguna forma pueden colocar en riesgo ya sea la
salud o la seguridad de las personas1
En este grado de ideas, decimos que el servicio pblico de los hospitales pblicos y
privados, son aquellos que realiza por este medio de sus subordinados y dependientes en
aplicacin de las normas civiles, quienes despean las funciones del hospital hasta donde
comprenda la autorizacin delegada y establecida por los protocolos mdicos, guas
medicas de practica clnica

que constituyen un conjunto de recomendaciones, directrices

o pautas, para ayudar a los profesionales y sus pacientes, a tomar una decisin sobre la
atencin sanitaria ms adecuada, y seleccionar las opciones diagnsticas o teraputicas
ms convenientes y actualizadas, para un problema determinado de salud, de manera que
cualquier acto fuera del contexto de servicio autorizado, como aquel que procede de mala
fe, no sera obstculo para configurarse la responsabilidad civil contractual nicamente del
centro de salud, en vista que la delegacin de labores refiere la actuacin en
representacin de aquel por quien se brinda el servicio.
1 Luiz Saenz, D. (2006). "Proteccion al Consumudor". Trujillo- Peru: Normas Laegales.

Ahora bien cuando estamos ante una enfermedad producto de una Nefrolitiasis o
comnmente conocido calculo renal, los clculos renales se presentan cuando la orina se
vuelve demasiado concentrada y las substancias en ella se cristalizan y forman piedritas
(los clculos). Podemos afirmar que es un inters que protege el Estado, y

los que

garantizan la ejecucin de estos intereses segn la norma imperativa de la Carta Magna

son los hospitales, empero muchas veces no sucede tal como los vislumbran los sueos
del Estado. Qu sucede cuando los hospitales no prevn la vulneracin de estos
principios, olvidando, por as decirlo, el poder que el estado les ha otorgado, olvidando
adems la obligacin de velar por la salud y la seguridad de la poblacin?;en
consecuencia, creo yo, que existe el deber, obligacin de los hospitales de informar con
certeza los pro y contras de todos los servicios mdicos que las instituciones tienen a su
disposicin, as como de custodiar y vigilar la vida de los usuarios ante los riesgos que
provienen de estos servicios2 y cuando pese a la informacin vertida no sean prestado
prudentemente los servicios de asistencia mdica, la responsabilidad es ms que evidente
ya que la medicina ha alcanzado grandes logros como consecuencia de la globalizacin.
Entonces pues, en razn de lo predicho, si se diera en la prctica del modo como se ha
explicado, los hechos configuraran lo que la doctrina denomina incumplimiento de
obligaciones (obligacin de resultado),o como lo precisa taxativamente nuestro cdigo
civil : inejecucin de obligaciones (Art, 1314 - 1350) no como la inejecucin de una
obligacin proveniente de un contrato de locacin de servicios propiamente dicho, sino
ms bien que que genera a causa de un contrato de obra, o ms aun, el de carcter sui
generis, porque es de notarse que aparte de la obligaciones de las prestaciones mutuas
entre el hospital y el paciente, existe la orden imperativa de guardar de la salud del
enfermo, en razn de la situacin dbil del paciente y su incapacidad de defenderse por
2 Castaeda Rivera, Carlos; El medico en la comunidad editora Impresiones Graficas
EIRL, Trujillo Per 1993, 162, p 36.

sus propias fuerzas; todo eso demuestra que el contrato exige que del mdico(en quien
recae todas las ordenes infringidas sobre los hospitales y clnicas) es una conciencia
profesional, para cuya observancia no basta con la simple correccin del locador de
servicios3
Por lo tanto, la responsabilidad solidaria del mdico y del hospital, proviene de va
inejecucin de una obligacin tacita de seguridad que el estado otorga en razn a la norma
constitucional, lo cual se consuma con la prestacin del servicio y el consentimiento del
paciente solicitando y aceptando el servicio mdico que solicita: as como tambin del
hospital consintiendo en realizar las actuaciones pertinentes, y abstenindose de aquellas
prohibitivas. De ello deducimos y aclaramos que este proyecto se centrara en las
obligaciones de hacer y de no hacer, por ser estas las que mejor encajan en la realidad del
problema, obligaciones propias e intrnsecas del servicio pblico medico en hospitales,
entendindose claro est que las obligaciones de hacer implican la prestacin, por medio
del cual el deudor se compromete frente al acreedor: el paciente, a realizar determinada
obra bajo ciertos trminos y parmetros; por el lado contrario, el cdigo civil no da una
definicin de las obligaciones de No hacer, pero en doctrina se opina que es lo contrario a
las obligaciones de hacer, y precisamente contrarias a las obligaciones de dar, lo que
claramente se define en la abstencin, o el acuerdo de no hacer algo.
Creo que basndome en la jurisprudencia actual y vigente, que los hechos aqu planteados
se encuentran comprendidos en las categoras constitucionales sobre los servicios que se
dan a los usuarios (caso que tengo como motivo de investigacin Shirley Melndez), y en
las leyes sobre la inejecucin de las obligaciones, en donde se precisa que todo servicio
mdico que tiene carcter pblico conlleva a hablar del carcter contractual de las
3 De Aguiar Daz, Jos; Tratado de la responsabilidad civil, Editora Jos M. Cajica,
Lima-1957, p 314

obligaciones. Aunque es bien cierto que el principal objetivo de la responsabilidad civil es la

reparacin civil, la indemnizacin misma; es de igual modo importante, determinar bajo qu
situacin se ha producido el dao a la persona, la cual nos permitir de manera fehaciente
poder determinar las causales que dieron inicio a causar un dao ya sea de manera
temporal o permanente en

la persona para poder exigir se sancione por la

irresponsabilidad, de existir, por causa de los profesionales especializados encargados de

realizar en su actuar diario.
As mismo en este proyecto de investigacin teniendo en cuenta el contexto de cmo se
dieron los hechos (caso Shirley Melndez tuesta) puedo afirmar que existe una obligacin
tacita de seguridad que debe de brindar el hospital que est bajo la responsabilidad de la
paciente, esta seguridad no se agota con el solo acto de realizar la operacin (calculo
renal), sino que esta obligacin que asume va ms all ,porque el hospital no solo se
obliga a realizar la operacin, sino tambin a que dicha operacin no sea causa de un mal
para el paciente en un futuro.

IV.

FORMULACIN DEL PROBLEMA

Cmo se puede determinar la naturaleza de los servicios de asistencia mdica en

cuanto al actuar negligente (ejemplo, de clculo renal) de los mdicos que brindan
los hospitales pblicos y privados en el ordenamiento civil?

Variable independiente: Causa.-los servicios de asistencia mdica en cuanto al

tratamiento mdico de nefrolitiasis (calculo renal).
Variable dependiente: efecto.- La naturaleza jurdica de los servicios mdicos que
brindan los hospitales pblicos y privados a fin de obtener un resultado.

V.

HIPOTESIS
Mediante la aplicacin de artculo 65 de la constitucin. Por medio del cual, los
principios de seguridad, informacin y salud que ostenta una clnica u hospital
determinan fehacientemente la naturaleza de los servicios en situaciones mdicas
(caso a investigar: clculo renal, nefrolitiasis, litiasis renal,) en el sentido de que es
una Obligacin de Resultado, la que rige y compromete la actividad de las
instituciones encargadas de velar por la salud de los pacientes.

VI. DISEO DE INVESTIGACION

Mtodos y tcnicas

Analtico sinttico
Segn el cual se podr estudiar a fondo las mltiples variantes de concepciones
disgregndolas y separndolas una de otra para obtener una mejor comprensin.

Inductivo- deductivo
El que permitir conocer el tema por medio de ideas sencillas para abordarlo ms profunda
y ampliamente.

Deductivo- inductivo
Aquel por el cual se llegara a conclusiones minsculas partiendo de ideas globales sobre la
materia.

Tcnicas

Tcnicas primarias: la observacin ordinaria, tcnica que se practica al escudriar la

norma y los hechos concretos en todas sus direcciones posibles.
Tcnica secundaria. La recoleccin de datos e informacin pertinente obtenida a
travs de libros, revistas, internet, artculos periodsticos, seminarios y conferencias.
VII.

MARCO TEORICO
CAPITULO I:
LAS OBLIGACIONES

I.

Ideas importantes sobre obligaciones:

Para el derecho civil, independientemente de la responsabilidad directa del mdicoen cuestiones de praxis mdica- existe la obligacin de la entidad hospitalaria o
sanatorial de prestar asistencia mdica, la cual lleva implcita una obligacin tacita
de seguridad de carcter general y accesoria en ciertos contratos que requieren la
preservacin de las personas, de los contratantes (pacientes) contra los daos que
pueden originarse en la ejecucin del contrato 4, por los mdicos o por el hospital.
Tambin Alberto J. Bueres, jurista argentino, en relacin con los alcances de la
obligacin de seguridad de los establecimientos sanitarios expresa: el deber de
conducta secundario- en relacin con la obligacin de prestar el servicio de saluddestinado a evitar que los pacientes sufran daos corporales, ya sea por cualquier
otra circunstancia, configura una obligacin de resultado 5
Esta consideracin doctrinaria han sido adelantada pues las infecciones
hospitalarias tambin podran ocurrir por existir una incorrecta limpieza del
quirfano, una inadecuada esterilizacin del material quirrgico, una incorrecta
limpieza de los filtros de aire acondicionado o una desaprensiva preparacin del

4 Bustamante Alsina, Jorge teora General de la Responsabilidad Civil 1987- p.468

5 Alberto J. Bueres Responsabilidad Civil de los Mdicos 1992. Pgs. 383/384

paciente; as como el desarrollo de esas actividades por personal no idneo, y eso

es realmente inejecucin de una obligacin y un deber.
A razn de ello, en los ltimos aos se ha tomado los establecimientos asistenciales
una cuestin difcil de resolver: la problemtica de su responsabilidad por las
infecciones intrahospitalarias, principalmente ante la existencia de dos tipos de
criterios jurisprudenciales bien definidos.
Para un sector de la doctrina y de la jurisprudencia, se trata de responsabilidad
objetiva y para otros, de responsabilidad subjetiva. Para ejemplificar, en un caso se
ha dicho: La responsabilidad por seguridad concebida como obligacin de resultado
tiene alcances de responsabilidad objetiva. Tambin que: el ente asistencial tiene
con respecto al paciente una obligacin principal que consiste en la prestacin de un
servicio mdico adecuado y otra secundaria, no menos importante, es tacita y por
medio de la cual la institucin asume evitar que los pacientes sufran daos
corporales, ya sea por la produccin de accidentes u otra circunstancia, la cual
configura una obligacin de resultado.
Partamos de la idea que todo dao debe restablecerse al estado anterior a la
produccin de este, para lo cual se ha de estudiar de manera ligera la obligacin de
no causar dao a nadie, la cual se encuentra tambin dentro de la responsabilidad
contractual como parte especial de la responsabilidad civil, antes de abordar con
amplitud a la naturaleza de la obligacin de los hospitales.
En este captulo tambin se cumplir con plasmar cuestiones referentes a la
responsabilidad de los mdicos en forma individual a fin de desligar dichos marcos
tericos respecto

de la responsabilidad de los centros de salud, es necesario

ampliar cuestiones sobre la voluntad de los contratantes, en el sentido de que es

importantsimo dilucidar si es un requisito de vital importancia el consentimiento para
eximir de responsabilidad al hospital por los daos producidos a los pacientes, y

como punto final el contrato de asistencia mdica: tipificarlo y diferenciarlo de los

dems parecidos.
Hablar de la responsabilidad por inejecucin de obligaciones por parte de los
hospitales implica adems, conocer a fondo el tema de las obligaciones, ya que de
este estudio depender la base de las futuras conclusiones.
I.1 Concepto de Obligacin
La obligacin es aquella por la cual se constituye una Relacin Jurdica, en la que una
persona (natural o jurdica) es denominada acreedora, la cual tiene el derecho de exigir a
otra, denominada deudora, el cumplimiento de una prestacin de dar, de hacer, o de no
hacer, es decir, aquel tiene la potestad de constreir a este ltimo, el cumplimiento de las
obligaciones que se ha comprometido a realizar.
I.2 Elementos de la Obligacin
Se puede identificar segn la doctrina cuatro elementos:
a)
b)
c)
d)

Los sujetos: acreedor: la institucin mdica y deudor: el paciente.

Un objeto; el cual sea posible licito, determinado o determinable y patrimonial.
Un vnculo jurdico o relacin jurdica entre los sujetos.
Una causa: generalmente relacionado con el dao.

I.3 Clases de Obligaciones

a) Obligaciones de Dar: son aquellas en las cuales el deudor se compromete para con
el acreedor a entregarle un bien determinados o determinable a cambio de una
contraprestacin onerosa.
b) Obligaciones de Hacer: son aquellas en las cuales el deudor se compromete con el
acreedor a realizar un acto u otra determinada a cambio de una contraprestacin
econmica.
c) Obligaciones de No Hacer: Son aquellas en las cuales el deudor se comprometa
para con el acreedor a no realizar un determinado acto u obra, a cambio de una
contraprestacin econmica.

II.

La inejecucin de las obligaciones: causa de la responsabilidad civil

contractual de los centros de salud.

En principio, abordaremos temas preliminares para pasar el estudio ms detallado en

sendos subcaptulos:
Cuando nos dirigimos a un mdico. Como puede ser el que nos atendi durante toda la
vida, no tenemos una relacin contractual con este, ni con el hospital que el medico
representa; pero frente al posible dao que nos ocasione en este particular no podremos
reclamar indemnizacin por daos y perjuicios, sin no existiere un contrato de asistencia
mdica, a menos que planteemos la violacin del deber genrico de no causar dao a
nadie. Teniendo como base el incumplimiento del deber de seguridad, y una relacin
contractual con la institucin prestadora de servicios mdicos, podremos proceder al
reclamo judicial, pero obviamente cuando se ha prestado consentimiento podemos decir
contundentemente que se reclama la reparacin del dao en la va contractual.
El consentimiento puede ser escrito o tcito, entendindose por este ltimo, cuando una
`persona se somete a un tratamiento mdico sin que exteriorice su voluntad. Se considera
expresada la voluntad del paciente cuando sencillamente procede a someterse al
tratamiento mdico que brinda la institucin mdica.
Ahora bien existen tipos de obligaciones; en cuanto a las obligaciones solidarias: esto
quiere decir que frente a posibles daos que el profesional pudiere ocasionar se puede,
accionar tanto contra este, y contra el hospital (sea privado o pblico), o contra todos los
empleados que participaron en el tratamiento de dicho paciente. Teniendo, mayor
seguridad de obtener una razonable indemnizacin, que si ejercemos la accin
directamente contra el mdico, que a veces no es tan solvente o directamente es
insolvente; y no teniendo con que llegar a cubrir el dao ocasionado, es oportuno hacerlo

contra la institucin prestadora de servicios mdicos, pues es un ente con mayor solvencia,
por parte de un grupo empresarial, cuando se trate de cobertura privado, y cuando es
pblico, contra la Administracin.
Es comn que en los contratos que celebramos con las instituciones mdicas, sean de
contratos especiales, como se les llama actualmente: Contrato de Asistencia Mdica, con
clusulas predispuestas, y acordadas previamente, en las cuales se les responsabiliza
solidariamente a los mdicos y a todos los auxiliares, aunque no se seale la palabra
solidaridad, debe sobreentenderse la voluntad de las partes.
El consentimiento, sea el modo y la voluntad que se ejerza, no implica la excusa de
responsabilidad por parte del hospital. Hay de considerarse que, cuando la institucin
mdica, se exime de compromiso a travs de una clausula limitativa de responsabilidad,
frente al paciente por los posibles daos que pudiera ocasionar el mdico, son abusivas y
deben ser dejadas sin efecto sobre todo porque, aquel el paciente-, se encuentra en una
situacin de inferioridad negocial
SUBCAPITULO UNO
OBLIGACIONES DE LOS HOSPITALES QUE BRINDAN SERVICIO MNEDICO A CARGO
DEL ESTADO
Es evidente que para poder profundizar en las obligaciones propias de los hospitales;
debemos hacer referencia a la moderna concepcin de dao y toda su injerencia n la
vertiente contractual, la cual se ve afectada ya que existe una concepcin doctrinaria
moderna sobre el dao, explicar la naturaleza del contrato de asistencia medica, sus
elementos subjetivos y objetivos y la contratacin que se realiza dentro del marco mdico
legal; y sobre todo responder a una pregunta: el servicio de asistencia medica- publico,

social y responsable es considerada una obligacin de las instituciones o sencillamente

describe el cumplimiento de ciertas normas de la lex artis?.
I.

Tipologa de daos:

Existe una distorsin del dao porque aunque en ciertos trminos se asemejan las
definiciones y guardan relacin entre s; cualificarlos y determinar las consecuencias que
conlleva es un logro pocas veces realizable, pero no imposible; por ello, la responsabilidad
legal mdica, debe ser desmigajada en todas sus partes y porque no decirlo, debe gozar
de una premisa previa con el fin de esquematizar eficazmente su valoracin y
diferenciacin

de

otras

responsabilidades

del

mdico.

Son

diferentes

las

responsabilidades, por as decirlo, en cuanto al origen, produccin, resultado final y la

responsabilidad que de ellos pueda derivarse. La naturaleza contractual de la
responsabilidad medica no nos parece hoy objeto de duda 6 sea la vertiente que fuere, y
los presupuestos que lo generen; porque nace

de la inejecucin de una obligacin

contractual, su produccin se da dentro del marco obligacional y el resultado se enmarca

dentro del contrato del contexto hospitalario y legal. A pesar de la nueva concepcin del
dao: de que todo perjuicio debe ser resarcido, no dejemos de lado la concepcin real y
objetiva de la norma.
I.1.

Dao proveniente de la culpa:

El dao producto de una accin u omisin, voluntaria, consiente, de un sujeto de derecho,

pero que no tiene una intencin con relacin al resultado final de dao conseguido como
producto de esa accin u omisin, es lo que conocemos en forma general como un
resultado de dao culposo o producto de la culpa.

6 Jos de Aguiar Das Tratado de la Responsabilidad Civil editora. Jos M. Mujica.

Lima- Per. 1957

1.2 Afeccin iatrognica:

Es aquella que debe tener un origen en la prctica mdica. Thompson nos explica que
enfermedad iatrognica aquella enfermedad inducida por un mdico, aquella que sin la
intervencin de la actividad del mdico el paciente nicamente hubiese sufrido las
consecuencias de su enfermedad y no las consecuencias del acto fatal de la negligencia.
1.3 Dao idioptico:
Otro elemento que debemos valorar y que se relaciona con los anteriores es el llamado
idioptico; es decir, aquellos en los cuales no se puede determinar la causa. Dorland nos
aclara que el termino idioptico se encuentra referido en medicina a un estado mrbido de
origen espontaneo, originada por s misma, de causa desconocida, pues el medico sabe
que el mal no proviene del historial clnico puesto que el paciente no lo registro al entrar al
centro de salud, y tampoco es creble que lo haya obtenido dentro de dicho centro puesto
que es inconcebible el solo pensarlo. El medico llega a la conclusin de que ha aplicado
todos los mtodos y los conocimientos y pese a ello, no da con el origen del dao.
II El contrato de asistencia mdica en general.
2.1. Concepto
Se dice y muy acertadamente- que la responsabilidad del centro de salud se encuentra
dentro de las sendas responsabilidades civiles, tanto en la extracontractual como la
contractual, dependiendo del modo en que se plantea: sin embargo, el deudor cree que el
origen del dao es lo que conduce al cause efectivo de la reparacin, la cual es la posicin
mayoritaria de la doctrina peruana. Razn por ello, se ha credo muy justo hacer un estudio
detallado del contrato de asistencia mdica para poder comprender a cabalidad el
planteamiento correcto; adems, es claro que el estudio siguiente no soluciona el problema

pero si nos permite esquematizar las posiciones sobre el deudor y acreedor de la relacin
obligacional.
A la luz de lo predicho: Puede configurarse parte del contrato el servicio que brinda una
institucin mdica, para que se lo delimite como inejecutado?, mi respuesta es s, no
considerndolo como una aquel que nace del consentimiento de las partes sino ms bien
como aquel que vienen impuesto por el ordenamiento jurdico, y los principios generales el
derecho. Confirmando por lo tanto que puede dejarse de cumplir la obligacin del servicio
pblico que brindan los centros mdicos, y considerando, adems, como un grado mayor
de responsabilidad a aquel que no lo haya previsto en su conducta: a la institucin.
El contrato de asistencia mdica, a este respecto, es definido bsicamente como la
relacin jurdica civil libremente establecida entre el mdico y su paciente, tambin
podemos hablar de relacin paciente hospital; mediante la cual, se establece un
consentimiento legtimamente declarado por ambos, se consagra el cumplimiento de
obligaciones orientadas a la prestacin de servicios encaminados a la conservacin,
fomento, restitucin de la salud, y/o otros, a travs del diagnstico y tratamiento de las
enfermedades dentro de los parmetros establecidos en las leyes que la regulan y
fundamento, tal vinculo jurdico, en el respeto y cumplimiento de los derechos y
obligaciones de cada una de las partes de dicha relacin, es decir, tanto del hospital como
del paciente.
2.2 Caractersticas y alcances
La relacin hospital- paciente debe ser considerada como una obligacin de tipo
contractual, esta relacin contractual mantiene ciertas caractersticas que la individualizan
como contrato:

2.2.1 Contrato consensual: puesto que se efectiviza el contrato con la exteriorizacin de la

voluntad y las partes. Esta es la caracterstica fundamental del contrato de asistencia
mdica: el consentimiento; el cual debe ser manifestado posterior a la amplia informacin
que el medico expone oportunamente a su paciente, salvo casos de emergencia, y
mediante el cual el paciente acepta y consciente la relacin; la institucin mdica, por su
parte, por medio de su representante o su director, igualmente acepta y da su
consentimiento a la relacin.
2.2.2 Es bilateral: ya explicamos que ambas partes de la relacin jurdica quedan
comprometidas a ejecutar diversas prestaciones.
2.2.3 Onerosa: como producto de la relacin se procura un equivalente econmico, que ha
sido denominado honorarios, los cuales se cancelan directamente en el ejercicio privado o
indirectamente, a travs de cotizaciones, impuestos, primas, etc., en los casos de medicina
institucional.
2.2.4 Principal: toda vez que la existencia del contrato de asistencia mdica vale por s
mismo y depende para su existencia de algn otro contrato.
2.2.5 Contrato de ejecucin instantnea: la asistencia mdica y los servicios encaminados
a la salud, aun cuando se compongan de actos sucesivos en el logro de su ejecucin:
consulta, examen clnico, exmenes paraclnicos, diagnstico y tratamiento mdico o
quirrgico, y control, y la misma transfusin de sangre se suceden una sola vez y son
considerados como pasos obligados totalitarios en la ejecucin del contrato como un todo.
2.2.6 Determinado en el tiempo: a pesar de que el tiempo no es establecido en relacin al
calendario, se dice que es un contrato por tiempo determinado toda vez que el hospital
cumple con su contrato y lo formaliza, en el tiempo previsto como normal, regular y
rutinario para cada caso en particular, al ejecutar el diagnostico y/o tratamiento para el cual

fue contratado, no quedando obligado, salvo complicaciones, a seguir atendiendo por

tiempo indeterminado al paciente. La paciente contrata para la transfusin de la sangre y el
contrato sern determinados en el tiempo que normalmente toma para proceder a la
atencin mdica y dar de alta al paciente.
2.2.7 Subordinado: cuando la relacin es entre el medico contratado y paciente, existe una
relacin, paciente y centro mdico en tanto se evidencie la relacin de subordinacin entre
el mdico que realizo el contrato frente a la clnica u hospital que representa. En este caso
el medico solo acta como empleado del nosocomio.
2.2.8 Nominado: nos adherimos y honramos el criterio de Arturo Ricardo Yungano en
cuanto a la internacionalmente aprobada denominacin de contrato de asistencia mdica,
desde 1979 tambin aplicable a los contratos entre hospital y pacientes, comprendido
desde luego dentro del estudio de las responsabilidades de los hospitales.
2.3 Elementos de la Relacin Contractual Hospital- Paciente
Existen en esa relacin jurdica obligacional de tipo contractual:
2.3.1 Elementos subjetivos: considerando a las personas involucradas en la relacin
hospital (tomado este como persona jurdica en el sentido de su capacidad subjetiva y
personalsima, administrada y dirigida por sus empleados o subordinados) y el paciente.
2.3.2 Elementos objetivos: que estn formados por las actividades o prestaciones de dar,
hacer, no hacer que se establecen para las personas comprometidas por la relacin; por
una parte la institucin se compromete a poner a la disposicin del paciente todo el staff de
mdicos, el conocimiento y habilidades de ellos mismos, destreza, empeo y tecnologa
necesarios para lograr un diagnstico y tratamiento adecuado, curativo o paliativo segn el
caso, a los fines de lograr mejor estado de bienestar fsico, mental, y social del paciente y
por ello se afirma que, generalmente, salvo excepciones actuales, la obligacin del mdico

es una obligacin de medios y no de fines, no pudiendo( ni debiendo) el medico garantizar

nunca el resultado que ser obtenido, salvo casos como la ciruga esttica y las
transfusiones de sangre, en donde es evidente que existe una relacin de fin o de
resultado feliz. Y por otra parte, el paciente se obliga, una vez cumplida la prestacin del
mdico subordinado, a cumplir con su prestacin fundamental que no es ms que le pago
en dinero por los servicios prestados, existiendo otra contraprestacin accesoria por parte
del paciente que es la de seguir y ejecutar las sugerencias e indicaciones que el mdico le
ofrece. 7
2.3.3 El vnculo jurdico: establecido entre las partes, con una obligacin o dbito
contractual, por la cual ambos contratantes se obligan a cumplir conforme a sus
compromisos pactados, y, es obvio y necesario declarar que debe establecerse una
responsabilidad o poder judicial para obligar a cada una de las partes a ejecutar su
obligacin.

SUBCAPITULO DOS
NATURALEZA JURIDICA DE LA OBLIGACION MEDICO ASISTENCIAL
I.

De porque la naturaleza de la obligacin del hospital es de Resultados

La salud en la actualidad se ha convertido en un negocio, como bien lo sealan, los

hombres de negocios mismos, mdicos, abogados y otros; ya que por un lado el
paciente demanda la prestacin de un servicio mdico- y esto por cierto ocurre a gran
escala a nivel internacional y en base a los siguientes globalizados de atencin mdica,

7 Aguilar Guevara, Rafael. tratado de derecho medico legislec editores, primera

edicin.caracas.20011296 pp.pags. 134-135

tecnologa moderna y otros ms y por otro el hospital ofrece toda la gama de

posibilidades para solucionar los problemas alarmantes de la salud.
Los mdicos que practican intervenciones de emergencia, transfusiones de sangre, y
otros, son contratados para ser empleados para la institucin que ms comnmente es
una empresa con capitales enormes, los cuales tienen la obligacin de conocer que la
salud del paciente es un derecho constitucional, que no debe ser mancillado ni mucho
menos violado ni vulnerado de modo tan ruin por medio de una mala prctica mdica.
Por ello, los centros de asistencia mdica tienen ahora la orden de velar por los futuros
sucesos que engloben el marco de servicio que ponen a disposicin de la colectividad.
Futuros sucesos porque ya se habla de una clasificacin de la actividad hospitalaria
basada en la consecucin del resultado positivo para el paciente y la actividad dirigida a
cumplir con funciones tcnicas, no implicando del todo la realizacin de un resultado
favorable para el paciente. Se le atribuye, en este grado de ideas, a un gran jurista:
Rene Demogue la paternidad de esta clasificacin por cuanto es el primero en
bosquejar esta diferenciacin: la de medios y de resultados, sobre la actividad en la
asistencia mdica.
Sin embargo, y a propsito de la autora que se le imputa a este, es preciso sealar,
que dicha clasificacin se hallaba esbozada en el derecho romano donde existan
contratos en los cuales la obligacin era precisamente determinada y otros que
nicamente requeran la actuacin de buena fe por parte del deudor. Esta distincin
aparece tambin inserta en las obras de autores del antiguo derecho francs, como as
tambin en trabajos de juristas ms modernos como Glasson, Robn, Pianiol y Saleilles.
Esta clasificacin fue entonces creada por este famoso jurista, con base en la
consideracin del objeto de cada contrato, refirindose a que el contrato de locacin

de servicios generara una obligacin de medios y el contrato de obra constituira una

obligacin de resultados8. En este sentido, si el objeto existe o se espera que exista, el
deudor o la institucin hablando ms claramente, puede obligarse a un resultado: Dar,
hacer o no hacer algo. En cambio, si el objeto del acto es una simple alea, si su
existencia no depende de la voluntad y accin directa del deudor, sino que, en todo o
en parte est condicionada por el azar, nos encontramos frente a los que los romanos
llamaban ya la emptio spei (compra de la esperanza).
Hay obligaciones que tienden a la obtencin de un resultado determinado que deber
lograrse, mientras que otras se refieren solamente a la conducta que el deudor deber
observar en condiciones y direccin determinadas. Las primeras son obligaciones de
resultado, las segundas, obligaciones de medios dice Rene Demogue.
A diferencias de tiempos antiguos el medico era considerado como el salvador de
personas enfermas ante quien el paciente conceda atributos de poder, hoy se
considera al mdico no un salvador, por no tener atributos sobrenaturales, sino un
profesional que presta sus servicios brindando sus conocimientos, capacidad tcnica y
experiencia para lograr la curacin del paciente. Ahora ms bien, se le considera al
mdico como un medio funcional, por medio del cual la institucin que es la clnica o el
hospital, puede llevar la salud a la sociedad de modo ms prctico y, pueda el paciente
tambin reclamar a la institucin mdica, y no nicamente al mdico, la mala prctica
de este.
Jurdicamente la naturaleza del servicio mdico se considera de tipo contractual de
locacin de servicios profesionales, por el cual el medico se obliga por un contrato
tcito de obligacin de medios pero no de resultados.
8 Luciano Barchi Velaochea, La responsabilidad civil en la atencin medico quirrgica
Dilogos con la jurisprudencia. Edit. Gaceta Jurdica. Julio 2000. Nmero 22. Pg. 47

En lo que respecta al Per, la ley General de salud, en su artculo 36 habiendo frente a

una jurisprudencia nacional incierta y escasa, establece que los profesionales, tcnicos
auxiliares mdicos son responsables por el ejercicio negligente, imprudente e imperito
de sus actividades, es decir, la responsabilidad civil del mdico se basa en el
parmetro de diligencia ordinaria. Sin embargo el texto al que hemos hecho alusin de
la ley de salud no aporta mayores luces ni asume una posicin respecto al tipo de
obligacin y responsabilidad que recae en los profesionales mdicos a la luz de la
distincin analizada y sostenida por Demogue, (obligaciones de medio y de resultados),
lo cual no sucede en otros ordenamientos, guardando el mismo silencio que
mayormente observamos en los operadores de justicia de nuestro pas. Sin embargo el
artculo 39 de la referida ley nos da un espacio para sustentar nuestra posicin, en
donde precisa que es obligacin de las instituciones mdicas realizar la prestacin
mdica como una obligacin pblica, configurndose as la obligacin que tiene la
institucin no el medico en forma individual- de brindar el servicio pblico, del modo
como suena: servicio pblico, y no brindndose el servicio o hacindolo de modo
negligente ocasionara la responsabilidad de la institucin, en funcin a la inejecucin
de un compromiso mayor.
Es oportuno inclinarse hacia la teora por la cual el medico responder por regla general
por todo ante la deliberada intencin de daar, culpa inexcusable y por culpa leve,
responsabilidad vicaria y solidariamente a la institucin mdica que representa; y
siguiendo la clsica distincin de obligaciones de medio y de resultados, la obligacin
del centro de asistencia medica es una obligacin, en lnea de principio, de medios ,
pero la norma constitucional le obliga a cumplir mayor grado de responsabilidad y
funciones a los mdicos y a las instituciones mdicas convirtiendo a la obligacin en
ciertas situaciones en obligacin de resultados.

CAPITULO III
REGIMEN JURIDICO APLICABLE A ALA RESPOSABILIDAD CIVIL DE HOSPITALES
I.

INTRODUCCION

No habiendo ninguna diferencia sobre clnica privada y poublioca, solo los

presupuestos legales, puesto que tienen las mismas obligaciones

VIII.

BIBLIOGRAFA

Bustamante Alsina, Jorge teora General de la Responsabilidad Civil 1987- p.468

De Aguiar Daz, Jos; Tratado de la responsabilidad civil, Editora Jos M. Cajica,
Lima-1957, p 314
Alberto J. Bueres Responsabilidad Civil de los Mdicos 1992. Pgs. 383/384

Luiz Saenz, D. (2006). "Proteccion al Consumudor". Trujillo- Peru: Normas Laegales.