Apunte DERECHO COMERCIAL II 2016 - Contratación Mercantil y Títulos de Crédito

UNIVERSIDAD DE VALPARAISO
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

ESCUELA DE DERECHO
DERECHO COMERCIAL. CONTRATOS MERCANTILES Y TTULOS DE CRDITO
LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES

I.-RASGOS CARACTERISTICOS
MATERIA MERCANTIL.
DE
LA
CONTRATACION
EN
1.- LA CONTRATACIN MASIVA EN EL COMERCIO.

1.1.- LOS ACTOS EN MASA O EN SERIE.Caracteriza al Comercio la ejecucin de actos mercantiles en
masa o en serie. El comercio es vertiginoso y la serie de actos forman
una cadena que va desde el productor de bienes y prestador de
servicios hasta el consumidor final.
Esta es una nota distintiva del Comercio frente a los actos
civiles, que se suceden aisladamente y sin conexin continua entre
unos y otros. As, las compraventas comercial y civil no se distinguen
en su esencia, sino en el propsito por y para el cual se ejecuta, que
no es otro, desde el punto de vista del comerciante o empresario, que
intermediar los productos o servicios (revender la mercadera
adquirida, o utilizar al servicio para la reventa de productos), a
diferencia del consumidor que generalmente compra o adquiere para
su propio uso o consumo.
Este fenmeno que caracteriza al trfico mercantil exige un
derecho especial, no formalista, que no entrabe o dificulte la
realizacin en serie de los actos mercantiles.
Un ejemplo: la compraventa es mercantil cuando se celebra con la
finalidad de revender, arrendar o permutar la cosa comprada. Esa
finalidad se relaciona con la intencin del comprador, cuestin
subjetiva que slo podra comprobarse despus. Sin embargo, el dato
que muestra y acredita esa intencin, es la relacin de la compra con
la serie de actos que ejecuta el sujeto en la serie orgnica de
operaciones propias de su industria.
Entonces, podemos construir el siguiente principio o llegar a la
siguiente conclusin: el derecho comercial regula los actos ejecutados
en serie, y el derecho civil regula los actos ejecutados aisladamente.
1.2.- LA REPETICIN DEL ACTO INFLUYE EN SU CALIFICACIN.
EL DERECHO COMERCIAL VISTO COMO EL DERECHO
REGULADOR DE LA ACTIVIDAD DE LA EMPRESA.
Los actos mercantiles se realizan en serie, en gran nmero, se
repiten continuamente. De ah que en el derecho comercial los usos y
costumbres, en las condiciones que seala la ley, pueden constituir
una fuente formal del derecho comercial; y surgen tambin los
llamados contratos tipos y de adhesin, etc.
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Y como la ejecucin de actos en masa o en serie exige una

organizacin, que denominamos empresa, la tendencia moderna es
considerar al derecho comercial como el derecho regulador de la
actividad de la empresa. Se habla ya de empresario ms que de
comerciante; ej. Italia. Y tal tendencia se ve tambin en nuestra
legislacin, cuando por ejemplo mercantiliza ciertas empresas en el
Cdigo de Comercio, o cuando mercantiliza la sociedad annima, la
E.I.R.L en la ley 19.857, o la SpA.
1.3.- LIMITES DE LA MAYOR LIBERTAD CONTRACTUAL EN
MATERIA MERCANTIL. La aparicin de nuevas formas de
comerciar (de contratar en el plano jurdico) y la prevalencia
de la informalidad en la perfeccin del contrato.
Atendida la naturaleza de la actividad mercantil, en materia
contractual los actos y contratos mercantiles gozan de mayor
autonoma tanto en cuestiones de fondo o contenido, cuanto en su
forma, en comparacin con los contratos meramente civiles. Este
fenmeno se produce porque en el comercio van surgiendo nuevas
formas de hacer negocios, que en el plano jurdico genera la aparicin
de nuevas figuras contractuales, cuyo contenido es vaciado casi por
entero por los contratantes, a virtud del principio de la autonoma
contractual o autonoma de la voluntad.
Tambin se observa este fenmeno en que la mayora de los
contratos mercantiles son consensuales, y ello explica que fuera el
Cdigo de Comercio y no el Cdigo Civil, el que haya regulado la
formacin del consentimiento en el Ttulo I del Libro II.
Lmites.- Pero no todos los contratos mercantiles son consensuales o
carecen de regulacin legal en cuestiones de fondo o contenido. Estos
lmites se explican por razones de seguridad en el trfico, o por otras
razones de inters pblico o privado.
Ejemplos: La existencia de contratos solemnes, como la sociedad
mercantil; la fianza mercantil (escrito), el contrato de seguro (antes
de la reforma al Cdigo, del ao 2013), entre otros;
En aspectos de fondo, se ve ms difcil encontrar limitaciones,
pero se observa una tendencia a proteger al contratante ms dbil
mediante normas de derecho pblico que regulan ciertos aspectos del
contenido o que restan eficacia a ciertas clusulas, como las normas
contenidas en la Ley de Proteccin al Consumidor (Ley N 19.496 con
sus modificaciones ulteriores).
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1.4.- CONTRATOS TIPICOS, ATPICOS Y MIXTOS EN EL AMBITO

DEL DERECHO MERCANTIL.
El Cdigo de Comercio, siguiendo a sus modelos francs y
espaol, regula slo ciertos contratos, tal vez los ms importantes, al
menos los que se consideraban ms relevantes en la poca de su
dictacin. Aun hoy algunos conservan su importancia, como la
compraventa, el seguro, el transporte, la sociedad, etc.
Hay entonces todo un repertorio legal de contratos regulados en
cuestiones de fondo y/o en su forma.
El Libro II, De los Contratos y Obligaciones Mercantiles en
General, luego de regular la formacin del consentimiento, comienza
regulando la compraventa mercantil, el contrato probablemente
ms importante, incluso hoy da. En el mundo moderno ha adquirido
mayor relevancia an, sobre todo en el plano internacional, con el
avance en las comunicaciones y el transporte.
Enseguida, regula la permuta y la cesin de crditos
mercantiles (esta ltima no es un contrato), por su semejanza con la
compraventa; sigue el transporte (por su estrecha relacin con la
compraventa), el mandato y las sociedades comerciales; el
seguro, la cuenta corriente mercantil, el contrato de cambio,
el prstamo, el depsito, la prenda y la fianza mercantiles.
Todos los arriba nombrados son los llamados contratos
mercantiles tpicos o nominados. Pero la autonoma privada o el
principio de la libertad contractual ha ampliado el abanico de
contratos de aplicacin frecuente en la actividad mercantil, surgiendo
los llamados contratos mixtos y atpicos.
Desde esta perspectiva, el contrato es Mixto cuando el
contrato, negocio jurdico u operacin resulta de combinar
prestaciones de otros contratos tpicos. Ej. El leasing, que combina
aspectos de la compraventa, el arrendamiento y la promesa de
compraventa o ms bien la opcin de compra.
En los contratos mixtos surge el problema de determinar la
legislacin de fondo aplicable y para ello nacen diversas teoras,
como de la absorcin (identificada la prestacin principal, el
contenido es absorbido por la regulacin legal del contrato
dominante, Ej.: el leasing, al cual la doctrina y jurisprudencia
prevalecientes hace aplicables las normas del arrendamiento de
cosas;); o la teora de la combinacin, que preconiza la aplicacin de
las reglas especiales del contrato semejante segn cul sea la
prestacin contractual de que se trate. En el mismo leasing,
aplicamos las reglas del contrato respectivo segn la fase en que se
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encuentra el leasing (si en la de arrendamiento, de la opcin de

compra o de la compraventa).
Los contratos atpicos.- En estricto rigor, son aquellos que no solo
carecen de regulacin legal especfica sino que tampoco resultan de
combinar elementos de contratos tpicos. Es difcil encontrar
contratos mercantiles atpicos puros, por lo que se tiende a
confundirlos con los contratos mixtos. Podemos sealar como
ejemplos los contratos de distribucin y concesin mercantil, que
contienen algunos elementos propios de la compraventa; el contrato
de franquicia, de licencia, de know out.
Los contratos puramente atpicos se regulan por el propio
contenido que le han dado las partes; por las reglas generales
aplicables a todo contrato, teniendo especialmente presente el
principio de la autonoma de la voluntad en todo aquello que no
contraviene al derecho chileno; y ciertamente por la costumbre
mercantil en cuanto les resulta aplicable.
1.5.- LA EMPRESA Y EL CONTRATO.El contrato es un instrumento jurdico que posibilita la
circulacin de la riqueza. En el comercio, resulta un instrumento
valioso pues la cadena de operaciones propias de la empresa se
desarrolla jurdicamente a travs de contratos. Ello sin perjuicio del
uso y rol que tienen los ttulos de crdito, llamados tambin ttulos
valores, segn veremos.
El empresario o comerciante entra en relaciones jurdicas con
sus contrapartes, proveedores y clientes, a travs de un proceso
masivo, por lo que en muchos casos le resulta imposible discutir con
cada uno los diversos aspectos que van envueltos en una
contratacin. Surgen entonces las figuras del contrato tipo y del
contrato de adhesin, los cuales suponen la prerredaccin de un
contrato que posteriormente es impuesto a la contraparte.
Se dice que este fenmeno atenta contra la libertad contractual
porque una parte impone a la otra el contenido del contrato, sin
posibilidad de discusin o negociacin. De ah que el Estado asuma
dos roles frente a este fenmeno: en ciertos casos, el Estado impone
a las partes un modelo tipo, o exige un registro previo de dichos
modelos, velando por salvaguardar los intereses de los contratantes,
ej.: plizas de seguro; y en otros, o adicionalmente, dicta normas de
proteccin imponiendo obligaciones al contratante poderoso o
restando eficacia a ciertas clusulas que incorpora el empresario por
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considerarlas abusivas o contrarias al inters legtimo del contratante

ms dbil; ej.- Ley de Proteccin al Consumidor.
1.6.- EL CONTRATO TIPO.- Constituyen modelos de contratos,
prerredactados por una parte o por empresarios con actividades e
intereses convergentes, cuyo contenido se vaciar ulteriormente en
los contratos que se celebren con los clientes.
En rigor, el contrato tipo debiera ser el resultado de una
negociacin de los representantes de las dos categoras de
contratantes (contrato tipo bilateral, como lo sera el modelo
acordado por los empresarios de determinado giro y sus clientes
debidamente organizados al efecto), pero en la realidad no siempre
es as. A veces, el rol de representante de una de las partes, los
clientes consumidores, es asumido por el Estado. Por lo tanto,
tambin se da el fenmeno del contrato tipo unilateral, obra de una
sola categora de contratantes (empresarios).
1.7.- EL CONTRATO TIPO Y SU RELACION CON EL CONTRATO DE
ADHESIN.Suelen confundirse porque en ambos constatamos fijeza en su
contenido, y muchas veces un contrato pertenece a ambas
categoras. El contrato de adhesin es aquel que no admite
modificaciones relevantes o clusulas especiales. Simplemente se
acepta o se rechaza por la contraparte.
La mayor semejanza se da entre el contrato tipo unilateral y el
contrato de adhesin, cuando frente a l no cabe sino aceptarlo
(adherir a l), o rechazarlo.
La diferencia estriba en su origen, pues el contrato tipo supone una
elaboracin que es obra de ambas partes debidamente organizadas,
o de una de ellas, que prerredacta un modelo al que se adecuarn los
contratos singulares que se celebren.
1.8.- EL CONTRATO DIRIGIDO.Es aqul reglamentado o fiscalizado por el poder pblico, en su
formacin, ejecucin y direccin, o aquel en que el poder pblico fija
su contenido oficial, total o parcialmente, en sus condiciones o
clausulado del contrato.
Ejemplos de contratos dirigidos: las plizas de seguro; de suministro
de energa; de transporte; ciertos contratos bancarios; mutuos
hipotecarios,
contratos
de
trabajo,
securitizacin;
leasing
habitacional, leasing bancario, arrendamiento, etc.
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1.9.- ROL DEL ESTADO EN MATERIA DE CONTRATACIN.Su rol consiste fundamentalmente en paliar el desequilibrio de
los contratantes en la aplicacin del principio de que el contrato es
una ley para las partes, evitando los abusos que en aras de tal
principio se pueden cometer por el contratante ms fuerte. Este rol se
puede cumplir por cada uno de los poderes pblicos, legislativo,
ejecutivo y judicial.
En Chile, el dirigismo parece haber entrado a una fase de atenuacin
desde el punto de vista de los contratos singulares, pues se observa
una tendencia a la desregulacin de las actividades econmicas, pero
esta tendencia es zigzagueante y depender de los fenmenos o
sucesos concretos que se desarrollen en el pas.
Sin duda que en pocas de claro intervencionismo estatal, el
dirigismo ha sido ms fuerte, conservndose hoy en da en las
contrataciones donde el podero de una de las partes es ostensible
(contrato de trabajo), o donde la actividad econmica tiene especial
relevancia econmico-social (mercado de valores, etc.).
2.- LA LEY N 19.496, SOBRE PROTECCIN A LOS DERECHOS
DE LOS CONSUMIDORES
2.1. Generalidades
En 1997 se dict la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los
Derechos de los Consumidores, la que ha sido con posterioridad
reformada en numerosas ocasiones, siendo las ms relevantes
aquellas introducidas por las leyes N 19.955 y N 20.555.
El objetivo de la ley es regular las relaciones entre proveedores
y consumidores, establecer infracciones a los proveedores y un
procedimiento de reclamacin en beneficio de los consumidores. Ello
en atencin a las desigualdades o asimetras presentes en la relacin
de consumo entre una y otra parte, principalmente traducidas en su
diferente nivel de informacin sobre los bienes o servicios a contratar,
en su dispar capacidad negocial y en las distintas dificultades que
enfrentan al momento de hacer efectivos sus respectivos derechos
Los derechos que esta ley establece son irrenunciables
anticipadamente por los consumidores (Art. 4).
2.2. Definiciones bsicas
El artculo 1 de la Ley de Proteccin al Consumidor establece
definiciones bsicas para efectos de la misma, definiendo as a los
consumidores, proveedores, la informacin bsica comercial,
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publicidad, anunciantes, contrato de adhesin, promociones y oferta.

Se vern algunas de ellas.
Se entienden por proveedores, de conformidad al artculo 1
de la misma ley, a las personas naturales o jurdicas, de carcter
pblico o privado, que habitualmente desarrollen actividades de
produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin o
comercializacin de bienes o de prestacin de servicios a
consumidores por las que se cobre precio o tarifa. No se considerar
proveedores a las personas que posean un ttulo profesional y ejerzan
su actividad en forma independiente.
Por su parte, se entiende por consumidores o usuarios, a las
personas naturales o jurdicas que, en virtud de cualquier acto
jurdico oneroso, adquieren, utilizan o disfrutan, como destinatarios
finales, bienes o servicios. En ningn caso podrn ser considerados
consumidores los que deban entenderse como proveedores.
No obstante lo anterior, y a partir de la dictacin de la Ley N
20.416, resultan aplicables las disposiciones de los prrafos 1, 3, 4
y 5 del ttulo II y de los prrafos 1, 2, 3 y 4 del ttulo III de la Ley
de Proteccin al Consumidor a las micro y pequeas empresas en su
rol de consumidoras. Cabe sealar, que de conformidad al artculo
segundo de la misma ley, son microempresas aquellas cuyos ingresos
anuales por ventas y servicios y otras actividades del giro no hayan
superado las 2.400 U.F. en el ltimo ao calendario, y son pequeas
empresas las que, superando los 2.400 U.F., dichos ingresos no
excedieren de 25.000 U.F.
Finalmente, se entiende por contrato de adhesin, aquel
cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente por el proveedor
sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido.
2.3. mbito de aplicacin
El mbito de aplicacin y las excepciones al mismo se
encuentran regulados en los artculos 2 y 2 bis.
Como venamos sealando, se aplica a los actos jurdicos de
consumo, vale decir, aquellos que tengan el carcter de mercantil
para el proveedor y civil para el consumidor.
Destacamos que tambin resultan aplicables a esta ley, los
actos de comercializacin de sepulcros o sepulturas; aquellos que
confieren al consumidor el uso y goce de inmuebles amoblados para
fines de descanso o turismo por perodos no superiores a tres meses;
los contratos de educacin, pero limitadamente de la forma que
indica y no respecto de la calidad de la educacin o por las
condiciones acadmicas fijadas en los reglamentos internos de cada
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institucin; los contratos de venta de viviendas que no digan relacin

con las normas sobre calidad contenidas en la Ley N 19.472 (LGUC)
y; los actos celebrados o ejecutados con ocasin de la contratacin de
servicios en el mbito de la salud con exclusin de las materias que
indica.
Adems se excluyen del mbito de aplicacin, las actividades
de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin y
comercializacin de bienes o prestacin de servicios reguladas por
leyes especiales, salvo en las materias que estas ltimas no prevean,
en los casos en que est comprometido el inters colectivo o difuso
de consumidores, y en aquellos casos en que leyes especiales no
establezcan procedimientos indemnizatorios.
2.4. Derechos y deberes del Consumidor
Encontramos estos derechos en el artculo 3 y se traducen en
la libre eleccin del bien o servicio; a una informacin veraz y
oportuna sobre stos, su precio, condiciones y otras caractersticas
relevantes, as como el deber de informarse; el derecho a no ser
discriminado arbitrariamente; a la seguridad en el consumo de bienes
o servicios; a la reparacin e indemnizacin adecuada y oportuna de
todos los daos materiales y morales; y a la educacin para un
consumo responsable.
Adems, tras la dictacin de la Ley 20.555 se establecieron
ciertos derechos especiales para el consumidor de productos
financieros, los que se traducen en: recibir la informacin del costo
anual del producto o servicio; conocer las condiciones objetivas para
acceder al crdito y otras operaciones financieras; la oportuna
liberacin de las garantas constituidas para asegurar el cumplimiento
de sus obligaciones, una vez extinguidas stas; elegir al tasador de
los bienes ofrecidos en garanta, y; conocer la liquidacin total del
crdito a su solo requerimiento.
Tambin la ley faculta al consumidor para terminar de forma
unilateral el contrato segn el procedimiento regulado en los artculos
3 bis y 3 ter. Y tratndose de los productos y servicios financieros,
regulado en los incisos 2 y siguientes del artculo 17 D.
Encontramos otros derechos de los consumidores dentro de la
ley, como por ejemplo el de revocar un mandato, autorizacin u otro
acto jurdico para que se pague automticamente un producto
financiero en cualquier tiempo, sin mayor formalidad que aquella que
hubiere otorgado la autorizacin (Art. 17 I), entre otros.
2.5. Obligaciones del proveedor
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De conformidad al artculo 12 de la Ley de Proteccin al

Consumidor, todo proveedor debe respetar los trminos, condiciones
y modalidades conforme a las cuales se hubiere ofrecido o convenido
con el consumidor la entrega del bien o la prestacin del servicio.
As tambin se establecen otros deberes como la obligacin de
remitir informacin al consumidor en el caso de contratacin
electrnica; prohibicin injustificada de venta de bienes o prestacin
de servicios; informar si un bien presente alguna deficiencia o sea
refaccionado o usado; respetar la dignidad y derechos del consumidor
en el consumo; entre otros.
2.6. Normas de equidad en las estipulaciones y en el
cumplimiento de contratos de adhesin
La Ley de Proteccin al Consumidor, en su artculo 16, priva de
efectos a ciertas clusulas o estipulaciones en los contratos de
adhesin. Con todo, la ineficacia de la clusula debe ser declarada
por el juez, y luego de dicha declaracin subsistir el contrato con las
restantes, salvo que por la naturaleza misma del contrato o la
intencin original de los contratantes ello no fuera posible.
Dichas estipulaciones son:
a) Aquellas que otorguen a una de las partes la facultad de dejar sin
efecto o modificar a su solo arbitrio el contrato o de suspender
unilateralmente su ejecucin;
b) Las que establezcan incrementos de precios por servicios,
accesorios, financiamientos o recargos, salvo que dichos
incrementos correspondan a prestaciones adicionales que sean
susceptibles de ser o no aceptadas en cada caso;
c) Las que pongan de cargo del consumidor los efectos o
deficiencias, omisiones o errores administrativos, cuando ellos no
le sean imputables;
d) Las que inviertan la carga de la prueba en perjuicio del
consumidor;
e) Las que contengan limitaciones absolutas de responsabilidad
frente al consumidor;
f) Las que incluyan espacios en blanco, que no hayan sido llenados o
inutilizados antes de que se suscriba el contrato; y
g) Las que vayan en contra de las exigencias de la buena fe, que
atendidas a parmetros objetivos causen perjuicio al consumidor.
Tratndose de la nulidad de las clusulas de un servicio o
producto financiero se estar a lo dispuesto por el artculo 17 E.
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Adems el consumidor tiene derecho a recusar al rbitro, si se

hubiere nombrado alguno, y solicitar al juez letrado competente que
nombre otro sin necesidad de expresar causa.
El artculo 17 regula la forma en que debern ser escriturados
los contratos de adhesin. As stos deben ser escritos de modo
claramente legible, con un tamao de letra no inferior a 2,5
milmetros y en idioma castellano, salvo palabras que el uso haya
incorporado al lxico, so pena de ineficacia.
2.7. Obligaciones especiales referidas a los proveedores de
productos financieros
Tras la dictacin de la Ley N 20.555 que modific la Ley de
Proteccin al Consumidor, se establecieron obligaciones para los
prestadores de servicios crediticios, de seguros y en general de
cualquier producto financiero con el objeto de establecer una
regulacin especial de proteccin a los derechos de los consumidores
de este tipo de productos. Siendo as se establecieron obligaciones
para toda entidad financiera, las que se refieren a diversos estados
del ter contractual.
As, encontramos en el Artculo 17 B exigencias sobre la forma y
contenido que deben revestir estos contratos. Deben contener:
a) Contener un desglose pormenorizado de todos los cargos,
comisiones, costos y tarifas que expliquen el valor efectivo de los
servicios prestados, incluso aquellos que no forman parte directa
del precio o que corresponden a otros productos contratados
simultneamente y, en su caso, las exenciones de cobro que
correspondan a promociones o incentivos por uso de los productos
financieros.
b) Las causales que darn lugar al trmino anticipado del contrato
por parte del prestador, el plazo razonable en que se har efectivo
dicho trmino y el medio por el cual se comunicar al consumidor.
c) La duracin del contrato o su carcter de indefinido o renovable
automticamente, las causales, si las hubiere, que pudieren dar
lugar a su trmino anticipado por la sola voluntad del consumidor,
con sus respectivos plazos de aviso previo y cualquier costo por
trmino o pago anticipado total o parcial que ello le represente.
d) Un anexo en que se identifiquen cada uno de los productos o
servicios, estipulndose claramente cules son obligatorios por ley
y cules voluntarios, debiendo ser aprobados expresa y
separadamente cada uno de dichos productos y servicios conexos
por el consumidor mediante su firma en el mismo.
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e) Si la institucin cuanta con un servicio de atencin al cliente y los

requisitos y procedimientos para acceder a dichos servicios.
f) Si el contrato cuenta o no con sello SERNAC vigente.
g) La existencia de mandatos otorgados en virtud del contrato o a
consecuencia de ste, sus finalidades y los mecanismos mediante
los cuales se rendir cuenta de su gestin al consumidor. Se
prohben los mandatos en blanco y aquellos que no admitan
revocacin por el consumidor.
Adems se debe dar cuenta de los montos, periodicidad y
mecanismos de reajuste a que estarn sujetas las obligaciones que se
contraigan, y adjuntarse en todo contrato de adhesin de productos
financieros una hoja resumen de las principales clusulas, la que
tambin deber adjuntarse en toda cotizacin que se ofrezca a los
consumidores (Art. 17 C)
Existe la obligacin de comunicar peridicamente al
consumidor, o dentro del plazo mximo de 3 das si fuere solicitado,
toda informacin relevante relativa al contrato, como el precio total,
el costo total que implica poner trmino anticipado al contrato, entre
otros (Art. 17 D inc. 1)
Se establecen obligaciones especficas en materia de publicidad
(Art. 17 G) y prohibicin de ofrecimiento o venta de productos de
manera atada (Art. 17 H).
2.8. Proteccin del consumidor mediante garantas
La Ley de Proteccin al consumidor establece un sistema de
garantas para el mismo, sin perjuicio del reconocimiento que hace de
aquellas que los proveedores pudieren ofrecer tanto de forma
voluntaria o convencional.
Cabe mencionar que la garanta legal de bienes inmuebles se
encuentra regulada en la Ley 20.016 que modifica la Ley General de
Urbanismo y Construcciones.
2.8.1. Garanta legal de bienes muebles.
Esta puede ser de dos tipos: a) por defectos cuantitativos, o b)
por defectos cualitativos.
a) Por defectos cuantitativos:
Se encuentra regulada en el artculo 19, y establece que el
consumidor tendr derecho a la reposicin del producto o, en su
defecto, a optar por la bonificacin de su valor en la compra de otro o
por la devolucin del precio que haya pagado en exceso, cuando la
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cantidad o el contenido neto de un producto sea inferior al indicado

en el envase o empaque.
b) Por defectos cualitativos
sta se regula en el artculo 20, siendo de uso frecuente en la
prctica jurdica, habilita al consumidor, en los casos que indica, a
optar entre la reparacin gratuita del bien o, previa restitucin, su
reposicin o la devolucin de la cantidad pagada.
2.8.2. Garanta voluntaria
Es aquella que otorga directamente el fabricante o importador
del producto, opera frente a defectos cualitativos, no imputables al
consumidor, expresamente sealados en la pliza de garanta. Esta
garanta debe ser congruente con la legal, esto es, permitir la
reparacin gratuita del bien o la sustitucin del producto. Difcilmente
podra permitir la resolucin del contrato, toda vez que por regla
general, el importador o fabricante no es parte directa en la relacin
de consumo.
2.8.3. Garanta convencional, extendida o extra-garanta
Es aquella en que en virtud de una convencin entre proveedor
y consumidor se ampla el plazo de vigencia de la garanta legal o
voluntaria. Esta opera previo pago, y por regla general establece que
el consumidor puede exigir la reparacin gratuita del bien.
2.8.4. Garanta de servicios
La LPC, en el prrafo 4 del ttulo III, establece normas
especiales en materia de prestacin de servicios. Especficamente se
refiere a los servicios de reparacin de bienes, estableciendo ciertas
reglas como la obligacin de informar si la reparacin se realizar con
insumos refaccionados o no originales, y a su vez establece la
responsabilidad directa ante el consumidor del proveedor que acte
como intermediario en la prestacin de un servicio, sin perjuicio de su
derecho a repetir contra el prestador efectivo del mismo (artculos 40
a 43)
2.9. Informacin y Publicidad
En el prrafo 1 del ttulo III de la ley se regula la informacin y
publicidad que los proveedores efectuaren para efectos de dar a
conocer sus bienes y servicios a los consumidores. Encontramos ac
figuras como la publicidad inductiva a error o publicidad engaosa
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(Art. 28), publicidad correctiva (Art. 31), entre otras, las que no sern
objeto de estudio de este curso.
2.10. Responsabilidad del proveedor
Como se seal en un principio, la Ley de Proteccin al
Consumidor, estableci un sistema de responsabilidad infraccional
para el incumplimiento de las obligaciones que le impone al
proveedor.
No obstante ello, y de conformidad al artculo 50 inciso 2 de la
Ley N 19.496, el incumplimiento de las normas contenidas en dicha
ley dar lugar a las acciones destinadas a sancionar al proveedor que
incurra en infraccin (denuncias y querellas), anular las clusulas
abusivas incorporadas en los contratos de adhesin, obtener la
prestacin de la obligacin incumplida, hacer cesar el acto que afecte
el ejercicio de los derechos de los consumidores, obtener la debida
indemnizacin o a la reparacin que corresponda (acciones de
indemnizacin de perjuicios).
En la prctica se interpone la denuncia o querella por infraccin
a las normas de la Ley N 19.496 y, en el primer otros, se interpone
la demanda de indemnizacin de perjuicios.
Algunas de las principales normas contravencionales que
establece la Ley de Proteccin al Consumidor son las siguientes:
Artculo 12.- Todo proveedor de bienes o servicios estar obligado a
respetar los trminos, condiciones y modalidades conforme a las
cuales se hubiere ofrecido o convenido con el consumidor la entrega
del bien o la prestacin del servicio.
Artculo 18.- Constituye infraccin a las normas de la presente ley el
cobro de un precio superior al exhibido, informado o publicitado.
Artculo 23.- Comete infraccin a las disposiciones de la presente ley
el proveedor que, en la venta de un bien o en la prestacin de un
servicio, actuando con negligencia, causa menoscabo al consumidor
debido a fallas o deficiencias en al calidad, cantidad, identidad,
sustancia, procedencia, seguridad, peso o medida del respectivo bien
o servicio.
2.11. Sanciones
La regla general se encuentra establecida en el artculo 24, el
que dispone que las infracciones a lo dispuesto en esta ley sern
sancionadas con multa de hasta 50 unidades tributarias mensuales, si
no tuvieren sealada una sancin diferente.
Sanciones especficas las encontramos a propsito de la
publicidad falsa o engaosa que sanciona con multa de hasta 750
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UTM, e incidiendo en cualidades de productos que o servicios que

afecten la salud o la seguridad de la poblacin o el medio ambiente,
con multa de hasta 1000 UTM. (art. 24 inc. 2); as tambin, respecto
aquellas contravenciones a los artculos 17 B a 17 J se sancionan con
multa de hasta 750 UTM (Art. 17 K)
La reincidencia, que consiste en dos o ms infracciones dentro
del mismo ao calendario, habilita al juez para elevar las multas al
doble.
2.12. Prescripcin
Las acciones que persigan la responsabilidad contravencional
que se sanciona en esta ley prescriben en el plazo de seis meses,
contado desde que se haya incurrido en la infraccin respectiva (Art.
26 inc. 1); no obstante ello, tanto la doctrina como la jurisprudencia
entienden que dicho plazo debe comenzar a computarse desde que el
consumidor tom conocimiento de la infraccin.
Dicho plazo se suspende si el consumidor interpone un reclamo
ante el Servicio Nacional del Consumidor, el que tiene facultades de
mediador.
Finalmente,
las
sanciones
impuestas
por
dichas
contravenciones prescriben en el trmino de un ao contado desde
que hubiere quedado firme la sentencia condenatoria.
2.13. Tribunal competente
De conformidad al artculo 50 A, los jueces de polica local
conocern de todas las acciones que emanan de esta ley, siendo
competente aquel que corresponda a la comuna en que se hubiera
celebrado el contrato respectivo, se hubiere ejecutado la infraccin o
dado inicio a su ejecucin, a eleccin del actor.
En el caso de contratos celebrados por medios electrnicos, el
juez de la comuna en que resida el consumidor.
Con todo, de las acciones en que est comprometido el inters
difuso o colectivo de consumidores y las dems que indica el inciso
final del mismo artculo 50 A, sern competentes para conocer de
ellas los tribunales ordinarios de justicia de acuerdo a las reglas
generales.
2.14. Procedimiento
En primer lugar son aplicables las reglas que establece el
prrafo 1 del Ttulo IV de la Ley de Proteccin al Consumidor. En lo no
regulado por stas se estar a lo dispuesto por la Ley N 18.287 que
14
ESCUELA DE DERECHO
15
establece el procedimiento ante los juzgados de polica local, y en

subsidio, a las normas del Cdigo de Procedimiento Civil (Art. 50 B).
Los procedimientos pueden iniciarse por querella, denuncia o
demanda, no obstante ello en la prctica se interpone la demanda de
forma conjunta con la denuncia o querella.
Adems, el artculo 50 C, faculta a los consumidores para
comparecer sin patrocinio de abogado habilitado, salvo en el caso de
acciones que refieran al inters colectivo o difuso de consumidores.
2.15. Otras consideraciones de relevancia
El Servicio Nacional de Consumidor, regulado en el Ttulo VI de
la ley, se encuentra facultado por el artculo 58 inciso 2 g) para velar
por el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias
relacionadas con la proteccin de los derechos de los consumidores y
hacerse parte en aquellas causas que comprometan los intereses
generales de los consumidores.
Existen otras leyes que establecen infracciones que son
conocidas de conformidad al procedimiento que establece la Ley de
Proteccin al Consumidor, como la Ley N 20.831 que modifica el
Cdigo Aeronutico en materia de transporte de pasajeros y sus
derechos, y que establece en su artculo 133 F que las acciones
individuales o colectivas destinadas a sancionar las infracciones
contenidas en dicho Prrafo y la obtencin de prestaciones,
reparaciones e indemnizaciones que en l se establecen, se
tramitarn conforme al procedimiento y ante los tribunales sealados
en el Ttulo IV de la Ley N 19.496, siendo competente, a eleccin del
pasajero, el tribunal de su domicilio; y la Ley N 20.423 del sistema
institucional para el desarrollo del turismo, que en su artculo 49
establece que las infracciones a la calidad y, o seguridad de los
bienes y servicios vendidos o prestados; a la informacin y publicidad
entregada a los turistas; al trato dado a los mismos; y en general,
cualquier otra en materia de consumo, sern sancionadas en los
trminos establecidos en la Ley N 19.496.
2.16. LA CONTRATACIN ELECTRNICA EN LA LEY N 19.496
El Derecho de Proteccin al Consumidor regula las relaciones
jurdicas de consumo. Se funda en la constatacin de desigualdades o
asimetras presentes en la relacin de consumo entre una y otra
parte, principalmente traducidas en su diferente nivel de informacin
sobre los bienes o servicios a contratar, en su dispar capacidad
negocial y en las distintas dificultades que enfrentan al momento de
hacer efectivos sus respectivos derechos. Por lo que el legislador se
15
ESCUELA DE DERECHO
16
ha orientado por un predicamento tuitivo de los intereses de la parte

ms dbil o desfavorecida de la relacin jurdica, el consumidor, lo
que imprime a esta normativa de un marcado sello tutelar o protector.
Dicha asimetra se ve exacerbada en la contratacin
electrnica, toda vez que por medio de sta el consumidor no tiene
un acceso directo al bien o servicio que pretende; la informacin a
que acceda depender de aquella que el proveedor le proporcione y
que puede o no guardar correspondencia con el bien o servicio que
contrata, y dadas las condiciones desventajosas que se presentan en
Internet, es del todo usual encontrar clusulas abusivas en desmedro
del consumidor. Por todo lo anterior, la Ley de Proteccin al
Consumidor N 19.496, modificada a travs de la Ley N 19.955 de
2004, ha regulado ciertos aspectos de esta materia, estableciendo
reglas especiales tanto para la formacin del consentimiento, para el
ejercicio del derecho a retracto por parte del consumidor,
competencia del tribunal, entre otros.
Sern analizadas las principales reglas concernientes a la
contratacin electrnica en contratos de consumo en Chile.
i.
Deber de
contrato
informacin
previa
al
perfeccionamiento
del
En el artculo 12 A, regulado a propsito de las obligaciones que

recaen en el proveedor, encontramos ciertas obligaciones especficas
en materia de contratacin electrnica. A su efecto, seala el inciso
primero del Artculo 12 A, de la Ley 19.496, que en los contratos
celebrados por medios electrnicos, y en aquellos en que se aceptare
una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquiera otra
forma de comunicacin a distancia, el consentimiento no se
entender formado si el consumidor no ha tenido previamente un
acceso claro, comprensible e inequvoco de las condiciones generales
del mismo y la posibilidad de almacenarlos o imprimirlos.
Vale decir, que el consentimiento no se entender formado sin
que el proveedor cumpla con la obligacin de informar al consumidor
las condiciones generales del contrato. Lo anterior se relaciona
intrnsecamente con la Informacin Bsica Comercial, regulada en el
artculo 1 letra c) de la misma ley y que corresponde a los datos,
instructivos, antecedentes o indicaciones que el proveedor debe
suministrar obligatoriamente al pbico consumidor. La entrega de
esta informacin bsica comercial se hace de conformidad a lo que
establece el inciso 2 del artculo 32 de la misma ley.
16
ESCUELA DE DERECHO
17
Adems debe el proveedor otorgar la posibilidad al consumidor

de almacenar o imprimir dichas condiciones generales del contrato.
La sancin para efectos del incumplimiento de esta normativa,
como se seala de forma expresa, es que el consentimiento no se
entender formado, en consecuencia el contrato no se entiende
perfeccionado. No obstante ello, quedar el consumidor en
indefensin si de todas formas se celebra el contrato de forma
aparente, pagando el precio y recibiendo el bien o servicio
contratado? Se ha entendido que el consumidor habra renunciado a
su derecho a solicitar al juez la declaracin de que el consentimiento
no se ha formado, pudiendo optar, en consecuencia, por alguna de las
otras opciones de defensa que le proporciona la Ley de Proteccin del
Consumidor, entre ellas el marco general que constituyen los artculos
12 en relacin al 23 de la Ley. Adems podra accionar alegando la
infraccin al artculo 3 b), vinculado al derecho bsico del
consumidor a tener una informacin veraz y oportuna sobre los
bienes y servicios y dems elementos que indica.
Por su parte, el inciso segundo del mismo artculo seala que la
sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a
determinados servicios, no impone al consumidor obligacin alguna,
a menos que haya aceptado en forma inequvoca las condiciones
ofrecidas por el proveedor.
En tal caso, no se forma consentimiento alguno a menos que el
consumidor hubiere aceptado de forma inequvoca, esto es, que no
admita error, las condiciones ofrecidas por el proveedor.
ii.
Confirmacin documental del contrato

Por ltimo, seala el inciso final del artculo 12 A, que una vez
perfeccionado el contrato, el proveedor estar obligado a enviar
confirmacin escrita del mismo. sta podr ser enviada por va
electrnica o por cualquier medio de comunicacin que garantice el
debido y oportuno conocimiento del consumidor, el que se le indicar
previamente. Dicha confirmacin deber contener una copia ntegra,
clara y legible del contrato.
La infraccin a tal disposicin se rige, a falta de sancin
especial, por la sancin general que establece el artculo 24 de la Ley.
No obstante ello, y por tratarse la anterior de una sancin infraccional
para el proveedor, la doctrina1 ha entendido que en este caso se
1 Pinochet Olave, R., Artculo 12 A, en La Proteccin de los Derechos
de los Consumidores: Comentarios a la Ley de Proteccin a los
Derechos de los Consumidores. Dir. De la Maza y Pizarro. Legal
17
ESCUELA DE DERECHO
18
faculta al consumidor para desligarse del contrato no documentado,

no siendo permitida tal facultad al proveedor. Adems, como se ver
a continuacin, el cumplimiento de la presenta obligacin tiene
efectos para el ejercicio del derecho a retracto que poseen los
consumidores.
iii.
El derecho a retracto del consumidor

El derecho a retracto, o desistimiento unilateral del contrato, por
parte del consumidor constituye uno de los pilares fundamentales de
la proteccin al consumidor y se manifiesta en la posibilidad que tiene
el consumidor, en aquellas hiptesis que prev la ley para desistirse
de forma unilateral del contrato de consumo celebrado.
El Artculo 3 bis, letra b), regula de forma especial el ejercicio
del derecho a retracto del contrato de consumo celebrado por medios
electrnicos.
Seala el referido artculo, que el consumidor podr poner
trmino unilateralmente al contrato en los siguientes casos:
b) En los contratos celebrados por medios electrnicos, y en
aquellos en que se aceptare una oferta realizada a travs de
catlogos, avisos o cualquier otra forma de comunicacin a distancia,
a menos que el proveedor haya dispuesto expresamente lo contrario.
Para ello podr utilizar los mimos medios que emple para celebrar el
contrato. En este caso, el plazo para ejercer el derecho de retracto se
contar desde la fecha de recepcin del bien o desde la celebracin
del contrato en el caso de servicios, siempre que el proveedor haya
cumplido con la obligacin de remitir la confirmacin escrita sealada
en el artculo 12 A. De no ser as, el plazo se extender a 90 das. No
podr ejercerse el derecho de retracto cuando el bien, materia del
contrato, se haya deteriorado por hecho imputable al consumidor.
El ejercicio de este derecho a retracto nos remite
necesariamente a la obligacin, ya revisada, que establece al
proveedor el artculo 12 A. Si el proveedor dio cumplimiento a dicha
obligacin, el plazo ser de 10 das; si, por el contrario, no dio
cumplimiento, el consumidor tendr plazo para ejercer su derecho a
retracto en el plazo de 90 das.
Con todo, y en correlacin a las normas generales, no se podr
ejercer dicho derecho cuando el bien se encontrare deteriorado por
un hecho imputable al consumidor.
iv.
En materia de informacin y publicidad

Publishing, Santiago, 2013.
18
ESCUELA DE DERECHO
19
De conformidad al artculo 28 B de la Ley N 19.496, toda

comunicacin promocional o publicitaria enviada por correo
electrnico deber indicar la materia o asunto sobre el que versa, la
identidad del remitente y contener una direccin vlida a la que el
destinatario pueda solicitar la suspensin de los envos, que quedarn
desde entonces prohibidos.
La referida disposicin tiene por objetivo reducir el correo no
solicitado o spam por medio del cual muchas veces proveedores
dan a conocer promociones y ofertas a sus consumidores.
Exige que todo correo publicitario o promocional que enven los
proveedores deba contener una direccin vlida a la que el
destinatario pueda solicitar la suspensin de los envos.
La sancin a esta infraccin se rige por la regla general del
artculo 24.
v.
En materia de competencia del tribunal

Finalmente, de conformidad al artculo 50 A de la Ley de
Proteccin al Consumidor, Los jueces de polica local conocern de
todas las acciones que emanan de esta ley, siendo competente aquel
que corresponda a la comuna en que se hubiere celebrado el contrato
respectivo, se hubiere cometido la infraccin o dado inicio su
ejecucin, a eleccin del actor; En el caso de contratos celebrados
por medios electrnicos, en que no sea posible determinar lo
sealado en el inciso anterior, ser juez competente aquel de la
comuna en que resida el consumidor.
Este artculo establece una regla supletoria de competencia en
materia de derecho del consumidor, y seala que en el caso de la
contratacin por medios electrnicos, de no haberse podido
determinar la competencia de conformidad a las reglas generales,
ser competente el Juez de Polica Local de la comuna en que resida
el consumidor.
II.- LOS CONTRATOS
GENERAL
OBLIGACIONES
MERCANTILES
EN
El libro II del Cdigo de Comercio se denomina De los Contratos

y Obligaciones Mercantiles en General.
El Ttulo I de este Libro, bajo el epgrafe Disposiciones
Generales, contiene normas aplicables a todos los contratos
mercantiles, sean terrestres o martimos; y no slo a los contratos
tpicos sino tambin a los atpicos que, producto del principio de la
19
ESCUELA DE DERECHO
20
autonoma de la voluntad, suelen surgir en la prctica. Cabe sealar

que estas normas del Libro II se aplican a los contratos y obligaciones
mercantiles con preferencia a las normas del Cdigo Civil; as lo
establece el art. 96 del cdigo de comercio, norma que concuerda con
el art. 2 del mismo Cdigo. Por consiguiente, toda la teora del
contrato y de las obligaciones reguladas en materia civil son
pertinentes en materia mercantil, pero el Cdigo de Comercio
establece normas especiales que se aplican con preferencia.
A partir del Ttulo II, el Libro II del Cdigo regula una serie de
contratos que por ello pasan a ser tpicos. As, encontramos la
compraventa, la permutacin, la cesin de crditos (aunque
en rigor no es un contrato), el transporte terrestre, el
mandato comercial, el contrato de sociedad, el contrato de
seguro, el contrato de cuenta corriente, el contrato de
cambio, el prstamo, el depsito, la prenda y la fianza.
Anlisis de los aspectos contenidos en el Ttulo I del Libro II
del Cdigo del Comercio (disposiciones generales).
El Ttulo I se refiere a tres materias
1.- La formacin del consentimiento
2.- Normas sobre ejecucin de los contratos mercantiles.
3.- La prueba de los contratos y obligaciones mercantiles.
Las dos primeras estn tratadas en el Prrafo 1, denominado De la
Constitucin, forma y efectos de los contratos y obligaciones. La
prueba de los contratos y obligaciones mercantiles es tratada en el
Prrafo 2.
1.- Normas sobre formacin del consentimiento
En Derecho Civil, en base al artculo 1443 del Cdigo Civil, los
contratos se clasifican en reales, solemnes y consensuales,
atendiendo a la forma en que se celebran o perfeccionan.
El trfico mercantil, caracterizado por la cantidad y rapidez con
que circulan los bienes, valores y servicios, privilegia el empleo de los
contratos consensuales, sin desconocer que existen ciertos
formalismos que se traducen en el carcter solemne de algunas
convenciones mercantiles, por ejemplo: las sociedades.
La formacin del consentimiento no fue tratada en la parte
preliminar del Cdigo Civil, sino que se regula en el Cdigo de
Comercio, especficamente en el ttulo I del libro II, relativo a los
20
ESCUELA DE DERECHO
21
contratos y obligaciones mercantiles en general. Debido a lo anterior,

la doctrina nacional estima que los artculos 96 a 107 del Cdigo de
Comercio tienen vigencia para todo el derecho privado en general.
Ms an, el propio mensaje del Cdigo de Comercio (Prrafo 30)
destaca que la regulacin que se contiene en el Cdigo viene a
colmar un sensible vaco en nuestra legislacin.
Dado que esta materia ha sido analizada en el curso de Derecho Civil,
no ser objeto de estudio en este ramo.
2.- Normas sobre Ejecucin de los contratos mercantiles:
Lo primero que se debe sealar, es que en virtud del artculo 96
del Cdigo de Comercio, las normas del Cdigo Civil relativas a las
obligaciones y contratos en general son aplicables a los contratos
mercantiles, salvo las modificaciones que establece la codificacin
comercial. Por lo que slo nos remitiremos a las reglas especiales
contenidas en nuestro Cdigo.
a) La dacin de Arras
Concepto: Arras son aquellas cosas que las partes dan en prenda de
la celebracin o ejecucin de un contrato
Segn el artculo 1803 del Cdigo Civil, si las partes dan arras,
se entiende que cada uno de los contratantes podr retractarse; el
que ha dado las arras, perdindolas, y el que las ha recibido,
restituyndolas dobladas.
Esta es una clara excepcin al artculo 1445 del mismo Cdigo. En
efecto, cuando se dan arras las partes conservan la facultad de
arrepentirse del contrato que ya est perfeccionado. Este derecho a
retractarse debe hacerse efectivo dentro del plazo convenido en el
contrato, y si ste no contiene estipulacin al respecto, en el trmino
de dos meses siguientes a su celebracin. Una vez transcurridos los
plazos o despus de otorgada la escritura de venta o de principiada la
entrega de la cosa, ya no existe la posibilidad de arrepentirse (artculo
1804 Cdigo Civil).
Ahora bien, si se pacta expresamente y por escrito que las arras
se dan como parte del precio o como seal de quedar convenidos los
contratantes, la venta se perfecciona. Pero si nada se estipul en este
sentido, se presume de derecho que los contratantes se reservan la
facultad de retractarse.
En el Cdigo de Comercio la reglamentacin de las arras es
distinta. De acuerdo al artculo 107, el contrato se perfecciona en el
instante de su celebracin y por la dacin de arras no se entiende
21
ESCUELA DE DERECHO
22
reservado el derecho de arrepentirse del contrato celebrado, a menos

que se hubiere estipulado expresamente lo contrario.
Por otra parte, el artculo 108 dispone que la oferta de
abandonar las arras o de devolverlas dobladas no exonera a los
contratantes de la obligacin de cumplir el contrato perfecto o de
pagar los daos y perjuicios. Cumplido el contrato o pagada una
indemnizacin, las arras deben devolverse, sea cual fuere la parte
que hubiere rehusado el cumplimiento del contrato. O sea, en
materia comercial las arras slo se dan en garanta (o prenda)
de fiel cumplimiento, salvo que se estipule otra cosa.
Estas reglas se justifican en el comercio porque las operaciones
estn concatenadas unas con otra. Cada operacin constituye un
eslabn de la cadena comercial y su ruptura puede afectar la cadena
de compromisos contrados con otros operadores del sistema o con
los clientes.
b) Los plazos mercantiles
Concepto: El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de
una obligacin.
En el derecho civil, por regla general, los plazos estn
establecidos a favor del deudor. De ah que el acreedor no est
facultado para hacer efectivo su crdito antes que expire el trmino
convenido (Artculo 1496 del Cdigo Civil). Por lo que slo el deudor
puede renunciar al plazo, y pagar anticipadamente la deuda.
Por excepcin, en el artculo 2204, tratndose del contrato de mutuo
en que se han pactado intereses, el mutuario no puede renunciar al
plazo y pagar antes de la poca convenida. En esta situacin
excepcional el plazo est convenido a favor de ambos contratantes;
en beneficio del deudor, porque no puede exigrsele la solucin de la
deuda antes del tiempo fijado, y a favor del acreedor, porque el
transcurso del plazo le hace ganar intereses.
En materia comercial, el plazo est establecido en beneficio de
ambos contratantes y ninguno de ellos puede, unilateralmente,
renunciar a l, lo que se justifica porque los contratos mercantiles
constituyen un mecanismo de circulacin de los bienes, que se
celebran generalmente entre comerciantes que actan motivados por
el propsito lucrativo. Si las partes unilateralmente modifican los
plazos, ello puede causar un perjuicio al otro contratante.
Expresamente el artculo 117 del Cdigo Civil dispone que el
acreedor no est obligado a aceptar el pago antes del vencimiento de
22
ESCUELA DE DERECHO
23
la obligacin. Concuerda lo anterior con el principio de que la

gratuidad no se presume en las operaciones mercantiles.
En materia de obligaciones de crdito de dinero, regidas por la
ley 18.010, el deudor puede anticipar su pago, an contra la voluntad
del acreedor, cumplindose ciertos requisitos establecidos en el
mismo cuerpo legal (operaciones bajo 5.000 Unidades de Fomento).
En lo concerniente a letras de cambio y pagars, la ley sobre la
materia, N 18.092, establece que el pago de estos ttulos de crdito
antes de su vencimiento se rige por las normas sobre operaciones de
crdito de dinero vigentes a la poca de la emisin de la letra o
suscripcin del pagar.
Formas de computar los plazos
La disposicin del artculo 110 del Cdigo de Comercio
determina que en el cmputo de los plazos de das, meses y aos,
deben observarse las reglas de los artculos 48 y 49 del Cdigo Civil,
salvo que la ley o la convencin dispongan otra cosa.
Una excepcin expresa se consagra en el artculo 111, al
prescribir que la obligacin que vence en da domingo o en otro
festivo, es pagadera al da siguiente (que no sea festivo). Igual
norma se aplica a las obligaciones que venzan los das sbados de
cada semana y el 31 de diciembre de cada ao.
Veremos que respecto del vencimiento de letras de cambio y
pagars, la ley 18.092 dispone que si ste se produce en da feriado,
sbado o el 31 de diciembre, se entiende prorrogado para el primer
da hbil siguiente. El da sbado no es da hbil para los efectos de
practicar las diligencias propias del protesto de letras de cambio y
pagars.
La ley 18.010 sobre operaciones de crdito de dinero establece
una regla excepcional para los efectos de computar los plazos de
meses y aos. En efecto, segn su artculo 11, los plazos de meses se
entienden de 30 das, y los de aos, de 360 das.
En nuestra legislacin comercial, a diferencia de lo que sucede
en otros pases, no se reconocen trminos de gracia o uso que
difieran del cumplimiento de las obligaciones ms all del plazo que
seale la convencin o la ley.
c) Los pagos mercantiles
Reglas del pago en relacin a la moneda
Respecto de normas concernientes a la moneda en que debe
hacerse el pago. Tratndose de contratos celebrados en el
23
ESCUELA DE DERECHO
24
extranjero y cumplideros en Chile, cuando se estipule que el pago

debe hacerse en la moneda del lugar en que fueron celebrados, sta
debe ser reducida por convenio de las partes, o a juicio de peritos, a
la moneda legal de Chile al tiempo del cumplimiento, con lo que se
quiere decir que deben pagarse en moneda nacional (artculo 114 del
Cdigo de Comercio).
Presuncin sobre pago de cuentas mercantiles

Segn la regla contenida en el artculo 120 del Cdigo de
Comercio, el finiquito de una cuenta hace presumir el pago de las
anteriores cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus cuentas
en perodos fijos.
La norma citada confirma el principio contenido en el artculo 1570
del Cdigo Civil, a propsito del pago como modo de extinguir las
obligaciones. Similar criterio aplica el legislador en materia de
operaciones de crdito de dinero.
Rectificacin de errores en cuentas
En relacin con los pagos de obligaciones comerciales, tiene
importancia la norma contemplada en el artculo 122 del Cdigo de
Comercio, que permite al comerciante que al recibir una cuenta, paga
o da finiquito, conservar el derecho de solicitar la rectificacin de los
errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios que aqulla
contenga.
La frmula que se acostumbra en el comercio se expresa con
las letras s.e.u.o, es decir, salvo error u omisin. De esta manera
se deja a salvo el derecho a pedir rectificacin.
Imputacin del pago
Esta operacin consiste en determinar a cul de varias
obligaciones pendientes, entre acreedor y deudor, se va a abonar lo
pagado, cuando el monto no alcanza a solucionar todas ellas, o si el
pago debe imputarse a capital o a intereses, si fuere una sola
obligacin.
El Cdigo Civil, en los artculos 1595 a 1597, reglamenta la
imputacin del pago estableciendo en primer trmino que
corresponde hacerla al deudor, quien goza de una libertad relativa
para ello. En efecto, puede efectuar la imputacin sin el
consentimiento del acreedor, sujeto a las siguientes limitaciones:
- No puede preferir la deuda no devengada a la que lo est,
24
ESCUELA DE DERECHO
25
- Si se deben capital e intereses, se imputar el pago primeramente a

los intereses.
En segundo lugar, a falta de imputacin hecha por el deudor,
sta corresponde al acreedor, quien tiene que efectuarla en el recibo
o carta de pago. En el evento que el acreedor tampoco haga la
imputacin, la ley determina que se preferir la deuda que al tiempo
del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y si no hay
diferencia, lo pagado se entender imputado a la deuda que elija el
deudor.
Tratndose de obligaciones mercantiles, el Cdigo de Comercio
mantiene el principio de que el deudor es quien debe hacer, en
primer lugar, la imputacin del pago cuando tiene varias deudas con
un mismo acreedor. La imputacin deber efectuarla el deudor al
tiempo de realizar el pago. En el caso que deudor no la haga, se
faculta al acreedor para llevarla a cabo sin limitacin alguna (artculo
121)
Prueba del pago
En virtud del artculo 119 del Cdigo Civil, el deudor que paga
tiene derecho a exigir un recibo y no est obligado a conformarse con
la devolucin o entrega del ttulo de la deuda. El recibo acredita la
liberacin de la deuda. Es un medio de prueba preconstituido, que
emana del acreedor: recibo o carta de pago.
d) La novacin y otros modos de extinguir obligaciones
mercantiles.
Concepto: La novacin es un modo de extinguir las obligaciones que
consiste en la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la
cual por tanto queda extinguida (artculo 1628 Cdigo Civil)
La novacin puede ser por cambio de objeto, de acreedor, de
deudor o de causa. El requisito esencial de la convencin novatoria es
el animus novandi, esto es, la intencin de las partes de dar por
extinguida la obligacin anterior o primitiva. A falta de este requisito
se entendern ambas obligaciones como coexistentes, y valdr la
obligacin primitiva en todo aquello que no se oponga a la posterior,
subsistiendo en esta parte los privilegios y garantas de la primera.
Tratndose de la novacin de obligaciones mercantiles, el
Cdigo de Comercio no contiene reglas especiales, por lo que tienen
plena aplicacin las reglas del derecho comn.
Existen normas especiales respecto de las letras de cambio y
pagar, la ley que regula esta materia (art. 12, ley 18.092), dispone
25
ESCUELA DE DERECHO
26
que el giro, aceptacin o transferencia de una letra de cambio no

extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron
origen; no producen novacin. Subsisten en consecuencia las
obligaciones emanadas del contrato o relacin jurdica subyacente, y
las que provienen del efecto de comercio empleado para facilitar o
garantizar su pago, a menos que expresamente se convenga su
extincin. En cambio, el pago de la letra o pagar extingue la
obligacin subyacente hasta concurrencia de lo pagado, pues si no
fuera as existira un doble pago.
Igual regla encontramos en la ley de cheques.
El Cdigo de Comercio, en su artculo 125, seala que si se
dieren en pago documentos al portador, se causar novacin si el
acreedor al recibirlos no hubiere hecho formal reserva de sus
derechos para el caso de no ser pagados. Este es el nico caso en que
la ley supone que se origina la novacin a menos que el acreedor al
recibir los efectos de comercio emitidos al portador, en pago de
obligaciones mercantiles, haga formal reserva de las acciones
provenientes de la relacin fundamental, para el caso de no ser
pagados esos documentos. Ello se debe a la dificultad ulterior de
pesquisar el pago de los documentos al portador por su mera
transferencia manual.
La compensacin
Es un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando
dos personas son deudoras una de otra de obligaciones de dinero o
de cosas fungibles o indeterminadas y actualmente exigibles. Ambas
deudas se extinguen recprocamente hasta la concurrencia de sus
valores.
Este modo de extinguir las obligaciones opera por el solo
ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los deudores, que no
tiene reglas especiales en el caso de las obligaciones y contratos
mercantiles.
No se analizar la situacin de la compensacin bajo la antigua ley de
quiebras como consecuencia de su derogacin.
e) La lesin enorme en materia mercantil.
Conforme al artculo 126 del Ccom, no hay recisin por causa de
lesin enorme en los contratos mercantiles.
Esta regla, en todo caso, no constituye una novedad, pues
sabemos que la lesin enorme slo se admite en el derecho comn en
casos excepcionales, que escapan al mbito mercantil, como la
compraventa y permuta de bienes races (artculo 1888 del Cdigo
26
ESCUELA DE DERECHO
27
Civil).
f) La prescripcin en materia mercantil.
Sabemos que la regla general en materia de prescripcin
extintiva est contemplada en el artculo 2515 del Cdigo Civil,
segn el cual la accin ordinaria prescribe en 5 aos, mientras que la
ejecutiva prescribe en 3, subsistiendo como ordinaria otros dos aos.
En materia mercantil existen algunas reglas particulares sobre
prescripcin, pero no estn contempladas en el Ttulo I del Libro II del
Cdigo de Comercio.
En primer trmino, corresponde considerar el artculo 822 del
Ccom, que es el nico del Ttulo XVII del Libro II, y que establece que
las obligaciones mercantiles a que se refiere el Libro II prescriben en
el plazo de 4 aos, a menos que tengan sealado un plazo especial
de prescripcin. Slo se aplica a dichas obligaciones.
Con todo, existen normas mercantiles especiales que
contemplan otros plazos de prescripcin, como ocurre con las
acciones cambiarias emanadas de la letra de cambio, del pagar y
del cheque, en que el plazo de prescripcin es de 1 ao.
Finalmente, en materia de Comercio Martimo, el Ttulo X del
Libro III del Cdigo de Comercio contempla un plazo general de
prescripcin de 2 aos, sin perjuicio de algunos casos especiales,
como la accin para el cobro del pasaje y del flete, en que el plazo es
de 6 meses.
3.- Prueba de los contratos y obligaciones mercantiles.
El Cdigo de Comercio contempla algunas reglas particulares en
materia de prueba de los contratos y obligaciones, contempladas en
los artculos 127, 128 y 129.
a) Escrituras privadas
En materia de valor probatorio de los instrumentos privados el
Cdigo consagra una excepcin, cuando permite que los libros de
comercio hagan prueba a favor de los comerciantes en las causas
mercantiles que agiten entre s.
En virtud del artculo 127 del Cdigo de Comercio, las escrituras
privadas que guarden conformidad con los libros de los comerciantes
hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos que
enumera el artculo 1703 del cdigo civil (fecha cierta).
27
ESCUELA DE DERECHO
28
b) Prueba testimonial
La prueba testimonial tiene importantes limitaciones en el
derecho comn, segn lo prescrito en los artculos 1708, 1709 y 1710
del Cdigo Civil. En trminos generales, las limitaciones conciernen a
las obligaciones que hayan debido consignarse por escrito, en virtud
de la ley o atendiendo el valor de la cosa que ha de entregarse o que
se promete en el acto o contrato.
Tratndose de acreditar los derechos y obligaciones
provenientes de una acto o contrato mercantil, la prueba de testigos
es admisible cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que
se trata de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura
pblica. La admisibilidad de la prueba de testigos sin limitacin, se
justifica porque la mayora de los actos mercantiles no requieren
formalidades (artculo 128).
El artculo 129, por su parte, autoriza a los juzgados de comercio para
admitir prueba testimonial que se produzca sobre hechos que alteren
o adicionen el contenido de las escrituras pblicas. Pero la
jurisprudencia, aplicando la parte final del artculo 128, ha resuelto
que esta regla slo se aplica cuando tales instrumentos han sido
otorgados voluntariamente por las partes, y no cuando constituyen
una formalidad legal (ejemplo: escritura de sociedad comercial).
&&&&&&&&&&&
LA COMPRAVENTA MERCANTIL
I.-
GENERALIDADES.
La compraventa es el ms importante contrato mercantil.
El Cdigo de Comercio (Ccom) reconoce esta importancia al
dedicarle 31 artculos contenidos en el Ttulo II del Libro II.
Esto no significa que los dems contratos mercantiles carezcan de
importancia, sin embargo, como veremos oportunamente, puede
decirse que todos ellos cual ms, cual menos existen para
facilitar, extender o asegurar contratos de compraventa mercantil.
Por otro lado, se dice que la C/V mercantil es un contrato en el
que est presente la mayora de los elementos que tipifican los actos
de comercio (es un tpico acto de intermediacin, ya sea entre
productores y consumidores y entre otros intermediarios; cumple la
finalidad de hacer circular la riqueza; y es un acto especulativo, es
decir, a travs de l se busca obtener una ganancia o lucro).
28
ESCUELA DE DERECHO
29
Sin perjuicio de lo dicho, no debemos perder de vista que, ms

all del mbito mercantil, la compraventa es uno de los contratos ms
importantes en el derecho comn. El Cdigo Civil la regula
detalladamente en los artculos 1793 y siguientes e, incluso, se afirma
que toda la Teora General del Contrato se ha desarrollado en base a
la compraventa.
Finalmente, digamos desde luego que las normas del Cdigo
Civil relativas a la compraventa se aplican supletoriamente a la
compraventa mercantil, en todo aquello no modificado por las normas
contenidas en el Cdigo de Comercio (art. 96 Ccom). Lo anterior es
relevante si tenemos presente que las normas del Ttulo II del Libro II
Ccom no contienen una regulacin completa y pormenorizada de la
compraventa, sino que se establecen algunas normas especiales en
cuanto a las obligaciones de las partes y ciertas modalidades en
relacin a la cosa y el precio, sobre la base de que se trata de
compraventa entre comerciantes, sin perjuicio de las compraventas
mixtas o de doble carcter.
II.- CONCEPTO:
El Ccom no contiene una definicin de la compraventa, de tal
manera que es aplicable la definicin del artculo 1793 del Cdigo
Civil, segn el cual: "La compraventa es un contrato en que una de
las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.
Aquella se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da
por la cosa vendida se llama precio".
Esta definicin denota los elementos esenciales del contrato, a
saber, la cosa y el precio, debiendo recaer en ellos el
consentimiento de las partes.
A su vez, la definicin destaca las principales obligaciones de
las partes, entregar la cosa por parte del vendedor y pagar el precio
por parte del comprador.
Sobre el particular, recordemos que en nuestro derecho, la
compraventa no basta por s misma para transferir el dominio de la
cosa vendida (como sucede en el Derecho francs). Ella slo importa
un ttulo traslaticio de dominio, siendo necesaria la concurrencia de
un modo de adquirir: la tradicin (artculo 670 y 675 del Cdigo Civil).
III.- MERCANTILIDAD DE LA COMPRAVENTA.A.- Cundo la compraventa es mercantil.
Al respecto, nos remitimos al estudio del acto de comercio (art. 3 N
1):
Naturaleza de la cosa (mueble).
29
ESCUELA DE DERECHO
30
Intencin de las partes.

Animo de lucro.
Distinguir entre compra mercantil y venta mercantil.
B.- Importancia de determinar si la compraventa es civil o mercantil.

Ley de fondo aplicable (si es mixta, se aplica la ley del
obligado).
En materia probatoria.
Capacidad de las partes.
Aplicacin de la costumbre como fuente del derecho.
C.- Regla general:
Que el acto sea civil.
IV.- CARACTERSTICAS DE LA COMPRAVENTA MERCANTIL.
1.Es generalmente consensual, por excepcin es solemne:
Esta regla es comn a la compraventa civil y mercantil.
Tanto en materia civil como mercantil hay varias excepciones,
en que la ley somete la compraventa a solemnidades.
En materia civil, la excepcin ms caracterstica es la
compraventa de bienes races, servidumbres, censos y derechos
hereditarios (Art. 1801 cc).
a)
b)
En materia mercantil, encontramos varias excepciones:

Compraventa de naves: Conforme al Art. 832 Ccom, la
compraventa de naves es solemne. En cuanto a la solemnidad, se
distingue entre nave mayor y menor. La compraventa de Nave
Mayor: se perfecciona por escritura pblica. La de Nave Menor: por
escrito y las firmas deben autorizarse por notario.2
La venta de derechos societarios: En el caso de las sociedades de
personas, la venta de derechos societarios implica una reforma de
los estatutos sociales, que est sometida a las mismas
formalidades que la constitucin de la sociedad y requiere el
acuerdo o autorizacin de todos los socios. Tal es el caso de la
sociedad colectiva mercantil, la sociedad de responsabilidad
2 El Art. 4 de la Ley de Navegacin define nave mayor y menor: Nave Mayor: aquella que tiene ms de
50 toneladas de registro grueso; Nave Menor: 50 o menos Trg. Por ltimo, sealemos que tratndose de la
compraventa de aeronaves, el art. 49 del Cdigo Aeronutico exige la inscripcin de la venta en el
registro de matrcula de aeronaves y, para ello la venta debe constar de escritura publica o privada
protocolizada ante notario. Sin embargo, esta formalidad es exigida no propiamente por va de
solemnidad, sino para hacer oponible la venta a terceros.
30
ESCUELA DE DERECHO
31
limitada y la sociedad en comandita simple mercantil (aunque esta

no es puramente de personas, sino mixta).
Cabe sealar que, en el caso de las sociedades de capital (S.A., en
comandita por acciones, SpA), no es necesario una reforma de
estatutos, pero la cesin de las acciones es igualmente solemne. 3
En el caso de la S.A. se hace a travs del traspaso de acciones, que
debe cumplir con las formalidades establecidas en el Reglamento
de S.A. (escritura pblica, o por escritura privada autorizada ante
notario, corredor de bolsa o dos testigos, art. 15 Reglamento).
2.- Es bilateral: ya que genera obligaciones para ambas partes.
3.- Es oneroso: reporta utilidad para ambas partes;
4.- Es conmutativo: porque las obligaciones de una y otra parte se
miran como equivalentes. Sin embargo, hay casos en que es
aleatoria: Art. 138 inc 2 Ccom.
5.- Es un contrato principal:
7.- Es un contrato nominado y tpico.
V.ELEMENTOS
ESENCIALES
DEL
CONTRATO
DE
COMPRAVENTA.
Nos referimos a los elementos esenciales y propios del contrato
de compraventa, no a los elementos de validez comunes a todo
contrato.
Estos elementos esenciales son la cosa y el precio. La cosa es el
objeto de la obligacin del vendedor. El precio es el objeto de la
obligacin del comprador.
En general, son aplicables a esta materia las normas de los
artculos 1460 y siguientes del Cdigo Civil, y las normas que el
mismo Cdigo Civil establece a propsito de la Compraventa. Con
todo, el Cdigo de Comercio establece algunas normas especiales.
A.- LA COSA VENDIDA:
1)Requisitos generales del derecho comn.
3 Con todo, la doctrina ha precisado que esta cesin corresponde en
rigor a la tradicin, no a la venta.
31
ESCUELA DE DERECHO
32
De acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, la cosa

debe reunir los siguientes requisitos:
a) Debe ser una cosa comerciable: art. 1464 N1 cc y art. 1810 cc
b) Debe ser determinada o determinable: Determinar es precisar el
objeto, a fin de que no haya duda acerca del contenido de la
principal obligacin del vendedor. La indeterminacin afecta a este
elemento esencial.
En este contexto, la obligacin de entregar puede consistir en
una obligacin de gnero, caso en el cual la determinacin viene dada
por la indicacin del gnero y la cantidad, faltando slo caracterizar la
unidad; o de especie, caso en el cual la cosa debe ser cierta y
determinada en su individualidad, no puede ser confundida con
ninguna otra. Esta clasificacin es relevante a propsito de las
modalidades de la compraventa en funcin de la cosa. Determinable
significa que es necesario una operacin previa para su completa
determinacin (normalmente son cosas de gnero).
c) Debe existir: El artculo 1813 y 1814 cc distinguen.
- Si la cosa se supone existente, pero en verdad no exista al
momento del contrato: El contrato no produce efecto alguno.
El Ccom establece una regla especial en el artculo 138 Ccom.
En primer trmino, reitera la regla del Cdigo Civil, sin embargo,
agrega que si la venta fue hecha tomando en cuenta los riesgos
que corre el objeto vendido, el contrato se reputar puro, si al
celebrarlo el vendedor ignoraba la prdida de ese objeto (de lo
contrario habra mala fe del vendedor. Ej.: la compraventa de una
nave que viene en viaje, pero que se ignora su posicin actual y si
acaso est an navegando a destino o, por el contrario, se ha
hundido).
- La cosa no existe al momento del contrato pero se espera que
exista: La venta se entiende hecha bajo la condicin suspensiva de
existir la cosa.
d) Debe ser singular: El artculo 1811 cc prohbe la venta de
universalidades (ej. todos los bienes de una persona).
2) Normas especiales establecidas en el Cdigo de Comercio.
El Cdigo de Comercio contiene algunas reglas especiales en
torno al objeto del contrato, las cuales se explican porque en el
comercio lo habitual es que la compraventa se concrete sobre cosas
determinadas en su gnero o especie, calidad, medida o peso, y que
32
ESCUELA DE DERECHO
33
el comprador las adquiera no para su consumo, sino para revenderlas

o efectuar ulteriormente un acto especulativo sobre ellas.
Estas reglas especiales a propsito de la cosa, dan origen a las
denominadas modalidades de la compraventa mercantil en funcin
de la cosa, a saber:
1.Venta en bloque y venta al peso, cuenta o medida.
2.Venta de cosas que se tienen a la vista.
3.Venta de cosas al gusto.
4.Venta de cosas por orden.
5.Venta segn muestra o por mostrario.
Anlisis:
1.- Venta en bloque y venta al peso, cuenta o medida:
En rigor, ms que una modalidad de la compraventa mercantil,
esta es una modalidad de compraventa en general, pero que
estimamos relevante destacar pues tiene importancia para los efectos
del comercio por la frecuencia con que se produce.
La venta en bloque, es aquella en que las cosas se venden en
masa, formando un solo todo y por un solo precio. En estas
compraventas se acostumbra a indicar el lugar en que se encuentran
las cosas como una manera de determinarlas (Ej: todo el trigo de ese
granero).
No se pierde el carcter de venta en bloque por el hecho de
convenirse una operacin de pesaje, cuenta o medida, con el nico
propsito de determinar el precio global. En tales casos, el contrato
se entiende perfeccionado desde el momento en que se convino
sobre la cosa y sobre el precio o la manera de determinarlo (por
ejemplo: a tanto por kilo).
Esta modalidad est prevista en el artculo 1821 inciso 1 del
Cdigo Civil, para los efectos de determinar qu parte es la que
asume los riesgos de la cosa. Se precisa que sern los riesgos de
cargo del comprador toda vez que hubo acuerdo sobre la cosa o
conjunto indivisible (por ejemplo, todo el trigo de cierto granero), y el
precio (por ejemplo, una suma alzada o a tanto por unidad, peso o
medida).
Segn seala Arturo Alessandri, el peso, cuenta o medida a que
aluden las partes al contratar puede tener por objeto:
- Determinar la cosa vendida, o
- Determinar el monto total del precio.
En ambos casos, la determinacin definitiva de esos dos
elementos esenciales para el contrato de compraventa est
subordinada a la realizacin de una operacin especial y que mientras
33
ESCUELA DE DERECHO
34
no se verifique no puede conocerse con precisin aquel de los

elementos a que ella se refiere.
Ahora bien, cabe averiguar si esa operacin necesaria para
determinar el precio o la cosa vendida, produce iguales efectos en los
dos casos, es decir, si tanto cuando sirve para fijar el monto total del
precio como cuando sirve para sealar la cosa vendida, el peso, la
cuenta o la medida interviene en la venta con el carcter de
operacin indispensable para la completa perfeccin del contrato.
A continuacin, Alessandri resume:

Cuando el peso, cuenta o medida sirve para
conocer el monto total del precio, esa operacin no determina
el elemento precio, sino que es una base que los contratantes
sealan para llegar a determinarlo. El contrato alcanza su
completa perfeccin en el momento mismo en que las partes
convienen en l y no cuando se realiza la operacin de peso,
cuenta o medida.
Cuando es la cosa vendida la que se
determinar por el peso, cuenta o medida, el contrato no se
perfecciona definitivamente mientras no se pese, cuenta o
mida, porque antes que esto suceda la cosa est
indeterminada, los contratantes no saben cual es objeto que
venden y compran y no puede existir un vnculo jurdico
perfecto con relacin a ella.
2.-
Venta de cosas que se tienen a la vista:

Esta compraventa recae sobre cosas que tanto el comprador
como el vendedor estn viendo al momento mismo del celebrarse el
contrato. Segn veremos esta clase de compraventa se contrapone a
la denominada venta por orden.
Normalmente, la venta de cosas que se tienen a la vista tiene
lugar en establecimientos de comercio que venden al pblico en
general o en ferias de productos.
La compraventa de cosas que se tienen a la vista puede ser de dos
tipos:
a) Compraventa de cosas a la vista, designadas al tiempo del contrato
por su especie:
Esta es la forma normal que asume la venta de cosas a la vista.
A esta modalidad se refiere el artculo 130 del Ccom, segn el cual,
tratndose de cosas a la vista designadas al tiempo del contrato slo
34
ESCUELA DE DERECHO
35
por su especie, no se entiende implcita la facultad del comprador de

probarla. Esto se explica, precisamente, porque el comprador ha
tenido la posibilidad de examinar la cosa antes de decidir comprarla.
Por consiguiente, estamos en presencia de una venta pura y
simple, que se perfecciona con el consentimiento o voluntad de las
partes sobre la cosa y el precio.
La excepcin, la constituye el caso que se trate de cosas que se
acostumbra a comprar al gusto, que veremos ms adelante.
b) Compraventa de cosas a la vista designadas al tiempo del contrato
por su especie y calidad:
A este supuesto se refiere el artculo 133 del Cdigo de
Comercio.
En este caso, se entiende que la compraventa ha sido
efectuada bajo condicin suspensiva casual (es decir, depende de un
acaso), a saber, que la cosa sea de la especie y calidad convenida.
Al ser celebrada la venta bajo condicin suspensiva, significa
que el derecho no nace mientras no se compruebe que la cosa es de
la especie y calidad convenidas.
Si el comprador impugna la calidad de la cosa, esta debe ser
reconocida por peritos (artculo 133 inciso 2 del Ccom).4
3.-Venta de cosas al gusto.
La venta de cosas al gusto es una subespecie de venta de cosas
que se tienen a la vista.
Estas compraventas son las que se hacen probando la cosa,
para que el comprador pueda percatarse del gusto que ella tiene.
En la venta al gusto, el contrato de compraventa se celebra
desde que las partes convienen en la cosa y en el precio, sin
embargo, el contrato se celebra bajo condicin suspensiva.
La compraventa al gusto puede ser de dos tipos:
a)
Compraventa de cosas que se acostumbra comprar al
gusto. Artculo 132 del Cdigo de Comercio.
4 Cabe preguntar qu ocurre si la cosa desaparece antes de que pueda
practicarse el peritaje. En este caso, nuestros Tribunales Superiores
de Justicia han fallado que si el comprador se coloca en la
imposibilidad de poder reclamar de la mala calidad de la cosa, por
haberla enajenado a un tercero, por haberse consumido o por haberla
destruido, debe reputarse sana y de regular calidad, o de la especie y
calidad convenida, segn el caso, quedando obligado a pagar el precio.
35
ESCUELA DE DERECHO
36
Al respecto digamos que, se acostumbra a vender o comprar al

gusto la ropa confeccionada y por confeccionar, los vehculos de
segunda mano, el vino, etc.
Tratndose de este tipo de cosas, se presume que el comprador
se ha reservado la facultad de probar la cosa.
Ello se traduce en que el contrato se entiende celebrado bajo
condicin suspensiva casual, que consiste en que la cosa sea sana y
de regular calidad.
Cabe sealar que el Cdigo Civil, en el artculo 1823, contempla
una modalidad similar de compraventa, que es la venta a prueba.
Con todo, la venta a prueba contemplada en el Cdigo Civil se
diferencia de la venta al gusto contemplada en el Cdigo de
Comercio, en que en la venta a prueba civil, la condicin depende de
si la cosa agrada o no al comprador, lo cual es una condicin
suspensiva potestativa. En cambio, en materia mercantil, estamos en
presencia de una condicin suspensiva casual, que consisten en que
la cosa sea sana y de regular calidad. El fundamento de esta
diferencia entre la compraventa civil y la comercial radica en que en
esta ltima la cosa se compra para venderla posteriormente al
pblico, por lo que se presume que el gusto medio del consumidor
coincide con una cosa sana (apta para el consumo) y de calidad
estndar o media (regular), en los trminos de la ley.
b) Compraventa al gusto de cosas que no se acostumbra a comprar al
gusto (tambin denominada, compraventa al gusto convencional o
venta a satisfaccin del comprador).
Esta modalidad est contemplada en el artculo 131 del Ccom.
Conforme a esta norma, si la cosa vendida a la vista no es de aquellas
que se acostumbra a comprar al gusto (contempladas en el art. 132),
debe pactarse expresamente que el comprador se reserva la facultad
para probar la cosa.
En estos casos, la compra se reputa verificada bajo condicin
suspensiva potestativa (que al comprador le guste la cosa). Las
partes pueden fijar un plazo para probar la cosa, pero, a falta de esta
indicacin, se entiende que el plazo es de tres das contados desde el
requerimiento efectuado por el vendedor.
Si el comprador no hiciere la prueba dentro de plazo, se tendr por
desistido del contrato.
4.-
Venta de cosas por orden.

Esta compraventa tiene lugar cuando la cosa es designada slo
por su especie y el vendedor la remite al comprador porque ella no se
36
ESCUELA DE DERECHO
37
encuentra en el lugar donde se celebra el contrato.

La compraventa se reputa perfecta, pero el comprador tiene la
facultad de resolverla si la cosa no fuere sana y de regular calidad. Es
decir, es una venta bajo condicin resolutoria.
A ella se refiere el artculo 134 del Ccom, conforme al cual
podemos definirla como una modalidad que se produce cuando la
cosa objeto del contrato se encuentra en un lugar diverso de aqul en
que se encuentra el comprador y este le ordena al vendedor que la
ponga a su disposicin.
Casos especiales:
a) Cuando la cosa que se compra por orden es designada a la vez por
su especie y calidad, el comprador tiene tambin la facultad de
resolver la compraventa, si la cosa no fuere de la calidad estipulada
(art. 134 Inc. 2)
b)
Cuando la cosa es comprada por orden bajo condicin de

entregarla en un lugar determinado, se entiende convenido el
contrato bajo la condicin suspensiva casual de que la cosa llegue
a su destino (art. 137 Ccom).
En cuanto a si la cosa es de sana y regular calidad, en el evento
que las partes no estn de acuerdo en relacin a este punto, debe
estarse al dictamen de peritos, segn establece el artculo 134.
5.-
Venta segn muestra o por mostrario.

Ocurre frecuentemente en el comercio que los fabricantes y
distribuidores ofrezcan en venta sus productos por medio de
vendedores en plaza o vendedores viajeros, porteadores de un
muestrario de mercadera elaborada por sus comitentes.
En tales casos, el comprador conoce la calidad de las cosas que
intenta adquirir mediante el examen de las muestras que se le
exhiben y celebra el contrato sobre la base de que habr de recibir
mercaderas que correspondan exactamente a las muestras que ha
tenido a la vista.
Se ha definido esta modalidad diciendo que la venta se hace
sobre muestras cuando la cosa comprada se determina con arreglo a
la muestra, modelo o tipo que el comprador da a conocer al
vendedor a fin de que aquella rena las calidades y condiciones de
esa muestra, modelo o tipo.
Varela se limita a sealar que el muestrario es lo que ha servido
al comprador para instruirse sobre la calidad de la cosa objeto de su
pedido.
37
ESCUELA DE DERECHO
38
El artculo 135 del Ccom es bastante lacnico al respecto, pues

slo deja establecido que cuando la compra fuere ejecutada sobre
muestras, lleva implcita la condicin de resolverse el contrato si las
mercaderas no resultaren conforme con las muestras.
La ley chilena ha resuelto el problema que se plantea en otras
legislaciones, relativas a ver si la venta sobre muestras es un contrato
puro y simple, o sujeto a condicin y, en este caso, si la condicin es
suspensiva o resolutoria. El artculo 135 precisa que se trata de una
compraventa sujeta a la condicin resolutoria de que las mercaderas
no resulten de acuerdo con las muestras.
La doctrina nacional est conteste en que la modalidad del
estudio es una variedad de la compraventa por orden, lo que es
exacto, porque el comprador no conoce la cosa misma que compra
sino algo que dice que es, cabalmente, esa cosa. Lo que se exhiba
por el vendedor, o por un representante de ste, no es la cosa en s,
sino algo que, segn se le asegura, y segn l cree despus de haber
examinado la muestra, es el equivalente exacto de lo que desea
adquirir.
Empero, no puede negarse que entre la compraventa por orden
y la que se realiza sobre muestras, hay una diferencia fundamental:
en la compraventa por orden, la cosa debe ser sana y de regular
calidad; en tanto que, en la venta sobre muestras, cualesquiera que
sean las caractersticas o calidades de la cosa, sta debe estar
conforme con la muestra.
En este sentido, como advierte Alessandri, la compraventa
sobre muestras se asemeja ms a la compraventa al gusto, porque
quien elige la muestra es el comprador (aunque nada impide que lo
vea el vendedor), por donde infiere que la prueba de la mercadera se
ha hecho antes de remitirla, pues si se enva es porque le agrada al
comprador, que desea tener una cosa semejante a la muestra.
B.1.-
EL PRECIO.
Requisitos generales del derecho comn.
De acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, el precio

es el dinero que el comprador da al vendedor por la cosa vendida (art.
1793 cc). Los requisitos del precio son:
a) Debe ser pactado en dinero: Si la contraprestacin del comprador
no consiste en dinero, estaremos frente a otro contrato (por
ejemplo, si consiste en entregar una cosa, se tratar de una
permutacin).
Ahora bien, precisemos que si en la etapa de cumplimiento se
38
ESCUELA DE DERECHO
39
acepta por el vendedor algo distinto del dinero, ello no

desnaturaliza el contrato, pues slo estaremos en presencia de una
dacin en pago.
b) Debe ser real y serio: Que sea real, significa que se pacta con la intencin
de exigir su pago (si se pacta el precio y acto seguido se le condona, en
verdad no hay precio). Que sea serio, significa que debe guardar relacin
con el valor de la cosa, es decir, no debe ser un precio vil (ello no significa
que deba ser justo, puede ser real y serio pero ser injusto; la justicia o
injusticia del precio nos llevan al tema de la lesin, la cual no es aplicable
en materia comercial).
c) Debe ser determinado o determinable: Art. 1808 cc. Esta exigencia la
reitera el art. 139 Ccom, inciso primero, primera parte.
2.- Normas especiales establecidas en el Cdigo de Comercio

en relacin al precio.
El Cdigo de Comercio establece normas especiales con
respecto al precio de compraventa, las que tienen por fundamento
procurar que las obligaciones mercantiles tengan efecto y, en
definitiva, se cumplan. Al respecto, recordemos que en materia
comercial las obligaciones de los distintos sujetos intervinientes estn
ntimamente relacionadas entre s, configurando una verdadera
cadena de obligaciones.
Estas normas especiales tambin se explican si tenemos
presente que, con bastante frecuencia, las partes en materia
mercantil celebran los contratos de compraventa sin haber discutido
propiamente lo relativo al precio. En efecto, muchas veces el
vendedor simplemente despacha la mercadera y el comprador la
recibe, sobre todo en aquellos casos en que han existido
negociaciones anteriores entre las partes. Si aplicramos solamente
las normas del Cdigo Civil, deberamos concluir que, en los
supuestos anteriores, no habra contrato de compraventa, por cuanto
las partes no habran consentido propiamente en el precio, que es un
elemento esencial del contrato.
El Cdigo de Comercio establece normas especiales que alteran
la solucin anterior. Tal es el caso del artculo 139, segn el cual, no
hay compraventa si las partes no convienen en el precio o en la forma
de determinarlo, pero si la cosa hubiere sido entregada se entiende
que las partes han convenido y aceptado el precio corriente de la
cosa en el tiempo y lugar de la celebracin del contrato. En caso de
39
ESCUELA DE DERECHO
40
diversidad de precios en el mismo da y lugar, el comprador deber

pagar el precio medio.
Sin perjuicio de esta regla del artculo 139, podemos identificar
las siguientes modalidades de la compraventa mercantil en funcin
del precio:
a)
Compraventa con precio de referencia (artculo 139
inciso final Ccom).
Este precepto se pone en el caso en que las partes han
convenido determinar el precio que tenga la cosa en un lugar y
tiempo distinto de la celebracin del contrato. En este caso, el precio
ser el corriente que tenga la cosa en el tiempo y lugar convenido
por las partes. En caso de diversidad de precios, se aplicar el precio
medio.
b)
Compraventa en que el precio queda a la determinacin
de un tercero (Artculos 1808 y 1809 Cdigo Civil y artculo
140 del Ccom).
De acuerdo a las reglas generales del Cdigo Civil, si el precio
ha quedado entregado a la determinacin de un tercero, estaramos
en presencia de una compraventa celebrada bajo condicin
suspensiva casual (constituida por la determinacin del precio por el
tercero). Si el tercero no determina el precio, las partes podrn
convenir que otra persona lo haga, de lo contrario, no habr
compraventa.
Sin embargo, el art. 140 del Cdigo de Comercio establece una
solucin distinta, disponiendo que si el tercero a quien se le confiri la
determinacin del precio no lo determina y la cosa hubiere sido ya
entregada, se entiende como precio el que tena la cosa en el tiempo
y lugar de la celebracin del contrato y, en caso de diversidad de
precios, se entiende el precio medio.
c)
Compraventa de mercaderas con pacto de preferencia
(art. 141 Ccom).
En este caso, las partes han convenido que el precio ser el que
otra persona ofrezca por la cosa.
Conforme al artculo 141, si hay un tercero que ofrece comprar
la cosa por un precio determinado, el comprador que ha convenido
esta modalidad con el vendedor debe ser requerido por ste para que
la compre, para lo cual el vendedor tiene un plazo de tres das. Una
vez requerido, el comprador podr llevar a efecto la compra o bien
desistirse de ella. Si el vendedor no requiere al comprador dentro del
plazo de tres das, el contrato queda sin efecto.
40
ESCUELA DE DERECHO
41
De lo anterior se desprende que, en rigor, este pacto no obliga a

ninguna de las partes. El vendedor no est obligado a requerir al
comprador y, este, una vez requerido, no est obligado a comprar.
El nico supuesto en que nacen obligaciones es el del inciso
segundo del artculo 141, es decir, cuando las cosas hayan sido
entregadas al comprador, caso en el cual ste deber pagar el precio
que las cosas tenan al momento de la entrega.
VI.- EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL

(Derechos y obligaciones de las partes).
El Cdigo de Comercio destina el prrafo 4 del Ttulo II a los
derechos y obligaciones del vendedor y del comprador, materias que
tradicionalmente se entienden como los efectos de un contrato.
Con todo, digamos que el Prrafo 3 del Ttulo II se titula De los
efectos del contrato de compraventa, pero en verdad en l se
establecen normas relativas a la teora de los riesgos, a que
aludiremos ms adelante.
A continuacin estudiaremos las obligaciones de las partes
derivadas de la compraventa. En cuanto a sus derechos, tratndose
de un contrato bilateral, los derechos de una parte son correlativos a
las obligaciones de la otra. As, por ejemplo, la obligacin del
vendedor de entregar la cosa es correlativa al derecho del comprador
a exigir su entrega.
1)
2)
3)
4)
1.1.
A.- OBLIGACIONES DEL VENDEDOR.

Son las siguientes
Entregar la cosa vendida.
Saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
Custodiar y conservar la cosa vendida, hasta la entrega.
Emitir factura.
1.- Entregar la cosa vendida.
Esta es la principal obligacin del vendedor.
El Cdigo de comercio establece normas especiales a propsito
de:
Tiempo y lugar de la entrega: Conforme al artculo 144,
luego de perfeccionado el contrato, el vendedor debe entregar las
cosas vendidas en el plazo y lugar convenidos.
- Si las partes no estipulan un plazo: El Cdigo seala que el
vendedor deber tener las mercaderas vendidas a disposicin
41
ESCUELA DE DERECHO
42
del comprador dentro de las 24 horas siguientes a la

celebracin del contrato.
Si las partes no estipulan el lugar: En el lugar donde existan las
mercaderas al tiempo de perfeccionarse el contrato.
1.2.
Estado y calidad de las mercaderas: Conforme al artculo

145, el vendedor debe entregar las mercaderas en el estado y
calidad convenidas. A falta de estipulacin en este sentido, cumple su
obligacin entregndolas sanas y de regular calidad.
El art. 146 faculta al vendedor para exigir que el comprador
haga un reconocimiento de las cosas entregadas, para evitar
posteriores reclamos. Si el comprador no hace este reconocimiento se
entiende que renuncia a todo ulterior reclamo por falta de cantidad o
calidad. Esto concuerda con los artculos 158 y 159 Ccom.
1.3.
En cuanto a la tradicin de las mercaderas: La entrega de

la cosa vendida desempea el papel de tradicin. Recordemos que
esta ltima es un modo de adquirir el dominio de las cosas,
consistente en la entrega que el dueo hace de ellas a otras
personas, habiendo por una parte la facultad o intencin de transferir
el dominio y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo (artculo
670 del Cdigo Civil).
La tradicin de las cosas corporales muebles est regulada en el
artculo 684 cc, conforme al cual se concluye que la tradicin puede
ser real y ficticia o simblica.
El Cdigo de Comercio establece algunas formas especiales de
tradicin simblica en los artculos 148 y 149. Estas formas son las
siguientes:
a) Envo al lugar convenido. Conforme al artculo 148 Ccom, el
envo de las mercaderas hecho por el vendedor al domicilio del
comprador o a cualquier otro lugar convenido, importa la
tradicin de ellas, siempre que hayan sido enviadas con nimo
de transferir la propiedad;
b) Tradicin conforme a usos mercantiles. Conforme al artculo
149 Ccom. La entrega de la cosa vendida se entiende verificada
en varios casos all sealados, que importan usos habituales del
comercio:
1 Por la transmisin (ms bien transferencia) del conocimiento,
carta de porte o factura, en los casos de venta de mercaderas
42
ESCUELA DE DERECHO
43
que vienen en trnsito por mar (o por aire) o por tierra: Todos
ellos son ttulos representativos de mercaderas. Si se transfiere
el documento, se transfieren las mercaderas en l
representadas.
La transferencia se efecta segn la ley de circulacin que
resulte aplicable a la forma de emisin del documento
(nominativo, a la orden, al portador).
2 Por el hecho de fijar su marca el comprador, con
consentimiento del vendedor, en las mercaderas compradas:
Esto es habitual en las ferias y mercados en que se venden
mercancas al detalle.
3 Cualquier otro medio autorizado por el uso constante del
comercio.
Si los usos del comercio crean una nueva forma, la ley les
reconoce eficacia. Un caso que ya ha pasado a tener regulacin
legal propia es la venta de mercaderas que se encuentran
almacenadas en almacenes generales de depsito (endoso del
certificado de depsito).
1.4.- Incumplimiento, por parte del vendedor, de su obligacin de
entregar la cosa vendida: En principio, el artculo 156 Ccom reitera la
regla general del artculo 1826 y 1489 cc, facultando al comprador
para pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios.
Regla mercantil excepcional.- Con todo, el artculo 152 Ccom
establece un caso en que se modifica algo esta regla, haciendo
inaplicable la resolucin. Conforme a esta norma, si el vendedor
consume, altera o enajena y entrega a otro las mercaderas vendidas,
deber cumplir entregando otras equivalentes o abonarle su valor, a
juicio de peritos, con indemnizacin de perjuicios. Por lo general las
mercaderas son cosas de gnero.
2.Saneamiento de la eviccin y vicios redhibitorios u
ocultos.
El vendedor se obliga a asegurar al comprador la posesin
pacfica de la cosa comprada (es decir, que no sea turbado por
terceros que hagan valer derechos sobre ella) y protegerlo de los
vicios ocultos que pueda tener la cosa.
Esta obligacin, que es comn a todos los vendedores, se rige
por las reglas del Cdigo Civil.
43
ESCUELA DE DERECHO
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a) Saneamiento de la eviccin: Impone al vendedor 1) Defender

(judicialmente) al comprador; 2) Indemnizar al comprador si la
eviccin se produce (cuando es privado de la cosa por sentencia
judicial). Art. 1837 cc
b) Saneamiento de vicios redhibitorios (art. 1857, el 1858 no los
define, pero da caractersticas): Los vicios redhibitorios facultan al
comprador para impetrar: 1) La resolucin de la venta (el cc habla
de rescisin); 2) La reduccin del precio (actio quanti minoris). En
principio es a eleccin del comprador (art. 1860 cc), salvo el caso
del artculo 1868 cc, en que slo se puede pedir rebaja del precio
(cuando el vicio no es de importancia).
Normas del Ccom: El artculo 154 Ccom se remite ntegramente a las
normas del Cdigo Civil. Salvo: las acciones para resolver el contrato
o pedir la rebaja del precio por los vicios ocultos prescriben en seis
meses contados desde la entrega real de las cosas (en el Cdigo Civil,
la accin para la rebaja del precio prescribe en un ao para los
muebles y 18 meses para los inmuebles; y la rescisoria en 6 meses
tratndose de cosa mueble y en un ao si se trata de un inmueble,
arts. 1866 y 1869 CC).
3.- Custodiar y conservar la cosa vendida.
A ello se refiere el art. 150 Ccom, segn el cual mientras el
comprador no retire y traslade las mercaderas, el vendedor es
responsable de su custodia y conservacin hasta el dolo y culpa lata.
Es decir, al vendedor se le exige el mnimo cuidado.
Sin embargo, hay casos en que el vendedor no responde por la
prdida o deterioro de las cosas que vende, aun habiendo entregado
la mercadera, pues caducan las acciones del comprador (art. 146,
158 y 159 del Cdigo de Comercio). A saber:
1) Si exige al comprador que en el momento de recibir la mercadera
haga el reconocimiento ntegro de la calidad y cantidad de ellas, y
el comprador no lo hiciere, se entiende que ste ltimo renuncia a
todo ulterior reclamo por faltas de cantidad o defectos de calidad
(art. 146);
2) Si el comprador examina la mercadera al tiempo de la entrega y la
recibiere sin protesta de calidad o cantidad (art. 158); y
3) Si las mercaderas han sido entregadas en fardos o bajo cubierta
que impidan su reconocimiento, y el comprador no hace una formal
y expresa reserva del derecho de examinarlas o si, hacindola, no
reclama dentro del tercer da a contar de la entrega las faltas de
cantidad o defectos de calidad (art. 159).
44
ESCUELA DE DERECHO
45
4.- Obligacin de extender factura o boleta.

De acuerdo con el artculo 160 de nuestro Cdigo, el comprador
tiene derecho a exigir al vendedor que forme y le entregue una
factura de las mercaderas vendidas y que ponga al pie de ella el
recibo del precio total, o de la parte que se le hubiere entregado.
No reclamndose contra el contenido de la factura dentro de los
ocho das siguientes a la entrega de ella, se tendr por
irrevocablemente aceptada.5
Como puede observarse, en este instrumento no slo se
acreditar la especie y calidad de las mercaderas vendidas, sino que
adems el recibo del precio total o parcialmente pagado.
Hoy da, en virtud de lo que dispone la ley tributaria (art. 88
Cdigo Tributario), los comerciantes deben entregar a sus clientes una
boleta o factura y en el caso de sta ltima debe constar el
porcentaje correspondiente al impuesto al valor agregado que
corresponda.
Derecho legal de retencin a favor del vendedor.
Sin perjuicio de los derechos derivados del carcter bilateral del
contrato, es decir, a exigir el cumplimiento de las obligaciones del
comprador, el vendedor tiene un derecho especial de retencin,
establecido en el artculo 151 Ccom.
Conforme a esta norma, aunque el vendedor haya hecho
tradicin simblica de las mercaderas vendidas, puede, para
asegurarse del pago del precio y de los intereses correspondientes,
retener las mercaderas vendidas hasta el entero pago de lo que se le
deba, siempre que estn las mercaderas realmente en su poder,
aunque sea por la va de depsito.
B.- OBLIGACIONES DEL COMPRADOR:
Son las siguientes
1)
Pagar el precio.
2)
Recibir la cosa.
1.1.
1.- Obligacin de pagar el precio.

La obligacin principal del comprador es la de pagar el precio.
El Cdigo de comercio establece normas especiales a propsito
de:
Tiempo y lugar del pago: Art. 155 puestas las cosas a
5 De acuerdo a la Ley 19.983 de 15.12.2004, este plazo se puede
extender a 30 das, por acuerdo de las partes.
45
ESCUELA DE DERECHO
46
disposicin del comprador y dndose por satisfecho de ellas, el

comprador debe pagar el precio en el lugar y tiempo estipulados.
A falta de estipulacin: En el lugar y momento de la entrega y
no podr exigir esta ltima sino pagando el precio en el acto.
Esta disposicin guarda relacin con la norma del artculo 151
del mismo Cdigo, ya analizada que establece que, estando las
mercaderas en poder del vendedor, aunque sea por va de depsito,
ste podr retenerlas hasta el entero pago del precio y los intereses
correspondientes.
Goce o no de plazo para pagar, si el comprador hubiere decado
en sus facultades, es decir, hubiere disminuido su solvencia en el
tiempo medio entre la fecha del contrato y el momento de la entrega,
el vendedor puede excusarse de entregar la cosa "si no se rindiere
fianza que d una seguridad satisfactoria" (art. 147 del Cdigo de
Comercio).
1.2.Incumplimiento de la obligacin de pagar el precio: Son
pertinentes las normas del Cdigo Civil, sobre condicin resolutoria
tcita (Art. 1489cc y 1873cc).
2) Obligacin de recibir la cosa vendida.
Conforme al artculo 153 Ccom: Si el comprador rehusare, sin
causa justa, la recepcin de las mercaderas compradas, el vendedor
podr solicitar:
a) La rescisin (resolucin) de la venta con indemnizacin de
perjuicios, o bien b) el pago del precio con los intereses legales,
poniendo las mercaderas disposicin del Juzgado de Comercio,
para que ordene su depsito y venta al martillo.
b) El vendedor podr, igualmente, solicitar el depsito, siempre que el
comprador retardare la recepcin de las mercaderas; y en este
caso sern de cargo del comprador los gastos de traslado de las
mercaderas al depsito y de su conservacin en l.
C.-
DE LOS RIESGOS DE LA COSA VENDIDA

El prrafo 3 del Ttulo II del Libro II del Ccom se denomina "De
los efectos del Contrato de Venta", epgrafe que pareciera indicar que
el legislador reglamenta all los derechos y obligaciones derivados del
contrato, cosa que no es as, puesto que, en realidad, se refiere a la
cuestin de los riesgos de la cosa vendida.
El artculo 142 Ccom no hace otra cosa que ratificar, en
trminos aparentemente amplios, el precepto del artculo 1820 del
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ESCUELA DE DERECHO
47
Cdigo Civil, conforme al cual "la prdida, deterioro o mejora de la

especie o cuerpo cierto que se debe, pertenece al comprador, desde
el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya
entregado la cosa".
En efecto, el artculo 142 del Cdigo de Comercio establece que
"la prdida, deterioro o mejora de la cosa, despus de perfeccionado
el contrato, ser de cuenta del comprador, salvo el caso de
estipulacin en contrario o de que la prdida o deterioro hayan
ocurrido por fraude o culpa del vendedor o por vicio interno de la cosa
vendida".
Las leyes nacionales establecen, entonces, que el comprador
soporta el riesgo en estos casos (arts. 1820 Cdigo Civil y 142 del
Cdigo de Comercio), porque una regla an ms general establece
que "el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a
cargo del acreedor (de la obligacin de entregar)" (art. 1550 del
Cdigo Civil ).
O sea, si la cosa se pierde por caso fortuito, la prdida la
soporta el comprador, pues l debe pagar el precio y el vendedor, por
su parte, no est obligado a entregar la cosa pues sta se destruy
sin culpa suya.6
Con todo, el acreedor, es decir, el comprador, no responde del
riesgo si el contrato fue celebrado bajo condicin suspensiva (arts.
1820 del Cdigo Civil y 131 y 132 del Cdigo de Comercio). La regla
est en el Cdigo Civil en el art. 1820cc, pero los ejemplos estn
citados en el artculo 143 del Cdigo de Comercio (leer).
El nmero 6 del art. 143 es el nico que establece una regla un
tanto diferente a las normas civiles y obligaciones alternativas. En
efecto, dispone en su inciso 2 que, pereciendo las dos cosas debidas
alternativamente por hecho del vendedor, ste deber el precio
corriente de la ltima que pereci, siempre que le corresponda la
eleccin, solucin sta que es carente de sentido.
VII.-COMPRAVENTAS ESPECIALES:
1.- Compraventa de mercaderas depositadas en almacenes
generales de depsito.
Los almacenes generales de depsito, tambin denominados
6 Enestamateriasediferenciannotoriamentenuestroscdigosdelamodernalegislacininternacional,y
enparticularaquerigelacompraventainternacional demercaderas,enlaqueelriesgodelacosa
vendidapertenece,engeneral,aquienlastieneensupoder,valedecir,delvendedor,hastaquelas
entreguealcomprador,salvo,naturalmente,elcasodemoraderecibirporpartedeesteltimo.
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ESCUELA DE DERECHO
48
warrants, son establecimientos que tienen por objeto recibir o guardar

mercaderas y productos con arreglo a las disposiciones de la Ley
18.690 de 02.02.1988.
Segn seala Arturo Davis, estos almacenes generales de
depsito prestan grandes servicios a industriales y comerciantes, no
slo en razn de los depsitos mismos que aceptan, sino
principalmente por las operaciones que facilitan respecto de las
especies depositadas en ellos.
La locales que los comerciantes e industriales se veran
obligados a mantener, como consecuencia de la multiplicidad de los
productos necesarios a sus actividades, podra llegar a constituir una
carga demasiado pesada para ellos. En efecto, se veran obligados a
construir o tomar en arrendamiento y mantener los locales en que
habran de depositar sus mercancas, con el consecuente costo que
ello significa. Por otro lado, estos costos no tendran una justificacin
permanente, toda vez que los stocks de los comerciantes pueden
experimentar considerables variaciones. Adems, ciertas mercaderas
necesitan instalaciones especiales excesivamente costosas para un
comerciante cualquiera (refrigeracin, etc.).
La creacin de los almacenes generales de depsito ha puesto a
disposicin de los comerciantes un instrumento que les permite
ejercitar sus actividades sin estar obligados con el gravamen de
costosas instalaciones. Estos almacenes generales les ofrecen
grandes instalaciones para el depsito de sus productos y
mercaderas, de donde puedan retirarlas en la medida de sus
necesidades, con la enorme ventaja de no incurrir en gastos sino en
la proporcin en que ocupen dichos almacenes, gastos reducidos por
la especializacin de los almacenes generales y por la necesidad de
una homologacin administrativa de sus tarifas. Por ltimo, en
principio, los warrants responden de la prdida o deterioro de las
mercaderas que le son confiadas, salvo el caso de fuerza mayor.
El dominio de las especies recibidas en los almacenes generales
es acreditado por medio de un certificado de depsito expedido
por el dueo o representante de la sociedad empresaria (el almacn
general).
Dicho certificado lleva anexo otro de garanta denominado vale
de prenda (artculo 4 de la Ley 18.690).
La compraventa de productos o mercaderas depositados en
almacenes generales de depsito se realiza mediante el endoso del
certificado de depsito, anotado en el respectivo registro de los
almacenes generales (art. 6 y 8 de Ley).
El endoso en cuestin no slo ejecuta el acuerdo de voluntades
48
ESCUELA DE DERECHO
49
producido entre vendedor y comprador, sino que, adems, transfiere

el dominio de las especies que en el certificado de depsito se
mencionan.
2.-
Venta de mercaderas en viaje:

Tal como expresa Arturo Davis, las cosas que se venden pueden
encontrarse, en el momento de celebrarse el contrato, viajando por
tierra, aire o mar. La compraventa de mercaderas que vienen en
viaje, slo puede efectuarse mediante la transferencia del ttulo
representativo de ellas que, en el caso del transporte terrestre, es la
carta de porte.
La carta de porte es definida en el artculo 173 del Cdigo de
Comercio como el documento que las partes otorgan para acreditar
la existencia y condiciones del contrato (de transporte) y la entrega
de las mercaderas al porteador.
Las menciones de la carta de porte estn indicadas en el
artculo 175 del Ccom.
La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador. En el
primer caso, la transferencia del ttulo se sujeta a las reglas
establecidas en el ttulo De la cesin de Derechos del Cdigo Civil.
Con todo, la notificacin de la cesin debe hacerse por un ministro de
fe, con exhibicin del ttulo, conforme al artculo 162 del Ccom.
Cuando la carta de porte es emitida a la orden, su transferencia
se ejecuta por la va del endoso.
Cuando es emitida al portador, opera por la simple entrega de la
carta de porte.
Conforme lo dispone el artculo 176 Ccom, el cesionario,
endosatario o portador de la carta de porte, se subroga en todas las
obligaciones y derechos del cargador (que no cabe confundir con el
porteador, pues el cargador es el que encarga el transporte).
En materia de transporte martimo, el documento justificativo
del contrato es el conocimiento de embarque (bill of lading). En
materia de transporte areo el documento es la carta de porte o
conocimiento areo.
3.-
Compraventa de cosa futura:

De acuerdo con el artculo 1813 del Cdigo Civil, la venta de
cosas que no existen, pero que se espera que existan, se entender
hecha bajo la condicin de que estas cosas existan, salvo que se
exprese lo contrario o por la naturaleza del contrato aparezca que se
compr a la suerte.
A falta de estipulacin expresa de las partes, el Cdigo Civil
49
ESCUELA DE DERECHO
50
establece en esta clase de ventas una condicin suspensiva. En

efecto, si la cosa futura no llega a existir, no hay contrato y no puede
exigirse su cumplimiento.
En materia comercial, la situacin es diversa. Es muy corriente
que una persona compre por un precio que puede pagarse al contado,
a un fabricante o productor, una determinada mercadera que ste
debe fabricar.
En estos casos, en rigor no se estipula expresamente lo
contrario de lo que seala el artculo 1813 del Cdigo Civil.
Simplemente se efecta una orden de pedido, a veces verbal que
acepta el fabricante o vendedor.
Tambin es usual por la va de la promesa negociar sobre pisos
o departamentos de un edificio que se espera que exista.
Si, en definitiva, en los casos citados la cosa no llega a existir
podremos entender que el comprador est inhabilitado para exigir el
cumplimiento de lo pactado y slo la cabr esperar el plazo legal o
convencional para estimar fallida la condicin, para exigir as la
devolucin de lo dado o pagado, sin indemnizacin de perjuicios?.
La respuesta a la interrogante planteada es indudablemente
negativa. Los fundamentos, de tal conclusin son bsicamente los
siguientes:
a) No se trata, en este caso, de una cosa futura que se espera que
exista, sino de una cosa que el vendedor se compromete u
obliga a que exista. En efecto, la espera es una actitud pasiva,
que no se compadece con la actividad que debe efectuar el
vendedor, fabricante o constructor para cumplir su compromiso.
b) Uno de los casos en que quizs haya pensado don Andrs Bello al
redactar la norma del artculo 1813 del Cdigo Civil es la venta de
la cra de un animal preado, que puede o no llegar a existir. En
cambio, la venta, cuando asimismo importa obligaciones de hacer
para el vendedor, es tratada por el Cdigo Civil en el art. 1996. Este
precepto califica de venta la confeccin de obra material cuando el
artfice proporciona la materia de la obra.
c) Adems, debe considerarse lo dispuesto en el artculo 1546 del
Cdigo Civil, segn el cual los contratos deben celebrarse de buena
fe y obligan no slo a lo que en ellas se expresa, sino a todas cosas
que emanan de la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella. Parece evidente que dentro de la
buena fe y la naturaleza de la obligacin que contrae un vendedor,
fabricante o constructor, est la de fabricar o edificar lo que vende.
50
ESCUELA DE DERECHO
51
En suma, en las compraventas a que nos hemos referido no se

trata de un negocio regido por el artculo 1813 del Cdigo Civil, sino
por una venta normada por los artculos 1996 y siguientes del mismo
Cdigo (confeccin de obra material).
Operaciones a o de futuro (precisin necesaria):
Sea por razones especulativas o para asegurar precio de
compra o de venta en las bolsas, especialmente aquellas
internacionales sobre bienes y productos, se efectan operaciones a
futuro.
Se entiende por operacin a futuro cuando la entrega de la
cosa materia del contrato se difiere o pacta para una fecha o poca
futura. En cambio, cuando se difiere el pago del precio, se habla de
venta a plazo.
Las operaciones a futuro, aunque sean compraventas, no lo son
de especie que no existe ni que se espera que exista, pues ellas
versan sobre cosas de gnero; por ejemplo, toneladas de cobre,
determinados valores mobiliarios, etc.
4.- Compraventa en consignacin o contrato estimatorio:
A)
Concepto: Es un contrato de compraventa especial, en virtud
del cual una parte (denominada remitente) remite a otra
(denominada consignatario) mercaderas con la obligacin de
devolverlas si no las vende dentro del plazo estipulado, pero pudiendo
el consignatario adquirirlas para s por el precio estimado por el
remitente y retener el sobreprecio que obtenga en el caso de
venderlas a un tercero.
B)
Partes que intervienen:

1) El remitente o consignante, que es la parte que se obliga a
entregar la cosa al momento de celebrar el contrato en trmino
convenido.
2) El consignatario, que es la parte que se obliga a devolver las
mercaderas si no las vende en el plazo estipulado, pudiendo
adquirirlas para s en el precio determinado por el remitente y
retener el sobreprecio que obtenga en el caso de venderla a un
tercero.
C)
Efectos del contrato:

1) Obligaciones del consignatario:
a) Devolver las mercaderas o la cosa consignada o bien pagar el
precio estimado. Se trata de obligaciones alternativas, si el
51
ESCUELA DE DERECHO
52
consignatario cumple una de ellas, se libera de la otra.

b) El consignatario se obliga a la conservacin y custodia de la
mercadera consignada, respondiendo de la culpa leve (reglas
generales).
2) Obligaciones del consignante:
a) Entregar la cosa al tiempo de la celebracin del contrato o en
el plazo estipulado.
b) Responder del saneamiento de la eviccin y de los vicios
redhibitorios.
5.-
Compraventa de cosa mueble a plazo con prenda:

Esta materia, que se rega por una ley especial, la N 4.702, se
encuentra derogada y sustituida por la prenda sin desplazamiento
regulada en el artculo 14 de la ley 20.190.
EL MANDATO MERCANTIL
I.
CUESTION
PREVIA:
Los
agentes
auxiliares
del
comerciante.
El comerciante o, si se quiere, el empresario, se caracteriza por
ser el que asume el carcter de titular de los derechos y obligaciones
que se generan a propsito de su actividad mercantil. Sin embargo,
no es necesario y, desde un punto de vista prctico, resulta
imposible que el comerciante ejecute por s mismo todas y cada una
de las operaciones mercantiles de su giro. Por lo mismo, el
comerciante constantemente requiere del auxilio de otras personas
para poder desarrollar su comercio (recordemos el fenmeno de la
contratacin en serie o en masa).
A veces, va a necesitar de intermediarios, que busquen
negocios para el comerciante y hagan los contactos para que,
oportunamente, el comerciante celebre y concluya un determinado
contrato.
Otras veces, el comerciante requiere que otra persona
ejecute o celebre directamente los contratos propios del giro
por cuenta del comerciante. Es a propsito de esta figura donde
propiamente entroncamos con la institucin del mandato comercial.
En general, las personas que auxilian al comerciante en el
ejercicio de su actividad comercial se denominan
agentes
auxiliares del comerciante. Dentro de ellos, desde el punto de
vista de la forma en que se relacionan con el comerciante, podemos
52
ESCUELA DE DERECHO
1)
2)
53
distinguir dos tipos de agentes auxiliares:

Los auxiliares independientes: Los auxiliares toman este
carcter cuando entre el comerciante y el auxiliar no existe un vnculo
jurdico de subordinacin o dependencia. Estos auxiliares
generalmente prestan servicios a diversas personas o comerciantes a
las cuales no estn subordinadas jurdica ni econmicamente.
Cumplen una funcin de colaboracin con el comerciante pero
manteniendo su independencia jurdica y probablemente tambin
econmica (aunque hay casos en que sta ltima no existe.
Algunos de estos agentes son a su vez comerciantes. Su
actividad comercial precisamente consiste en facilitar las operaciones
mercantiles de otras personas y, al desarrollar esta actividad en
forma habitual, para s mismos y con nimo profesional, pasan a ser
comerciantes. Incluso pueden llegar a explotar un establecimiento de
comercio.
Dentro de ste tipo de auxiliares independientes encontramos
a: comisionistas, corredores, martilleros, agentes de valores, etc.
Los auxiliares dependientes: Estos prestan servicios a un solo
comerciante
con
el
cual
estn
subordinados
jurdica
y
econmicamente. Estn ligados por vnculo laboral al principal
(comerciante o empresario empleador) e integran la estructura
empresarial del comerciante. Aqu encontramos a los factores y
dependientes de comercio.
Cuando los auxiliares dependientes realizan su labor, no
realizan el comercio para s mismos, lo cual es un requisito esencial
para calificar a una persona de comerciante. En efecto, ellos estn
actuando por cuenta o en representacin del principal.
Por lo mismo, a diferencia de lo que ocurre con los auxiliares
independientes, la labor de los auxiliares dependientes no puede
llegar a constituir una actividad mercantil separada de la del
principal, porque los actos que estos auxiliares dependientes realizan
son ejecutados dentro de la estructura empresarial del comerciante,
con el cual estn ligados por un vnculo de subordinacin o
dependencia.
II. EL CONTRATO DE MANDATO.
CONCEPTO Y FUENTE LEGAL:

El Cdigo Civil lo define en el Art. 2116/1 CC: El mandato es un
contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios
a otra que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
53
ESCUELA DE DERECHO
54
El Cdigo Civil regula el mandato en el Ttulo XXIX del Libro IV

Del Mandato, artculos 2116 y siguientes. Estas normas se aplican
supletoriamente al mandato comercial.
El Cdigo de Comercio define el mandato comercial en el Art. 233
Ccom: Es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin
de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a
administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar
cuenta de su desempeo.
El art. 234 Ccom nos dice que hay tres especies de mandato
mercantil: La comisin, el mandato de los factores y (mancebos
o) dependientes de comercio y la corredura.
El Cdigo de Comercio regula el mandato en el Ttulo VI del Libro II,
Del Mandato Comercial, artculos 233 y siguientes.
1.
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE MANDATO EN GENERAL.

Es un Contrato.- Convencin generadora de derechos y
obligaciones, supone un acuerdo de voluntades y por lo tanto el
mandatario necesariamente debe aceptar el encargo. Su aceptacin
puede ser expresa o tcita (es usual que sea tcita, y se produce
cuando el mandatario ejecuta o inicia la ejecucin del encargo).
2.
Es un Contrato de Confianza.- Se trata de un contrato intuito

personae es decir, la consideracin de la persona es un elemento
esencial del contrato.
3.
Tiene por objeto la gestin de uno o ms negocios.- Qu

debemos entender por la expresin negocios?.En doctrina se distinguen tres posibilidades o acepciones:
a.- Implica la ejecucin de actos de cualquier naturaleza; sean
jurdicos o materiales.
b.- Implica slo la ejecucin de actos jurdicos.
c.- Implica la ejecucin ya sea de una serie de actos relativos a la
creacin, modificacin o extincin de una relacin jurdica, o bien a
un asunto ms bien econmico que puede conllevar la ejecucin de
uno o ms actos jurdicos.
En relacin a la primera acepcin: Ella normalmente se rechaza;
ya que el legislador, de haber querido incluir actos simplemente
materiales habra utilizado la expresin actos o hechos y no gestin
como si lo utiliza.- Adems, segn veremos, el mandato normalmente
constituye una forma de representacin convencional, la cual cabe
54
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slo respecto de actos jurdicos. Por lo tanto, se dice que no es posible

agotar la expresin negocio en un acto material, sin consecuencias
jurdicas.
En cuanto a la segunda: Tambin se descarta, ya que la
normativa que rige al respecto se infiere una idea ms compleja que
la realizacin de actos jurdicos. Hay un objeto de ndole econmica
marcada, de inters del mandante, que supone la ejecucin de uno o
ms actos que se ubican dentro de un contexto relativo a un negocio.
En cuanto a la tercera acepcin: Se dice que es la ms propia y
responde de mejor manera a la regulacin establecida respecto del
mandato.
Desde esta perspectiva, puede ser objeto del mandato,
la ejecucin de negocios jurdicos propiamente tales y
tambin la ejecucin de negocios de ndole econmica, que
darn lugar a la ejecucin de actos jurdicos (como la
administracin o conservacin de un establecimiento).
4.- En cuanto a sus efectos: Los efectos del negocio cuya
ejecucin se ha encargado al mandatario corren por cuenta y riesgo
del mandante. Este es el elemento caracterstico de este contrato ya
que de la ejecucin del negocio, se derivar una serie de
consecuencias jurdicas y econmicas, las cuales, en ltimo trmino,
interesarn al mandante. En otras palabras, las consecuencias
derivadas de la gestin del mandatario, en definitiva, no afectan a
ste ltimo, atendido que no realiza la gestin para s, sino que por
cuenta y riesgo del mandante (art. 2116 cc).
Sobre el particular, precisemos que el mandatario siempre
acta por cuenta y riesgo del mandante. Sin embargo, al ejecutar el
encargo, puede que contrate a nombre propio o a nombre de su
mandante. As lo reconocen los artculos 2151 del Cdigo Civil y 254
del Com.
Ahora bien, la forma en que obre el mandatario (es decir, a
nombre propio o a nombre de su mandante) ser importante para
determinar la responsabilidad del mandante y del mandatario frente a
los terceros con quienes haya contratado ste ltimo, con ocasin del
ejercicio del encargo. Esto nos lleva a referirnos a la figura de la
representacin.
EL MANDATO Y LA REPRESENTACIN.
La representacin es una figura jurdica que consiste en que lo
que una persona ejecuta a nombre de otra estando facultada por sta
o por la ley para representarla, produce a su respecto igual efecto que
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si hubiere contratado ella misma.- Se entiende que el acto ha sido

celebrado por ella misma y por lo tanto obliga su patrimonio.- (Art.
1448).
Mandato y representacin son figuras jurdicas que, no
obstante obrar de ordinario en forma concurrente, son
distintas y no necesariamente van aparejadas. Habitualmente,
al ejecutar el encargo el mandatario acta a nombre del mandante,
caso en el cual, segn veremos, de acuerdo a la regla general del art.
1448 del CC, se radican directamente en el mandante los derechos y
obligaciones derivados del acto o contrato ejecutado o celebrado por
el mandatario. Sin embargo, puede haber mandato sin
representacin. En este supuesto, el mandatario ejecuta el encargo
actuando a nombre propio (en su propio nombre), lo cual es sin
perjuicio de que despus deba rendir cuenta a su mandante.
En cuanto a las fuentes de la representacin, sta puede ser:
1 Legal.- Ej: Art. 907 Ccom: representacin legal del capitn de
una nave respecto del dueo o del armador, en su caso.
2 Convencional.Ella opera tanto en materia civil como
comercial, y dice relacin con el mandato.
Los requisitos de la representacin: Para que se produzca el
efecto de que los derechos y obligaciones del contrato celebrado por
el representante se radiquen en el patrimonio del representado, son
fundamentalmente dos:
1 Capacidad del mandatario para representar al mandante (ms bien
actuar dentro de la esfera de sus atribuciones).
2 Contemplatione domine
Anlisis:
1 Capacidad: Tomada esta expresin en el sentido de que el
representante debe encontrarse facultado, sea por la ley o por la
convencin, para asumir la representacin de otra persona.7
En este contexto el representante slo obliga al representado
cuando acta dentro de sus facultades. El art. 2160 cc nos dice el
7 La excepcin est dada por la agencia oficiosa: hay representacin por la sola voluntad del representante.
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mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el

mandatario dentro de los lmites del mandato. Agrega el precepto que
ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado
expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su
nombre.
Al respecto, el art. 2154 cc se refiere a la responsabilidad del
mandatario que ha excedido los lmites del mandato. El precepto
establece que slo es responsable frente al mandante, pero
responder frente a los terceros 1 Cuando no les haya dado
suficiente conocimiento de sus poderes; 2) Cuando se ha obligado
personalmente.
En cuanto a las facultades del mandatario, el art 2132cc
establece una regla de carcter general. En materia mercantil, el art.
340 Ccom establece una regla en cuanto al poder del factor: como
mandatario general a cargo del negocio o establecimiento comercial o
fabril, se entiende autorizado para realizar todos los actos
relacionados con la administracin del negocio que se le confiare
pudiendo usar todas las facultades necesarias para el buen
desempeo del encargo.
2 Contemplatione Domine. Significa que el representante haga
saber al tercero con quien est celebrando el contrato, que est
obrando en lugar y a nombre del representado. En virtud de ello, est
dando al tercero accin directa en contra del mandante y, a su vez,
hace al tercero responsable frente al mandante.
El mandatario puede obrar a nombre del mandante o a su
propio nombre. En este sentido, los art. 2151 CC y Art. 255 Ccom:
contienen la idea de que el mandatario que obra a su propio
nombre, se obliga exclusiva y personalmente a favor de quienes
contrataron con l.
De lo anterior queda claro que mandato y representacin son
cosas distintas. La representacin es un elemento de la naturaleza de
los actos jurdicos, pero no de la esencia, ya que puede haber
mandato sin representacin.
CLASIFICACION DEL MANDATO.Segn su naturaleza el mandato puede ser:

1.- Mandato Civil: el negocio encomendado no es de naturaleza
mercantil.
2.- Mandato comercial: el encargo consiste en la gestin de uno o ms
negocios comerciales (actos de comercio).
3.- Mandato judicial.- se confiere para la comparecencia en juicio.
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III. EL MANDATO MERCANTIL O COMERCIAL.

Definicin: Art. 233 Ccom. El mandato comercial es un
contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms
negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos
gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuanta de su
desempeo.
-
Clases de mandato Comercial:

El art. 234 Ccom seala que hay 3 especies de Mandato Comercial:
La comisin.
El mandato de los factores y mancebos o dependientes de
comercio.
La corredura.
Dentro de la clasificacin de los contratos mercantiles, el
Mandato es un contrato de servicios. El mandante busca auxiliares
que ejecuten por l negocios mercantiles de su giro. La forma en que
se relaciona con esos auxiliares va a determinar la clase de mandato
comercial.
Si hay entre ellos un vnculo laboral (subordinacin jurdica y
econmica): factores de comercio y dependientes.
Si no hay tal vnculo de subordinacin o dependencia:
comisionista.
En cuanto a la corredura, ya veremos que en verdad no es una forma
de mandato, pues el corredor es un simple intermediario, que no
ejecuta el negocio, sino que acerca a las partes para que ellas
mismas celebren el negocio.
Caractersticas del mandato mercantil como contrato.
1.- Es generalmente consensual.- Decimos generalmente porque
en ocasiones est formalizado; por ej.: el mandato para ejecutar una
operacin relativa a una letra de cambio; el mandato del factor o
dependiente de comercio, que debe constar por escrito y debe
practicarse una inscripcin en el Registro de Comercio.
2.- Por su naturaleza es oneroso, ya que generalmente es
remunerado; excepcionalmente gratuito.
3.- Es generalmente conmutativo. Eventualmente puede
estipularse que la remuneracin que corresponda al comisionista sea
una contingencia incierta de ganancia o prdida.
4.- Principal, puesto que subsiste por s mismo, sin necesidad de
otra convencin. (1442 cc).
5.- Intuito personae.
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Diferencias entre mandato civil y mandato mercantil

(en rigor, principalmente referidas a la comisin).
1.
Segn su extensin.- Se dice que el mandato comercial es ms
amplio que el mandato civil, toda vez que incluye situaciones que no
constituyen mandato propiamente tal, como es la corredura, no as la
comisin y el mandato del factor y dependientes de comercio,
teniendo presente que en el ltimo caso da lugar a una relacin
laboral.
2.
Extincin por causa de muerte.- El Mandato civil se extingue

por la muerte del mandante o del mandatario dada su calidad de
contrato de confianza, intuito personae.- En la comisin, segn art.
240 Ccom no: La comisin no se acaba por la muerte del comitente.
Sus derechos y obligaciones pasan a sus herederos.
3.
En cuanto a la revocacin.- En el mandato civil el mandante

puede revocar el mandato a su arbitrio: (sobre todo cuando es de
naturaleza gratuito). En la comisin.- Art. 241, dispone que El
comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada,
cuando su ejecucin interesa al comisionista o a tercero. Esto,
porque por lo general es remunerado y por los derechos de terceros
que pueden verse afectados.
4.
En cuanto a la renuncia.- El mandato civil se extingue por la

renuncia del mandatario, siendo necesario que transcurra un tiempo
razonable para que el mandante pueda proveer lo necesario para la
gestin del negocio.- (Art. 2163 N 4 CC).- Art. 2167. Por su parte el
Art. 242 Ccom, dispone que la renuncia NO pone trmino a la
comisin, toda vez que cause al comitente un perjuicio irreparable,
sea porque no pueda proveer por s mismo lo necesario para el
negocio cometido o porque no encuentra sustituto.
5.
En cuanto a la responsabilidad del mandatario.- La ley es

ms rigurosa respecto del cumplimiento de las obligaciones que
emanan del mandato mercantil. Adems por su naturaleza es (1)
asalariada, remunerada y tambin (2) por la necesidad de un estricto
cumplimiento de las obligaciones contradas en el trfico mercantil.
La norma en el mandato civil es el 2129cc.
En el mandato comercial pueden darse incluso reglas de
responsabilidad penal; como es el caso de: Art. 249 en relacin con el
art. 251 Ccom.
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6.
En cuanto a la delegacin: en el mandato civil: se puede

delegar, salvo que se haya prohibido (Art. 2135 CC). 8
En el mandato comercial, el mandatario no puede delegar salvo que
cuente con autorizacin expresa o implcita (art. 261 Ccom). Al
respecto, el comisionista tiene autorizacin implcita para delegar
cuando estuviere impedido para obrar por s mismo y hubiere peligro
en la demora. Art. 264 Ccom.
7.
En cuanto a la facultad del mandatario para la

autocontratacin.- Contratar consigo mismo con doble calidad en
un contrato.- En el mandato civil no hay normas generales al
respecto, slo normas particulares. - Art. 2144 cc, a propsito de la
compraventa y el 2145cc, a propsito del mutuo: el mandatario no
puede comprar para s lo que el mandante le haya ordenado vender,
etc. Salvo aprobacin expresa de ste.En materia comercial, la norma es ms rigurosa; en general el
comisionista no puede autocontratar salvo autorizacin expresa,
formal en todos aquellos casos en que represente intereses
incompatibles. Art. 271 Ccom.
8.
En cuanto a la responsabilidad solidaria.- Hay una norma en

materia comercial que no existe en materia civil: Art. 290 Ccom:
cuando el encargo ha sido conferido en forma colectiva por varios
comitentes, se producen obligaciones solidarias a favor del
comisionista, lo mismo que la aceptacin colectiva de varios
comisionistas produce obligaciones solidarias a favor del comitente.
9.
Rendicin de cuentas.En el mandato civil, no se sujetan a reglas especiales, salvo Art. 2155
CC que seala esta obligacin. Por el contrario, en materia comercial
hay normas especiales, la rendicin de cuentas debe guardar relacin
con los libros de comercio que lleve el comisionista, que
generalmente es un comerciante.- Art. 280 Ccom.
ANALISIS
MERCANTIL.-
DE
LAS
DIVERSAS
CLASES
DE
MANDATO
En todo caso, en materia civil, si el mandatario NO ha sido autorizado para delegar, el

mismo 2135 establece que este responder por los actos del delegado. Lo mismo ocurre si delega
en un sujeto notoriamente incapaz o insolvente.
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A.- LA COMISIN.1.- CONCEPTO.- Art. 235 Ccom. El mandato comercial toma el

nombre de comisin cuando versa sobre uno o ms operaciones
mercantiles individualmente determinadas.
A la luz de este precepto, Julio Olavarra la define como el
mandato comercial que versa sobre una o ms operaciones
mercantiles individualmente determinadas.
Alvaro Puelma: Es una especie de mandato mercantil por el cual
una persona llamada comitente encarga la ejecucin de una o ms
operaciones mercantiles lcitas individualmente determinadas a otra
persona llamada comisionista que se obliga a cumplir el encargo
por una retribucin.
-
De lo anterior resulta que la comisin

Es una clase de mandato comercial.
Su objeto es una o ms operaciones mercantiles.
Estas operaciones mercantiles deben ser: Licitas e individualmente
determinadas. (por eso, la comisin es un mandato especial, en los
trminos del art. 2130 cc ).
Cabe sealar que en el derecho comparado, normalmente es
necesario que el comisionista concluya el negocio a nombre propio;
que el contrato recaiga sobre negocios de comercio y que el
comisionista sea un comerciante.Nuestro Cdigo ha sido ms simple: para que el mandato se
califique de comisin es necesario que verse sobre uno o ms
operaciones mercantiles especficamente determinadas. (Art. 233
Ccom).
2.- PARTES DEL CONTRATO DE COMISION.
a) El comitente: Es el que confa la gestin de un negocio a otro.
Corresponde al mandante.
b) El comisionista: Es a quien se hace el encargo. Corresponde al
mandatario.
3.- IMPORTANCIA DE LA COMISION:
Radica en la necesidad de los centros de produccin (industrias,
mayoristas) de llegar con sus productos al lugar en que se encuentra
el cliente. La competencia es cada vez ms fuerte lo que los obliga a
ampliar su esfera de clientes (su mercado).
Este problema puede resolverse, en principio, de dos formas: 1
Estableciendo oficinas, agencias o establecimientos en lugares donde
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est la clientela; 2 Recurriendo a personas que tienen por profesin,

efectuar operaciones mercantiles por cuenta y riesgo de otros: los
comisionistas. En este ltimo caso; el comerciante entrega al
comisionista un mandato para comprar, vender, traspasar
mercaderas; etc. (art. 236 Ccom).
Antes la comisin era muy importante, lo cual explica por qu el
legislador la regul meticulosamente en los art. 238-324 del Ccom.
Histricamente surge como una figura esencial para ayudar al
comerciante en su actividad mercantil, sobre todo en el comercio
internacional. Esto se aprecia en el Mensaje del Ccom, prrafos 38 y
39.
Sin embargo, hoy ha perdido la relevancia que tena, como
consecuencia del surgimiento de nuevas figuras de colaboracin
empresarial (agencia, distribucin, concesin, franchising, etc.)
4.- MERCANTILIDAD DE LA COMISIN:
En general, se sostiene que la mercantilidad de la comisin
depende de la naturaleza del acto que se encomienda. Si el acto
encomendado es un acto de comercio, la comisin es mercantil (En
rigor, slo as puede ser comisin).
La pregunta que surge aqu es para quin debe ser mercantil el
acto? para el mandante o para el mandatario?: La respuesta
mayoritaria es que debe ser mercantil para el mandante, ya que: 1.l encarga su ejecucin; 2.- los efectos se radican en l. En este
sentido, tampoco importa acaso el acto encomendado tendr
naturaleza civil o mercantil respecto del tercero con el cual el
mandatario lo va a contratar.
Con todo, gran parte de los autores (Olavarra, Sandoval, y con
algunos matices Baeza) sostienen que la comisin en cuanto tal,
puede ser un acto mixto o de doble carcter. Es decir, puede ser
mercantil para el mandante o comitente pero civil para el
comisionista, cuando ste no es un comerciante.9
9 En ese sentido, se dice que para determinar la mercantilidad de la comisin respecto del comisionista, habra que
atender a si el comisionista es profesional o no, y aplicar la teora de lo accesorio. En otros trminos, si el
comisionista se dedica habitualmente y con nimo profesional a realizar comisiones, el encargo que le hace el
comitente ser accesorio a su actividad comercial y, por lo tanto, la comisin ser para el comisionista un acto de
comercio. Si en cambio, el comisionista es una persona comn que no realiza comisiones habitualmente, la comisin
que se le encomiende ser para l un acto civil Contrario a esta postura se muestra Gabriel Palma Rogers
(DComercial, Apuntes de Clases, pg. 387 y en la edicin de 1936, Pg. 46), quien afirma que para calificar a la
comisin de civil o mercantil la ley prescinde totalmente del carcter profesional del comisionista. No obstante, segn
Palma, esto puede llevar a conclusiones absurdas (por ejemplo si un agricultor encarga a un comisionista de profesin
la venta de sus productos, el acto sera igualmente civil). Segn Palma la lgica reclamara que para ste mandatario
profesional el mandato sea mercantil, aun cuando el objeto de la comisin sea un acto civil. Baeza (pg. 426) critica
esta conclusin, sobre todo a la luz del art. 233 Ccom que atiende al objeto del mandato para calificar al mandato
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a)
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5.-CLASES DE COMISIN: El art. 236 Ccom dice que hay cuatro

clases de comisionistas. Por lo tanto, habr cuatro clases de comisin,
a saber:
Comisin para comprar.
Comisin para vender.
Comisin de transporte por tierra, ros o canales navegables.
Comisin para ejecutar operaciones de banco.
Slo las tres primeras son reguladas por el Ccom.
Segn comenta Olavarra, lo sealado en el art. 236 no es
riguroso, por cuanto a la luz de la propia definicin del art. 235 puede
haber muchas clases de comisionistas y cualquier acto de comercio
puede ser objeto de comisin.10
6.- CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE COMISIN:
Es consensual: Se perfecciona por el slo consentimiento de las
partes.
La comisin supone la aceptacin del encargo por parte del
comisionista. Sin embargo, esta aceptacin puede ser expresa o
tcita.
Ser expresa, cuando se hace en trminos formales y explcitos.
Ser tcita, la ejecucin de cualquier acto que importe el
ejercicio del mandato. (2124 cc en concordancia con el art. 245
Ccom).
En materia de aceptacin tcita existen en el mandato normas
especiales, que debemos revisar. El art. 2125 CC, aplicable
supletoriamente de acuerdo al art. 2 Ccom, contempla uno de los
pocos casos en que el silencio tiene efectos jurdicos. 11 Las personas
que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn
obligados a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo
que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino
razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
Segn el inciso segundo del mismo art. an cuando el
mandatario se excuse del encargo, deber tomar las providencias
como comisin y exige que dicho objeto sea mercantil. En cuanto a la mercantilidad respecto del comisionista Baeza
destaca que Palma err al no concebir la posibilidad que la comisin pueda ser un acto mixto.
10 Incluso, el propio Cdigo en otras disposiciones se refera a comisionistas en otras materias

(como en los seguros, las letras de cambio y en los endosos).
11 El otro caso clsico es el del art. 1233 cc El asignatario constituido en mora de declarar si
acepta o repudia, se entender que repudia. Otro es el de la tcita reconduccin en el
arrendamiento (art. 1956). Aunque en rigor es un caso de voluntad tcita y no de silencio
vinculante.
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conservativas
encomiende.
urgentes
que
requiera
el
negocio
que
se
le
Sin perjuicio de ello, el art. 243 Ccom reglamenta de manera

especial esta materia, para lo cual toma en cuenta que la comisin es
una forma usual de operar en el comercio y los comisionistas suelen
hacer profesin de su actividad. Siendo el comisionista un profesional
de comercio, el comitente supone que el negocio ser aceptado.
Esta norma consagra la libertad del comisionista para aceptar o
rechazar el encargo. Sin embargo, en el evento de rechazarlo debe
observar ciertas obligaciones, so pena de indemnizar perjuicios al
comitente, a saber:
1)
Dar aviso al comitente de su repulsa en la primera oportunidad;
2)
Tomar, mientras no llegue el aviso al comitente, las medidas
conservativas que el negocio requiera.
El art. 244 complementa la disposicin anterior, estableciendo
que si el comitente no designa a otra persona, el comisionista podr
pedir el depsito judicial de las mercaderas y la venta de las que
considere suficientes para el reembolso de las cantidades que hubiere
anticipado.
b)
Es naturalmente (y por lo general) bilateral:

En materia Civil, se entiende que el mandato puede ser
unilateral (cuando es gratuito, caso en el cual slo est obligado el
mandatario) o bilateral (cuando es remunerado, caso en el cual
ambos resultan obligados).
Segn el art. 239, la comisin es por su naturaleza asalariada
(es decir, la remuneracin es un elemento de su naturaleza, pero
podra estipularse la gratuidad). Cuando no se estipula gratuidad, la
comisin generar obligaciones recprocas para ambas partes, razn
por la cual ser un contrato bilateral.12
c)
Es naturalmente oneroso: Salvo que se estipule gratuidad, el

contrato persigue el beneficio recproco de las partes (art. 239 Ccom).
En cuanto oneroso, el contrato ser conmutativo. Sin embargo, puede
ser aleatorio cuando la remuneracin queda sujeta al xito o fracaso
de la gestin.
d)
Es un contrato principal: no depende de la existencia de otro

12 En todo caso, Baeza, pg. 430 critica la conclusin a que llega
la doctrina en materia civil,

sealando que a la luz del 2158 cc el mandante siempre resulta obligado, sin importar acaso el
mandato es o no remunerado. Desde esta perspectiva, el mandato siempre sera bilateral, o a lo
menos sinalagmtico imperfecto, pero nunca unilateral.
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para nacer o subsistir.

e)
Es intuito personae: Se confa a otro la gestin de uno o ms

negocios.
7.- FORMA EN QUE PUEDE ACTUAR EL COMISIONISTA:
Art. 254 Ccom: Puede actuar a nombre propio o a nombre del
comitente. Esta norma concuerda con lo dispuesto en el art.
2151 cc
1.- Cuando acta a nombre propio: Se obliga personal y
exclusivamente a favor de las personas que contraten con l. As lo
dice el art. 255, segn el cual, este efecto se produce an cuando el
comitente se halle presente a la celebracin del contrato, se haga
conocer como interesado, o sea notorio que ste ha sido ejecutado
por su cuenta.
Cuando el comisionista acta a nombre propio, el comitente
carece de accin directa contra los terceros con quienes hubiere
contratado el comisionista. Slo podr hacerlo si el comisionista le
cede sus acciones, pudiendo el comitente compelerlo a que efecte
tal cesin. (Art. 257 Ccom)
El comisionista puede reservarse el derecho de declarar ms
tarde por cuenta de quien celebra el contrato. En tal caso, hecha la
declaracin, el comisionista quedar desligado de todo compromiso,
sustituyndole retroactivamente la persona nombrada (el comitente)
en todos los derechos y obligaciones resultantes del contrato. (art.
256 Ccom).
Finalmente, puede suceder que el comitente declare a los
terceros que el contrato que han contratado con el comisionista le
pertenece y que toma sobre s su cumplimiento. Efecto: Subsisten las
relaciones entre el comisionista y los terceros y el comitente queda
constituido en fiador de los contratos que el comisionista hubiere
celebrado en su propio nombre. (art. 258 Ccom).
2.- Cuando acta a nombre del comitente: Slo el comitente quedar
obligado a favor de los terceros que contraten con aqul. Sin
embargo, el comisionista conservar respecto del comitente y
terceros los derechos y obligaciones de mandatario comercial. (Art.
260 Ccom).
Cuando acta a nombre del comitente (contemplatione
domine), y obrando dentro del mbito de sus facultades, opera el
fenmeno de la representacin (art. 1448 cc).
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Para que esto ocurra, el comisionista debe declarar que obra en

nombre y representacin de su comitente y, an cuando no se
requieren frases sacramentales, su declaracin deber ser explcita y
clara; de lo contrario se presume que acta por s mismo. En efecto,
el Art. 259 Ccom establece que en caso de duda, se presume que el
comisionista ha contratado a su nombre.
En todo caso, segn hemos visto, no es necesario que el
comisionista declare de inmediato el nombre de la persona a cuyo
nombre acta; puede reservarse la identidad de la persona a cuyo
nombre acta (se aplica el art. 256 Ccom).
8.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN LA
COMISION.
8.1.- OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA:
I.- Ejecucin del encargo.- Art. 245 Ccom.Una vez aceptada la comisin el comisionista deber ejecutarlo y
concluirlo, bajo pena de responder de los daos y perjuicios que le
sobrevengan al comitente.
El Cdigo autoriza al comisionista a no ejecutar el encargo si existe
una causa legal que lo justifique, como si, por ejemplo, necesitando
provisin de fondos, sta no se hace por el comitente (art. 272 Ccom).
La prueba de la excusa pesa sobre el comisionista.
Forma en que el comisionista debe cumplir el encargo.1) Debe obrar con arreglo a las instrucciones que hubiere
recibido del comitente: Sobre el particular, a la luz de los
artculos 268 y 269 Ccom es necesario distinguir:
A) Si el comitente ha dado instrucciones precisas y claras (art. 268
Ccom): El comisionista debe sujetarse estrictamente a ellas en el
desempeo de su comisin.
Sin embargo, si el comisionista creyere que del cumplimiento
literal de las instrucciones se seguir un dao grave para el
comitente, el comisionista deber suspender su ejecucin y
ponerlo en conocimiento del comitente en primera oportunidad.
(esto concuerda con el artculo 2149 cc)
Lo que nunca podr hacer el comisionista es obrar contra
las disposiciones expresas y claras de su comitente (o sea, lo
nico que puede hacer es suspender la ejecucin cuando cree
que de cumplir el encargo en los trminos ordenados se siguiere
66
ESCUELA DE DERECHO
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perjuicio).13
B) Si no existen instrucciones del comitente (art. 269 Ccom): El
comisionista deber consultar al comitente y suspender la
ejecucin mientras reciba instrucciones.
Con todo, si la urgencia del negocio no admitiere demora
alguna o si el comisionista estuviere autorizado para obrar a su
arbitrio, el comisionista podr hacer lo que le dicte su prudencia
y resulte ms conforme a los usos y procedimientos de los
comerciantes entendidos y diligentes.Segn Dispone el art. 270 Ccom, slo el comitente puede
reclamar la violacin de las rdenes o instrucciones que hubiere
comunicado al comisionista. Ni el comisionista ni los terceros que
hubieren contratado con l, podrn en ningn caso prevalerse de
la infraccin como de un medio de nulidad.
2) El comisionista debe cumplir el encargo por si mismo, no
pudiendo delegarlo, salvo casos excepcionales: En
materia civil, la delegacin del mandato est permitida, salvo
que exista prohibicin expresa del mandante (2135 cc).
En materia comercial, el comisionista debe ejecutar el encargo
por s; y no puede delegarlo; salvo que cuente con una autorizacin
explcita o implcita del comitente (art 261Ccom). En todo caso el art.
262 precisa que no le est prohibida la delegacin en cuanto sta
consista en encargar a sus dependientes la ejecucin de actos
complementarios que segn la costumbre del comercio se confan a
los dependientes.
Ahora bien, la autorizacin que debe tener el comisionista
para delegar en todos aquellos casos que no quepan en el 262
Ccom, puede ser:
- Autorizacin para delegar explcita: Tiene lugar cuando el
comitente expresamente se ha pronunciado sobre ella y la ha
conferido. En ste caso, el comisionista debe seguir las instrucciones
del comitente sobre el particular.
Para determinar la responsabilidad del comisionista debemos
distinguir:
a) Si el comitente design a la persona del delegado: Debe el
comisionista delegar en tal persona y de nada ser responsable.
Pero, si la persona designada ha perdido los atributos de
probidad y solvencia que tena al momento de su designacin
por el comitente, el comisionista no podr sin ms delegar la
13 Esta norma guarda relacin con el art. 2150 cc, sin embargo, las soluciones de ambas
normas son distintas.
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comisin en l, sino que tendr que distinguir.

Si el negocio no fuere urgente: Deber dar aviso al
comitente, para que ste provea convenientemente a sus
intereses.
Si el negocio fuere urgente: deber delegar en otra
persona que sea notoriamente capaz y solvente (y al hacerlo
no debe alterar de modo alguno la comisin). (art 263 Ccom 265Ccom).
b) Si el comitente autoriz para delegar, pero no design a la
persona del delegado: El comisionista debe delegar en una
persona notoriamente capaz y solvente y velar porque al delegar
no altere en forma alguna el mandato. (art 265Ccom). De no
proceder de ste modo, el legislador lo hace responsable de los
perjuicios que sufra el comitente si igualmente delega sin ms,
ya que ello implicar una falta de prudencia constitutiva de
culpa.
- Autorizacin para delegar implcita.- art. 264 Ccom.- Este art.
establece una verdadera presuncin de autorizacin implcita: cuando
el comisionista se encontrare impedido de obrar por s mismo y de la
demora se siguiere peligro. Ser en todo caso una cuestin de hecho,
que deber determinar el tribunal. De no haber peligro en la demora:
el comisionista deber dar pronto aviso al comitente de su
impedimento y esperar ms instrucciones.
Reunidos los supuestos en que se entiende que el comisionista cuenta
con autorizacin implcita para delegar, su responsabilidad por la
delegacin va a depender:
a) Si escogi a una persona notoriamente capaz y solvente: El
comisionista no responde, salvo que al delegar altere de alguna
forma la comisin conferida (art 265 Ccom).
b) Si no escogi una persona notoriamente capaz y solvente:
responde de los daos y perjuicios que sufra el comitente por los
hechos del delegado (art. 265 Ccom)
Efectos de la delegacin en cuanto a la subsistencia de la
comisin y la relacin entre los sujetos intervinientes.
Efectuada la delegacin, sea en uso de autorizacin explcita o
implcita,14 cabe determinar el destino del comisionista delegante, del
delegatario y del contrato mismo de comisin., o sea, las
14 Porque si la delegacin no est autorizada, ella no producir efectos respecto del comitente
(acto prohibido por la ley, nulidad absoluta: art. 261CC - 10cc - 1682cc).
68
ESCUELA DE DERECHO
69
consecuencias jurdicas adicionales a las que ya hemos visto en

cuanto a la responsabilidad del comisionista.
Estas consecuencias sern distintas dependiendo de la forma
en que acte el comisionista al momento de delegar (artculo 254
Ccom).
As, la delegacin puede ser hecha en nombre del comitente o
del comisionista:
-
Cuando el comisionista delega en nombre del comitente,

sea que est autorizado explcita o implcitamente para delegar hace
nacer un nuevo contrato de comisin entre el delegatario y el
comitente, poniendo trmino al contrato de comisin del delegante, o
subsistiendo ste slo en aquello que no ha sido materia de la
delegacin.15 Esto no es sino aplicacin del efecto de la
representacin que en este caso opera.
El art. Art. 266/1 Ccom se refiere a sta situacin: La
delegacin ejecutada a nombre del comitente pone trmino a
la comisin respecto del comisionista.
Cuando el comisionista delega a nombre propio: subsiste el

vnculo que lo liga con el comitente y nace un nuevo vnculo entre
delegante y delegado, que no afecta al comitente.Art. 266/2 Ccom. : Verificada la delegacin a nombre del
comisionista, subsiste la comisin con todos sus efectos legales y se
constituye otra nueva entre el delegante y el delegado.Como es dable apreciar en este caso, si al delegar el
comisionista delegante no acta representando al comitente,
prefiriendo hacer la delegacin a nombre propio, el legislador no
puede atribuir ms efectos a esa delegacin que aquellos que el
mismo delegante quiso atribuirles. El contrato de comisin subsiste y
se genera un nuevo contrato de comisin, pero sin participacin del
comitente, sino que limitado al comisionista delegante y comisionista
delegatario.
La anterior distincin en cuanto a la forma de delegar es
razonable si se recuerda que de acuerdo con el art. 254 Ccom el
comisionista puede actuar a nombre propio o el de su comitente.
En todo caso; segn el art. 267 Ccom: el comisionista est
obligado a comunicar al comitente, el hecho de la delegacin
y de la persona en que ella recay.
15 Baeza, pg. 473.

69
ESCUELA DE DERECHO
70
II.-Obligacin de conservar y custodiar los efectos sobre los

cuales versa la comisin .- Art. 246 Ccom.La confianza involucrada en el contrato de comisin no slo se
manifiesta en el encargo de la operacin misma, sino que tambin
puede quedar reflejada en que el comitente entregue al comisionista
los efectos, valores, o bienes necesarios para la adecuada realizacin
del encargo.
En stos casos, el comisionista tiene la obligacin de
conservarlas y custodiarlas adecuadamente. (art. 246 Ccom).
Su obligacin existe desde que las cosas quedan a su
disposicin y hasta que las expida por cuanta del comitente.
De acuerdo con los artculos 248 y 249 Ccom, su
responsabilidad se rige por las reglas generales. As, su
responsabilidad es subjetiva, es decir en base a culpa (art. 248 inc.
2). En cuanto al grado de diligencia que debe observar, como
mandatario que es, responder hasta de la culpa leve (Art. 2129 CC)
El art. 248 Ccom establece que la responsabilidad cesa cuando
el deterioro o prdida de las cosas provenga o de caso fortuito o por
un vicio propio de la cosa, salvo que el caso fortuito o vicio le fueran
imputables al comisionista; no obstante en el primer caso no sera
caso fortuito ya que no se cumplira con uno de sus requisitos: no
sera ajeno a voluntad de las parte.
Presuncin en contra del comisionista en cuanto al estado
las mercaderas: El legislador presume que el comisionista
recibido las mercaderas en buen estado, de modo que de no ser
el comisionista debe hacer constar su disconformidad en la carta
recibo y dar aviso al comitente Art. 249, 302 y 303 Ccom.
de
ha
as
de
III.- Obligacin de poner en conocimiento del comitente del

estado de negociaciones.- Art. 250 Ccom.El comisionista debe, por tanto, comunicar toda noticia respecto
del estado de las negociaciones encargadas, a objeto de que el
comitente pueda confirmar, revocar o modificar las instrucciones
dadas. Arts 243, 263, 267, 268, 269, 273, 279 N, 302 y 311 Ccom.IV.- Obligacin de rendir cuenta.- Art. 279 N2 Ccom 2155
cc.La cuenta a rendir deber ser detallada y justificada; de modo
que pueda ser entendida y comprobada por el comitente.- Art. 279
Ccom y 2155 CC.
En principio en materia civil, las partidas importantes de la
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ESCUELA DE DERECHO
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cuenta deben encontrarse documentadas; salvo que el mandante

disponga otra cosa.
La legislacin comercial no hace diferencia entre partidas
importantes y las que no lo son para exigir justificacin de las
partidas, ya que ser frecuente que el comisionista se encuentre
obligado a llevar libros. Por ello el legislador requiere que la cuenta
concuerde con su contabilidad.- (Art. 280 Ccom).Qu incluye la rendicin de cuentas?.- Art. 279 Ccom.1.- Poner a disposicin del comitente cuenta detallada y justificada.2.- Debe devolver los ttulos y dems piezas que le hubieran sido
entregados.
3.- Devolucin de documentos que el comitente le hubiese hecho
entrega, incluyendo mercaderas no vendidas.4.- Cuando el comisionista obr en nombre propio debe incluir el
traspaso, del dominio de mercaderas adquiridas.- Art. 298Ccom.-
Oportunidad para hacer la rendicin de cuentas:

Debe hacerse tan pronto como el negocio haya concluido. De lo
contrario el comisionista caer en mora, siendo de su cargo las
siguientes sanciones:
Prdida del derecho de cobrar al comitente intereses por
sus avances, desde el da de la mora (Art. 283 Ccom).
Obligacin de abonar intereses, desde el da de la mora;
cuando el saldo sea a favor del comitente.- (Art. 281 Ccom).
De acuerdo con el art. 2155 cc, el comitente puede relevar al
comisionista de la obligacin de rendir cuenta, caso en el cual, lo deja
responsable de los cargos que el mandante pruebe.
V.- Obligacin de reintegrar los saldos en favor del
comitente.- Art. 279 N3.
El comisionista no slo debe reintegrar al comitente el producto del
negocio, sino adems, todo saldo que quede a favor de aqul.
Esta devolucin, debe ejecutarla en primer trmino; por los mismos
medios que el comitente hubiese designado, o bien de los que fueren
de uso general en el comercio.- (Ej: pago por consignacin).-
Prohibiciones a que se encuentra afecto el comisionista:

Sin perjuicio de las obligaciones que la ley le impone, el comisionista
est sujeto a una serie de prohibiciones:
1 Prohibicin de lucrar con el mandato.- Esto debe entenderse
71
ESCUELA DE DERECHO
72
dentro del contexto de la materia que estudiamos. Estando dentro del

mbito comercial es lgico que el comisionista persiga un beneficio
con la labor que realiza. Por lo mismo, l tiene derecho a cobrar una
remuneracin. As lo expresa el art. 239 cuando nos dice que la
comisin es por su naturaleza asalariada.
Por ello la prohibicin a que nos referimos dice relacin con un
lucro que va ms all de su remuneracin.
Art. 278 Ccom: Fuera de su salario el comisionista no puede percibir
lucro alguno de la negociacin que se le hubiere encomendado .....
En consecuencia, deber abonar al comitente todo provecho
directo o indirecto que obtuviere en el desempeo de su mandato.
Hay diversos preceptos que recogen ste principio (Art.
251,252, 296,297,306 Ccom). As el 251 dice que si emplea los fondos
que recibi en negocios personales, debe intereses al comitente y
responder de la estafa (abuso de confianza). El 252 prohbe al
comisionista dar en prenda mercaderas del comitente para garantizar
sus propias obligaciones. El 306 se refiere al caso en que el
comisionista vende ms caro que los precios designados debe abonar
la diferencia, salvo pacto en contrario.
El objetivo del legislador es evitar que el comisionista tome
parte en las operaciones encomendadas a tal extremo que su
intervencin amenace con ser perjudicial para el comitente,
encontrndose ste impedido de proteger su patrimonio,
precisamente porque ha confiado la administracin de ste al
comisionista, en cuanto lo que dice relacin con la operacin materia
de la comisin.
Hay algunos casos excepcionales en que el comisionista puede

percibir un lucro ms all de la comisin:
Pacto de garanta o solvencia: art. 2152 cc, 317 Ccom:
cuando el comisionista toma bajo su responsabilidad la solvencia de
los deudores, caso en el cual tiene derecho a una remuneracin
adicional llamada comisin de garanta. Se justifica porque el
comisionista acta aqu como un verdadero asegurador.
Cuando la operacin mercantil involucra tomar dinero a
inters y el comisionista tenga disponibilidad dineraria suficiente. (art.
2145) Aqu puede cobrar el inters designado o el corriente (lo que si
no puede hacer es tomar prestado para s dinero del mandante).
2 No puede representar intereses incompatibles.- Art. 271/1 y

276 Ccom. Art. 271 inciso 1 Ccom: Prohibicin de celebrar contratos por cuenta
72
ESCUELA DE DERECHO
73
de segundos comitentes o bien por cuenta propia y por cuenta ajena;

en caso de representar intereses incompatibles, salvo orden expresa.
A este respecto, y en cuanto a la autocontratacin; podemos sealar
que el comisionista no puede autocontratar, salvo orden expresa del
comitente; segn lo dispone el Art. 271. En este caso subyacen dos
intereses contrapuestos, del comitente / comisionista y son
gestionados por una misma persona, invocando dos calidades
diferentes. La sancin est establecida en el artculo 276 Ccom3 Prohibicin de alterar las marcas de los efectos que reciba:
art 247 Ccom. Tiene por objeto evitar dudas y confusiones sobre el
dominio de stas especies.
La ley no establece expresamente la sancin, pero segn las reglas
generales, ser la de indemnizar perjuicios al comitente.
4 Delegar el mandato: algunos autores estudian la delegacin a
propsito de las prohibiciones. Nosotros ya lo vimos en cuanto a las
obligaciones del comisionista, a propsito de la forma de evacuar el
encargo.
8.2.- OBLIGACIONES DEL COMITENTE.- (frente al comisionista).I.Obligacin de pagar remuneracin al comisionista.- (Art.
275 Ccom).Se pagar la remuneracin estipulada; a falta de estipulacin, la que
sea de uso en el lugar en que la comisin fue desempeada o la del
lugar ms cercano; o la efectuar el Juez.
II.- Obligacin de proveer al comisionista de fondos
necesarios para la ejecucin del negocio, bajo pena de poder el
comisionista renunciar o suspender el encargo sin responsabilidad,
salvo que haya se haya obligado a anticipar fondos.- Art. 272
Ccom.III.- Obligacin de devolver al comisionista los anticipos,
gastos e intereses que hubiere significado la comisin: El Art.
274 Ccom dispone que el comisionista tiene derecho a que se le
paguen al contado los anticipos, intereses corrientes y costas no
obstante no haber concluido el encargo. Para ello, debe presentar una
cuenta con documentos justificativos.8.3.- OTROS ASPECTOS RELATIVOS A LOS DERECHOS
OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN LA COMISION
73
ESCUELA DE DERECHO
74
1.- Derecho de retencin en favor del comisionista.- Art. 284285-286 Ccom.El derecho legal de retencin en favor del mandatario se encuentra
consagrado en general en el Art.2162cc: consiste en la facultad del
comisionista de retener los objetos consignados hasta el preferente y
efectivo pago de sus crditos.Segn el Art. 284 Ccom para que el comisionista tenga derecho a
retencin sobre mercaderas o efectos consignados, es necesario:
A) Remisin de dichos objetos de una plaza a otra: en este caso,
para que se d lugar al derecho legal de retencin es necesario
que las mercaderas no se encuentren en el mismo lugar que el
comisionista debe cumplir con el encargo; ya que de lo contrario
segn Art. 289 Ccom, el comisionista goza de un derecho de
prenda sobre mercaderas que le hubieren sido entregadas.
B) Que le hayan sido entregadas real o virtualmente.- en el ltimo
caso: debe acreditar que se le remitieron, que fueron expedidas
con una carta de porte o con un conocimiento .- (Art. 286 Ccom).
El Art. 286 seala cundo debemos entender que hay entrega
real o simblica.
2.- Solidaridad en caso de pluralidad de comitentes
comisionistas:
El artculo 290 Ccom establece aqu un caso de solidaridad.
9.- EXTINCIN DE LA COMISIN.

En principio la comisin se extingue por las mismas causales
por las que se extingue el Mandato Civil: Art. 2163 CC. Sin embargo
hay normas especiales de aplicacin preferente que modifican en
alguna medida ciertas causales contempladas en el Art. 2163cc,
concretamente, a propsito de la revocacin, la renuncia y la muerte
del comitente.
1.- La Revocacin.- Causal contemplada en el Art. 2163 N 3 CC.Segn el art. 2165 CC el mandante puede revocar a su arbitrio el
mandato.
Esta norma aparece modificada por el Art. 241 Ccom, en cuanto el
comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada
cuando su ejecucin interesa al comisionista o a terceros.- Se
presentan dos casos:
comisin interesa al comisionista.- se trata de una cuestin
de hecho.
74
ESCUELA DE DERECHO
75
comisin interesa a terceros.- Segn el art. 238 Ccom la

comisin puede ser conferida por cuenta propia o por cuenta ajena;
siendo un caso de estipulacin a favor de otro.- *(1449 CC)
2.- Renuncia del Comisionista.- Art. 2163 N4 CC.- 2167cc. De
acuerdo a las reglas generales del mandato, la renuncia es una causal
de terminacin pero no le fin de inmediato. El mandatario debe dar
aviso al mandante y darle un tiempo razonable para proveer a los
negocios encomendados, so pena de indemnizar perjuicios (2167cc)
En la comisin son aplicables estas reglas, pero la modificacin
del Art. 242 Ccom.- La renuncia no pondr trmino al mandato;
cuando cause al comitente un perjuicio irreparable; sea que no pueda
proveer por si mismo a necesidades del negocio convenido, o por
dificultad de proporcionar un sustituto.Adems existen normas expresas que permiten al comisionista
renunciar su cargo en cualquier tiempo cuando no se le han provedo
los fondos necesarios para evacuar el encargo y cuando el valor
presunto de las mercancas no alcanzare a cubrir los gastos de
transporte y recibo (art 272 y 273 Ccom)
3.- La Muerte.- ( Comitente/ Comisionista).- Art. 2163 N 5 CC.
establece que el mandato termina por la muerte del mandante o del
mandatario.
La norma sufre variaciones en relacin al comisionista, Art. 240
Ccom.- Si se trata de la muerte del comitente: La comisin no se
extingue por la muerte del comitente. El comisionista se
encarga de la ejecucin de 1 trabajo ajeno por un salario; por lo
cual la persona del comitente no reviste mayor importancia. De
fallecer, los derechos y obligaciones del comitente pasan a sus
herederos.
- Muerte del comisionista: Sigue teniendo especial consideracin la
persona del comisionista; de modo que la norma del CC se
mantiene.- (El 2170cc establece la obligacin de los herederos
del mandatario de informar el hecho del fallecimiento al
mandante, so pena de indemnizar perjuicios).
B.MANDATO DE LOS FACTORES Y DEPENDIENTES DE
COMERCIO
El Art. 237 Ccom.- define factor y mancebo o dependiente.Factor.- art. 237/1 Ccom: factor es el gerente de un negocio o de un
75
ESCUELA DE DERECHO
76
establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que lo dirige o

administra segn se prudencia por cuenta de su mandante.Mancebos o dependientes: art. 237/2 Ccom. "los empleados
subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien
en las diversas operaciones de su giro; obrando bajo su direccin
inmediata".El factor acta segn su prudencia, tiene poder deliberacin,
debiendo actuar, por cierto, conforme lineamientos generales que ha
determinado su superior o principal. Adems acta por cuenta y
riesgos de ste, no por cuenta propia.
Segn el Profesor Sandoval, se trata de un mandatario con
facultades generales de administracin, representa al mandante pero
sus relaciones con este se encuentran reguladas o dan origen a un
contrato de trabajo. Sin embargo, como mandatario se rige por el
cdigo de comercio, ya que en este sentido tiene facultades ms
amplias que aquellas que le otorga un contrato de trabajo.
En cuanto a los dependientes o mancebos: En ellos se aprecia
ms claramente el carcter de empleados, sujetos a un vnculo de
subordinacin o dependencia. Son subordinados del principal y obran
bajo su direccin inmediata.- Actan por cuenta del comerciante, pero
que, a diferencia de lo que ocurre con el factor, no tienen poder de
representacin con el slo mrito de su designacin y slo en virtud
de un poder especial pueden ejecutar determinadas operaciones
relacionadas con su giro.- (Art. 343 Ccom).I.- REGLAS RELATIVAS A LOS FACTORES.
El Ccom establece una serie de reglas:
1 En materia de capacidad: Art.338 Ccom: Pueden ser factores:
- Toda persona que tenga la libre administracin de sus bienes.
- El hijo de familia, el menor emancipado y la mujer casada, que
hubieren cumplido los 17 aos, siempre que sean autorizados
expresamente por su padre, curador o marido para contratar con el
comitente y desempear la factora.
2
Forma y prueba del mandato de los factores: Es necesario
que los factores sean investidos de un poder especial, otorgado por el
propietario del establecimiento cuya administracin se le encarga.
El art. 339 Ccom establece que el poder debe ser registrado y
publicado en la forma prescrita en el Prrafo 1, Ttulo II, del Libro I
76
ESCUELA DE DERECHO
77
Ccom. Lo cual se traduce en que debe ser inscrito en el registro de

comercio. (art. 22 N5 Ccom en concordancia con el art. 22 del
Reglamento de Registro de Comercio, que establece que los poderes
otorgados por los comerciantes a sus factores son un ttulo que debe
inscribirse) Atendido que el registro de comercio slo inscribe
instrumentos pblicos, el poder deber ser otorgado por escritura
pblica. 16
No obstante que el art. 339 habla de publicaciones, las normas
a que se remiten no contempla publicaciones. Al respecto, algunos
autores como Baeza dicen que basta efectuar una publicacin en
cualquier peridico. Otros como Olavarra sealan que la obligacin se
torna inoperante, pues la ley no establece sancin para su omisin.
Sancin a la falta de formalidades: Su omisin produce nulidad del
contrato entre los otorgantes, PERO NO RESPECTO DE TERCEROS, Art.
24 Ccom.
Por tanto, la falta de poder inscrito no impide que los actos y
contratos celebrados por el mandatario produzcan todos sus efectos
y, en consecuencia, obliguen al mandante frente a terceros. Esta
norma tiene por objeto proteger la buena fe del tercero que contrat
con la conviccin que el mandatario se encontraba investido de
poder, con arreglo a la ley. Al respecto, cabe tener presente que
conforme al artculo 340 Ccom el factor, por el slo hecho de ser tal,
goza de amplias facultades de administracin, y puede hacer uso de
ellas a menos que el comitente se las restrinja expresamente en el
poder que le otorgue.
Segn explica Sandoval, la escritura pblica y la inscripcin
tienen por objeto
permitir que los terceros se enteren de las
limitaciones o modificaciones conferidas a los factores en cuanto a
sus facultades, de suerte que si no se cumple con sta formalidad de
publicidad, no obstante ser nulo el mandato entre mandante y
mandatario, el mandante no podr alegar las limitaciones
supuestamente impuestas al factor respecto de los terceros con
quienes el factor hubiere contratado. En consecuencia, el acto
celebrado por el factor obligar al principal, por cierto en la medida
que se ha ejecutado dentro de las facultades que la ley confiere al
factor (art. 340 Ccom).
De lo anterior se desprende que la inscripcin protege al propio
16 Segn las normas generales, el mandato civil, se trata de un contrato consensual, en
cuanto se perfecciona por el slo consentimiento de las partes, pudiendo constar dicho acuerdo
de cualquier modo: verbal, escrito, etc. El mandato de los factores en cambio se encuentra
sujeto a formalidades especiales: que se otorgue un poder y que este sea escrito e inscrito en la
forma vista.
77
ESCUELA DE DERECHO
78
comerciante, puesto que si el poder est inscrito y contiene una

limitacin especfica, los terceros no podrn alegar ignorancia de esta
limitacin.
Qu sucede en el mbito probatorio, cuando los terceros requieren
acreditar que quien contrat con ellos era realmente factor de
establecimiento de comercio y, por ende, tena facultades para
representar al principal?: En el evento que el poder no haya sido
otorgado por escrito y/o no haya sido inscrito en el Registro de
Comercio, los terceros que hayan contratado con el factor y que
quieran hacer oponible el contrato al principal, debern probar la
calidad del factor (es decir, que el sujeto era factor del principal). Para
ello podrn valerse de todos los medios de prueba admisibles en
materia mercantil, incluso la prueba de testigos. Con todo, cabe
sealar que cuando para la ejecucin del negocio encomendado la ley
requiere escritura pblica por va de solemnidad (ejemplo: constituir
sociedades comerciales; vender bienes races), la mayora de la
doctrina estima que el mandato tambin debe constituirse por
escritura pblica. En estos casos, se dice que el tercero no podr
valerse de otra prueba que la escritura pblica para acreditar la
existencia del mandato.
3Facultades de los factores: Segn Art. 340 y 237 Ccom sus
atribuciones son bastante amplias ya que puede realizar todos los
actos que digan relacin con la administracin del negocio. Son
elementos de la naturaleza del mandato del factor la facultad para
ejecutar todos los actos necesarios para cumplir el giro del negocio
que administre; sin perjuicio de ello, el mandante puede restringir
esos poderes: (Art. 340 Ccom), debiendo dichas limitaciones, constar
por escrito en el poder que debe inscribirse en el Registro de
Comercio.
Por tanto, las facultades del factor son bastante amplias, pero
tienen limitaciones de diverso orden:
Limitacin legal: En todos aquellos casos en que segn la ley se
exija un poder especial para la ejecucin de determinado acto jurdico
o celebrar un contrato, sea necesario que el factor sea premunido de
tal poder especial. Ej.: mandato para vender bienes races, para
constituir sociedades comerciales.
Limitacin convencional: Art. 340 Ccom.- En principio el poder se
encuentra plenamente facultado para la ejecucin de todos los actos
78
ESCUELA DE DERECHO
79
que abracen la administracin del establecimiento que se le confe,

salvo que el comitente se las RESTRINJA expresamente en el poder
que la diera.
Limitacin Natural: Emana de la naturaleza del contrato. Las
facultades que se le confieren al factor se entienden restringidas a las
NECESARIAS para administracin ordinaria del establecimiento que se
le ha confiado.4
Obligaciones del factor: Adems de las obligaciones propias
de todo los mandatarios, el factor debe:
- Cumplir el encargo con arreglo a las instrucciones recibidas.
- Rendir cuenta de su desempeo.
- Entregar al mandante lo que ha recibido a su nombre.
- Respetar todas las reglas de contabilidad mercantil (Art. 341
Ccom). Es decir, pesan sobre el factor las obligaciones del
comerciante, en relacin a la contabilidad del negocio
administrado.
5 Formas de actuar del factor.Como mandatario que es, acta por cuenta y riesgo de su
principal. Sin embargo, al evacuar su encargo puede actuar a nombre
propio o a nombre del principal.
Cuando acta a nombre del principal, es pertinente el Art. 325
Ccom.- Cuando factor y dependiente contrataren a nombre de sus
comitentes, expresarn en la antefirma de los documentos que
otorgaren los que suscriben el poder. Es decir, debe ponerse en
conocimiento del tercero que quien acta lo hace a nombre ajeno.
El art. 326 Ccom establece que al obrar de esta forma, el factor
obliga al principal, sin quedar personalmente obligado.
Cuando el factor acta a nombre propio, se obliga
personalmente a cumplir los contratos que ajustaren. As lo dice la
primera parte del art. 328 Ccom.
Sin embargo, hay ciertos casos en que, no obstante obrar el factor a
su propio nombre, el legislador entiende que tales contratos han sido
ajustados por cuenta del comitente (a nombre de l), y, en
consecuencia, el mandante resulta obligado. Tales casos de excepcin
estn en el mismo art. 328 Ccom.
1.- Contrato corresponda al giro ordinario del negocio que
administra: (esto, porque al factor le esta prohibido el trfico por
su cuenta, y tomar inters en nombre suyo o ajeno en
negociaciones del mismo gnero, que las que hagan por cuenta
79
ESCUELA DE DERECHO
80
de su principal).2.- Acto celebrado por orden del mandante, no obstante no incluirse

en el giro ordinario del establecimiento.3.- Si el comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el
contrato, an cuando se celebrare sin su orden.4.- Si el resultado de la negociacin reporte provecho al comitente
(por principio de equidad).El Art. 329 Ccom. otorga un derecho de opcin a terceros que
contrataron con el factor en cualquiera de los casos sealados
precedentemente: el tercero puede, a su eleccin, dirigir sus acciones
contra el comitente o contra el factor; pero no contra ambos.
6
Derechos
del
factor
(tambin
aplicable
a
los
dependientes).
Segn el artculo 336 Ccom, los factores tiene derecho a:
1) El salario estipulado: El Ccom establece unas reglas la respecto (en
el sentido que tienen derecho a la remuneracin an cuando por un
hecho no imputable, no preste sus servicios por ms de dos meses
continuos). Estas normas hay que entenderlas modificadas por el
Cdigo del Trabajo.
2) Ser indemnizados por las prdidas y gastos extraordinarios que
hicieren por consecuencia inmediata del servicio que prestaran.
7 Prohibiciones del factor (tambin aplicable a los
dependientes).1.- No puede delegar el encargo: Conforme al art. 330 Ccom : En
ningn caso podrn los factores o dependientes delegar las funciones
de su cargo sin noticia y consentimiento de su comitente.
La doctrina ha dicho que lo anterior no significa que el factor est
impedido de contratar auxiliares necesarios para la atencin del
establecimiento a su cargo, puesto que dentro de sus facultades est
la de realizar todos los actos necesarios para el buen desempeo de
su encargo. Por ello se dice que lo que la ley prohbe es la delegacin
de la totalidad de las facultades del factor, o sea que el factor
delegue su cargo, pero siempre sern lcitas las delegaciones
parciales que, de no otorgarse, haran imposibles la buena
administracin del establecimiento.
Tambin se cita como lcita la delegacin de la facultad de
representacin judicial en un abogado.
2.- No pueden traficar por su cuenta y tomar inters en
nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero que
80
ESCUELA DE DERECHO
81
los que haga por cuenta de sus comitentes, salvo autorizacin

expresa. art. 331/1 Ccom.
Se quiere evitar que los factores y dependientes, se aprovechen
del conocimiento de los negocios de su principal para hacerle
competencia desleal.
De contravenir esta prohibicin, se aplican al comitente los
beneficios que produzcan las negociaciones quedando las prdidas a
cargo del factor o dependiente segn sea el caso (inciso segundo del
Art. 331 Ccom).
II.- REGLAS ESPECIALES APLICABLES A LOS DEPENDIENTES
1 Concepto.- Art. 237 inciso 2 Ccom: Denomnanse mancebos o
dependientes los empleados subalternos que el comerciante tiene a
su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro,
obrando bajo su direccin inmediata (podemos agregar: o la de su
factor).
2 Capacidad: La ley ha exigido la misma capacidad que para ser
factor.- Art. 342 Ccom, (que seala que pueden ser dependientes
todos los que pueden ser factores de conformidad al art. 338 Ccom).
Con todo, deben tenerse en cuenta las normas del artculo 13 del
Cdigo del Trabajo.
3 Facultades: Los dependientes carecen por el slo hecho de su
nombramiento de la facultad de representar al principal. Slo gozan
de ella cuando expresamente se les confiera. (Art. 343 Ccom).
Los artculos 344 a 347 Ccom se refieren a los casos en que se puede
entender que al dependiente se le ha conferido poder especial para
representar al principal.
4 Prohibiciones: Se aplican las normas relativas al factor.
III.-TERMINACIN DEL CONTRATO DEL PRINCIPAL CON SUS
FACTORES Y DEPENDIENTES (Y DE SU MANDATO).
Esta materia estaba originalmente regida por los artculos 332 a
336 Ccom. Sin embargo, tales normas fueron derogadas tcitamente
por el Cdigo del Trabajo y por diferentes leyes especiales.
Actualmente, la terminacin del contrato de trabajo est regida
por el Ttulo V del Cdigo del Trabajo, artculos 159 y siguientes. Esto
es materia de derecho del Trabajo, y no la veremos aqu. Slo
digamos que las normas actuales contemplan las causales de
terminacin que estableca el Ccom, aunque con mayores exigencias,
81
ESCUELA DE DERECHO
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dado el progreso de la legislacin social.

En cuanto a la terminacin del mandato conferido al factor o
dependiente, el artculo 337 Ccom se remite a las reglas del Cdigo
Civil (art. 2163 cc), agregando adems dos causales especiales:
1.- Por su absoluta inhabilitacin para el servicio estipulado.
2.- Por la enajenacin del establecimiento en que sirvieren.17
En general podra pensarse que el mandato conferido al factor o
dependiente se extinguir con el trmino de la relacin laboral. Sin
embargo, la ley no lo establece expresamente (a menos podamos
subsumirlo en el art. 2163 N1 cc).
En virtud de lo anterior, desde un punto de vista prctico parece
recomendable que, an terminada legalmente la relacin laboral con
el factor o dependiente, el principal se preocupe de revocar
expresamente el poder conferido al factor o dependiente. Ello ser
especialmente relevante cuando el poder haya sido inscrito en el
registro de comercio, caso en el cual ser adems aconsejable anotar
la revocacin al margen de la inscripcin (aunque el art. 22 no lo
establece como obligatorio). De lo contrario los terceros podran
alegar que el mandato del factor o dependiente (que en verdad ahora
no lo es, pero al tercero no le consta) sigue vigente.
C.- EL CONTRATO DE CORREDURIA O CORRETAJE.
Segn ya explicamos el art. 234 del Ccom califica a la
corredura como una especie de mandato mercantil, en circunstancias
que, en rigor, ella no constituye propiamente mandato. Tal vez, el
legislador entendi la expresin mandato en el sentido de encargo.
I.-Concepto de contrato de corredura o corretaje:
Segn A. Puelma, puede concebirse al contrato de corredura,
mediacin o corretaje, como aquel en virtud del cual una persona
llamada cliente encarga a otra denominada corredor la obtencin de
una oferta seria, tendiente a realizar un determinado negocio
(nosotros agregaremos mercantil), quien, en el evento de lograrla,
tiene derecho a cobrar al cliente una retribucin llamada comisin,
cuyo monto ser el convenido o el usual.
17
Cabe preguntarse como se vincula esto con lo dispuesto en el art. 4 del Cdigo del
Trabajo, segn el cual las modificaciones totales o parciales relativos al dominio, posesin o
mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores
emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, que
mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores. Al parecer no seran
incompatibles porque el art. 4 se refiere a derechos y obligaciones laborales, no al mandato
conferido al factor o dependiente.
82
ESCUELA DE DERECHO
83
Su carcter mercantil resulta manifiesto segn los dispuesto en

el Art. 3 N 11, que declara como acto de comercio EL CORRETAJE.
II.- Reglamentacin del contrato de corretaje, corredura o
mediacin:
El contrato de corretaje es un contrato atpico, el legislador no
lo regula.
El Cdigo de Comercio slo establece algunas normas en
relacin a los corredores pblicos en el Ttulo III del Libro II,
especialmente a su nombramiento, las prohibiciones a que estn
afectos y algunas responsabilidades y deberes que deben observar.
Algunas de las normas que el legislador establece a propsito de los
corredores resultan importantes incluso tratndose de corredores
privados, en la medida que digan relacin con la esencia de la funcin
que prestan, ya que el Ccom autoriza (art. 80) a cualquier persona
para ejercer libremente esta clase de mandato comercial, sin
exceptuarlas expresamente de las obligaciones impuestas a los
corredores.18
III.-Elementos propios del contrato de corredura:
No obstante ser atpico, la doctrina ha identificado los
18 El artculo 48 del Ccom, define a los corredores como oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su
mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos. La ley por lo tanto, concibe al
corredor como un oficial pblico, es decir, como sujeto que recibe del Estado el poder de intervenir en negocios
proporcionando su intermediacin. Sin embargo, esta caracterstica no se da en la realidad toda vez que, a la luz de lo
que establece el art. 80 Ccom, adems de los oficiales titulados, igualmente puede ejercer la curadura cualquier
persona que no se encuentre afecta a alguna de las prohibiciones que consagra el Art. 55 Ccom. En otros trminos, el
carcter pblico no interesa para la profesin misma (sino que puede llegar a tener importancia como medio de
prueba). De hecho, nadie se ha inscrito en el registro. Con todo, un aspecto importante de la definicin del artculo
48 Ccom es que la mediacin dice relacin con comerciantes, y debe versar sobre operaciones mercantiles, actos de
comercio. Desde esta perspectiva, otra definicin distinta de la legal, que prescinde del carcter necesario de oficial
pblico sera: Corredores son comerciantes que profesionalmente se ocupan de facilitar la celebracin de negocios
comerciales ajenos y cuya funcin consiste en acercar a personas que tienen la intencin de concluir un determinado
negocio, para que ellas los concluyan directamente. Finalmente, sin perjuicio de las normas del Ccom, respecto de
ciertas actividades de corretaje el legislador ha establecido una regulacin especial: a) La corredura de dinero: est
reservada a los Bancos e instituciones financieras y debe realizarse de acuerdo a las normas que establece la Ley
General de Bancos (D.F.L N3 de 19.12.1997); b) La corredura de seguros: Para ser corredor de seguros hay que
estar inscrito en un registro especial a cargo de la Superintendencia de valores y seguros, y para poder inscribirse hay
que cumplir una serie de requisitos establecidos en el DFL 251 de 1931 sobre Cas. de Seguros; c) Corredores de
bolsa y agentes de valores: Estas personas realizan una actividad de corredura respecto de acciones y otros valores.
Su actividad est regulada en la Ley de Mercado de Valores (Ley 18.045); c) Los corredores de propiedades: No est
claro que ellos sean propiamente corredores desde el punto de vista comercial. Sandoval es enftico en sealar que no
los son, por cuanto: a) realizan negocios relativos a inmuebles, los que estn excluidos de la mercantilidad; b) su
mediacin se realiza normalmente entre particulares, no comerciantes. El mismo Sandoval dice que es claro que ellos
ejecutan una actividad de mediacin, por lo que por analoga quizs podran aplicrseles las normas y principios
aplicables a los corredores mercantiles, pero que en rigor, ello no es posible. Exista a su respecto un reglamento, el
que fue derogado.
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ESCUELA DE DERECHO
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siguientes elementos propios del contrato. Si ellos no concurren,

significara que estamos en presencia de un contrato distinto.
1.- En cuanto a su contenido: Es la obtencin de una oferta seria de
contrato. Si lo que se encomienda al corredor es otra cosa (por
ejemplo, vender directamente una cosa) estaremos en presencia de
otro contrato, quizs una comisin.
Oferta seria: se entiende aquella que importe una efectiva intencin
de obligarse y que adems rena condiciones mnimas de idoneidad y
solvencia por Parte del oferente
2.En cuanto a la remuneracin del corredor:
Debe ser
condicional; es decir, ella se devengar una vez que se obtenga la
oferta seria de contrato. Si las partes han pactado una remuneracin
a todo evento, estaramos en presencia de otro contrato. (para
algunos autores la remuneracin procede cuando el negocio se
consuma, es decir cuando las partes celebran el contrato. Segn
Alvaro Puelma, basta que el corredor obtenga la oferta seria).
En esta materia cabe tener presente el art. 106 Ccom, a
propsito de la formacin del consentimiento.
IV.-
Clusulas de uso comn en el contrato de corretaje:

En el contrato de corretaje encontramos algunas clusulas de
uso comn:
a)
Clusula de exclusividad: El cliente se obliga por un tiempo
determinado a no encargar a otras personas la obtencin de ofertas
sobre el negocio encomendado al corredor.
b)
Clusula de gastos: Se pretende determinar quien va a
sufragar los gastos derivados de la operacin de corretaje.
Normalmente se estipula que ser el corredor quien se har cargo de
sus gastos. Pero ello no obsta a que se estipule lo contrario.
c)
Clusula de publicidad: Busca determinar quien se va a hacer
cargo de los gastos derivados de la promocin del negocio. Por regla
general ser el corredor.
V.Caractersticas del corretaje como contrato:
1.- Es atpico:
2.- Es consensual:
3.- Es principal:
4.- Segn A. Puelma es unilateral (genera obligaciones slo para el
cliente, la que va a consistir en pagar la comisin al corredor cuando
obtenga la oferta seria). Para la mayora es bilateral (si bien el
corredor no se obliga a obtener la oferta seria, si se obliga a utilizar
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ESCUELA DE DERECHO
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los medios idneos para obtenerla).

&&&&&&&&&&&&&&
EL CONTRATO DE AGENCIA
Concepto
Segn el Cdigo Civil italiano, el contrato de agencia es aquel
por el cual una parte asume el encargo estable de promover, por
cuenta de otra, mediante retribucin, la conclusin de contratos en
una zona determinada (art.1742).
Marzorati lo define como el contrato por medio del cual una parte
denominada comitente encarga a otra llamada agente, la promocin
de negocios por su cuenta y orden.
La agencia es una institucin que aparece en el mundo de los
negocios mercantiles con posterioridad a la promulgacin del Cdigo
de Comercio, por lo que no fue objeto de regulacin, fenmeno que
alcanza a muchos otros contratos afines o semejantes.
Debido a su atipicidad, la doctrina y jurisprudencia no son
uniformes en la determinacin de sus caracteres identificatorios,
confundindola en ocasiones con la comisin, y aplicndole las
disposiciones legales que regulan a este ltimo contrato. A veces
tambin suele confundirse con la concesin y distribucin, que son
propiamente contratos que, segn veremos, recaen sobre bienes y no
sobre un servicio, como es el caso de la Agencia.
a)
Elementos del contrato de agencia.

La promocin, por parte del agente, de las ventas o
servicios que constituyen el giro del principal. Es decir, en
sentido propio y salvo excepciones, el agente no concluye los
negocios por el principal, sino que slo los promueve.
b)
Su carcter de contrato duradero. Es decir, la relacin

que se establece entre las partes es estable y continua. Este
rasgo constituye una de las diferencias entre la agencia y la comisin
y es una caractersticas de los llamados contratos de colaboracin
empresarial.
c)
Falta de dependencia jurdica entre el principal y el

agente, elemento que en general caracteriza a los contratos de
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ESCUELA DE DERECHO
86
colaboracin empresarial, que vinculan a empresas jurdicamente

independientes.
d)
La relacin de colaboracin empresarial no impone

una dependencia econmica del agente respecto del principal.
En otros trminos, sin perjuicio de tener que respetar ciertas
instrucciones generales del principal, el agente puede organizar su
actividad de acuerdo a su propio criterio. Esto, segn veremos,
constituye una importante diferencia entre la agencia y los contratos
de concesin y franchising, en los que el concesionario (en la
concesin) y sobre todo el franquiciado (en el franchising) deben
organizar su actividad de acuerdo a instrucciones precisas del
principal.
e)
La asignacin de una zona geogrfica, en la que el

agente desempea la promocin de los negocios del principal.
Como elementos ocasionales del contrato, que pueden darse con

mayor o menor frecuencia, podemos mencionar:
a)
La existencia de clusulas de exclusividad territorial.
Algunos autores las estiman esenciales para configurar el
contrato. Otros sostienen que se trata de clusulas accidentales, que
pueden o no estar.
Estas clusulas pueden establecerse en beneficio del agente,
del propio principal o de ambos. Si se otorga exclusividad en
beneficio del agente, ste se asegura que el principal no designe a
ningn otro agente en la zona predeterminada. Si es en beneficio del
principal, el agente no podr promover la venta u otros servicios fuera
de los que aqul produce o presta. La exclusividad concedida al
agente puede ser tambin compartida con otros agentes designados
en la zona por el principal, de acuerdo a las estipulaciones del
contrato.
Cabe sealar que, generalmente, en los contratos con clusula
de exclusividad, el principal igualmente se reserva el derecho a
efectuar directamente negocios en la zona de exclusividad, pero
obligndose a abonar al agente la respectiva comisin como si la
operacin se hubiere efectuado por su intermedio.
En todo caso, digamos que la existencia de clusulas de
exclusividad puede acarrear problemas relacionados con la libre
competencia.19
19 Ver artculo 3 del Decreto 511 de 27.10.1980, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado
del DL N211 de 1973 sobre Libre Competencia, modificado por la Ley 19.911 de 14.11.2003.
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ESCUELA DE DERECHO
b)
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La posibilidad que se confiera al agente mandato y

facultades de representacin para la conclusin de los
negocios del principal.
Cuando sta se concede, el agente podr concluir directamente
los negocios que promueva, por cuenta y riesgo del principal.
Sin embargo, reiteremos que lo normal es que el agente slo
realice una labor de promocin de los negocios del principal, no
ejecuta lo contratos. En la prctica, cuando no hay poder de
representacin, el agente recibe las rdenes de compra de los
clientes y las remite o transmite al principal, quien emitir la
correspondiente factura.
Caracteres de la agencia como contrato
La agencia es un contrato consensual, bilateral, 20 oneroso,
conmutativo, de tracto sucesivo y de naturaleza mercantil.
Se trata de un contrato normativo, en cuanto a que
reglamenta las relaciones de negocios que se generarn a futuro
entre las partes durante toda la vigencia del contrato.
Es un contrato Intuito personae, por cuanto se celebra en
consideracin a los atributos (prestigio y solvencia) del agente, sin
que pueda transferirse la calidad de tal, salvo que medie
consentimiento del principal.
En nuestro derecho, es adems atpico y doctrinariamente se
le sita en la categora de contratos normativos y de colaboracin
empresaria.
Estos caracteres, segn veremos son comunes a otros contratos
como la distribucin, concesin y franquicia.
Carcter mercantil del contrato de agencia
Propiamente la gestin de promover negocios, que es el
contenido principal del contrato de agencia, no est tipificada como
acto de comercio en el artculo 3 de nuestro Cdigo. Sin embargo,
este artculo, en el N 7 mercantiliza las agencias de negocios. Segn
Ricardo Sandoval, los agentes de negocios prestan servicios a varias
20 Con todo, algunos autores como lvaro Puelma conciben al contrato de agencia como unilateral, en
cuanto a que no generara inicialmente obligaciones para el agente, sino en cuanto se produzcan los
hechos previstos en el contrato. Esta opinin no es del todo compartida por la doctrina por cuanto es
posible concluir que el contrato impone obligaciones a ambas partes, las que deben ser cumplidas desde el
momento mismo de su celebracin, revistiendo entonces el carcter de bilateral. As, en virtud del
contrato, puede obligarse el agente a publicitar el producto o los servicios que por l se promuevan y
especialmente asume la promocin de negocios en inters del principal.
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ESCUELA DE DERECHO
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personas a la vez de diversa ndole. Cita, a modo de ejemplo, los

servicios de corredura, contratacin de prstamos, de avisos,
colocacin de crditos, administracin de bienes, etc., y califica a
estos agentes como corredores de comercio privado.
Podemos agregar que la agencia de negocios importa el
ejercicio profesional de una actividad de servicios que se presta para
una o muchas personas a la vez, a cambio de una retribucin.
El servicio de intermediacin que presta el agente y su carcter
de promotor de negocios, nos permite concluir que el contrato de
agencia que vincula a un productor, fabricante o importador con un
agente, es de naturaleza mercantil.
Naturaleza jurdica del contrato de agencia.
En atencin a las distintas modalidades que puede adoptar la agencia
en la prctica mercantil, la doctrina extranjera ha formulado diversas
teoras acerca de su naturaleza. Las principales son las siguientes:
a) La agencia es un mandato
G. Ripert opina que el agente es un mandatario que trata con
la clientela en nombre de un industrial o de un comerciante.
Se distingue el agente de los dems mandatarios comerciales,
por el ejercicio profesional de la representacin que aqul efecta
con carcter permanente. Como el representante ejecuta las
operaciones a nombre del principal, concluye Ripert que el agente no
es comerciante porque no ejecuta actos de comercio en nombre
propio.
De acuerdo a la legislacin chilena, sin embargo, an de
aceptar la teora del mandato para determinar la naturaleza jurdica
de la agencia, pareciera desprenderse que el agente es un
comerciante al tenor de lo dispuesto en el art. 3 N 7 del Cdigo de
Comercio.
Para otros autores, como Marcos Satanowsky en Argentina, la
naturaleza jurdica del agente es la de un mandatario o comisionista,
sea que acte a nombre del principal o a nombre propio (en Chile las
comisionistas son mandatarios sea que acten a nombre propio o a
nombre del principal).
b) La agencia es un contrato de arrendamiento de servicios
Se ha credo ver esta figura en las agencias, por cuanto el
agente se obliga a conseguir cierto xito en la gestin, consistente en
la conclusin de contratos para el principal. Se tratara, pues, de una
88
ESCUELA DE DERECHO
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obligacin de hacer que se impone al agente en favor del principal.

En Argentina, asume esta postura Fontanarrosa.
c) Naturaleza sui generis
Estimamos que la agencia no es propiamente un mandato pues
su objeto no es la conclusin de negocios o la celebracin de
contratos por parte del agente, en nombre del principal, sino que la
promocin de los mismos.
El agente no es, en principio, un
mandatario del principal, con facultad para representarlo y concluir
los negocios en su nombre, a menos que se le confiera un poder a
dicho efecto.
El comercialista argentino Carlos Zavala Rodrguez, opina que la
agencia es un contrato de la empresa moderna, cuya interpretacin
no puede resolverse por medio de la aplicacin de disposiciones que
regulan contratos semejantes pero diferentes (caso: comisin).
Postula la interpretacin del contrato de agencia teniendo en
vista las clusulas contractuales, el fin armnico perseguido por las
partes y los usos y costumbres del lugar.
En Chile, la jurisprudencia ha sido vacilante en cuanto a
la determinacin de su naturaleza jurdica, y ha aplicado en
varios casos las normas que regulan la comisin, identificando
a la agencia con este contrato.
El problema deriva fundamentalmente de la dificultad que
existe para distinguir la figura del agente y del comisionista, cuando
est revestido de un poder para vender por cuenta del principal. En
tales casos, algunas sentencias han discurrido sobre la base del
anlisis de una operacin individual o especfica -la venta que hace el
agente en nombre del comitente- sin detenerse en el anlisis del
contrato normativo que regula las mltiples operaciones de venta que
se ejecutan a su amparo.
Derechos y obligaciones de las partes. Responsabilidad
Siguiendo a Marzorati:
a) Derechos del agente.- Los derechos del agente de comercio son:
1) Remuneracin.- El inters econmico del agente radica en el
derecho a una retribucin, que depende generalmente de su propia
actividad y que puede consistir en una comisin - porcentaje sobre el
precio de venta - en la diferencia total o parcial entre el precio
estipulado por el proponente y el obtenido en la operacin o bien en
una combinacin de ambas formas, aunque la habitual es la comisin.
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ESCUELA DE DERECHO
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El derecho a la retribucin nace por cada negocio celebrado

mediante su intervencin, en cuanto tuviera ejecucin regular o buen
fin, es decir, culmina en principio con la compleja ejecucin del
asunto a favor del principal, aun cuando se produzca una vez
extinguido el contrato de agencia.
La ejecucin parcial por muerte o conclusin de la relacin sin
causa imputable al agente genera el derecho de percibir la retribucin
proporcional.
En caso de negocios concertados por el principal, directamente
o a travs de un tercero en la zona exclusiva del agente, surge la
obligacin de pagar comisin porque supone un quebrantamiento del
deber de lealtad recproco de las partes y una captacin de su
clientela.
Tambin se adeuda la retribucin cuando el contrato que
procur el agente no tuvo ejecucin por un hecho imputable al dolo o
culpa del proponente o por acuerdo de ste con el tercero, en cuyo
caso la comisin ser proporcional en el supuesto acuerdo de
ejecucin parcial entre proponente y tercero.
2) Exclusividad.- El proponente o principal ser obligado a respetar
la clusula de exclusividad que, como ya sealamos, segn algunos
autores es esencial y segn otros es facultativa. En caso de que el
principal realice operaciones por s o por terceros en la zona asignada
al agente, le debe a ste la comisin sobre ellas.
El agente tiene derecho a la proteccin de su clientela, crdito,
propaganda y otros valores de su empresa que fueron creados por su
propio esfuerzo. La manera de protegerlos es por medio de las
clusulas de exclusividad. Significa la prohibicin para el proponente
de valerse contemporneamente de ms de un agente en la zona de
actuacin reservada o ramo del comercio.
b) Deberes del agente.- El agente de comercio se halla sujeto a las
siguientes obligaciones:
1) Cooperacin.- El principal deber del agente es el de cooperacin
para alcanzar el fin propuesto por las partes nsito en la naturaleza de
este contrato de colaboracin, que impone dar preeminencia a los
intereses del proponente frente a los suyos propios cuando medie
conflicto de intereses con motivo del deber jurdico que asumi.
2) Lealtad y buena fe.- El agente debe cumplir ciertas normas de
conducta: proceder con correccin, buena fe y lealtad, pues aun
cuando no media relacin de dependencia, de su comportamiento
90
ESCUELA DE DERECHO
91
negligente o ineptitud puede derivar perjuicio para el empresario y

para su propio prestigio.
Es exigible en el cumplimiento del contrato la diligencia del
buen agente de comercio, o comerciante ordenado, frmula que
mejora la imprecisa del buen padre de familia.
3) Acatamiento de instrucciones.- Por aplicacin analgica de la
comisin, el agente debe sujetarse a las rdenes e instrucciones del
proponente, que debe cumplir en forma indivisible. El apartamiento
de ellas lo hace responsable por los daos y perjuicios. Debe
comunicar al proponente las noticias sobre negociaciones para que
ste pueda modificar sus instrucciones.
Con todo, segn ya adelantamos, las instrucciones a que est
sujeto el agente son de carcter general, a diferencia de otros
contratos como la concesin y el franchising.
4) Rendicin de cuentas.- Est constreido a rendir al proponente
cuenta detallada y justificada de todas las operaciones y cantidades
entregadas y recibidas, remitindole lo que resulte a su favor (regla
de la comisin), particularmente si est facultado para concluir las
operaciones a nombre del principal.
5) No incurrir en competencia desleal.- La confianza aneja a la
naturaleza del contrato le impone el deber de fidelidad. Cuando el
agente pact la exclusividad en favor del empresario principal no le
es permitido promover o concluir negocios por cuenta de varios
comerciantes respecto de mercadera de idntica calidad y
caractersticas que compitan entre s, porque constituye un supuesto
de competencia desleal. No puede adquirir por s, ni por interpsita
persona, efectos cuya enajenacin le haya sido confiada ni tener
mercancas de una misma especie pertenecientes a distintos dueos,
bajo una marca, sin distinguirlos por una contramarca, que evite
confusin y designe la propiedad respectiva. No puede actuar para
proponente de mutua competencia.
Las obligaciones especficas varan, adems, segn el tipo de
actividad para el que est previsto el contrato de agencia, que puede
tener una multiplicidad de facetas y contemplar un sinnmero de
modalidades.
c) Deberes y derechos del principal.El principal tiene derecho a:
91
ESCUELA DE DERECHO
92
1.- Exigir al agente que preste su cooperacin para obtener la

conclusin de los negocios.
2.- Formular directivas respecto de su actividad, exigir rendicin de
cuentas documentadas, rescindir el contrato abonando indemnizacin
o resolverlo por incumplimiento del agente.
A su vez, el principal est obligado a:
1.- Pagar al agente su retribucin. Esta es generalmente una
comisin, es decir un porcentaje del precio establecido. Tambin
puede consistir en la cesin total o parcial del sobreprecio, esto es la
demasa que obtenga el agente por encima del precio mnimo fijado
por el proponente.
2.- Si el principal por contrato atribuy al agente una zona o lugar
reservado para el ejercicio de sus operaciones, no puede concertar
negocios en ella sin su intervencin, a menos que le reconozca una
comisin indirecta. En tal supuesto el agente percibe su comisin no
slo por los negocios que concierta personalmente, sino tambin por
lo que recabe la clientela al principal dentro de su zona.
Como la previsin de un radio de actuacin exclusiva implica una
medida de proteccin en favor del agente, el proponente no puede
ejecutar ningn acto que importe un menoscabo a sus derechos, por
ejemplo, autorizar a otro agente, concesionario o distribuidor para
comerciar en dicho lugar o en el mismo ramo. Tal designacin
importa un serio menoscabo para el agente de zona reservada.
d)
Responsabilidad
del
agente.Para
determinar
la
responsabilidad del agente respecto de terceros es necesario
establecer como cuestin previa:
1.- Si actu en nombre del principal: la responsabilidad es de este
ltimo, siempre que el agente acte dentro de los lmites de la
procura en los negocios que le fuera encomendados, porque fuera de
ella cesa su poder y da lugar a que se comprometa su propia
responsabilidad.
2.- Si manifiesta una voluntad propia, sin invocar un inters ajeno,
los efectos de los actos que realice sern directa o inmediatamente
relevantes para su propio patrimonio.
Esta cuestin slo se puede dilucidar partiendo de un anlisis
de las circunstancias en que se desenvuelven las relaciones de las
partes y el alcance de las facultades que se le otorguen, pues la
simple denominacin como agente o representante - esta ltima
92
ESCUELA DE DERECHO
93
de uso comn e inapropiado en la prctica - no permiten concluir si el

agente posee o no representacin.
En cambio, si manifest una voluntad propia, sin invocar un
inters ajeno, los efectos de los actos que realiza son directamente
relevantes para su propio patrimonio: hacen nacer plenamente su
responsabilidad hacia terceros.
En tal sentido la jurisprudencia ha dicho que alcanza al agente
la responsabilidad por vicios de la cosa vendida si efectu la venta en
su propio nombre, sin invocar representacin del fabricante y ni
siquiera indicar su carcter de agente.
Para decidir sobre la responsabilidad del agente respecto de
los negocios celebrados sin invocar la representacin de la empresa,
es indiferente que las operaciones hubieran sido iniciadas con el
empresario, si fueron concluidas por aqul.
La agencia y la representacin comercial
La doctrina no sigue un criterio uniforme respecto de la
determinacin y rasgos distintivos de la agencia y la representacin
comercial.
lvaro Puelma, seala que por lo general en Chile se entiende
coloquialmente que hay representacin comercial cuando una
persona es designada en carcter permanente por un principal, para
la promocin de sus negocios, colocando rdenes de compra que se
transmiten al principal para su aceptacin y cumplimiento. Por su
labor, el representante gana una comisin por negocio realizado.
No se hace distincin, en consecuencia, entre representante y
agente. Los actos del representante no obligan al principal, a menos
que se le confiera mandato para efectuar las operaciones
correspondientes. Es decir, cuando el representante adquiere la
calidad de mandatario.
Sin embargo, sabemos que segn nuestro ordenamiento hay
representacin cuando una persona, estando facultada por la ley o la
convencin, ejecuta un acto jurdico a nombre de otro, de modo que
los efectos del acto se radican en la persona del representado (art.
En este sentido, estimamos que en la agencia no hay
jurdicamente representacin pues el agente se limita a promover los
negocios del principal, correspondindole a este ltimo la ejecucin o
conclusin de los contratos.
Para que el agente sea adems representante del principal, es
necesario que sea premunido de un poder de representacin, en
93
ESCUELA DE DERECHO
94
virtud del cual pueda concluir los negocios (ejecutando los actos o
celebrando los contratos) del giro del principal.
An cuando no tenga poder de representacin, tiene la
obligacin de guardar reserva de las operaciones en que interviene y
contrae un deber de lealtad para con su principal, similar a las
obligaciones que en tal sentido contrae el comisionista.
En sentido amplio y en la prctica mercantil, particularmente en las
contrataciones internacionales, se denomina indistintamente a la
figura en estudio, contrato de agencia o representacin
comercial.
Sin duda que la expresin representacin comercial se toma
en el sentido de que el agente ha sido encargado por el principal para
promover sus negocios, y la promocin que este efecta se hace por
cuenta y orden del principal. El agente es la cabeza visible del
principal en la zona o territorio asignado.
Distincin entre la agencia y otras figuras afines
Un uso corriente del vocablo agente, ha llevado a aplicarlo,
incluso en la jurisprudencia, a otras figuras que difieren del contrato
de agencia, aun cuando todas pueden quedar comprendidas en las
agencias de negocios de que habla el artculo 3 N 7 del Cdigo de
Comercio.
Marzorati distingue el contrato de agencia de las siguientes
figuras:
a) Agencia artstica.- Tiene la funcin de promover en forma
estable y duradera la celebracin de contratos de representacin
artstica, a su costa y en inters comn de las partes, que consiste
para el proponente en la obtencin de clientela y de esta manera la
posibilidad de mercado para sus servicios, y para el agente, la
retribucin que le corresponde por los resultados ventajosos logrados
para
aqulla.
La jurisprudencia lo ha calificado como un
intermediario de servicios.
b) Agente de publicidad.- Este cumple una funcin de
acercamiento entre los anunciantes y los medios. La agencia de
publicidad es una empresa intermediaria que se ocupa de realizar la
publicidad que le encargan sus clientes, con el fin de promover
productos o servicios determinados, para lo cual dispone de ciertos
medios, como una organizacin profesional adecuada y espacios en
rganos de publicidad (diarios, revistas, radio, televisin,
subterrneos, cines, etc.). La gran diferencia con la agencia
comercial es que la agencia de publicidad, no es una cara visible
94
ESCUELA DE DERECHO
95
ante quien puedan concurrir los clientes para comprar los productos
del principal, como s ocurre con el agente comercial.
c) Agentes de viajes.- Las agencias de viajes, pasajes y turismo
actan como intermediarios entre los pasajeros y las entidades
prestatarias de los servicios que comprende el contrato de viaje
(empresas de transporte, hoteleras, etc.), con las cuales se vincula
contractualmente sin formalidades instrumentales determinadas.
La funcin del agente de viajes es la intermediacin y por lo
tanto no se obliga a s mismo sino a la empresa por la cual contrata,
no contrayendo responsabilidad directa frente a los terceros, solucin
criticable cuando los terceros son desconocidos y el cliente contrata
en funcin de la fe que le merece la agencia.
d) Agente financiero.- Para tipificar el concepto de agencia
financiera es preciso que la empresa, actuando a nombre y en inters
de sus clientes, coloque o invierta capitales de stos u obtenga para
ellos capitales de terceros, realizando as una tpica actividad de
intermediacin.
Por el contrario, si la empresa tiene como principal objeto la
financiacin de ventas de los comercios instalados en cierto radio,
este tipo de actividad no configura la funcin tpica de intermediacin
de una agencia financiera sino la de una institucin que efecta
prstamos de dinero sujetos a la ley de bancos.
e) Agente martimo.- En general, es la persona individual o
colectiva que tiene a su cargo las gestiones en tierra, relacionadas
con la llegada, permanencia o salida de puertos de los buques
mercantes. Su nombramiento se instrumenta a menudo mediante
contratos de agencia. En tales contratos el armador se compromete a
confiar todos o algunos de sus buques en uno o ms puertos, a
determinado agente y a pagar comisiones (una comisin de agencia
por cada escala y otras por adquisicin de cargas, estiba y desestiba,
etc.).
El Ccom Chileno regula los agentes en el Prrafo 3 del Ttulo IV
del Libro III, artculos 917 y siguientes, distinguiendo entre el agente
general, el agente de naves y el agente de estiba y desestiba.
Ninguno de ellos realiza una actividad de promocin de los
negocios de su principal, en los trminos del contrato de
agencia que estamos estudiando.
95
ESCUELA DE DERECHO
96
En todas estas figuras afines que hemos referido, estn

ausentes los rasgos que caracterizan al contrato de agencia tal como
lo hemos descrito. En efecto, en algunos casos (agente teatral,
agente de publicidad, agencia de turismo), el llamado agente acta
como un mero intermediario imparcial acercando a las partes, pero
sin ser un representante interesado y obligado hacia la parte que
representa. En otros casos, como el del agente financiero o de
cambio, la diferencia est en que acta por cuenta y orden propios,
en tanto el agente acta en nombre y por cuenta de su principal.
Finalmente los llamados agentes martimos ejercen una actividad
muy diversa a la promocin de negocios del principal, sin perjuicio
que, en algunos casos (como el del agente de naves) detenten un
mandato por el slo ministerio de la ley (art. 922 Ccom).
Se estima conveniente que, al legislar sobre la agencia, se subsuman
todas estas figuras para ajustarlas al tipo legal, o forzarlas a
transformarlas, asumiendo sus verdaderas caractersticas.
Distincin de la agencia con otros contratos afines
a) Concesin y distribucin.- En lo que se refiere al contenido del
contrato, la diferencia principal que existe entre la agencia y los
contratos de concesin y distribucin, consiste en que el agente slo
presta al principal un servicio de promocin de venta de bienes o
servicios. Si, adems, el agente se obliga a concluir los contratos, lo
hace por cuenta del principal.
En la distribucin y en la concesin, el distribuidor o
concesionario compra los productos al principal y los vende a los
clientes a su propio nombre.
Se destaca adems en la distribucin y concesin una mayor
dependencia econmica que en la agencia, respecto del principal.
b) Con el contrato de comisin.- Tambin la agencia se distingue
de la comisin en que el agente acta como promotor de los negocios
del
principal,
generalmente
en
una
zona
exclusiva,
independientemente de que tenga adems poder de representacin
para concluir sus negocios.
El comisionista, en cambio, es un
mandatario que concluye operaciones mercantiles individualmente
determinadas, realizando en consecuencia los negocios que le
encarga el principal, pudiendo actuar al efecto a su propio nombre
(aunque por cuenta del principal), o a nombre del comitente.
Como consecuencia de lo dicho, la comisin es un contrato de
ejecucin instantnea que termina con la conclusin del encargo. La
agencia, en cambio, es un contrato de tracto sucesivo que conlleva
96
ESCUELA DE DERECHO
97
una relacin estable, continuada y duradera en el tiempo, que

comprende una pluralidad de operaciones y no simples actos aislados
o individualmente considerados.
Tiene tambin similitud con el contrato de comisin en lo
relativo a las obligaciones que contrae el agente, como la necesidad
de seguir las instrucciones del principal, rendir cuenta, restituir
efectos y mercaderas que ha recibido para concretar negociaciones,
o su importe una vez concluidas las operaciones.
&&&&&&&&&&&&&&&
EL CONTRATO DE DISTRIBUCION
Concepto
Segn Osvaldo Marzorati: el contrato de distribucin es aquel
por el cual un productor o fabricante (o importador mayorista y/o
exclusivo), conviene la entrega o suministro de uno o ms bienes
finales - producto especfico o determinado - al distribuidor, quien
adquiere el producto para proceder a su colocacin masiva por medio
de su propia organizacin en una zona determinada. A cambio de
ello, el distribuidor recibe del productor un porcentaje -que puede ser
un descuento- sobre el precio de venta del producto, sin perjuicio de
las condiciones relativas a pedidos previos y formas de pago.
a)
Elementos
Vincula a un productor (tambin puede ser un
distribuidor mayorista o un importador) con otro empresario,
el distribuidor, quien se encarga de distribuir los productos del
principal.
b)
El distribuidor, adquiere los productos del principal

(los compra) y luego los vende a los clientes a nombre y por cuenta
propia.
c)
La ganancia que obtiene el distribuidor es un

porcentaje del precio de venta a los clientes o un descuento que le
hace el productor al venderle las mercaderas.
d)
Aunque ello no es absoluto, normalmente el contrato

de distribucin se utiliza para la comercializacin de bienes
de primera necesidad, o de bienes consumibles que no
97
ESCUELA DE DERECHO
e)
98
suponen una alta tecnologa y que, por lo mismo, no requieren

la prestacin de un servicio de posventa al consumidor, como
mantencin, venta de repuestos, etc.
Territorio.- El contrato atribuye al distribuidor una zona
territorial determinada de actuacin, con derecho o no a exclusividad
sobre ella.
f)
Clusulas de Exclusividad.- Las clusulas de exclusividad

pueden estar presentes o no. Con todo, lo normal es que los contratos
de distribucin no impongan este tipo de clusulas.
Por lo dems, en general es dable observar que slo ciertos
tipos de productos requieren del distribuidor exclusivo. Guynot los
llama de alta tcnica o de lujo. Los relojes, salvo marcas muy
especiales, no requieren necesariamente la exclusividad. Por otra
parte, hay muchas lneas de productos en las que coexisten
distribuidores exclusivos con no exclusivos, y entre estos ltimos
distribuidores de lneas de productos relativamente caros como los
neumticos, cuyas respectivas marcas compiten entre s. Pero el
ejemplo comn lo constituyen los productos de primera necesidad,
cuyos distribuidores no exclusivos son los supermercados, en los que
compiten, en los mismos estantes, marcas que no pueden afrontar
una distribucin exclusiva. Pensemos en el caso de las bebidas de
fantasa, como Coca Cola, Pepsi Cola, etc.
Ahora bien, las clusulas de exclusividad pueden ser
unilaterales o bilaterales, dependiendo si estn establecidas slo en
favor de una de las partes o de ambas. Se establece en beneficio del
productor cuando el distribuidor se obliga a no distribuir productos de
otros productores. Beneficia al distribuidor cuando el fabricante se
compromete a no designar otro distribuidor en el mismo territorio.
En general los nombramientos iniciales de distribuidores se hacen con
la condicin de no exclusividad, dado que el fabricante se reserva un
mayor margen de maniobra.
En todo caso, digamos que la existencia de clusulas de exclusividad
puede generar problemas relacionados con la libre competencia.21
g)
Duracin.- Lo cierto es que una relacin de distribucin

est destinada a perdurar en el tiempo, de lo contrario no tiene
relevancia ni significacin econmica.
21 Ver: artculo 3 del Decreto 511 de 27.10.1980, que fij el texto refundido, coordinado y
sistematizado del DL N211 de 1973 sobre Libre Competencia, modificado por la Ley 19.911 de
14.11.2003.
98
ESCUELA DE DERECHO
99
El contrato puede convenirse por un tiempo indeterminado, es decir

hasta que una de las partes manifieste su voluntad de ponerle
trmino. Sin embargo, es comn que se estipule un plazo de duracin
con clusula de renovacin automtica, renovacin que puede
evitarse si cualquiera de las partes da aviso de no renovacin a la
otra con una anticipacin mnima que depender de la magnitud de
las operaciones y que, en general, suele ser de un ao.
h) Control.- Tpicamente, el distribuidor es un empresario
independiente que pone su empresa al servicio del fabricante, acta
en su propio nombre y por cuenta propia y no en representacin del
proveedor. El distribuidor adquiere la propiedad de los bienes cuando
los obtiene por compra, con la consiguiente aplicacin de la doctrina
de los riesgos, por lo que el proveedor queda desvinculado en las
sucesivas reventas que el intermediario realice.
No obstante, existe una planificacin comercial, al establecer
precios unitarios, rgimen de mercados, aceptacin y colaboracin de
un determinado programa de propaganda o publicidad, centralizado
por el productor y compartido en mayor o menor entidad e intensidad
por el distribuidor, a lo que se une la obligatoriedad de tener
establecimiento abierto, estacionamiento, depsito o inventario de un
determinado nmero de productos manufacturados para atender el
mercado que comprende la zona de influencia del distribuidor, etc.
Sin embargo, tal control no significa subordinacin tcnica, ni
econmica ni jurdica, puesto que el distribuidor es independiente. En
el contrato de distribucin, si bien se prev el cumplimiento de ciertas
directivas impartidas por el proveedor, eso no implica enajenacin de
la independencia econmica y tcnica del distribuidor, sino ms bien
el medio de desarrollar un rgimen de cooperacin.
Pueden citarse como ejemplo de aspectos reglamentarios los
siguientes: tarifas, materiales o mercadera a utilizar en la prestacin,
horario, cualidades del personal que preste el servicio, utilizacin de
elementos suministrados por el proveedor y mantenimiento de ellos,
cantidad y vestimenta del personal, multas para el caso de violacin a
las reglamentaciones, sistema de control de los ingresos, en especial
cuando el distribuidor recibe una compensacin proporcional a ellos.
Funcin econmica del contrato de distribucin.
El origen y desarrollo del contrato de distribucin lo
encontramos en la necesidad que tiene el fabricante de
introducir sus productos en el mercado, pero sin asumir las
99
ESCUELA DE DERECHO
100
inversiones de capital a tal fin, minimizando sus riesgos al no

vender directamente a los consumidores. Para cumplir este
propsito, surge la figura del distribuidor como intermediario
entre el productor o fabricante (o importador) y los
consumidores.
Para cumplir esta funcin a cabalidad, introduciendo los
productos en un mercado cada vez ms competitivo, el productor
debe recurrir, no ya una persona natural (comisionista), sino a toda
una organizacin empresarial independiente jurdicamente, que
actuar en su propio nombre (por cuenta propia), y no en
representacin del proveedor, y que activar las ventas (permitiendo
el aumento de la produccin), defender y eventualmente prestigiar
el producto, lo impondr y mantendr en el mercado.
Con ello el productor se asegura un flujo de ventas permanente
y no arriesga capital (lo hace el distribuidor). Adems, el productor no
tendr que enfrentar los riesgos de morosidad de los consumidores.
El objeto del contrato
Esta figura contractual es un contrato normativo pues tiene
por objeto regular los futuros negocios que se desarrollarn entre las
partes, que, como hemos sealado, tienen por objeto la ms expedita
comercializacin de los productos de una de ellas (productor o
fabricante).
En este sentido, se concibe como un contrato
preparatorio para la realizacin de futuras compraventas que el
distribuidor celebrar con el principal, comprndole sus mercaderas
generalmente con un descuento, para revenderlas a los consumidores
o minoristas.
En este contrato normativo se establecern los derechos,
obligaciones y cargas que se confieren e imponen las partes.
Caracteres del Contrato de distribucin
a) Atpico.- El contrato de distribucin no est regulado en el Cdigo
Civil ni en el Cdigo de Comercio o en leyes especiales.
Sin embargo, es de naturaleza mercantil por cuanto tiene por
objeto regular la comercializacin de productos que har una
empresa independiente de aquella que los produce, fbrica o importa,
celebrando con sta mltiples compras para reventa (art. 3 N 1 y 5
del Cdigo de Comercio). Algunos autores consideran al contrato
atpicamente puro (no mixto), por cuanto su contenido, en conjunto,
no puede ser encuadrado en ningn tipo legal, an cuando algunos
de sus elementos puedan identificarse con otro contrato, como la
compraventa, o con el contrato de suministro (cuando el productor se
100
ESCUELA DE DERECHO
101
obliga a efectuar remesas peridicas de sus productos).

b) Consensual.- Este contrato se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes, pues si la ley no lo ha regulado
especficamente no podemos admitir la necesidad de cumplir con
determinadas solemnidades. Parece til y conveniente, sin embargo,
celebrarlo por escrito. Este carcter permite el libre juego de la
voluntad con respecto a la forma que quiera darse al contrato.
c) Bilateral.- Marzorati (ob.cit., pg. 16) lo considera un contrato
bilateral pues ambas partes resultan obligadas. Alvaro Puelma, en
cambio (ob.cit., pg. 77), que no hace distincin entre el contrato de
distribucin y el de concesin, estima que es un contrato unilateral
pues solo se obligara el principal. Sin embargo, difcilmente podr
concebirse que el principal no imponga obligaciones al distribuidor
para hacer posible el objetivo de introducir, sus productos en el
mercado en la mayor cantidad. Ello depender naturalmente del
estudio particular del contenido de cada contrato de distribucin
(ejemplo.- clusula de mnimo de pedidos).
d) Oneroso.- El contrato de distribucin persigue la utilidad de
ambos contratantes.
De una parte, el productor o proveedor
aumentar la penetracin en el mercado sin asumir los riesgos de la
comercializacin que har el distribuidor. Este ltimo obtendr un
beneficio por la venta del producto que adquiere a un precio con
descuento, el cual se incrementa s, adems, obtiene en su favor la
exclusividad territorial en la venta de los productos.
e) Conmutativo.- Porque las prestaciones a que se obligan las partes
son equivalentes, independientemente del riesgo propio de los
negocios, pues ni el distribuidor ni el productor saben, en definitiva, si
el contrato en cuestin les ser beneficioso.
f) Principal.- Su existencia como contrato y su vigencia no depende
de otros actos o contratos.
Desde luego, las compraventas
particulares que celebren proveedor y distribuidor no determinan la
vigencia del contrato de distribucin, sino que sern el resultado de la
aplicacin de contrato de distribucin, sirviendo ste de marco
normativo de aqullas.
g) De tracto sucesivo.- Es un contrato que se ejecuta de manera
continua o peridica, por lo mismo que es un contrato normativo. Las
obligaciones que contraen las partes se cumplen mientras dura la
101
ESCUELA DE DERECHO
102
vigencia del contrato, sin que ste se agote por las compraventas
sucesivas que se realicen.
h) Intuito personae.- Cada parte decide contratar teniendo en
consideracin la calidad y aptitud particular de la otra. Para el
proveedor es determinante la idoneidad, solvencia y prestigio del
distribuidor. Para este ltimo, la calidad de la mercadera que fabrica
el proveedor (prestigio personal), constituye el motivo que lo induce a
distribuirle sus mercaderas.
Estos factores pueden ser ms
determinantes en una parte que en otra. Si el productor pretende
trasladar al distribuidor los riesgos de la comercializacin
pormenorizada, su solvencia y aptitud para penetrar al mercado
pueden resultar ms determinantes que en lo que toca a sus propias
cualidades.
Como consecuencia de esta caracterstica, el contrato no puede
cederse, el error en la persona puede viciar el consentimiento, y
puede terminar por hechos sobrevinientes que afectan una o ms
cualidades exigidas (quiebra, convenio judicial preventivo, etc.).
i) Contrato de Colaboracin.- El contrato de distribucin pertenece
al gnero de los contratos de colaboracin que se caracterizan por
vincular a sujetos, en este caso empresarios, con intereses
convergentes, pues los empresarios realizan negocios que van en
mutuo beneficio sin establecerse un vnculo de subordinacin jurdica
de uno a otro. El contrato no obsta, sin embargo, a que la fuerza y
posicin mercantil de una parte determine una suerte de
subordinacin econmica, y no siempre la parte fuerte es el principal
(pensemos, por ejemplo, en las cadenas de supermercados, que son
clsicos distribuidores).
Se mantendr en este caso el principio de igualdad jurdica en
que se encuentran las partes al contratar.
Clusulas que son de frecuente aplicacin en los contratos de
distribucin:
1.-La obligacin del distribuidor de hacer pedidos mnimos de
mercadera y vender una cantidad mnima que autoriza la empresa
productora a la cancelacin del contrato, de no llegar al lmite fijado.
2.- La entrega al distribuidor de la mercadera con un descuento.
3.- La fecha de pago de las facturas (plazo).
4.- El lugar y forma de entrega de las mercaderas y cmo deben
recibirse y acopiarse.
5.- El precio de venta de las mercaderas a los clientes (de dudosa
102
ESCUELA DE DERECHO
103
legalidad) y el procedimiento a travs del cual el distribuidor conocer

oportunamente las modificaciones .
6.- Las estipulaciones sobre la publicidad del producto, que estar a
cargo del productor o fabricante, generalmente.
7.- El compromiso de la distribuidora de no fabricar, vender o
distribuir otros artculos en competencia con los que se obliga a
distribuir en exclusividad, en su caso.
Obligaciones de las partes en el contrato de distribucin.
Del proveedor o principal.- En trminos generales, podemos decir
que el proveedor asume las siguientes obligaciones, sin perjuicio de
las estipulaciones que acordaren las partes:
a) Entregar las mercaderas en el tiempo y forma previstos en el
contrato.
b) No vender los productos a que se refiere el contrato en la zona
exclusiva asignada al distribuidor, ni a designar a otros distribuidores
en esa zona, si hubiere exclusividad.
El incumplimiento de esta obligacin puede considerarse un
caso de competencia desleal que hace al proveedor o productor,
agravado cuando importa el aprovechamiento de la labor de difusin
y propaganda que pudo realizar el distribuidor.
Del distribuidor.- Sern obligaciones del distribuidor, las siguientes:
1.- Vender los productos a lo menos en una cantidad mnima, si el
contrato as lo hubiere establecido. Esto tambin se traduce en la
obligacin de efectuar pedidos mnimos al proveedor.
2.- Abstenerse de vender en zonas que no pertenezcan a su territorio
exclusivo.
3.- La promocin o publicidad de las mercaderas. Esta obligacin, as
como la propaganda, puede recaer, sin embargo, en el propio
productor de acuerdo a las estipulaciones del contrato.
4.- Pagar las facturas de compra en el tiempo y forma convenidos.
El incumplimiento de las obligaciones dar lugar a las
responsabilidades e indemnizaciones que acordaren las partes, o que
resulten de la aplicacin de las normas generales.
Diferencias entre el contrato de distribucin y figuras afines
Compraventa.- Se considera el contrato de distribucin como uno
preparatorio de compraventas particulares que celebrarn el
productor y distribuidor, dentro del marco normativo que aquel
establece.
103
ESCUELA DE DERECHO
104
La jurisprudencia argentina, en cuya legislacin tampoco se

regula el contrato en estudio, ha dicho en ocasiones que pueden
aplicarse a la distribucin las normas de las compraventas, an
cuando se reconoce que el contrato de distribucin no es una suma
de compraventas independientes sino que da origen a una relacin
estable entre las partes. Ambos contratos, el de distribucin y el de
compraventa, tienen una finalidad distinta, siendo la sumatoria de las
operaciones de compraventa la forma de que se valen las partes para
introducir los productos en el mercado.
No obstante la distinta naturaleza de cada contrato, las
compraventas particulares se regirn por las disposiciones legales del
Cdigo de Comercio, en tanto no sean modificadas por el contrato de
distribucin, y en tanto no desnaturalicen los elementos propios del
contrato de distribucin celebrado por las partes.
Comisin.- La comisin, en cuanto contrato, es concebida en nuestra
legislacin como una especie de mandato comercial referido a una o
ms operaciones individualmente determinadas (arts. 3 N 4 y 235
del Cdigo de Comercio).
El comisionista acta en representacin del comitente, a menos
que ejecute el acto en su propio nombre, pero siempre vende por
cuenta y riesgo del comitente.
En la distribucin, el distribuidor es un empresario independiente que
acta por su propia cuenta, adquiriendo del productor o vendedor los
bienes que a su vez vende a los clientes (consumidores o
comerciantes minoristas).
Su relacin con otras figuras afines como la concesin y la
agencia, se analizan junto con el estudio particular de estos
contratos.
&&&&&&&&&&&&&&
CONTRATO DE CONCESION MERCANTIL

(no confundir con el contrato de concesin del derecho
administrativo)
I.-
CONCEPTO DE CONTRATO DE CONCESIN MERCANTIL:

104
ESCUELA DE DERECHO
105
Segn Claude Champaud: Es la convencin por la cual un

comerciante denominado concesionario coloca su empresa de
distribucin al servicio de otro comerciante denominado concedente,
para asegurar exclusivamente, sobre un territorio determinado, por
un tiempo limitado y bajo la vigilancia y control del concedente, la
distribucin de productos de los que le ha concedido el monopolio de
su venta.
Segn Ricardo Sandoval: Es aquel en virtud del cual un
empresario denominado concesionario, se obliga a adquirir bajo
ciertas condiciones determinados productos, generalmente de una
marca, a otro empresario, llamado concedente, y a revenderlos
tambin sujeto a determinadas estipulaciones dentro de una zona y a
prestar asimismo a quienes adquieran dichos bienes una cierta
asistencia de posventa.
II.- GENERALIDADES: Concesin y distribucin, un mismo
contrato?
Por el hecho de que este contrato guarda gran semejanza con el
contrato de distribucin, en doctrina se suele considerar a ambos
como una misma clase de contrato, con algunas modalidades
diferentes.
Sin embargo, otros autores visualizan dos figuras contractuales
distintas, con caracteres propios. Los elementos que diferencian el
contrato de concesin del de distribucin apuntan a lo siguiente:
1.- A ciertas obligaciones que suele contraer el concesionario (que es
en la concesin lo que el distribuidor es en la distribucin), que por lo
general no asume el distribuidor en la distribucin (por ejemplo, la
obligacin de garanta de post-venta, mantencin, repuestos, etc).
2.Tambin a la mayor vinculacin econmica que el contrato de
concesin genera entre concedente y concesionario. En este sentido,
se dice que en el contrato de concesin si bien el concesionario tiene
una independencia jurdica respecto del concedente, no tiene
independencia econmica. En cambio, en la distribucin, el
distribuidor mantiene independencia jurdica y econmica.
Por esta falta de independencia econmica se suele decir que
entre concedente y concesionario se produce una cierta integracin
(o cuasi integracin) societaria fuera del derecho societario (es decir,
manteniendo independencia jurdica).
105
ESCUELA DE DERECHO
106
3.Respecto de los productos que se comercializan a travs de uno

y otro contrato: El contrato de distribucin puede tener por objeto la
comercializacin de bienes consumibles (perecibles). En cambio, el
contrato de concesin siempre busca la comercializacin de bienes
durables, y an, de productos de alta tecnologa, cuya venta impone
la obligacin de garanta y la obligacin de mantener un stock y venta
de repuestos, as como la de prestar al cliente los servicios de
mantenimiento y reparacin necesarios.
Esta caracterstica de la concesin se comprende mejor al
considerar que su origen se encuentra en la comercializacin de
vehculos motorizados, actividad que normalmente se menciona
como su ms claro ejemplo.
4.Clusulas de exclusividad y territorio: En la concesin
generalmente estn presentes estas clusulas (algunos dicen que es
un elemento esencial del contrato). En cambio, en la distribucin por
lo general no las hay.
III.-
ELEMENTOS DEL CONTRATO:

A la luz de las definiciones del contrato de concesin que
transcribimos ms arriba, podemos distinguir los siguientes
elementos propios de este contrato.
a)
El concesionario coloca su empresa al servicio del concedente:
Existe entonces una gran vinculacin (ms bien subordinacin)
econmica del concesionario al concedente. La empresa del
concesionario est organizada para vender slo los productos del
concedente, es como una extensin del negocio del concedente pero
sin que ste arriesgue capital.
b)
Busca asegurar exclusivamente ... : Las
exclusividad son propias de este tipo de contratos.
clusulas
de
c)
Sobre un territorio determinado ....: El factor territorio es
esencial.
d)
Por un tiempo limitado: El contrato de concesin tambin
supone una relacin destinada a perdurar en el tiempo
preestablecido, con clusula de reconduccin o prrroga automtica.
e)
Existe vigilancia y control del concedente: Lo que es una
manifestacin de la subordinacin econmica del concesionario
respecto del concedente.
106
ESCUELA DE DERECHO
107
f)
Su objeto es la distribucin de productos respecto del cual se
otorga el monopolio de la venta: Es decir, tambin existe una clusula
de exclusividad en favor del concesionario; el concedente se obliga a
no colocar directamente sus productos en ese territorio y adems
(aunque no necesariamente) a no designar a otro concesionario en el
mismo territorio.
g)
El concesionario se obliga a adquirir productos del

concedente, y a revenderlos, todo ello de acuerdo a determinadas
estipulaciones.
h)
El concesionario asume una obligacin de garanta y

asistencia de posventa frente al consumidor (venta de repuestos,
mantencin, reparacin del producto).
IV.- PARTES DEL CONTRATO DE CONCESION:
1.El concedente: Generalmente es el fabricante o productor de
un determinado producto. Tambin puede asumir esta calidad quien
ha obtenido la licencia para distribuir en el pas, en forma exclusiva,
un producto importado (en este caso el concedente ser el
importador exclusivo de determinadas marcas que, a su vez, podr
instalar una red de concesionarios).
2.El concesionario.
i)
j)
V.CARACTERES DE LA CONCESION COMO CONTRATO.

Son muy similares a los del contrato de distribucin.
a)
Es atpico.
b)
Consensual.
c)
Bilateral.
d)
Oneroso.
e)
Conmutativo.
f)
De tracto sucesivo.
g)
Intuito personae (an ms que en el contrato de distribucin).
Es de colaboracin. Aunque aqu ms bien existe una
cierta integracin o cuasi integracin con el concedente.
Generalmente se trata de un contrato tipo: Como el
concedente pretende que la marca se prestigie, impone una serie de
obligaciones al concesionario que apuntan a que se preste un servicio
integral, excelente, con buenos establecimientos, buena atencin,
etc. Estas obligaciones debern ser iguales para los distintos
concesionarios. Para lograr esto, el concedente redacta un contrato
107
ESCUELA DE DERECHO
108
tipo, cuyas clusulas se van a vaciar en diversos contratos

particulares que celebrar con los concesionarios de la red que
establece o pretende establecer.
k)
Se trata de un contrato marco o normativo, en cuanto
busca regular los futuros negocios que se van a llevar a efecto entre
concedente y concesionario. En este sentido, se trata de un contrato
preparatorio de las futuras compraventas que el concesionario
celebrar con el concedente.
l)
Es un contrato de adhesin. El concedente redacta las
clusulas y al concesionario no le queda ms que decidir entre
contratar o no, ello por regla general.
m)
Obviamente es un contrato de naturaleza mercantil
(tiene por objeto regular mltiples compraventas en las que se
compra para vender, es decir compraventa mercantil).
VI.- OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN EL CONTRATO DE
CONCESIN:
1.- Obligaciones del concedente:
a) Proveer al concesionario de las mercaderas y de los productos,
en la cantidad, tiempo y forma previstos en el contrato (igual que
en la distribucin).
b) El concedente debe liquidar las operaciones de garanta en forma
oportuna con su concesionario.
(Ejemplo: si vendido un
automvil por el concesionario aqul tiene un desperfecto, el
concesionario asume la obligacin de garanta frente al cliente,
pero el costo de la reparacin lo soportar el concedente).
En la distribucin, el distribuidor generalmente no asume
obligacin de garanta sino que la asume directamente el
productor.
c) Promover y difundir el producto en forma global.
Es decir, el concedente se obliga a realizar promocin no para
que le compren a un determinado concesionario, sino para que el
pblico compre el producto, prefiera la marca, donde quiera que
ella se venda.
A veces el concesionario tambin asume algunas obligaciones
de promover, dentro de su territorio predeterminado, o bien lo
hace por su propia iniciativa para aumentar sus ventas.
d) Proporcionar informacin tcnica y capacitacin al personal del
concesionario para una mejor atencin del usuario: Esta
obligacin generalmente no se impone en la distribucin, lo que
se explica por la naturaleza de los productos que se distribuyen.
e) Respetar la exclusividad en favor del concesionario.
108
ESCUELA DE DERECHO
109
2.Obligaciones del concesionario:

a) Si existe clusula de exclusividad, slo podr vender los
productos del concesionario y dentro del territorio asignado.
b) Tiene la obligacin de comprar (encargar) una cantidad mnima
de productos.
c) Debe mantener instalaciones adecuadas para la venta y servicio
de que se trate.
d) Prestar servicios de garanta y mantenimiento y reparacin a los
usuarios (esto no se impone al distribuidor).
e) Respetar el territorio de otros concesionarios.
f) Mantener un stock adecuado de repuestos.
g) A veces asume la obligacin de publicidad en su territorio.
h) Adoptar los sistemas administrativos, financieros y contables que
le imponga el concedente: Esta es una clave de control que tiene
el concedente respecto del concesionario y es otra manifestacin
de la subordinacin econmica. As, una comercializacin y
atencin deficiente perjudica al producto y por ende al
concedente.
Ejemplo, el concesionario debe tener un taller con determinadas
caractersticas, lo que exige adems un determinado escalafn de
personal (un jefe de taller, al menos cinco mecnicos, etc.).
VII.- DIFERENCIAS ENTRE LA CONCESIN Y OTRAS FIGURAS
AFINES:
Prcticamente, aqu es aplicable lo mismo que vimos a
propsito de la distribucin, en cuanto a las diferencias que existen
entre este contrato y el de compraventa y comisin. Sin perjuicio de
ello, conviene destacar.
Concesin y agencia: El contrato de agencia es un contrato que recae
sobre servicios, en cambio la concesin recae sobre bienes.
La agencia tiene por objeto la promocin de productos del
principal, pero las ventas directas las realiza el principal, a menos que
haya un mandato, caso en el cual lo realiza el agente, pero por cuenta
y en nombre del principal.
En cambio la concesin no tiene por objeto la promocin, sino la
venta y es por cuenta y nombre del concesionario. El concesionario
adquiere las mercancas del concedente y luego las vende por cuenta
propia al cliente.
En la concesin existe una mayor dependencia econmica del
concesionario respecto del principal que la que existe entre el agente
109
ESCUELA DE DERECHO
110
y el comitente.
&&&&&&&&&&&
EL FRANCHISING O FRANQUICIA COMERCIAL
I.-
GENERALIDADES.El contrato de franchising o franquicia comercial es uno de los

ms caractersticos contratos de colaboracin empresaria.
Como seala Ricardo Sandoval, 22 la actividad mercantil de
nuestros das no slo se efecta con la mira de obtener una ganancia
proveniente de la diferencia entre el costo de adquisicin de los bienes del productor y el precio de venta al consumidor, sino adems
con el propsito de actuar en forma eficiente para lograr resultados
favorables; en una palabra, en procura del xito comercial. La antigua
nocin de lucro, piedra angular del comercio tradicional, ha sido
reemplazada o quizs sea mejor decir, complementada - por la idea
de eficiencia, en el trfico mercantil moderno.
El empresario de comercio intenta ahora conseguir la eficiencia
vinculndose con otro empresario propietario o titular de una
organizacin, de un nombre de comercio, de una marca de comercio o
de servicio, de smbolos distintivos, de know-how o saber hacer, con
una cadena de establecimientos de comercio sobre un determinado
territorio.
El empresario dueo de la idea o de la organizacin se
denomina franquiciante y el empresario que contrata con l,
enajenando en cierta medida su libertad de iniciativa individual, pero
asegurando su xito comercial, se llama franquiciado. La relacin que
los une se denomina franchising, que algunos autores traducen al
castellano, literalmente, como franquicia comercial, llamando, en
consecuencia, a los participantes en la operacin, franquiciante y
franquiciado.
II.- DEFINICION.
Es aquel contrato basado en una relacin de cooperacin
permanente por el cual una de las partes (franquiciante, otorgante o
franchisor), titular de un nombre comercial, de una marca o signos
distintivos, de diseos o emblemas con que identifica su empresa o
22 Sandoval Lpez, Ricardo: Contratos Mercantiles, Ed. Jurdica de Chile, 2003, Tomo II, pg. 558
110
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111
negocio, otorga a la otra (franquiciado, tomador o franchisee) un

conjunto de derechos que lo facultan para vender y/o distribuir y/o
explotar comercialmente a su propio riesgo, en un lugar o territorio
preestablecido, uno o varios productos y/o servicios, amparndose no
solamente en la marca con la que el otorgante identifica sus
productos, sino tambin en la imagen comercial y en los mtodos
operativos que ste utiliza.
El tomador se encuentra sujeto a
instrucciones y controles por parte del otorgante que garanticen el
cumplimiento del sistema y el xito del negocio.
Como
contraprestacin el tomador debe abonar una suma inicial
determinada y una serie de importes sucesivos tambin
predeterminados durante toda la vigencia del contrato.
III.- BREVE HISTORIA:
Muchos autores afirman que el franchising fue creado a partir
de la Segunda Guerra Mundial. Puede ser que los negocios en forma
de franchising se hayan expandido de manera efectiva a partir de la
dcada del 40, pero el franchising tradicional surgi mucho antes de
esto.
Tuvo su inicio en el siglo XIX en los Estados Unidos antes de la
Guerra Civil Americana, ms precisamente alrededor de 1850, cuando
la empresa Singer Sewing Machine Company, con sede en Stanford,
Connecticut, resolvi otorgar franquicias a una serie de
comerciantes independientes, interesados en la comercializacin de
sus productos. Dichos comerciantes fueron autorizados a
comercializar los productos Singer y a hacer uso de la marca en
conexin con esa comercializacin.
En 1898 la General Motors adopt el franchising como
estrategia para expandir su red de distribuidores. En 1899 fue la Coca
Cola quien pas a otorgar franchising para el embotellamiento de su
refresco.
El verdadero desenvolvimiento del franchising como mtodo
para la expansin de negocios de empresas de los ms variados
sectores, se da a partir del inicio del siglo XX, cuando los fabricantes
norteamericanos de automviles, copiando a la pionera General
Motors y tambin los fabricantes de refrescos, semejantes a CocaCola, siguiendo el ejemplo de sta, establecieron y ampliaron sus
redes de distribucin a travs de franquicias otorgadas a
comerciantes y embotelladores extendidos por todo el pas.
En 1917, los supermercados Piggly Wiggli resolvieron ampliar su
red a travs de concesiones de franchisees. Luego en 1921, Rent a
car fundada en 1918 adopt el mismo esquema, siendo hoy una de
111
ESCUELA DE DERECHO
112
las ms conocidas redes de arrendadores de vehculos del mundo,

con ms de trescientos setenta franchisees instalados.
En los aos 30 las compaas petroleras adoptaron el sistema,
convirtiendo sus puestos de venta de productos derivados del
petrleo (gasolina, etc.) que actuaban directamente en franchising
otorgados a operadores locales. Y antes del final de la dcada, el
franchising ya haba sido adoptado por innumerables empresas en
diversos ramos de actividades, estando ya firmemente implantado
como contrato comercial en la economa americana.
Finalmente en 1954 en San Bernardo, California, se produce el
hecho histrico que puede ser considerado como la base de los
negocios en forma de franchising, tal como se conocen hoy, con la
incorporacin a este sistema de Mac Donalds lanchonete.
IV.- FUNCION ECONOMICA: La funcin especfica de este contrato
es la colaboracin para asegurar la distribucin de un producto o
servicio, en un mercado en el cual acta la competencia. Esta
colaboracin se traduce en la obligacin asumida por una de las
partes al suministro de marcas y tecnologa, y por la otra, a la
fabricacin y comercializacin siempre con relacin a un producto o
servicio. La determinacin de esta funcin permite distinguir al
contrato de franquicia de las regulaciones legales previstas para otros
contratos como compraventa, depsito, etc.
Esta funcin econmica se afirma en tanto cuanto la colocacin
de productos y/o servicios funciona tanto por la notoriedad de una
marca de prestigio, como por la calificacin profesional del tomador,
en razn del carcter de alta calidad y alta tcnica en la produccin.
El otorgante no puede afrontar un mercado por s slo sin soportar los
excesivos costos y riesgo de un nivel complejo de distribucin; a la
inversa, el tomador no puede por s slo vender, sin el apoyo tcnico
y solvente del otorgante, propietario de un producto o servicio
acreditado en plaza.
Esta funcin econmica se inscribe as en trminos de planes o
de objetivos que requieren la coordinacin y complementacin para
reducir los errores en la actividad tanto del otorgante como del
tomador.
Es decir, lo que se busca es el xito del otorgante y del
tomador, para lo cual aqul debe poner a disposicin del otro, todo lo
que sea necesario para permitir al pblico consumidor asociar su
imagen comercial con el tomador.
La idea es que en cualquier mbito del mundo negocial
el contrato de franquicia permita ofrecer al consumidor un
112
ESCUELA DE DERECHO
113
mismo servicio en todo sentido, es decir, en la atencin al

pblico, en la calidad y cantidad del producto que se vende,
en el servicio otorgado, de manera tal que el consumidor del
producto o prestatario del servicio no encuentre ninguna
diferencia entre los diferentes locales en que dicho producto
o servicio se vende o presta.
Para llegar a este grado de identidad es necesario un
intenso e ntimo proceso de comunicabilidad, una transmisin
de conocimientos minuciosos, que no se da en otras figuras
contractuales.
V.- ELEMENTOS PRINCIPALES:
Puede mencionarse como elementos esenciales del franchising:
A)
El otorgamiento de un derecho o licencia de operar un
negocio, asociado con el uso de una marca, smbolo o logotipo.
Sobre el particular, destaquemos que el franchising no es lo
mismo que el contrato de licencia. Este tambin importa el uso de
una marca y el producto que se fabrica debe sujetarse a estndares
de calidad dictados por el licenciante. Sin embargo, el licenciatario
tiene libertad para proceder a la comercializacin del producto, lo cual
no ocurre en el franchising, que es ms amplio.
El contrato de franchising no se limita a transmitir los
conocimientos tcnicos y de organizacin y administracin comercial,
sino que adems exige que el franquiciado acte de modo tal que
para el pblico en general parece tratarse de un establecimiento
propiedad del franquiciante, pese a la independencia jurdica entre
ambas partes.
B)
Ejercicio de un control por el otorgante del producto o

servicio sobre las operaciones, debiendo dar asistencia de
capacitacin, en todos los campos de actuacin del operador
(tomador).
C)
Pago de un canon o regala (royalty) por el tomador,

mediante porcentajes sobre la facturacin que realiza el otorgante,
mientras dure el contrato.
Normalmente existe un derecho de entrada, es decir, el pago de
una cantidad inicial (initial fee); y luego el pago de una cantidad
peridica (continual royalty payment) durante toda la vigencia del
contrato y que normalmente corresponde a un porcentaje de las
facturas emitidas por el tomador. Este elemento constituye una de las
diferencias entre el contrato de concesin y el de franchising.
113
114
ESCUELA DE DERECHO
D) Transferencia o suministro al tomador de los conocimientos

tcnicos, propiedad del otorgante y del know how o tecnologa
comercial, ideado y experimentado por el otorgante.
En relacin con este elemento cabe sealar que una de las
modalidades de franchising, a saber, el franchising de produccin
(que es el ms caracterstico) el franquiciado elabora o fabrica por s
mismo el todo o parte de los productos, aunque observando
estrictamente las instrucciones (manual operativo) impartidas por el
otorgante.
E) Reglamentacin tendiente a la proteccin del prestigio de la marca,
calidad y cualidad del producto y de su mercado, y existencia del
franquiciante al franquiciado, que se regula a travs de un manual
operativo.
F) El tomador vende a los clientes por cuenta propia pero
amparndose en el nombre del franquiciante, es decir se vale de su
marca y prestigio, pero es un empresario independiente que contrata
a su propio nombre y que factura directamente a los consumidores.
VI.-CLAUSULAS ESPECIALES DEL CONTRATO.Entre las clusulas que suelen pactarse en este tipo de contratos,
tienen especial relevancia las relativas a:
a)
Exclusividad.- Ella funciona en este contrato, con especial
referencia al mbito geogrfico y al campo tecnolgico, tomando en
cuenta los intereses propios y particulares de los contratantes y los
comunes a ambos.
Es as que se delimitar con precisin y certeza el territorio
donde operar el uso de la marca que ampara tanto el producto como
el servicio.
En ese orden de ideas, las partes contratantes precisarn con
toda exactitud y detalle la tecnologa a emplearse, incluidos en el
caso concreto los insumos que deba aportar el franquiciante tanto en
lo relativo a cantidad como a calidad.
Esta exclusividad - caracterstica tpicamente contractualtambin se aplica respecto de la persona del franquiciado, y en
beneficio del franquiciante, prohibindose a aqul el ingreso o
realizacin de negocios competitivos durante el perodo de duracin
de la franquicia, el que puede ser extendido a su terminacin.
b)
Control
de
produccin
114
comercializacin.-
Este
se
ESCUELA DE DERECHO
115
establece con miras a la conservacin del prestigio, calidad y cualidad

del producto y/o servicio en el territorio concedido.
c)
Determinacin
del
precio
o
regala
a
pagar
peridicamente.- Puede estar subsumido dentro del precio de venta
final al pblico.
d)
Aspectos publicitarios.- Al determinarse a cargo quin ser la
erogacin que demande este rubro en atencin a la colocacin y/o
prestacin exclusiva de productos y servicios, hace importantes los
aspectos relativos a la imagen y presencia en el mercado consumidor
del franquiciante y su producto y/o servicio.
e)
Garanta.- Se fijan sobre topes mnimos de produccin y/o
comercializacin.
f)
Colaboracin.- Cumplimiento por parte del franquiciado de
todos los recaudos legales tendientes a posibilitar la utilizacin de la
franquicia dentro del territorio convenido.
g) Confidencialidad.- Merece tratamiento destacado en este
contrato la relacin de confidencialidad frente a los terceros; esta
relacin genera una obligacin que pretende defender los mtodos
operativos y los aportes tecnolgicos del franquiciante.
VII. TIPOS DE FRANQUICIAS.
Se puede hablar de tres tipos de franquicia atendiendo al objeto del
contrato:
A.
Franchising de distribucin
El franquiciante fabrica productos y organiza la distribucin de
los mismos. Se limita a conceder al franquiciado una exclusiva
asignacin de productos o servicios para que los comercialice en un
local con sus distintivos. El franquiciante busca llegar a los mercados
que le interesa servir con eficiencia, por esto, sta modalidad le
permite disminuir los costos y riesgos, los cuales en otro caso tendra
que asumir con su patrimonio.
Como ejemplo en el rea de productos y servicios para
automviles las tiendas de llantas o neumticos son las que
predominan. Tambin pueden mencionarse las cadenas de
115
ESCUELA DE DERECHO
116
farmacias.
B.
Franchising de produccin
Bajo esta modalidad de contrato el franquiciado queda, en
virtud del contrato y siguiendo las instrucciones y fines de venta del
franquiciante, autorizado para fabricar y comercializar el
correspondiente producto.
El franquiciante le proporciona la asistencia tcnica, la marca y
en algunos casos los materiales utilizados en la fabricacin o la
patente sobre la que se basa.
Cuando el franquiciante proporciona los ingredientes o
materiales para la produccin la operacin de franchising trae
normalmente aparejada un contrato de aprovisionamiento entre las
partes.
El franquiciado se beneficia de un Know-How que le es
transferido para la debida produccin y posterior comercializacin.
Como ejemplo de esto tenemos los restaurantes Mac Donalds,
KFC, Pizza Hut, etc.
C.
Franchising de servicio
En esta modalidad el franquiciado brinda un servicio en el
mercado, bajo las directrices y colaboracin otorgadas por el
franquiciante. El objeto de este tipo de franquicia no es un bien
tangible, sino un servicio o un conjunto de ellos. El franquiciante
transfiere el know how y la licencia de marca y controla los sistemas
de comercializacin que emplea el franquiciado, en cuanto a calidad y
forma. El ejemplo de este tipo son las cadenas de grandes
hoteles.
VIII.- PARTES EN EL CONTRATO. DERECHOS Y OBLIGACIONES.A) FRANQUICIANTE, OTORGANTE O FRANCHISOR: Es aquel que,
siendo titular de una marca o detentor de tecnologa de instalacin u
operacin de un determinado tipo de negocio o titular o fabricante de
un secreto, proceso, producto o equipamiento, otorga a alguien que
es jurdica y econmicamente independiente (el franchisee), licencia
para explotar esa marca, siempre en conexin con la explotacin,
utilizacin y comercializacin de la idea, mtodo y normas
establecidas por el franchisor.
116
ESCUELA DE DERECHO
117
OBLIGACIONES DEL OTORGANTE (franquiciante): Pueden

sealarse los que siguen, teniendo en cuanta que, al tratarse de un
contrato bilateral, las obligaciones de una de las partes constituyen, a
la vez, los derechos de la otra.
1.Garantizar la cobertura de los problemas inherentes a la
comercializacin de sus productos (marcas, derechos de propiedad
intelectual e industrial).
2.Realizar todas las inversiones necesarias para mantener la
tecnologa actualizada y apta y en condiciones de competitividad, en
plaza, incluyendo el know how.
3.Mantener una poltica de precios de sus productos que aseguren
la actividad del tomador (franchisee), mediante el suministro de
productos en tiempo oportuno.
4.Indemnizar al tomador por reclamos de terceros derivados de
daos imputables al incumplimiento de las obligaciones a su cargo.
5.Proporcionar un sistema operativo de supervisin y control
respetando la exclusividad otorgada al tomador.
BENEFICIOS PARA EL OTORGANTE: El otorgante puede dentro

de la relacin de la franquicia:
1.Solucionar los problemas inherentes a la comercializacin de
sus productos asegurando la mxima difusin.
2.Establecer con medios financieros relativamente limitados, una
vasta red de lugares de venta y ganar as una notable ventaja
respecto de aquellos que concurrentemente financian directamente
sus puntos de venta (v.gr. sucursales).
3.Hacer una fuerte poltica de aprovisionamiento mediante la
recepcin ordenada de todos los tomadores y, consecuentemente,
obtener una notable rebaja de los precios de comercializacin.
4.El beneficio ms inmediato est constituido por el derecho de
percepcin inicial y los royalty.
B)
TOMADOR O FRANCHISEE: Es la persona fsica o jurdica
facultada por el otorgante para vender y/o distribuir y/o producir y
explotar comercialmente, a su propio riesgo, en un mbito geogrfico
predeterminado, uno o varios productos y/o servicios.
El tomador debe ser un empresario con solvencia tcnica
suficiente que le permita asumir el riesgo empresario en condiciones
que, a tal fin, se establecen contractualmente entre l y el otorgante.
OBLIGACIONES DEL TOMADOR (franquiciado:

117
ESCUELA DE DERECHO
118
1.- Correr con el riesgo de la empresa.

2.- Aprovisionarse de una cantidad mnima de productos del
otorgante.
3.- Pagar una suma fija y una regala mensual sobre sus ventas y/o
ingresos, y adicionalmente un derecho por el uso de marcas.
4.- Respetar los estndares de calidad en la presentacin, venta y
precio del producto y/o servicio, siguiendo las instrucciones sobre
produccin, comercializacin y administracin que establezca el
tomador.
5.- Actuar dentro de los lmites territoriales de la franquicia concedida.
6.- Aceptar el control e inspeccin que lo imponga el otorgante.
BENEFICIOS PARA EL TOMADOR: Entre ellos se puede destacar:

1.Disponiendo de medios limitados, puede emprender por su
propia cuenta una actividad mediante el goce de la asistencia
tecnolgica y financiera del otorgante.
2.Trabaja con la mxima reduccin del riesgo al iniciarse la
actividad comercial gracias al uso de todas las seales y distintivos
que individualizan al otorgante y a sus productos.
3.El tomador puede procurarse los productos a un costo menor
respecto de aquellos que operan por su cuenta, en tanto la poltica de
aprovisionamiento est asegurada por el otorgante.
4.Adems el otorgante centraliza todos los gastos administrativos
y contables y, por lo tanto, el tomador ahorra tiempo y personal que
pueda dedicarse a las ventas.
5.Tiene beneficios de la publicidad, de los estudios de mercado,
de las estadsticas, etc., que el otorgante efecta.
6.- El personal puede recibir entrenamiento en la central del
otorgante.
IX.- CARACTERES DEL FRANCHISING COMO CONTRATO.a) Consensual: Se trata de un contrato consensual a mrito de que
se perfecciona desde que las partes expresan su consentimiento.
b) Bilateral: supone la existencia de dos partes con obligaciones
recprocas.
c) Oneroso y conmutativo.
d) Principal: Porque no necesita de otro para tener vigencia jurdica
del producir efectos.
e) De cooperacin: En cuanto requiere estrecha colaboracin entre
las partes.
f) Intuito personae: Porque tanto el franquiciante como el
franquiciado toman en cuenta la calidad de su contratante en los
118
ESCUELA DE DERECHO
119
aspectos econmicos, administrativos, financieros, tcnicos, etc.

g) Uniforme o tipo: En tanto los contratos de franquicia revisten
formas estandarizadas con clusulas tipo. Por lo mismo, tambin
constituye normalmente un contrato de adhesin.
h) Atpico: Pues no se encuentra regulado legalmente.
i) De tracto sucesivo: Las prestaciones de ambas partes son de
carcter continuo en el tiempo contractualmente fijado.
X.- SIGNIFICACION JURIDICA:
El franchising es un contrato complejo que involucra en s
mltiples normas legales de derecho, entre otros de derecho
comercial, industrial, constitucional y de competencia, toda vez que
las relaciones entre las partes, as como sus derechos y deberes, sus
responsabilidades y funcionamiento del propio contrato deben
necesariamente considerar las regulaciones legales antes referidas.
Por lo mismo, algunos autores como Sandoval ms que un
contrato, consideran el franchising como una operacin, que
involucra
una
serie
de
contratos
(licencia,
know-how,
aprovisionamiento, concesin, etc.).
Esta significacin jurdica surge con toda evidencia, cuando se
aprecian los puntos que los eventuales contratantes deben examinar
cuando consideran la posibilidad de establecer franquicias locales y/o
internacionales.
a) Proteccin de las marcas.
b) Adaptacin del contrato de franquicia a las regulaciones y leyes
comerciales locales.
c) En caso de contratacin internacional, conocimiento de las leyes
relativas a la importacin de materias primas y de productos
elaborados.
d) Legislacin cambiaria.
e) Legislacin laboral.
f) Legislacin sobre arrendamiento.
g) Legislacin sobre propiedad inmueble.
h) Legislacin fiscal.
i) Leyes contra el monopolio y la competencia desleal.
XI.- FRANCHISING Y OTRAS FIGURAS CONTRATUALES AFINES:
A)
APROVISIONAMIENTO: Este contrato se encuentra legislado
en el Cdigo Civil italiano, pero no en nuestro derecho, aunque est
mencionado en el art. 3 de nuestro Cdigo.
El contrato de aprovisionamiento comercial tiene como objeto
asegurar un volumen fluido de insumos al productor. La doctrina
119
ESCUELA DE DERECHO
120
suele distinguirlo de una serie de ventas sucesivas y cabe afirmar que

no es un simple convenio de suministro, sino que abarca una
diversidad de elementos adicionales que lo diferencia claramente. En
la franquicia, la marca, el mtodo franquiciado, elementos ajenos al
convenio de suministro, integran y caracterizan el contrato
diferencindolo del suministro comercial.
B) CONCESION: La doctrina francesa sostiene que la franquicia es,
en esencia, un tipo dentro de los contratos de concesin. De acuerdo
con Jean Guyenot la franquicia no sera otra cosa que una forma de
concesin comercial, calificada con una terminologa propia, pero sin
significacin jurdica distinta.
Segn este autor la diferencia entre concesin y franchising
radica en que el tomador est obligado generalmente a pagar un
derecho de ingreso al sistema (droit dentre) y cuotas peridicas,
mientras que los contratos de concesin raramente prevn tales
obligaciones.
Sin embargo, adems de esta diferencia, ambos contratos se
distinguen uno del otro por el diferente grado del control y
dependencia econmica entre las partes, que es mucho ms
acentuada en el franchising.
Por otro lado, tratndose del franchising de produccin, el
tomador elabora los productos, cuestin que no ocurre en la
concesin.
Finalmente, en cuanto a la forma en que acta el tomador, ya
hemos sealado que ste acta bajo el nombre del otorgante,
cuestin que no ocurre en la concesin.
C) DISTRIBUCION: Tanto en el contrato de franquicia como en el de
distribucin, los tomadores son comerciantes independientes que
compran para revender por su cuenta y riesgo los productos y/o
servicios del otorgante.
En el contrato de distribucin el tomador acta con mtodos o
sistemas propios, mientras que en la franquicia el tomador depende
totalmente del mtodo del otorgante, ya que ste ltimo le vende no
slo un producto o un servicio sino tambin una forma de
comercializacin y de explotacin al amparo de una marca o frmula
comercial, para un mejor xito del negocio. Otra diferencia se aprecia
en la existencia en el contrato de franquicia de una contraprestacin
a cargo del tomador y a favor del otorgante que puede consistir en
una suma fija o en una regala mensual sobre sus ventas o ingresos
que se dejar preestablecido en el contrato a celebrarse entre las
120
ESCUELA DE DERECHO
121
partes.
CONTRATOS DE GARANTIA
INTRODUCCION
El crdito es de suma importancia en el trfico mercantil, pues
permite obtener los recursos necesarios para desarrollar una
actividad econmica.
El otorgamiento o concesin de crditos lleva implcito el riesgo
de incumplimiento por parte del deudor. Para aproximar la
probabilidad de pago a la certeza, es decir, con el objeto de disminuir
el riesgo para el concedente del crdito o acreedor, en el plano
jurdico se celebran entre acreedor y deudor los llamados contratos
de garanta.
Clases de garanta.- Los contratos de garanta pueden tener por
objeto afectar uno o ms bienes muebles o inmuebles al
cumplimiento de obligaciones, caso en el cual hablamos de
garantas reales; o bien afectar el patrimonio de una o ms
personas distintas del deudor, en cuyo caso hablamos de garantas
personales.
Algunos de estos contratos estn regulados en el Cdigo de Comercio
y en el Cdigo Civil. Sin embargo, existen tambin leyes especiales
que regulan contratos de garanta.
Carcter accesorio y excepcin.- Los contratos de garanta tienen
un carcter accesorio (artculo 1442 Cdigo Civil); por lo tanto, la
regla general es que ellos siguen la suerte del principal (se extinguen
cuando se extingue la obligacin principal). Sin embargo, es posible
celebrar ciertos contratos con clusula de garanta general, lo que
quiere decir que en virtud del contrato se pueden garantizar
obligaciones futuras o todas las obligaciones que pueda haber
contrado o contraer en el futuro una persona para con el acreedor,
sin necesidad de especificar una obligacin precisa y determinada.
Tienen la utilidad de que pueden caucionar diversos crditos
por lo que no es necesario constituir la garanta cada vez que
se concede uno por el acreedor a su deudor. Se usa mucho en
la prctica bancaria.
Los contratos de garanta pueden celebrarse entre toda clase de
121
ESCUELA DE DERECHO
122
deudores y de acreedores, siempre que se cumplan los requisitos

especiales que la ley establece para cada uno de ellos.
I.
GARANTIAS REALES:
Estas se constituyen sobre bienes muebles o inmuebles,
corporales o incorporales.
Las que se constituyen sobre muebles se llaman garantas
mobiliarias. Las otras se denominan inmobiliarias.
A.-
GARANTIAS MOBILIARIAS.
Estas se caracterizan y distinguen de las inmobiliarias, en que
se constituyen en bienes de fcil realizacin (su venta es ms gil
comparada con la de los inmuebles). Ejemplo: en el juicio ejecutivo se
rematan los bienes muebles a travs de un martillero pblico; en
cambio los bienes inmuebles requieren subasta pblica, aprobacin
de las bases de la subasta, tasacin especial y se hace la venta ante
el juez.
Las garantas mobiliarias son bsicamente las prendas.
LA PRENDA CIVIL:
Al respecto, el artculo 2384 del Cdigo Civil establece: Por
el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crdito. La cosa entregada se llama
prenda. El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario
Del precepto citado se desprende que la prenda regulada en
el Cdigo Civil es un contrato real y, por lo mismo es una
prenda con desplazamiento (ello lo reitera el art. 2386 cc). Por
eso se dice que esta prenda es ordinaria o comn porque tiene el
rasgo comn de las prendas (en que la cosa pignorada se desplaza de
la esfera del deudor a la del acreedor, quien pasa a tener la calidad
de mero tenedor de ella).
La normativa del Cdigo Civil en materia de prenda ordinaria se
aplica a las prendas para garantizar obligaciones mercantiles, sin
perjuicio de las reglas especiales establecidas en el Cdigo de
Comercio, en los artculos 813 y siguientes, que veremos a
continuacin.
REGLAS ESPECIALES DE LA PRENDA ORDINARIA MERCANTIL:
1.- Artculo 813 Ccom:
Nos dice que el contrato de prenda se celebra y prueba
entre acreedor y deudor como los dems contratos
comerciales.
122
ESCUELA DE DERECHO
123
De acuerdo a esta norma algunos, como Varela, afirman que la

prenda mercantil no es un contrato real, sino consensual.23
Otros, como Olavarra sostienen que el artculo 813 es en este
aspecto inexacto, por cuanto si bien la doctrina concluye
(correctamente, en todo caso) que la regla general es que los
contratos mercantiles son consensuales, lo cierto es que no hay una
norma que establezca cmo se celebran los contratos mercantiles en
general. Por lo dems, en la legislacin mercantil encontramos
contratos consensuales, solemnes y reales. En consecuencia,
Olavarra estima que el art. 813 ha querido establecer que el contrato
de prenda mercantil no est sujeto a solemnidades especiales y que
se celebra igual que la prenda civil, esto es, por la entrega de la cosa
(real).24 Se respeta en esta posicin la naturaleza de la prenda
mercantil ordinaria o comn, que es con desplazamiento.
2.-Artculo 814:
Se establece un derecho de preferencia a favor del
acreedor. Esto es un rasgo comn a todas las prendas: otorgan
preferencia de segunda clase (art. 2474 N3 cc).
Durante mucho tiempo se discuti acaso esta preferencia desplazaba
incluso a los crditos de primera clase, constituyendo una super
preferencia o crdito de grado superior, atendida la redaccin del
artculo 814 (derecho al pago sobre el valor de la cosa empeada con
preferencia a los dems acreedores del deudor). Tal fue la posicin
mayoritaria, aunque no uniforme, durante mucho tiempo. Sin
embargo, tal discusin se ha venido a zanjar (aunque no del todo) en
virtud de la reforma al artculo 148 del Libro IV del Ccom. (antes Ley
de Quiebras, hoy sustituido por una nueva normativa concursal a
travs de la ley 20.720), que mediante la Ley 19.250 de 1993
estableci que los crditos privilegiados de primera clase preferirn
a todo otro crdito preferente privilegiado establecido por leyes
especiales. Esta regla se conserva en la nueva normativa en el
artculo 241 inciso 2.
No es del todo claro acaso esta norma puede aplicarse a los
casos que no corresponden a una situacin concursal por cuanto ello
est establecido en la normativa sobre esta materia a propsito del
orden de prelacin a seguir en el pago de los crditos.
Por eso es posible sostener que an no se zanja la cuestin. Quizs la
intencin del legislador de la Ley 19.250 fue hacer una normativa
general, pero en todo caso no procedi correctamente, porque si esa
23 Ral Varela, Derecho Comercial, Apuntes de clase, pg. 160.
24 Olavarra Julio, Manual, Tomo II, pg. 458.
123
ESCUELA DE DERECHO
124
era su intencin debi modificar el Cdigo de Comercio, lo que

tampoco hizo la nueva ley (20.720)
3.-
El artculo 815:
Esta norma establece los requisitos para que el acreedor
goce del privilegio o preferencia real. Es decir, el contrato se
perfecciona entre acreedor y deudor por la simple entrega de la cosa.
Sin embargo, cuando surge un conflicto de inters frente a otros
acreedores del deudor, no basta la mera entrega de la cosa, sino que
el acreedor prendario, para gozar del privilegio, deber probar el
contrato de prenda de modo solemne, para precaver fraude por
concierto entre el acreedor y deudor:
a) Que el contrato de prenda sea otorgado por escritura pblica o
instrumento privado protocolizado, previa certificacin de la fecha
de esta diligencia.25
b)Que la escritura o documento contenga la suma de la deuda y la
especie y naturaleza de las cosas empeadas: Al exigir que indique
la suma de la deuda, deja en claro que no cabe la clusula de
garanta general en esta prenda ordinaria mercantil.
4.-
Artculo 816:
Esta norma destaca que la prenda mercantil tambin se
puede constituir sobre un crdito. Para ello es necesario que el
ttulo en que consta el crdito se entregue al acreedor (contrato real)
y se notifique al deudor, en los trminos del artculo 2389 cc (para
hacerle oponible la prenda).
Actualmente, esta prenda ordinaria slo conserva importancia
respecto de crditos nominativos, pues los crditos a la orden se
pueden empear mediante el endoso en garanta (art. 30 Ley
18.092).
5.-
Artculo 817:
Esta norma destaca que la prenda mercantil es una
prenda con desplazamiento. La cosa empeada puede estar en
poder del acreedor prendario o de un tercero elegido por las partes,
pero no en poder del deudor.26
25 Insistimos: Esto se exige para que el acreedor pueda gozar del derecho de preferencia, lo que
es sin perjuicio que el contrato mismo de prenda sea real (o consensual, segn la tesis que se
sostenga).
26 En todo caso, cabe sealar que esta exigencia se establece para los efectos del privilegio,
no de la existencia misma del contrato de prenda (quienes sostienen que la prenda mercantil es
consensual y no real quizs podran afirmar que esta prenda no es necesariamente con
124
ESCUELA DE DERECHO
125
Finalmente, sealemos que la norma contiene la imprecisin de

designar al sujeto que tiene la prenda como poseedor, en
circunstancias que es un mero tenedor.
PRENDAS ESPECIALES.
Producto de las necesidades de la actividad econmica, se
fueron creando otras prendas, establecidas en leyes especiales, que
permitieron facilitar la constitucin de prendas, tales como las
prendas sin desplazamiento: Ley 5687 (prenda industrial), Ley 18.112
(prenda general sin desplazamiento); Ley N 4.097 (Prenda Agraria),
Ley N 4.702 (Compraventa de Cosas Muebles a Plazo), prenda
sobre valores mobiliarios a favor de los Bancos (Ley 4287); prenda
Warrant (ley 16.680).
PRENDA ESPECIAL DE LA LEY 4287: SOBRE VALORES
MOBILIARIOS A FAVOR DE LOS BANCOS.
Fue establecida para facilitar la prenda respecto del crdito
bancario, porque se puede garantizar sobre ttulos de crdito de fcil
liquidacin que se realizan a travs de un procedimiento rpido y
constituyen una buena garanta porque el acreedor queda en poder
de la cosa empeada.
Se cre para evitar los trmites establecidos para la prenda
mercantil del Ccom, que sabemos puede recaer sobre crditos, pero
exige los requisitos del art. 815 Ccom para gozar del privilegio frente
a otros acreedores.
Esta es una prenda especial en relacin al objeto en que recae
la prenda, y en cuanto a la calidad del acreedor, pero no en relacin
al desplazamiento de la cosa, porque s hay desplazamiento del ttulo
del deudor que pasa a manos del acreedor y por eso es una prenda
con desplazamiento.
a) Que cosas pueden empearse (su objeto): Se puede constituir
sobre ttulos de crdito nominativos, a la orden o al portador.
b) Obligaciones que se pueden garantizar: Esta ley permite garantizar
cualquier clase de obligaciones, presentes o futuras, directas o
indirectas que el dueo de la prenda tenga o pueda llegar a tener a
favor del mismo banco, a menos que conste expresamente que se
ha constituido para garantizar obligaciones determinadas (o sea se
entiende que lleva clusula de garanta general, salvo que se
especifique un crdito determinado). art. 5.
c) Requisito en cuanto a la calidad del acreedor:
El acreedor
desplazamiento).
125
ESCUELA DE DERECHO
126
prendario debe ser una empresa bancaria o institucin financiera

legalmente establecida (art. 7 Ley). O sea, esta prenda no puede
operar entre particulares.
d) En cuanto a su perfeccionamiento: Sigue la ley de circulacin del
ttulo o documento en que consta el crdito, ley que depende de la
forma en que ha sido emitido:
Si es al portador, se constituye por la sola entrega del
documento a la empresa bancaria (art. 1).
Si es a la orden, mediante endoso en garanta, en los trminos
del art. 30 Ley 18.092 (art. 2).
Si es nominativo, mediante el otorgamiento de una escritura
pblica o privada y adems notificarse por un ministro de fe al
emisor del ttulo, en los trminos del art. 2389 cc. (art. 3).
e)Preferencia: Esta prenda confiere la preferencia del artculo 814 del
Cdigo de Comercio, sin necesidad de cumplir con las formalidades
del art. 815 Ccom. (art. 4)
f) Como se ejecuta o realiza la prenda: La vende directamente el
Banco en remate en una Bolsa de Comercio, en los trminos del art.
6 de la Ley (que exige una simple notificacin judicial al deudor y el
transcurso de un plazo de siete das).
PRENDA DE LA LEY 18.690 SOBRE ALMACENES GENERALES DE
DEPOSITO (PRENDA WARRANT). (D.O. 02.02.1988)
En derecho mercantil hay ttulos representativos de
mercaderas, que se caracterizan porque sta puede transferirse por
la transferencia de ttulo.
Tambin es posible empear las mercaderas constituyendo
prenda sobre el ttulo en que ellas constan.
En los almacenes generales de depsito, cuando el almacenista
recibe las mercaderas para el depsito, entrega al depositante dos
documentos: El certificado de depsito y el vale de prenda. (art. 4).
El certificado de depsito acredita el dominio sobre las
mercaderas y ellas pueden transferirse mediante el endoso del
certificado de depsito.
Las mercaderas pueden empearse mediante el endoso del
vale de prenda. (art. 6)
Con el vale de prenda se puede garantizar uno o ms crditos
contrados con un mismo acreedor. (art. 7).
Nota: Para producir efectos respecto de terceros, el endoso del vale
de prenda (y tambin del certificado de depsito, cuando se quiere
enajenar las mercaderas), deben anotarse en el registro que lleva el
almacenista. art. 10.
126
ESCUELA DE DERECHO
127
LA NUEVA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO

2.- LA PRENDA
CONCEPTO:
La Ley 20.190, publicada el 5 de junio de 2007, en
su artculo 14, dicta normas sobre Prenda sin Desplazamiento, crea
el Registro de Prendas sin Desplazamiento y deroga diversas leyes
que regulaban regmenes de prendas sin desplazamiento, las que
continuarn vigentes para el solo efecto de regir aquellas prendas
constituidas con anterioridad a la entrada en vigencia de esta nueva
normativa.
Vigencia. La ley difiri la vigencia a 90 das despus de la publicacin
del Reglamento relativo al Registro de Prendas aludido, la que se
efectu el 23 de octubre de 2010, por lo que la nueva prenda entr
en vigor el 21 de enero de 2011.
Obligaciones que pueden caucionarse con esta prenda
Cualquier clase de obligaciones, presentes o futuras, estn o no
determinadas a la fecha del contrato. Para efectos de su inscripcin
en el Registro de Prendas sin Desplazamiento, el contrato debe
indicar precisamente las obligaciones garantizadas o que se trata de
obligaciones futuras o de una garanta general. El artculo 4 del
Reglamento trata con ms detalle las condiciones que permiten
entender que la obligacin est suficientemente precisada.
Bienes susceptibles de ser prendados
Las cosas corporales o incorporales muebles, presentes o
futuras, cuya individualizacin o caracterizacin en el contrato debe
ajustarse a las exigencias del artculo 5 del Reglamento, segn su
naturaleza. Conservan su vigencia las normas especiales para naves y
aeronaves (que son bienes muebles).
Solemnidades del contrato de prenda sin desplazamiento
El contrato, su modificacin y su alzamiento, deben otorgarse
por escritura pblica o por instrumento privado; en este ltimo caso,
las firmas de las partes concurrentes deben hacerse autorizar por
notario, el instrumento protocolizarse en el registro del mismo notario
y, respecto de terceros, la fecha del contrato ser la de su
protocolizacin.
A lo menos, el contrato de prenda debe contener:
127
ESCUELA DE DERECHO
1)
2)
3)
4)
128
La individualizacin de sus otorgantes;

La indicacin de las obligaciones caucionadas o bien de que se
trata de una garanta general. En caso que slo se haga referencia
a los documentos donde constan las obligaciones garantizadas y
stos no estuvieren incorporados en un registro pblico, debern
ser protocolizados en copia simple al momento de la celebracin
del contrato de prenda;
La individualizacin o la caracterizacin de las cosas empeadas, y
La suma determinada o determinable a la que se limitare la prenda
o la proporcin en que debiere caucionar diversas obligaciones, si
fuere el caso.
Formalidades especiales
La ley se refiere de modo particular a algunas prendas respecto
de las cuales exige que se cumplan ms formalidades, sin perjuicios
de las comunes que la ley exige para la prenda sin desplazamiento.
Prenda de crditos nominativos. Como es obvio, deber ser
notificada al deudor del crdito pignorado, judicialmente o por medio
de un notario con exhibicin del ttulo, prohibindole que lo pague en
otras manos, salvo que mediare su aceptacin por escrito; y en caso
contrario, le ser inoponible. Una copia del ttulo que consigne el
crdito nominativo que se otorgue en prenda ser protocolizada al
tiempo de suscribirse el contrato de prenda y en ste deber hacerse
mencin a la protocolizacin de aqul (Ley art. 7).
Valores emitidos sin impresin fsica del ttulo que los
evidencie. La prenda deber anotarse en el registro de anotaciones
en cuenta que el emisor lleve para estos efectos (Ley art. 8 inc.1).
Valores depositados en una empresa de depsito de valores
constituida de acuerdo a la Ley 18.876, (que establece el marco
legal para la constitucin y operacin de entidades privadas de
depsito y custodia de valores) el acreedor prendario podr solicitar
la anotacin de la prenda directamente a dicha empresa (Ley art. 8
inc. 2).
Prenda sobre bienes o derechos futuros. Seala que ser vlida,
pero mediante su inscripcin no se adquirir el derecho real de
prenda sino cuando los bienes o derechos empeados lleguen a
existir (Ley art. 9).
128
ESCUELA DE DERECHO
129
Cosas que no han llegado al pas. Podrn ser empeadas siempre

que el constituyente de la prenda sea el titular del conocimiento de
embarque, gua area, carta de porte o documento que haga las
veces de cualquiera de los anteriores, conforme a las normas que
regulan la circulacin de tales documentos (Ley art. 10).
Grupos de bienes de una misma clase o universalidades de
hecho. Tales como existencias, inventarios, materias primas,
productos elaborados o semielaborados o repuestos, o maquinarias,
redes o sistemas; los componentes de los mismos podrn ser
utilizados, reemplazados, transformados o enajenados, en todo o en
parte, salvo pacto en contrario. Los bienes transformados as como el
producto elaborado con los componentes de dichas existencias,
quedarn de pleno derecho constituidos en prenda.
Aquellos
componentes que salgan de la universalidad o grupo de bienes
empeados quedarn subrogados por los que posteriormente lo
integren, hasta la concurrencia del total constituido en prenda. Exige
adems la Ley que cuando se pignoren universalidades o grupos de
bienes, el contrato de prenda deber indicar el valor del conjunto de
bienes sobre los que recaiga la prenda, salvo que las partes acuerden
expresamente no asignarle un valor. En este ltimo caso, no ser
aplicable lo dispuesto en el artculo 1496, N 2, del Cdigo Civil, (o
sea que se le puede exigir al deudor el pago de la obligacin
anticipadamente cuando las cauciones por hecho o culpa suya se han
extinguido o han disminuido considerablemente de valor) y el
contrato de prenda deber sealar las particularidades tendientes a
individualizar los bienes prendados, sealando si son fungibles o no,
determinando en el primer caso su especie, cantidad, calidad,
graduacin y variedad. En caso que dos o ms bienes prendados se
confundieren, mezclaren o transformaren en uno indivisible o que su
divisin causare detrimento en el valor de la cosa, los acreedores
prendarios mantendrn sus derechos en el bien resultante a prorrata
de sus crditos, sin preferirse por la antigedad de sus cauciones (Ley
arts. 11 y 12).
Cosas que la ley reputa como inmuebles por destinacin o
adherencia. La prenda que recae sobre estos bienes, se tiene como
una garanta sobre bienes futuros. En consecuencia, las cosas
llegarn a existir cuando son separadas del inmueble al que acceden
o cesa la afectacin a un predio, por la voluntad o el hecho de su
dueo y el consentimiento del acreedor hipotecario, si fuere el caso.
129
ESCUELA DE DERECHO
130
La Ley seala adems que si un bien corporal mueble

posteriormente se transforma en inmueble por destinacin o
adherencia, subsistir la prenda sin que sea necesario el acuerdo del
acreedor hipotecario y gozar de preferencia sobre la hipoteca, si se
anotare al margen de la correspondiente inscripcin hipotecaria. Si no
se practicare esta anotacin, la ejecucin de la hipoteca producir la
purga de la prenda, sin necesidad de notificacin al acreedor
prendario (Ley art. 14).
Registro de prendas sin desplazamiento
La nueva Ley crea el Registro de Prendas sin Desplazamiento,
que lleva el Servicio de Registro Civil e Identificacin. Mediante DS.
(conjunto de los Ministerios de Hacienda y de Justicia) N722,
publicado el 23 de octubre de 2010, se dict el Reglamento del
Registro de Prenda sin Desplazamiento. Dentro de sus disposiciones
generales, se establece que tiene carcter pblico, electrnico,
nacional y nico, y que el Servicio de Registro Civil e Identificacin
es el organismo encargado de su organizacin, operacin y
administracin.
Cualquier persona puede solicitar informacin o certificacin de
sus registros (Reglamento arts. 17 y 18). Respecto a los vehculos
motorizados, adems de inscribir la prenda sin desplazamiento en el
nuevo Registro, se podr solicitar tambin su anotacin
en el
Registro de Vehculos Motorizados (Reglamento art. 2). Pero esta
anotacin no reemplaza a la inscripcin de la prenda en el
Registro de Prenda sin Desplazamiento.
Procedimiento de inscripcin, modificacin y alzamiento.
Formalidades relativas a la tradicin del derecho real de
prenda
Un rasgo importante del procedimiento lo constituye el hecho
de que es el Notario quien enva al Registro copia autorizada del
contrato para su inscripcin, modificacin o alzamiento. Para ello
aplica su firma electrnica. Este trmite se efecta
en un
Formulario Electrnico diseado por el Servicio de Registro Civil, el
cual consigna la informacin referente al contrato.
El derecho real de prenda se adquiere, prueba y conserva
por la inscripcin del contrato de prenda en el Registro de Prenda sin
Desplazamiento. La prenda slo es oponible a terceros a partir de esa
fecha (Ley art. 25).
En caso de bienes sujetos a inscripcin obligatoria en algn otro
registro, la prenda ser inoponible a terceros mientras no se anote
130
ESCUELA DE DERECHO
131
una referencia del contrato de prenda al margen de la inscripcin

correspondiente. Sin embargo, el derecho de prenda no ser oponible
contra el tercero que adquiera el bien empeado por venta al detalle
en una fbrica, feria, bolsa de productos agropecuarios, casa de
martillo, tienda, almacn u otros establecimientos anlogos en que se
vendan cosas muebles de la misma naturaleza.
Solicitud de inscripcin. Dentro del plazo de tres das hbiles,
exceptuados los das sbado, contado desde la fecha de suscripcin
de la escritura pblica en que consta el contrato de prenda, su
modificacin o su alzamiento o, tratndose de instrumentos privados,
desde su fecha de protocolizacin, el notario debe enviar al Servicio
de Registro Civil e Identificacin el respectivo Formulario de
Solicitud para la inscripcin de la prenda con los documentos que
seala la Ley en el artculo 24 y el Reglamento en el artculo 8. Las
inscripciones se realizan por orden de presentacin de dicho
formulario, luego de incorporadas al Repertorio.
La omisin de las diligencias sealadas no afecta la validez del
contrato de prenda ni la de su modificacin o alzamiento, ni impide su
anotacin o inscripcin, pero hace responsable al notario respectivo
por los daos que se originen como consecuencia de la omisin.
Slo un tribunal puede disponer que una inscripcin practicada
por el Registro de Prendas sin Desplazamiento sea modificada o
eliminada, de acuerdo a las normas generales. No obstante, de oficio
o a requerimiento de cualquier interesado y dentro de un plazo de
diez das hbiles, exceptuados los das sbados, a contar de la fecha
de la inscripcin en el Registro de Prenda sin Desplazamiento, se
pueden rectificar los errores manifiestos en que se hubiere incurrido
al practicar la anotacin. Con todo, la fecha de la constitucin del
derecho real de prenda ser siempre la de su inscripcin original.
Los notarios que no cuenten con los medios tecnolgicos para
efectuar las inscripciones, podrn hacerlo en oficinas especialmente
habilitadas para el efecto, pagando por la digitalizacin.
Prendas sin desplazamiento antiguas se pueden acoger al
nuevo rgimen.
No obstante que la nueva ley deroga la normativa de las
diversas prendas sin desplazamiento, con y sin registro, tales
garantas conservan su vigor con arreglo a las disposiciones que les
eran aplicables, pero la nueva ley permite que, dentro del plazo de un
ao desde su vigencia (plazo ya vencido), las prendas constituidas
131
ESCUELA DE DERECHO
132
en conformidad a la Ley N 4.097 ( Prenda Agraria), Ley N 4.702

(Compraventa de Cosas Muebles a Plazo), Ley N 5.687 ( Prenda
Industrial ) Ley N 18.112 (anterior Prenda sin Desplazamiento) y
dems a que se refiere el artculo 42 de la Ley, se puedan acoger al
nuevo rgimen, y para ello se deber suscribir un nuevo contrato de
acuerdo a la nueva normativa y proceder a su inscripcin en el
RPSD. Este procedimiento, en el fondo, significa constituir
nuevamente la prenda, pero tiene la ventaja de que se reconoce a la
prenda transformada, la antigedad y la fecha de la prenda original
(Disposicin Transitoria de la Ley).
Delitos y penas.
Tendr la pena del Art. 473 del C.P. (Presidio o relegacin
menores en su grado mnimo y multas de 11 a 20 UTM):
El que dispone de la prenda, sin sealar el gravamen que la afecta.
El que constituye prenda sobre bienes ajenos.
El que alce la prenda que haya cedido.
El que la altere, oculte, sustituya, traslade o disponga de ella,
defraudando al acreedor prendario.
El deudor prendario que ha entregado crditos o derechos y
ocasiona la prdida o menoscabo de ellos.
Derechos del acreedor
El acreedor prendario tendr derecho a pagarse, con la
preferencia establecida en el artculo 2474 del Cdigo Civil, crditos
de segunda clase, del total del monto del crdito, incluidos los
intereses, gastos y costas, si los hubiere. Este privilegio se extender,
adems, al valor del seguro sobre la cosa dada en prenda, si lo
hubiere, y a cualquier otra indemnizacin que terceros deban por
daos y perjuicios que ella sufriere (Ley art. 15).
Exigibilidad anticipada (Ley arts. 17 a 21). El acreedor puede exigir
que las obligaciones caucionadas se tengan como de plazo vencido y
se proceda a la realizacin de la prenda si no se cumple con las
siguientes obligaciones:
Si las cosas dadas en prenda se gravan o enajenan y se hubiere
convenido dicha prohibicin y lo anterior consta en el registro.
Si se abandonaren las especies prendadas, el tribunal podr
autorizar al acreedor para que, a su eleccin, tome la tenencia del
bien prendado, designe un depositario o proceda a la realizacin de
la prenda.
132
ESCUELA DE DERECHO
133
Tratndose de derechos, si el constituyente no evita su menoscabo

o extincin.
Si se ha convenido un lugar en donde deba mantenerse la cosa
empeada, y sta se trasladare.
Si se ha convenido que la cosa empeada se utilice de una forma
especificada en el contrato, y se utiliza en forma distinta a lo
pactado.
Si el constituyente se opone a la inspeccin de las cosas
prendadas, el acreedor podr exigir la inmediata realizacin de la
prenda, siempre que requerido judicialmente el constituyente
insistiere en su oposicin.
Si los gastos de custodia y conservacin del bien dado en prenda

fueren dispendiosos, el constituyente puede solicitar al tribunal
competente del lugar de suscripcin del contrato de prenda ordenar
su enajenacin de la forma ms conveniente, sin previa tasacin,
pagndose al acreedor el producto de dicha enajenacin,
considerndose la obligacin caucionada como de plazo vencido.
Ventajas para el acreedor
El registro nico a nivel nacional facilita el acceso oportuno a
la informacin centralizada y fidedigna de los bienes prendados, sin
perjuicio de que se mantendrn vigentes las prendas actualmente
constituidas a menos que las partes voluntariamente opten por el
nuevo sistema.
El plazo de constitucin de las nuevas garantas es breve, ya
que es el notario quien enva copia autorizada del contrato de prenda
al Registro de Prendas sin Desplazamiento, por medio de soportes
magnticos o a travs de comunicaciones por redes electrnicas que
aseguran la fidelidad y seguridad de los antecedentes.
Derechos del deudor
El deudor conserva la tenencia, uso y goce de la cosa dada en
prenda. Sus deberes y responsabilidades en relacin a la
conservacin de la cosa son las de un depositario.
El artculo 22 de la Ley se refiere al derecho legal de retencin
que puede ejercer el arrendador sobre especies dadas en prenda,
para lo cual es preciso que el contrato de arrendamiento conste en
escritura pblica otorgada con anterioridad a la correspondiente
inscripcin de la prenda en el Registro de Prendas sin
Desplazamiento. La resolucin judicial que declare procedente la
133
ESCUELA DE DERECHO
retencin debe
Desplazamiento.
inscribirse
en
el
Registro
de
Prendas
134
sin
Ventajas para el deudor

Acceder al crdito bancario, otorgando en garanta cualquier
tipo de cosas corporales o incorporales muebles, presentes o futuras,
incluso los inventarios y las cuentas por cobrar, lo que favorece
operar a aquellas personas que no cuentan con acervos fsicos al
momento de solicitar el crdito.
El costo de constitucin es ms barato, se perfecciona por
escritura pblica o instrumento privado, bastando en ste ltimo caso
que las firmas de los comparecientes sean autorizadas ante Notario y
el instrumento protocolizado.
Se elimina la publicacin en el Diario Oficial.
Derechos susceptibles de ser prendados (Ley art. 6)
1)
Derecho de concesin de obra pblica constituido al amparo del
DFL 164, de 1991. Cualquier pago comprometido por el Fisco a la
sociedad concesionaria a cualquier ttulo en virtud del contrato de
concesin antes indicado, o los ingresos o flujos futuros que
provengan de la explotacin de la concesin antedicha, que slo
podrn prendarse a los financistas de la obra o de su operacin o en
la emisin de ttulos de deuda de la sociedad concesionaria.
2)
El derecho de concesin portuaria constituido al amparo de la
Ley 19.542. Los bienes muebles de la sociedad concesionaria, o los
ingresos o flujos futuros de sta que provengan de la explotacin de
la concesin antedicha, que slo podrn prendarse con el objeto de
garantizar las obligaciones financieras que la sociedad concesionaria
contraiga para financiar el ejercicio, equipamiento y explotacin de
dicha concesin.
3)
El derecho de concesin de construccin y explotacin del
subsuelo, constituido al amparo de la Ley 18.695, cuya prenda deber
subinscribirse en el Registro Especial de Concesiones establecido en
el artculo 37 de esa ley.
4)
El derecho de concesin onerosa sobre bienes fiscales,
constituido al amparo del artculo 61 del DL 1.939, de 1977, que para
el concesionario emane del contrato de concesin, o los ingresos o los
flujos futuros que provengan de la explotacin de la concesin
antedicha, que slo podrn prendarse con el objeto de garantizar
134
ESCUELA DE DERECHO
135
cualquier obligacin que se derive directa o indirectamente de la

ejecucin del proyecto o de dicha concesin. Esta prenda debe
anotarse al margen de la inscripcin exigida por el artculo 59 de ese
decreto ley.
5)
El derecho de explotacin de concesiones de servicios
sanitarios, constituido en los trminos de los artculos 7 y 32 del DFL
382, de 1988, del Ministerio de Obras Pblicas Ley General de
Servicios Sanitarios, para quien explote la concesin emanada del
contrato de transferencia del derecho de explotacin de concesiones
de servicios sanitarios, o los ingresos o los flujos futuros que
provengan del derecho de explotacin antedicho. Esta prenda deber
anotarse al margen de la inscripcin en el registro a que alude el
artculo 19 de la Ley sealada.
6)
Los derechos que para el participante emanen del contrato de
participacin celebrado conforme a la Ley 19.865, en aquellos casos
en que la obligacin de ste comprenda la ejecucin, operacin o
mantencin total o parcial de una obra, o que su retribucin consista
en la explotacin total o parcial de la misma por un perodo
determinado, o los bienes muebles de propiedad del participante o los
ingresos o flujos futuros que provengan del derecho de explotacin
antedicho, que slo podrn prendarse con el objeto de garantizar las
obligaciones que el participante contraiga para financiar la ejecucin,
operacin, mantencin y explotacin de la obra.
7)
Los derechos emanados del contrato de concesin de recintos o
instalaciones deportivas del Instituto Nacional del Deporte de Chile
constituido al amparo de los artculos 55 a 61 de la Ley 19.712, que
slo podrn prendarse previa autorizacin de dicho Instituto y para
garantizar las obligaciones que deriven directa o indirectamente de la
ejecucin del proyecto de la concesin.
8)
Todos aquellos derechos de concesin que, segn las leyes bajo
las cuales se regulen, sean susceptibles de ser prendados, conforme a
los requisitos establecidos en las mismas.
Derogaciones
Esta nueva ley deroga todas las leyes especiales que regulaban
la materia, a saber:
1.
Ley 4.097 de Prenda Agraria;
2.
Ley 4.702 de Compraventa de Cosas Muebles a Plazo;
135
ESCUELA DE DERECHO
3.
4.
136
Ley N 5.687 de Prenda Industrial;

Ley N 18.112 de Prenda Sin Desplazamiento
Se mantienen la prenda sobre valores mobiliarios en favor de
los Bancos y la prenda warrants, as como la prenda sobre letras de
cambio y documentos similares, y la prenda comn civil y mercantil.
B.-
GARANTIAS INMOBILIARIAS:
Recaen sobre inmuebles por lo tanto son de ms difcil
realizacin.
Aqu nos referimos a la hipoteca. Aqu no se establecen reglas
especiales en el Cdigo de Comercio, por lo tanto se aplican las
normas del Cdigo Civil.
La hipoteca admite clusula de garanta general. Sin embargo,
ciertas hipotecas slo pueden garantizar obligaciones especficas.
Confiere preferencia a la tercera clase.
II.-
GARANTIAS PERSONALES:
Aqu nos referimos a la fianza y al aval (lo veremos en Letra de
Cambio).
Con respecto a la fianza, ver: artculo 2335 del Cdigo Civil.
La fianza es una obligacin accesoria, destinada a garantizar una
obligacin ajena.
El fiador responde en la medida que el deudor principal no la
cumple (procede el beneficio de excusin). A menos que se constituya
solidariamente responsable, caso en el cual estamos en presencia de
una fianza solidaria (art. 2357 y 2358 cc).
El Cdigo de Comercio dedica a la fianza slo dos
artculos, (art. 820 y 821), segn los cuales debe otorgarse por
escrito (es solemne) y puede ser remunerada, es decir, puede
garantizar la obligacin a cambio de una remuneracin (que pagar el
deudor). Similar al 2341 cc.
Esto normalmente lo hacen los Bancos a cargo de una comisin que
le pagar el deudor afianzado.
EL CONTRATO DE SEGURO
I. Importancia econmica del seguro.
El seguro reviste gran importancia para la estabilidad y
desarrollo de la economa. Representa para las personas una
herramienta para evitar el deterioro de sus medios de vida,
ponindose a cubierto de las consecuencias econmicas y financieras
136
ESCUELA DE DERECHO
137
del acaecimiento de un siniestro.

Al mismo tiempo, permite planificar el desarrollo empresarial y
es un importante elemento para la seguridad crediticia, lo que se
aprecia en caso del seguro de crdito y en el seguro de desgravamen.
II. Principios generales del seguro.
La institucin del seguro est precedida de una serie de
principios, cuya aplicacin es de gran importancia para la correcta
interpretacin e integracin de las normas y clusulas contractuales.
Estos principios son:
a) Mxima buena fe:
El seguro es un contrato de mxima buena fe, lo que se expresa
con la mxima latina uberrima bona fides. En el derecho anglosajn
se utilizan las expresiones utmost good faith.
Conforme a este principio, el contrato de seguro debe ser
celebrado y ejecutado por las partes con el mximo de buena fe.
Como explica Osvaldo Contreras, en el seguro la aplicacin del
principio de la buena fe reviste la mayor importancia, por el hecho
que el asegurador protege el inters del asegurado, sobre la base de
creer en lo que ste le ha expresado sobre la naturaleza y
caractersticas de la cosa asegurada y la magnitud del riesgo que le
afecta y, a su vez, el asegurado contrata el seguro en el
entendimiento que el asegurador honrar la palabra empeada de
cubrir los riesgos especificados en el contrato.
b) Principio del inters asegurable:
Conforme a este principio, toda persona que contrate un seguro
debe tener inters econmico y legtimo en precaver un riesgo que
pueda ocurrir y afectarle.
Como explica Ricardo Sandoval, el asegurado resulta
beneficiado con el traspaso del riesgo al asegurador y se ver
perjudicado econmicamente si ocurre el siniestro sin que haya
convenido el seguro.
El artculo 513 letra n) define al inters asegurable como aquel
que tiene el asegurado en la no realizacin del riesgo, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 589 en relacin a los seguros de personas.
A continuacin, el artculo 520 establece que el asegurado debe
tener un inters asegurable, actual o futuro, respecto al objeto del
seguro. En todo caso es preciso que tal inters exista al momento de
ocurrir el siniestro.
De tal importancia es este principio, que si el inters no llegare
137
ESCUELA DE DERECHO
138
a existir, o cesare durante la vigencia del seguro, el contrato

terminar y el asegurado tendr derecho a la restitucin de la parte
de la prima no ganada por el asegurador correspondiente al tiempo
no corrido, segn establece el artculo 520.
c) Principio de la indemnizacin:
De acuerdo al artculo 550 del CCom, respecto del asegurado,
el seguro de daos es un contrato de mera indemnizacin y jams
puede constituir para l la oportunidad de una ganancia o
enriquecimiento. Como lo establece la norma, este principio slo se
aplica al seguro de daos y, particularmente a los seguros reales. No
se aplica, por tanto, al seguro de personas.
d) Principio de subrogacin:
De acuerdo a este principio, la empresa aseguradora que paga
una indemnizacin puede perseguir a los terceros responsables del
siniestro y obtener el reembolso de lo pagado.
En efecto, el artculo 534 del CCom, establece que por el pago
de la indemnizacin, el asegurador se subroga en los derechos y
acciones que el asegurado tenga en contra de terceros en razn del
siniestro.
III. Concepto legal.
El contrato de seguro se encuentra definido en el artculo 512
del CCom, disposicin en virtud de la cual se establece que por el
contrato de seguro se transfieren al asegurador uno o ms
riesgos a cambio del pago de una prima, quedando ste
obligado a indemnizar el dao que sufriere el asegurado, o a
satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones
pactadas. Contina dicho precepto indicando que Los riesgos
pueden referirse a bienes determinados, al derecho de exigir ciertas
prestaciones, al patrimonio como un todo y a la vida, salud e
integridad fsica o intelectual de un individuo. No slo la muerte sino
que tambin la sobrevivencia constituyen riesgos susceptibles de ser
amparados por el seguro. Las normas de este ttulo rigen a la
totalidad de los seguros privados.
Comentarios respecto de la definicin legal:
a) Introduce el concepto de la transferencia de riesgos que, segn el
derecho de seguros moderno, constituye la esencia de la relacin
aseguradora.
b) Dicha transferencia del o de los riesgos, se produce a cambio del
138
ESCUELA DE DERECHO
139
pago de una prima, esto es, la retribucin o precio del seguro

(Art. 520 letra p).
c)
Da a conocer que la prestacin del asegurador no solamente se
limita a indemnizar el dao que sufriere el asegurado, sino que
tambin puede consistir en satisfacer un capital, una renta o
cualquier otra prestacin pactada.
d)
Supera los inconvenientes de la antigua definicin legal del
contrato de seguro.
Respecto de este ltimo comentario, cabe indicar que el
anterior texto del artculo 512 defina al contrato de seguro como un
contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona
natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o
algunos de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos
objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una
retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro
dao estimable que sufran los objetos asegurados.
As las cosas, se criticaba dicha definicin legal por ser:
1. Obsoleta: En cuanto a quin puede jugar el rol de asegurador y en
cuanto a sealar como uno de los caracteres del contrato la
aleatoriedad del mismo.
2. Incompleta: En cuanto a indicar que por el contrato de seguro una
persona asume los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos
objetos pertenecientes a otra persona, limitndola al seguro de
cosas.
3. Errnea: En cuanto a atribuirle al contrato de seguro el carcter de
condicional y en cuanto a la prestacin del asegurador.
IV.- Caracteres jurdicos del contrato de seguro:
1.Es consensual: La existencia y estipulaciones del contrato se
podrn acreditar por todos los medios de prueba que contemplen las
leyes, siempre que exista un principio de prueba por escrito que
emane de cualquier documento que conste en tlex, fax, mensajes de
correo electrnico y, en general, cualquier sistema de transmisin y
registro digital o electrnico de la palabra escrita o verbal.
No se admitir al asegurador prueba alguna en contra del tenor
de la pliza que haya emitido luego de la perfeccin del contrato.
Cuando el seguro conste de un certificado de cobertura definitivo, se
entender que forman parte de ste los trminos y condiciones de la
respectiva pliza de seguro colectivo o flotante.
Conforme al artculo 538, en el caso de los contratos celebrados
a distancia el contratante o asegurado tendr la facultad de
139
ESCUELA DE DERECHO
140
retractarse dentro del plazo de diez das, contado desde que reciba la
pliza, sin expresin de causa ni cargo alguno, teniendo el derecho a
la devolucin de la prima que hubiere pagado.
Con todo, el precepto agrega que este derecho de retracto no
podr ser ejercido si se hubiere verificado un siniestro, ni en el caso
de los contratos de seguro cuyos efectos terminen antes del plazo
sealado en el inciso precedente.
Lo expresado es sin perjuicio de que, siempre que se cumpla
con los requisitos que hacen aplicable la Ley 19.496 sobre Proteccin
de los Derechos de los Consumidores, ser aplicable el artculo 3 bis,
letra b), el consumidor podr poner trmino unilateralmente al
contrato en el plazo de 10 das contado desde la celebracin del
contrato si ste hubiere sido celebrado por medios electrnicos.
2.Es bilateral: Porque genera obligaciones para ambas partes.
Para el asegurador su obligacin principal es asumir los riesgos (no es
pagar la indemnizacin). La principal obligacin del asegurado es
pagar la prima. Segn veremos hay otras obligaciones, como cuidar la
cosa.
3.Es oneroso: Pues persigue la utilidad de ambas partes
contratantes. El asegurado queda libre de los riesgos total o
parcialmente, puesto que quedan de cargo del asegurador. Al
asegurador le procura una ganancia, que se vincula con la percepcin
de la prima.
4.Conmutativo: El antiguo artculo 512 del CCom defina al
contrato de seguro, entre otras caractersticas, como un contrato
aleatorio. En este mismo sentido, en el artculo 2258 CC se cita al
seguro como ejemplo de contrato aleatorio. Con todo, se afirma por la
doctrina (principalmente por Sergio Baeza Pinto) que el contrato de
seguro no es aleatorio, sino conmutativo.
As las cosas, la nica posibilidad de defender que el contrato
de seguro sera aleatorio, es decir, que envuelve una contingencia
incierta de ganancia o prdida, sera mirando aisladamente cada
contrato de seguro que celebra la compaa de seguros. Desde esta
perspectiva, no cabe duda que para el asegurador existe una
contingencia incierta, que slo se va a dilucidar cuando se extinga el
contrato.
De qu va a depender que haya ganancia o prdida para el
asegurador? Respuesta: que acontezca el siniestro. Si no ocurre:
habr ganancia, puesto que ha recibido el pago de la prima, y nada
140
ESCUELA DE DERECHO
141
ha tenido que desembolsar. Si ocurre el siniestro: habr prdida,

puesto que deber pagar la indemnizacin, que muy probablemente
ser superior al valor de la prima percibida.
Si cada contrato de seguro se mira aisladamente, las
prestaciones son muy desproporcionadas, incluso se dice que la
relacin prima/indemnizacin sera de 5 a 100.
Ahora bien, si miramos el contrato desde el punto de vista del
asegurado, tambin podra concebirse un alea. La prdida se
producira si el siniestro no ocurre (pag la prima en balde) y la
ganancia si el siniestro ocurre.
Fundamento de la posicin que sostiene que el contrato de seguro no
es aleatorio:
Para la doctrina actual, el asegurador no puede apreciar el
contrato de seguro aisladamente de la cartera. As, vista la cartera
globalmente, sta no le genera prdida ni ganancia excesiva. Esto se
explica por la ley de los grandes nmeros (probabilidades).
En este sentido, la prima constituye la avaluacin o tasacin del
riesgo que se asume, matemticamente calculado, agregndole un
costo de administracin. Por lo tanto, si la compaa de seguros hace
bien sus clculos, al trmino del ejercicio siempre obtendr una
utilidad razonable (no excesiva) y la utilidad ser:
Ingreso por prima (indemnizaciones pagadas + costo de
administracin) = Utilidad.
Por eso, si tericamente aumentan los siniestros, la compaa
har un nuevo clculo de las primas para que todos los asegurados
contribuyan a solventarlos (aumento del valor de la prima).
Si la empresa de seguros tiene prdidas en un ejercicio, ello se
deber, en trminos generales, a un defectuoso clculo de las primas.
Si obtiene ms utilidades que las previstas, a que las primas son
excesivas.
Como es dable apreciar, estas eventuales prdidas o ganancias
excesivas no dependen de la naturaleza del contrato, sino de errores
en los clculos de costo.
En lo que respecta a la supuesta aleatoriedad del contrato
desde el punto de vista del asegurado, digamos desde luego que ni
siquiera visto aisladamente el contrato de seguro puede concebirse
como aleatorio para el asegurado. Para el asegurado el pago de la
prima nunca es una prdida, sino el precio de la transferencia de los
riesgos del asegurado al asegurador. En otros trminos, es el costo de
quedar libre de los riesgos. Asimismo, afirmar que si no ocurre el
siniestro hubo prdida del valor de la prima, equivaldra a sostener
141
ESCUELA DE DERECHO
142
que el siniestro era algo deseable.

Por otro lado, si ocurre el siniestro, en verdad no hay ganancia,
porque la indemnizacin es el tope de lo asegurado, se le
indemnizar el perjuicio efectivo (si sufre 100 cobrar 100, en el
mejor de los casos).
5.Es un contrato de mxima buena fe: Este principio informa todo
el contrato y se manifiesta especialmente en el deber del asegurado
de proporcionar informacin veraz y completa acerca de los riesgos, y
por parte de la compaa el ofrecer coberturas que est en
condiciones de cumplir.
6.Es generalmente un contrato principal: Eventualmente, ser
accesorio, cuando tenga por objeto caucionar una obligacin
principal.
Ejemplo: ello se da en los seguros de garanta o de crdito, en
los seguros de fidelidad del cargo, en el seguro de desgravamen
hipotecario (que es una modalidad de seguro de vida que se celebra
para asegurar el pago de un mutuo, para el caso de que el deudor
fallezca).
7.Es un contrato tipo: Las compaas de seguro elaboran
condiciones generales de contratacin aplicables a determinados
grupos de seguros.
Estas clusulas se incorporan a las plizas de seguro y se
transforman en condiciones generales del contrato. Adems, el
Estado a travs de la Superintendencia de Valores o Seguros, debe
aprobar o visar estos formularios antes de que puedan circular. Los
formularios son incorporados en un registro pblico, denominado
Depsito de Plizas. Con ello se va generando una cierta
uniformidad de las plizas y as se configuran como contratos tipos.
8.Es un contrato generalmente de adhesin: Ya que una de las
partes debe acogerse al proyecto de contrato ya elaborado por la
contraparte si quiere contratar. La parte que adhiere es el polo dbil
y, en esta materia, normalmente se refiere al asegurado. El margen
de negociacin del asegurado generalmente es mnimo, salvo que se
trate de un contrato que involucre una gran suma de dinero y en que
el asegurado sea una compaa con una fuerte posicin econmica
(manifestacin de ello es el art. 3 letra e) del DFL 251 de 1931).
9.-
Generalmente es un contrato individual: en el sentido de que

142
ESCUELA DE DERECHO
143
requiere el consentimiento unnime del asegurador y del asegurado.

Esto ocurre generalmente, pero pueden
haber seguros
colectivos, en que los asegurados pueden ser muchas personas que
no intervienen en la celebracin del contrato (ejemplo: el seguro de
accidentes personales que toma el empleador respecto a sus
trabajadores). A la contratacin colectiva de seguros se refiere el
artculo 517 CCom.
10.- Es de tracto sucesivo: Las obligaciones se generan y cumplen
durante toda la vigencia del contrato. El asegurador asume el riesgo
durante toda la vigencia del contrato, debe adoptar constantemente
las medidas que mantengan su capacidad econmica y su aptitud
para cubrir las indemnizaciones. El asegurado no slo se obliga a
pagar la prima, sino que a cuidar las cosas aseguradas y a adoptar
medidas y cumplir ciertas cargas y obligaciones segn las diferentes
etapas de la relacin contractual.
Esta caracterstica se traduce en que si las partes desean poner
trmino anticipado al contrato, dicho trmino slo produce efectos
para el futuro, quedando afirme los efectos que ya hayan ocurrido o
se hayan generado en el pasado, especialmente el derecho del
asegurador de cobrar la prima durante el tiempo que tuvo a su cargo
el riesgo.
11.- Es un contrato dirigido: porque el Estado interviene en la
redaccin de las plizas de seguro, y tambin en la ejecucin y
cumplimiento del contrato (a veces hace de rbitro) y fiscaliza el
funcionamiento de las compaas de seguro.
Todo esto lo hace a travs de la Superintendencia de Valores y
Seguros (tiene dos Intendencias, una de valores y otra de seguros).
V.-
Mercantilidad del contrato de seguro:

En esta materia es importante distinguir entre contrato de
seguro terrestre y el martimo (su calificacin de seguro terrestre o
martimo depender del lugar donde el riesgo pueda amenazar al
bien o las personas de que se trata).
En materia de seguro terrestre, el artculo 3 N 9 CCom
mercantiliza las empresas de seguro. Por lo tanto, para la compaa
de seguros es siempre mercantil, pero es un acto mixto para el
asegurado, puede ser civil o mercantil segn la teora del accesorio.
De este modo, podremos estar en presencia de un acto mixto
(mercantil para el asegurador y civil para el asegurado).
En materia de seguro martimo, se considera mercantil por su
143
ESCUELA DE DERECHO
144
forma (como casi todos los contratos martimos). As se desprende del

artculo 3 N 16 CCom.
En todo caso, no tiene mucha relevancia calificar el seguro de
mercantil, porque la legislacin del fondo siempre es mercantil,
contenida en el Cdigo de Comercio y en el Decreto con Fuerza de
Ley 251.
VI.- Legislacin aplicable al contrato de seguro:
a) Ttulo VIII del Libro II del Cdigo de Comercio (artculos 512 a 601):
Contiene normas generales aplicables al seguro terrestre y al
martimo, tambin algunas aplicables slo al terrestre y otras
aplicables slo a ciertos seguros.
Cabe destacar que la Ley 20.667 de 09.05.2013 (que entrar en
vigencia el 01.12.2013), modific ntegramente este Ttulo, sin
perjuicio que tambin modific otros cuerpos legales. Este apunte
considera la nueva normativa.
b) Ttulo VII del Libro III del Cdigo de Comercio (artculos 1158 y
siguientes: Aplicables al seguro martimo.
c) Decreto con Fuerza de Ley 251 de 1931 (apndice del Cdigo de
Comercio).
VII.- Nomenclatura bsica del seguro, a la luz del Cdigo de
Comercio:
El artculo 513 del Ccom contempla numerosas definiciones,
entre otras de asegurador, asegurado, prima, riesgo y siniestro, que
es necesario conocer y que iremos analizando a medida que
avancemos en la materia.
VIII.- Clasificaciones del contrato de seguro:
1.Seguros terrestres, martimos y areos:
Se formula segn si es en tierra o durante la navegacin
martima o area en que existen los riesgos que cubre el contrato.
Hay riesgos comunes a los tres tipos (ejemplo: incendio), pero
otros son slo de una determinada clase (por ejemplo, algunos
riesgos martimos solamente pueden afectar a una nave, como es el
caso del naufragio y varamiento).
2.-
A base de cuotas y a base de primas:

Esta es una clasificacin histrica, contemplada en la versin
original del artculo 561 del Ccom, que no tiene mayor importancia,
porque todo seguro actualmente, de acuerdo al artculo 5 del Decreto
con Fuerza de Ley 251, es en base a primas, quedando prohibidos los
144
ESCUELA DE DERECHO
145
seguros en base a cuotas o mutuos.

El seguro mutuo o en base a cuotas, es aquel que se rene un
conjunto de personas con el fin de asegurarse recprocamente contra
determinados riesgos, asumiendo cada persona el carcter de
asegurado y el conjunto de ellas el carcter de asegurador. Cuando
ocurre el siniestro todos los partcipes asumen la obligacin de pagar
una cuota y la totalidad de las cuotas configura la indemnizacin. El
problema de esto, es que la indemnizacin est sujeta a que los
dems miembros del grupo paguen su cuota. (Por otro lado, la cuota
es eventual, cuando es obligatoria se transforma en una prima).
En la actualidad, el seguro mutual tiene aplicacin en algunas
reas, como ocurre en el derecho martimo a propsito del seguro de
proteccin e indemnizacin, que se ofrece a travs de los
denominados Clubes de Proteccin e Indemnizacin (P&I). Sin
embargo, no tiene estrictamente el carcter de seguro en base a
cuotas, como el descrito previamente. Esta materia ser analizada en
el curso de Derecho Martimo.
3.Seguros individuales y seguros colectivos:
a) Los seguros individuales, se celebran en el solo inters de una
persona, no son obligatorios.
b) Los seguros colectivos, en que en una sola pliza se cubre a un
grupo determinado o determinable de personas vinculadas con o
por el tomador (artculo 517 CCom). Dentro de stos
encontramos los seguros sociales, que persiguen una finalidad de
orden social, no se celebran en el solo beneficio de la persona
(sino tambin de su familia, de la comunidad, etc.), estos seguros
son obligatorios. Los seguros sociales pertenecen a la seguridad
social y no al derecho comercial.
4.Atendiendo al objeto de la cobertura, se distingue entre seguros
de daos y seguros de personas:
a) Seguros de daos: Son aquellos en que el objeto de la cobertura
es protegerse del dao econmico producido por un siniestro a
las cosas o el patrimonio del asegurado.
Los seguros de daos se subclasifican en:
- Seguros reales: aquellos que protegen contra siniestros que
afectan a las cosas, como el seguro de incendio.
- Seguros patrimoniales: Protegen contra siniestros que afectan
la integridad del patrimonio del asegurado, como el seguro de
responsabilidad civil.
b) Seguros de personas: El objeto de cobertura es la vida, salud y la
145
ESCUELA DE DERECHO
146
integridad fsica o corporal de las personas. Aqu ubicamos el

seguro de vida, de incapacidad, de salud, etc.
5.Clasificacin que distingue entre grupos de seguro, ramos de
seguro y modalidades de seguro. Clasificacin doctrinaria de Jorge
Bande, recogida por Baeza Pinto y Sandoval.
a) Grupos de seguros:
Est integrado por todos aquellos contratos de objeto
semejante. Digamos desde luego que en cada grupo de seguros
puede haber varios ramos, que estn integrados por seguros que
cubren riesgos semejantes.
Por su parte, los ramos pueden adoptar distintas clusulas
particulares, que dan origen a las modalidades.
En esta clasificacin, encontramos cuatro grupos de seguros:
1.- Primer grupo (Grupo de seguro de cosas):
Est formado por el conjunto de ramos de seguro en que el
objeto del seguro es el inters del asegurado en una cosa.
El objeto es una cosa corporal.
2.- Segundo grupo (Grupo de seguro de derechos):
Aqu el objeto es el inters que tiene el asegurado en un
derecho actual o esperado de exigir una prestacin por parte de un
tercero (ejemplo: el seguro de contrato: aqu el asegurado es el
acreedor que asegura la eventualidad de no pago de un crdito por
parte de un deudor).
3.- Tercer grupo (Grupo de seguro de patrimonio total):
Aqu no se asegura una cosa determinada, sino que el objeto
asegurado es la integridad del patrimonio total, en el sentido que
no sufrir un menoscabo incierto.
El ejemplo aqu es el seguro de responsabilidad civil (si yo causo
un dao a otro, deber indemnizar, por lo tanto aseguro mi
responsabilidad).
4.- Cuarto grupo (Grupo de Seguro de Personas):
Aqu el objeto del seguro es la vida, la salud, la integridad fsica,
la integridad mental.
b) Ramos de seguros:
Cada ramo rene seguros que cubren riesgos semejantes. Como
146
ESCUELA DE DERECHO
147
hemos dicho, cada Grupo de seguros reconoce varios ramos.

El primer grupo puede tener varias ramas, as encontramos el
seguro de incendio, el seguro de terremoto, el seguro de transporte,
etc.
En el segundo grupo encontramos el seguro de garanta (que
asegura a una persona contra el riesgo de incumplimiento de su
contraparte en un contrato), el seguro de crdito, el seguro de
fidelidad del cargo, etc.
Respecto del tercer grupo, encontramos el seguro de accidentes
del trabajo, y el seguro de responsabilidad civil.
En el cuarto grupo encontramos el seguro de vida, el seguro de
accidentes personales, el seguro de desgravamen hipotecario.
c) Las modalidades del seguro:
Esto se refiere a que es posible estipular que determinados riesgos
no son cubiertos, a menos que se estipulen expresamente. Ejemplo,
la compaa no asumir los riesgos que ocurran por guerra, actos
terroristas, etc.
El seguro de vida puede ser tambin para el caso de muerte o para
el caso de supervivencia, esto tambin importa una modalidad.
Nota: Las clasificaciones referidas son clasificaciones de
seguros, no confundir con la clasificacin de las compaas de
seguro, que est contenida en el artculo 8 del Decreto con Fuerza
de Ley 251.
Segn este artculo, las compaas se dividirn en dos grupos:
En el primer grupo de compaas, se encuentran las que aseguran los
riesgos en las cosas o el patrimonio (aqu encontramos seguros del
primero, segundo y tercer grupo de la clasificacin que vimos).
El segundo grupo de compaas, son las que cubren los riesgos de las
personas o que garanticen a stas, dentro o al trmino de un plazo,
de un capital, una pliza saldada o una renta para el asegurado o sus
beneficiarios. Es decir, slo aseguran riesgos del cuarto grupo que
vimos.
Esta clasificacin es importante, porque las compaas del
segundo grupo celebran contratos a largo plazo, en cambio las del
primer grupo se obligan a contratos de corto plazo.
IX. Los sujetos en el contrato de seguro.
En el contrato de seguro podemos identificar distintos sujetos:
1. El asegurador.
2. El tomador, contrayente o asegurado. Aunque estas calidades
147
ESCUELA DE DERECHO
148
pueden no coincidir.
3. El beneficiario.
Anlisis:
1. El asegurador:
El CCom define al asegurador en la letra b) del artculo 513,
disposicin en virtud de la cual se establece que asegurador es el
que toma de su cuenta el riesgo. Dicho de otra manera, y en
atencin al concepto de contrato de seguro que contempla la misma
disposicin, es la persona que celebra el contrato, que percibe la
prima y se obliga a abonar o a pagar un capital, una renta o una
indemnizacin en caso de que se produzca el siniestro o en que se
haga efectivo el riesgo cubierto por el contrato.
En nuestro pas el seguro constituye un comercio calificado, slo
puede ejercerse por ciertas personas jurdicas. As, en Chile
solamente pueden asegurar:
a) Las compaas de seguros nacionales de acuerdo a lo dispuesto en
el Art 4 Inc. 1 del DFL 251, ms conocida como Ley de Seguros.
Especficamente, las personas jurdicas que puede asumir el rol de
asegurador son las sociedades annimas nacionales de seguros y
reaseguros
y
que
se
encuentren
autorizadas
por
la
Superintendencia de Valores y Seguros (SVS). Asimismo, las
aseguradoras chilenas pueden cubrir riesgos provenientes del
extranjero.
b) Las mutualidades de seguro, es decir, corporaciones sin fines de
lucro, pero slo respecto de aquellas que existan hasta el ao 1987
(art. 7 de la Ley 18.660). Si una persona natural o jurdica que no
sea sociedad annima comercia seguros en Chile, el Art 51 del DFL
251
establece
sanciones
disponiendo
la
clausura
del
establecimiento e incurrindose en las penas del delito de estafa.
A propsito del asegurador, es oportuno referir aqu a algunos
personajes que pueden intervenir en el negocio de seguros, y a que
se refiere el art. 57 del DFL 251:
a) Corredor de seguros (conocido tambin en doctrina como
productor de seguros): Segn la ley (art. 57 inc. 5) es el corredor
de seguros, procura la celebracin de contratos entre los
potenciales tomadores y las compaas. Esta persona es
independiente jurdica y econmicamente de las compaas de
seguros, debe inscribirse en un registro especial y puede ser
persona natural o jurdica.
148
ESCUELA DE DERECHO
149
b) El agente de seguros (o de ventas): Es el que vende seguros por

cuenta de una compaa de seguros y slo puede prestar servicios
a una sola compaa de cada grupo de seguros. Tambin debe estar
inscrito en un registro especial (distinto del registro de productores)
que tambin lleva la Superintendencia o la entidad aseguradora.
A cuntas compaas pueden prestar servicios los agentes de
venta? La respuesta depende de cuntos grupos de compaas hay.
Sabemos que legalmente hay dos grupos, el primer grupo se refiere
a las compaas de seguros generales y el segundo grupo se refiere
a las compaas de seguros de vida.
2.-
El contratante, contrayente o tomador / asegurado:

De conformidad con el artculo 513 letra f), contratante,
contrayente o tomador es el que celebra el seguro con el asegurador
y sobre quien recaen, en general, las obligaciones y cargas del
contrato.
Por su parte, el artculo 513 letra a) define asegurado como
aquel a quien afecta el riesgo que se transfiere al asegurador.
La relacin del seguro ms simple es aquella que se produce
entre asegurador y asegurado, es decir, cuando el seguro es tomado
o contratado directamente por el asegurado. Sin embargo, puede que
el tomador sea una persona distinta del asegurado, en este caso,
ciertas obligaciones (que ms propiamente son cargas) recaen en el
propio asegurado.
Ahora bien, la situacin en que el seguro no es contratado
directamente por el asegurado, nos lleva a analizar y distinguir
diversas posibilidades que pueden darse en la prctica:
A. El contrato lo celebra el tomador por cuenta propia: en este caso el
tomador es a su vez el asegurado y, por ende, el tomador tendr la
doble calidad de contratante y asegurado. Por ejemplo, cuando yo
aseguro mi casa.
B. El contrato lo celebra una persona actuando a nombre de otra, ya
sea porque es su representante legal, o su mandatario. En tales
casos, en virtud de la representacin, el contrato produce respecto
del representado los mismos efectos que si hubiera contratado el
mismo (art. 1448 CC), figurando entonces el representado como
contrayente y asegurado.
C. El contrayente celebra el contrato de seguro por cuenta de otra
persona (que ser el asegurado), pero sin tener a su respecto
149
ESCUELA DE DERECHO
150
facultad para representarla. En este caso, el asegurado puede

ejercer los derechos que le competa en calidad de tal, y la figura
que explica este efecto es la estipulacin a favor de otro (artculo
La persona en cuyo favor se celebra el seguro, debe aceptar el
contrato tcita o expresamente y, antes de la aceptacin, la
estipulacin puede ser revocada. La doctrina estima que la
aceptacin del asegurado puede tener lugar incluso despus de
ocurrido el siniestro (reclamando el pago de la indemnizacin).
La figura en que por una parte exista un tomador y por otra un
asegurado, es muy frecuente en el seguro de cosas, sobre todo en
la compraventa internacional del tipo CIF. Ms an en el comercio
martimo, se suelen tomar estos seguros por cuenta de quien
corresponda, es decir, respecto de una persona indeterminada. As
lo reconoce el artculo 1167 Ccom (ver). Esto se explica porque las
mercaderas se compran para ser vendidas, y se transfieren antes o
durante su transporte. Al transferir las mercancas con el endoso de
la carta de porte o el conocimiento de embarque, sin necesidad de
endoso de la pliza, el tenedor de la carta de porte o conocimiento
estar asegurado.
D.
Hay otros casos que difieren de los anteriores, en que en que se
celebra un contrato de seguro para asegurar a otra persona, en
cumplimiento de un pacto especial, normalmente una clusula
contractual. Tal es el caso del seguro de incendio contratado por el
deudor hipotecario a favor del acreedor hipotecario. Tambin el
seguro de desgravamen hipotecario en que el deudor asegura su vida
y en que, en definitiva, el asegurado es el Banco. En estos supuestos
el contrayente no acta en representacin del asegurado, ni tampoco
es aplicable la estipulacin a favor de otro, pues no es posible para el
tomador revocar los derechos del tercero. Segn explica Baeza Pinto,
la traslacin de los efectos del contrato opera aqu como efecto de la
modalidad estipulada en el contrato entre el tomador y el asegurado,
en cuya virtud el tomador est obligado a contratar el seguro a favor
del asegurado.
Finalmente, digamos que para poder distinguir entre tomador y
asegurado, es pertinente atender a la definicin de asegurado del
artculo 513 letra a), que establece que el asegurado es aqul a
quien afecta el riesgo que se transfiere al asegurador. En este
sentido, podemos concluir que habr un tomador distinto del
asegurado si es que quien queda libre de los riesgos no es el
tomador, sino otra persona. Por ejemplo, en el seguro de incendio
150
ESCUELA DE DERECHO
151
sobre el bien raz hipotecado, el que queda libre es el acreedor

hipotecario.
3. El beneficiario.
El beneficiario, de acuerdo a la letra c) del artculo 513 del
CCom, es el que, aun sin ser asegurado, tiene derecho a la
indemnizacin en caso de siniestro. En otras palabras, es la persona
que, sin haber tomado parte en el contrato y sin tener la calidad de
asegurado, va a recibir la indemnizacin convenida en ese contrato o
la satisfaccin del capital o de una renta o lo convenido.
Esta persona no es parte en el contrato de seguro, no tiene
obligaciones ni cargas, pero va a recibir la indemnizacin. Su
expectativa dura mientras el contrayente del seguro no revoque la
designacin de beneficiario, la que puede ocurrir en cualquier
momento.
La figura del beneficiario surge a partir del seguro de vida, que
en su modalidad ms corriente se traduce en que la prestacin o
indemnizacin no ser posible que la reciba el asegurado (porque ya
estar muerto) y, por lo tanto, es necesario designar un beneficiario.
Sin embargo, se estima que la institucin del beneficiario es
compatible con todo tipo de seguro. La doctrina explica su posicin
jurdica normalmente a la luz de la estipulacin a favor de otro (art.
1449 CC).
Baeza Pinto explica que en el seguro por cuenta ajena es fcil
confundir el asegurado y el beneficiario. La diferencia estara en que
al beneficiario no le afectan obligaciones ni cargas, en cambio al
asegurado s.
ELEMENTOS ESENCIALES O DE FONDO DEL CONTRATO DE
SEGURO
En el contrato de seguro, podemos distinguir elementos de
fondo y de forma. El elemento de forma presente en el contrato es la
pliza de seguro (documento justificativo del seguro). Con todo, no
debemos olvidar que la Ley 20.667 quit al contrato de seguro su
carcter de solemne, por lo que hoy es posible que exista seguro sin
que se haya emitido una pliza, aunque sta ser siempre una
situacin de excepcin, por cuanto la voluntad del legislador no ha
sido desestimar la importancia de este instrumento, sino la de validar
la contratacin entre quienes, sin haberla suscrito, han expresado
debidamente su voluntad y asumido sus correspondientes
obligaciones.
151
ESCUELA DE DERECHO
152
Los elementos de fondo o de la esencia del contrato son

aquellos que no pueden faltar en l, porque si faltan, el contrato no
produce efecto alguno o degenera en otro distinto.
De conformidad con el artculo 521 CCom, los elementos
esenciales del contrato de seguro son:
1. El riesgo asegurado.
2. La estipulacin de prima, y
3. La obligacin condicional del asegurador de indemnizar.
El Profesor Osvaldo Contreras Strauch destaca que el inters
asegurable fue suprimido como un elemento esencial, pero en su
opinin, sta es una supresin relativa, puesto que tiene la misma
importancia, toda vez que se exige la concurrencia de este elemento
al momento del siniestro, mas no al momento de la celebracin del
contrato.
Antes de la reforma, la doctrina clsica entenda que los
elementos de fondo del contrato eran la cosa asegurada, el riesgo y la
prima; incluyendo algunos, adems, el inters asegurable. Para una
teora ms moderna y, particularmente, para el Profesor Sergio Baeza
Pinto, en rigor los elementos esenciales del contrato de seguro seran
el riesgo, la prima y la empresa de seguros.
Anlisis de los elementos esenciales del contrato, segn el
artculo 521 del CCom:
I.
EL RIESGO:
Es un elemento esencial del contrato y constituye, a la vez, la
causa lcita del mismo.
Est definido en el artculo 513 letra t) del CCom como La
eventualidad de un suceso que ocasione al asegurado o beneficiario
una prdida o una necesidad susceptible de estimarse en dinero.
Segn el Profesor Sergio Baeza Pinto, el seguro tiene por objeto
evitar que las personas sufran alteraciones en su nivel de vida con
motivo de las contingencias que puedan afectar a sus medios de
subsistencia, contingencias que estn representadas por el factor
riesgo.
Supone un objeto que lo soporte y un inters por parte del
asegurado, por cuanto slo puede importar una eventualidad daosa
para quien realmente se siente amenazado por l.
1.- Requisitos del riesgo:
A)
Debe ser un hecho posible y eventual: El riesgo debe involucrar
la posibilidad de que se produzca el siniestro, de lo contrario no hay
152
ESCUELA DE DERECHO
153
riesgo y no hay seguro. Ejemplo: el riesgo de naufragio que pueda

sufrir el edificio de la Escuela de Derecho, es imposible.
A su vez, su ocurrencia debe envolver un grado de
incertidumbre, ya que si su ocurrencia es completamente cierta, no
puede hablarse de riesgo.
Con todo, un suceso que necesariamente debe ocurrir es
incluible en la nocin de riesgo, si no hay certidumbre acerca de
cundo va a acontecer (Ej.. Ejemplo: la muerte). Desde este punto
de vista, la vida es perfectamente asegurable.
B) Debe ser un hecho futuro: porque si es un hecho pasado, no hay
riesgo.
Hay un caso en que vale el seguro, que es el del artculo 1166
Ccom. En este caso, si las partes no saban y ambas estaban de
buena fe, el seguro vale. Esto es excepcional y aplicable slo al
seguro martimo, porque no est en el ttulo de las disposiciones
generales del Libro II.
C) Comprende el caso fortuito, pero no slo ste:
Antes de la Ley 20.667, el artculo 513 del CCom defina al

riesgo como la eventualidad de todo caso fortuito. A su turno,
de conformidad con el artculo 45 del Cdigo Civil, el caso fortuito
es el imprevisto al que no es posible resistir. Por lo tanto, el riesgo
supona la imprevisibilidad del hecho y la imposibilidad de evitar.
Por lo tanto, reunindose las dems condiciones, si la cosa se
pierde por un caso fortuito el asegurador pagar la indemnizacin.
Y qu ocurre con los hechos dolosos o culposos de un tercero?
RESPUESTA: Se pagar la indemnizacin, por cuanto respecto del
asegurado ello importa un caso fortuito.
Si se produce por un hecho culposo o doloso del propio
asegurado?
RESPUESTA: De conformidad con el actual artculo 535 del CCom, el
asegurador no est obligado a indemnizar el siniestro que se
origine por dolo o culpa grave del asegurado o del tomador en su
caso, salvo pacto en contrario para los casos de culpa grave. En
otras palabras, slo en virtud de una estipulacin expresa puede el
asegurador tomar los riesgos para los casos de culpa grave.
Esta materia est regulada en el artculo 530 del CCom.
Por su parte, el artculo 549 CCom dispone que el
asegurador no responder de la prdida o dao proveniente de
vicio propio de la cosa asegurada, a menos que se estipule lo
contrario.
153
ESCUELA DE DERECHO
154
2.- Clasificacin de los riesgos:

Atendiendo a la responsabilidad del asegurador, los riesgos se
pueden clasificar en tres tipos, a saber:
a) Riesgos de los cuales el asegurador responde naturalmente, sin
necesidad de estipulacin expresa:
b) Riesgos de los cuales responde el asegurador slo con estipulacin
expresa:
c) Riesgos de los cuales el asegurador no puede constituirse en
responsable.
Sin perjuicio de ello, es necesario tener presente que para
determinar si un riesgo est o no cubierto por el contrato de seguro,
es imprescindible analizar la pliza. Esto lo recoge el inciso primero
del artculo 530 Ccom al disponer que el asegurador responde de los
riesgos descritos en la pliza, con excepcin de las situaciones
expresamente excluidas por ella.
Anlisis de la clasificacin:
a) Riesgos de los cuales el asegurador responde naturalmente, sin
necesidad de estipulacin expresa:
Conforme al artculo 530 Ccom inciso segundo a falta de
estipulacin, el asegurador responde de todos los riesgos que por
su naturaleza correspondan, salvo los excluidos por la ley. Esto
habr que entenderlo segn el ramo de seguro de que se trate.
Con todo, hay eventos que en principio se entendern
comprendidos en el correspondiente ramo de seguro, pero el
asegurador puede exonerarse de ellos en virtud de una estipulacin
expresa (exclusin). Por ejemplo, en la pliza de incendio el
asegurador se exime de responsabilidad si el incendio proviene de
guerra, atentado terrorista, etc. La idea es que estos hechos, que
generan un mayor riesgo para el asegurador, slo sern cubiertos
en la medida que el asegurado pague una prima especial, a travs
de una modalidad en el contrato.
b) Riesgos de los cuales responde el asegurador slo con estipulacin
expresa:
Culpa grave del asegurado (art. 535 CCom).
Lucro cesante (art. 551 CCom).
Vicio propio (art. 549 CCom).
c) Riesgos de los cuales el asegurador no puede constituirse en
responsable (riesgos prohibidos):
154
ESCUELA DE DERECHO
155
En este sentido, de conformidad con el artculo 535, el

asegurador no est obligado a indemnizar el siniestro que se
origine por dolo del asegurado o del tomador en su caso.
II.- LA PRIMA: (Segundo elemento esencial del contrato de
seguro)
A)
Concepto: De acuerdo al artculo 513 letra s) la prima es la
retribucin o precio del seguro. Se entiende como la retribucin que
el tomador o asegurado paga al asegurador por el hecho que ste
asuma los riesgos.
Es uno de los requisitos esenciales del contrato de seguro, junto
al riesgo asegurado y la obligacin condicional del asegurador de
indemnizar. La omisin de este elemento acarrea la nulidad absoluta
del contrato (Art. 521). Se reafirma que es un elemento esencial en el
artculo 518 N 7, al sealar que la pliza debe contener la prima del
seguro, y el tiempo, lugar y forma de su pago.
B)
Sujeto obligado al pago de la prima: El artculo 524 N 3 seala
como una de las obligaciones del asegurado el pago de la prima en la
poca y forma pactadas.
Ello es sin perjuicio de lo que se dir ms adelante a propsito de los
efectos del contrato cuando tomador y asegurado son personas
distintas, situacin a la que se refiere el inciso penltimo del artculo
524 Ccom.
C)
En qu puede consistir la prima: Conforme al artculo 527 inciso
segundo, la prima puede consistir en una cantidad de dinero, en la
entrega de una cosa o en un hecho estimable en dinero. A falta de
estipulacin, es pagadera en dinero. Con todo, esto es terico, por
cuanto en la prctica la prima siempre se paga en dinero.
D)
Forma de pago de la prima: Salvo pacto en contrario, el pago de
la prima se har al entregarse la pliza, el certificado de cobertura o
el endoso, segn corresponda, y deber hacerse en el domicilio del
asegurador o en el de sus representantes, agentes o diputados para
el cobro (Art. 527 inciso final).
E)
Incumplimiento de la obligacin de pagar la prima y derechos
del asegurador:
El artculo 528 se refiere al no pago de la prima. Se establece
que la falta de pago de la prima producir la terminacin del
155
ESCUELA DE DERECHO
156
contrato a la expiracin del plazo de quince das contado desde la

fecha de envo de la comunicacin que, con ese objeto, dirija el
asegurador al asegurado.
En el antiguo art. 545, antes de la Ley 20.667, se estableca un
plazo de tres das para que el asegurador ejerciera sus derechos,
norma que en la prctica estaba en desuso, pues el plazo de tres das
era muy corto y se prestaba para dudas. Por ello, la Superintendencia
de Valores y Seguros (SVS), mediante resolucin del ao 1990,
impuso la inclusin, en todas las plizas de seguro, de una clusula
segn la cual, en caso de mora en el pago de la prima, la compaa
de seguros poda declarar resuelto el contrato mediante el envo de
una carta dirigida al domicilio que el contratante haya sealado en la
pliza. La resolucin operaba al vencimiento del plazo de quince das
contados desde el despacho de la carta, a menos que antes del
vencimiento el contratante pagase toda la prima atrasada, ms
reajustes e intereses. En consecuencia, mientras penda el plazo de
quince das el seguro permaneca vigente.
Como se aprecia, en el nuevo artculo 528 del CCom, el
legislador no hizo sino elevar a rango legal la prctica contractual que
surgi con la circular de la SVS, en virtud de la cual se regulaba la
forma en que el asegurador poda impetrar la resolucin.
El asegurador, frente al no pago de la prima, tiene derecho para exigir
que se le page la prima devengada hasta la fecha de terminacin y
los gastos de formalizacin del contrato (Art. 528).
Agrega esta misma disposicin, que producida la terminacin,
la responsabilidad del asegurador por los siniestros posteriores cesar
de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial alguna.
F)
Situaciones que influyen en la vigencia del contrato en relacin
con la obligacin de pagar la prima: Nulidad, resolucin y otras
causales de ineficacia del seguro.
El artculo 527 establece un principio fundamental, segn el
cual el asegurador gana la prima desde el momento en que los
riesgos comienzan a correr por su cuenta, y tendr derecho a percibir
o retener su totalidad en caso que fuera procedente la indemnizacin
por un siniestro de prdida total o finalizase la vigencia de acuerdo
con el artculo 523. Desde esta perspectiva, si el contrato luego es
dejado sin efecto, no procedera que se exija al asegurador la
restitucin de la prima. Sin embargo, es interesante analizar el
alcance de esta regla frente a situaciones como la nulidad, la
resolucin y otras causales de ineficacia del contrato.
156
ESCUELA DE DERECHO
157
1. Nulidad: De conformidad con el artculo 521, la falta de uno o

ms de los requisitos esenciales del contrato de seguro, a saber, el
riesgo asegurado, la estipulacin de la prima y la obligacin
condicional del asegurador de indemnizar, acarrea la nulidad
absoluta del contrato. Al mismo tiempo, son nulos absolutamente
los contratos que recaigan sobre objetos de ilcito comercio y sobre
aquellos no expuestos al riesgo asegurado o que ya lo han corrido
(Art. 521).
Si el seguro es declarado nulo, la regla general es que hay que
restituir al estado anterior a la celebracin del contrato. Por lo
tanto, si no se ha pagado la prima, no hay obligacin de pagarla, y
si se pag, el asegurador puede ser obligado a restituirla. Sin
embargo, si la causa de nulidad fue un objeto o causa ilcita
conocido por el tomador, no se podra exigir la restitucin de lo
pagado por concepto de prima, por aplicacin del artculo 1468 del
CC.
El CCom contempla normas que recogen estos principios
relativos a la nulidad, como por ejemplo el artculo 520, en cuanto
establece que si el inters (asegurable) no llegare a existir, o
cesare durante la vigencia del seguro, el contrato terminar y el
asegurado tendr derecho a la restitucin de la parte de la prima
no ganada por el asegurador correspondiente al tiempo no corrido.
En cuanto al inters asegurable, si bien la Ley 20.667 suprimi a
ste como un elemento esencial del contrato de seguro, en opinin
de Osvaldo Contreras dicha supresin es relativa, pues este
elemento es de capital importancia, toda vez que se exige su
concurrencia al momento del siniestro, mas no al momento de la
celebracin del contrato. Por ello algunos autores lo califican como
un inters asegurable sobreviniente.
2. Extincin y disminucin de los riesgos (Art. 536): Como se ha
estudiado anteriormente, uno de los elementos esenciales del
contrato de seguro, de conformidad con el artculo 521 del CCom,
es el riesgo asegurado. Por un lado, si el riesgo se extingue
despus de celebrado el contrato, el seguro termina (Art. 536 inciso
primero), por otro, si el riesgo asegurado disminuye, la prima se
ajustar al riesgo que efectivamente asuma el asegurador desde el
momento en que ste tome conocimiento de ello (Art. 536 inciso
segundo).
3. Terminacin anticipada (Art. 537): De conformidad a esta
disposicin, las partes podrn convenir que el asegurador pueda
157
ESCUELA DE DERECHO
158
poner trmino anticipadamente al contrato, con expresin de las

causas que lo justifiquen, salvo las excepciones legales. Adems,
establece tambin la norma, el asegurado podr poner fin
anticipado
al
contrato,
salvo
las
excepciones
legales,
comunicndolo al asegurador. En estos casos la prima se
reducir en forma proporcional al plazo corrido, pero en caso de
haber ocurrido un siniestro de prdida total se entender
devengada totalmente.
4. Retracto de un seguro celebrado a distancia (Art. 538): De
acuerdo a esta norma se establece que en los contratos de seguro
celebrados a distancia, el contratante o asegurado tendr la
facultad de retractarse dentro del plazo de diez das, contado desde
que reciba la pliza, sin expresin de causa ni cargo alguno,
teniendo el derecho a la devolucin de la prima que hubiere
pagado.
5. Otras causales de ineficacia del contrato (Art. 539): El
asegurado est obligado a declarar sinceramente todas las
circunstancias que solicite el asegurador para identificar la cosa
asegurada y apreciar la extensin de los riesgos (Art. 524 N 1),
luego, el contrato es nulo si el asegurado, a sabiendas, proporciona
al segurador informacin sustancialmente falsa al prestar esta
declaracin. El contrato se resolver si el asegurado incurre en esa
conducta al reclamar la indemnizacin de un siniestro. En dichos
casos, pronunciada la nulidad o la resolucin del seguro, el
asegurador podr retener la prima o demandar su pago y cobrar los
gastos que le haya demandado acreditarlo, aunque no haya corrido
riesgo alguno, sin perjuicio de la accin criminal (Art. 539 inciso
segundo).
6. Situaciones en caso de quiebra (Art. 540): Tambin es preciso
analizar qu ocurre con la prima frente a la quiebra. As, si es
Declarada la quiebra del asegurador estando pendientes los
riesgos, el asegurado podr poner fin anticipado al contrato, en
cuyo caso tendr derecho a la devolucin proporcional de la prima,
o bien a exigir que el concurso afiance el cumplimiento de las
obligaciones del fallido. Tendr el asegurador la misma opcin, si
se declara la quiebra del asegurado antes de pagarse el total de la
prima.
G)
Norma sobre forma de expresar los valores de las primas: En

158
ESCUELA DE DERECHO
159
materia de determinacin del monto del seguro (primas,

indemnizaciones, y otros aspectos), el artculo 10 del D.F.L. 251 exige
que los valores se expresen en UF, o en moneda extranjera u otros
sistemas de reajustabilidad autorizados por la Superintendencia de
valores y seguros (ver artculo 10 DFL 251).
III.- OBLIGACION
CONDICIONAL
DEL
ASEGURADOR
DE
INDEMNIZAR:
Este es un nuevo requisito, inspirado en el CCom colombiano.
Recordemos que antes de la modificacin introducida por la Ley
20.667 se defina al contrato de seguro como un contrato condicional,
constituyendo una de las razones por las cuales el concepto era
criticado, toda vez que la condicionalidad slo est presente en la
obligacin de indemnizar del asegurador.
El detalle de esta obligacin ser analizado ms adelante, a
propsito de los efectos del contrato de seguro.
* El inters asegurable: Elemento esencial del contrato?
Importancia.
Adems de los requisitos que hemos sealado, en opinin del
profesor Osvaldo Contreras, para que el seguro sea eficaz, es
necesario que el asegurado tenga un inters real de evitar los riesgos.
Este inters, segn el profesor Sergio Baeza, formara parte del
elemento riesgo.
El CCom se refiere a l en diversos preceptos, entre los que
destacan los artculos 513 letra n), 518, 520, 546, 547, 552, 560, 561
y 589.
El artculo 520 exige de parte del asegurado un inters
asegurable, actual o futuro, respecto al objeto del seguro,
estableciendo que, en todo caso, es preciso que tal inters exista al
momento de ocurrir el siniestro. En efecto, si el inters no llegare a
existir o cesare durante la vigencia del seguro, el contrato terminar y
el asegurado tendr derecho a exigir la restitucin de la parte de la
prima no ganada por el asegurador correspondiente al tiempo no
corrido.
El inters asegurable no puede ser puramente terico. En el
seguro de cosas, se exige una relacin susceptible de valoracin
econmica entre el asegurado y una cosa apta para satisfacer una
necesidad o prestar una utilidad. Se trata de una nocin de ndole
econmica y no afectiva. Por eso el artculo 546 Ccom exige un
inters patrimonial en evitar los riesgos.
Cuando el tomador es distinto del asegurado, el inters debe
159
ESCUELA DE DERECHO
160
ser de parte del asegurado. As, por ejemplo, en las plizas propias
del transporte de mercanca, el asegurado es un sujeto indeterminado
al momento de celebrar el contrato, pues es la persona que recibir
las mercancas en destino y no el embarcador el que debe tener
inters.
Esta relacin entre el asegurado y la cosa no necesariamente
tendr que ser una relacin de dominio, puede tenerse un inters por
muchos conceptos (propietario, acreedor, copartcipe, administrador
de bienes ajenos, fideicomisario, usufructuario, arrendatario). El
monto asegurado depender de lo estipulado por las partes.
Si hay una relacin de dominio, se va a indemnizar no ms que
el valor de la cosa, pero cuando no hay relacin de dominio, puede
quedar determinado por el monto asegurado.
Cabe hacer presente que las normas y principios antedichos
relativos al inters no son estrictamente aplicables a los seguros de
personas, que cuentan con un tratamiento especial en los artculos
588 y sgtes.
* En cuanto a la cosa, u objeto del seguro:
Ya hemos dicho que la cosa no es un elemento esencial
autnomo, porque integra el elemento riesgo. Con todo, hay reglas a
su respecto que debemos ver.
3.1. Requisitos de la cosa u objeto del seguro (que puede ser objeto
del seguro).
Si bien el CCom no lo dice expresamente, se entiende que la cosa
objeto del seguro debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Que exista al tiempo del contrato o a lo menos al tiempo en que el
asegurador asumir los riesgos: por lo tanto, puede asegurarse
cosas que no existen, pero que se espera que existan y debieran
existir cuando corresponda que el asegurador asuma el riesgo. Si la
cosa no llega a existir, el contrato ser ineficaz, por falta de riesgo.
b) Que tenga un valor estimable en dinero. Esto es ms propio de las
cosas corporales (porque la vida, salud, incluso el patrimonio total
no tienen un valor propiamente estimable en dinero).
El requisito de que tenga un valor estimable en dinero se explica
porque el asegurado va a pagar una indemnizacin y sta, en
principio, es en dinero.
c) Que las cosas puedan ser objeto de una especulacin lcita, es
decir que las cosas sean comerciables.
d) Deben hallarse expuestas a perderse por el riesgo que tome sobre
s el asegurador.
160
ESCUELA DE DERECHO
161
3.2.
Valor del objeto del seguro:

A esta materia se refiere el artculo 554 CCom (leer).
De acuerdo con el artculo 550, el seguro es un contrato de
mera indemnizacin y jams puede constituir para l la oportunidad
de una ganancia o enriquecimiento. Desde esta perspectiva, la
indemnizacin nunca podra ser mayor al valor de la cosa asegurada.
Por lo tanto el lmite del asegurador, en materia de
indemnizacin ser el valor de la cosa asegurada.
El artculo 552 del CCom establece que en los seguros reales la
indemnizacin no exceder del valor del bien ni del respectivo inters
asegurado al tiempo de ocurrir el siniestro, aun cuando el asegurador
se haya constituido responsable de una suma que lo exceda. Es decir,
si se pacta una cantidad superior al valor de la cosa asegurada, ese
contrato es vlido, pero slo hasta concurrencia del valor de la cosa
asegurada.
El valor de la cosa asegurada debe sealarse en la pliza, en el
evento que la haya. Al respecto, el artculo 518 Ccom, que regula el
contenido que debe tener toda pliza de seguro, establece en el N 7:
el valor del bien asegurado, en caso de haberse convenido.
Con todo, su indicacin en la pliza no es muy importante pues
la responsabilidad del asegurador, es decir, el valor que debe pagar la
compaa de seguros como indemnizacin en caso de prdida o dao
de la cosa no depende slo del valor de la cosa asegurada, sino de
la cantidad asegurada, la que puede o no coincidir con el valor de la
cosa.
* El monto o cantidad asegurada:
Corresponde al mximo hasta cuya concurrencia el asegurador
se obliga a indemnizar los perjuicios que pueda experimentar la cosa
asegurada.
Esta es tambin una mencin de la pliza (art. 518 N6) Para
determinar este valor se recurre a los liquidadores de seguros (su
informe, sin embargo, no es vinculante para el asegurado, si no est
de acuerdo con l, puede demandar ms).
Con todo, debemos decir que en la prctica casi siempre se
incluye la cantidad asegurada. Donde jams se deja de incluir, es en
el seguro del cuarto grupo, porque como la vida no puede evaluarse,
a lo menos habr que indicar la cantidad asegurada.
Ahora bien, la relacin entre el valor de la cosa asegurada y la
suma o cantidad asegurada (que pueden coincidir o no), nos lleva a
distinguir las siguientes situaciones:
161
ESCUELA DE DERECHO
162
a) Seguro suficiente.
b) Seguro insuficiente (tambin llamado infraseguro) y
c) Sobreseguro.
Anlisis:
a) Seguro suficiente:
Tiene lugar cuando la cantidad asegurada es igual al valor de la
cosa asegurada. En este supuesto est ntegramente asegurada la
cosa. Aqu no debera haber problema para determinar la
indemnizacin.
b) Seguro insuficiente o infraseguro:
Aqu el monto o cantidad asegurada es inferior al valor de la
cosa asegurada (no est ntegramente asegurada). Por ejemplo, la
cosa vale $1000 y la cantidad asegurada es $500.
Cuando el seguro es insuficiente, la ley dispone que el
asegurador indemnizar el dao a prorrata entre la cantidad
asegurada y la que no lo est, en lo que se conoce como regla
proporcional, consagrada en el artculo 553 CCom.
Esta regla se expresa a travs de la siguiente frmula
matemtica:
Indemnizacin =
cantidad asegurada x monto del dao

valor de la cosa asegurada.
De acuerdo con esta regla, en un supuesto de infraseguro y en
un ejemplo de prdida total, el asegurador pagar la totalidad de la
cantidad asegurada, pero no el valor total de la cosa.
Ejemplo de prdida total:
1000 x 2000
= 1000 (es decir, es igual a la
cantidad asegurada)
2000.
Si la prdida es parcial, cunto pagar el asegurador?
La respuesta la del artculo 553. Se paga a prorrata, es decir la
misma proporcin. En un ejemplo de prdida parcial tenemos:
Indemnizacin = 1000 x 1000 = 500
2000
El artculo 553 inciso final se establece una regla de excepcin.
Esto se llama seguro a primer riesgo o de primera prdida, que
162
ESCUELA DE DERECHO
163
supone estipulacin entre las partes.27

Nota: En el seguro de vida el monto de la indemnizacin, renta o
capital que se deba pagar se establece en el contrato, no se seala
el valor de la cosa asegurada (porque no se puede) lo que s se
seala es el monto o cantidad asegurada (mientras ms alto,
mayor ser la prima).
c)Sobreseguro:
La cantidad asegurada es superior al valor de la cosa
asegurada. Por ejemplo, el valor de la cosa asegurada se estima en
1000 y la cantidad asegurada es 2000.
En este caso, se aplica el artculo 558, que faculta a cualquiera
de las partes a pedir su reduccin, as como la de la prima, salvo
cuando se trate de una pliza valuada (artculo 554 CCom).
Tanto en el caso de seguro suficiente, como en el caso de
sobreseguro, cuando la prdida es total, se paga el valor total de la
cosa asegurada. Si la prdida es parcial, se va a pagar el monto de la
prdida.
LA PLIZA COMO DOCUMENTO JUSTIFICATIVO DEL CONTRATO
DE SEGURO
El artculo 513 letra p) del CCom define a la pliza como el
documento justificativo del seguro.
El contrato de seguro es consensual, as lo establece el artculo
515, disposicin que luego agrega que la existencia y estipulaciones
del contrato se podrn acreditar por todos los medios de prueba que
contemplen las leyes, siempre que exista un principio de prueba por
escrito que emane de cualquier documento que conste en tlex, fax,
mensajes de correo electrnico y, en general, cualquier sistema de
transmisin y registro digital o electrnico de la palabra escrita o
verbal. No se admitir al asegurador prueba alguna en contra del
tenor de la pliza que haya emitido luego de la perfeccin del
contrato.
Hasta antes de la dictacin de la Ley 20.667 de mayo de 2013,
y de acuerdo al antiguo artculo 514 del CCom, el contrato de seguro
era solemne. El carcter consensual que hoy en da tiene este
contrato (lo que facilita su prueba) es una de las principales
modificaciones que dicha ley introduce en la normativa del seguro.
27 Corresponde a un tipo de franquicia, que es parecido pero no igual al deducible. O.
Contreras Pg. 297
163
ESCUELA DE DERECHO
164
Entrega de la pliza (Art. 519). Conforme a esta disposicin el

asegurador deber entregar la pliza, o el certificado de cobertura, en
su caso, al contratante del seguro o al corredor que la hubiera
intermediado, dentro del plazo de cinco das hbiles contado desde la
perfeccin del contrato. El corredor deber entregar la pliza al
asegurado dentro de los cinco das hbiles siguientes a su recepcin.
El incumplimiento de la obligacin de entrega de la pliza dar
derecho al asegurado a reclamar daos y perjuicios al asegurador, o
al corredor en su caso.
Cesin de la pliza (Art. 522). La pliza de seguro puede ser
nominativa o a la orden. En el caso de la cesin de la pliza cuando
sta sea nominativa o de los derechos que de ella emanen, se
requiere de la aceptacin de asegurador, en cambio, la cesin de la
pliza a la orden podr efectuarse por simple endoso. Con todo,
agrega el artculo 522, el crdito del asegurado por la indemnizacin
de un siniestro ya ocurrido, podr cederse conforme a las normas
generales sobre la cesin de crditos.
Nota en relacin al endoso de la pliza: En la prctica de seguros
muchas veces se utiliza la expresin endoso de la pliza para
referirse a una modificacin o enmienda que se introduce a la pliza
(por ejemplo, la prrroga de su vigencia, la designacin de un
asegurado adicional, la extensin de cobertura a otros riesgos o
plazos, etc.). Esto es plenamente concordante con la definicin de
endoso que establece la letra j) del artculo 513 del CCom, a saber,
la modificacin escrita de la pliza, a menos que aparezca que dicho
trmino ha sido empleado en su acepcin comn.
Contenido y estructura de una pliza de seguros:
Las plizas de seguro se dividen en dos grandes secciones: Las
condiciones generales y las condiciones particulares.
a) Las condiciones generales: Son aquellas en que se contienen las
clusulas comunes para todos los seguros de un mismo ramo.
Estas condiciones estn predeterminadas, impresas en las
plizas, y corresponden a los modelos de plizas que son
visados y registrados en el Depsito de Plizas que lleva la SVS
(artculo 3 letra e) del DFL 251. Son las condiciones generales
las que determinan el carcter de contrato tipo, de adhesin y a
la vez dirigido que tiene el contrato de seguro.
b) Las condiciones particulares: Son aquellas por las que se
164
ESCUELA DE DERECHO
165
especifican las singularidades propias del contrato que se

celebra, se refieren, entre otras, a la individualizacin de las
partes, al objeto asegurado, plazos, etc. Ellas se discuten ente
asegurador y asegurado y a ellas se refiere la ley ms
propiamente en el artculo 518 (Menciones de la pliza)
Anlisis de las condiciones del contrato:
a) Condiciones generales:
Se refieren fundamentalmente a los siguientes aspectos:
1.A la clase de riesgos cubiertos y no cubiertos por la pliza.
Se sealan los riesgos cubiertos y tambin las exclusiones, es
decir, aquellos que no son indemnizables a menos que se estipule
expresamente, lo cual estar dado en las condiciones particulares.
2.Se sealan las obligaciones y cargas del asegurado.
3.Se establecen las sanciones por el incumplimiento de estas
obligaciones y cargas.
4.Se establecen las obligaciones del asegurador.
5.Se establecen las reglas para dirimir conflictos entre las partes.
6.Se establecen normas sobre terminacin anticipada del
contrato.
b) Condiciones particulares. Menciones de la pliza (Art. 518):
El artculo 518 del CCom establece las menciones que debe
contener toda pliza de seguros. Estas menciones dicen relacin,
fundamentalmente, con las condiciones particulares. Como veremos,
no todas son esenciales, algunas pueden faltar y la ley suple el
silencio de las partes.
En otras disposiciones, el Cdigo seala las menciones
especiales de ciertos tipos de seguros, por ejemplo: Artculo 567
(seguro contra incendio), Art. 596 (seguro de vida), etc.
Conforme al artculo 518, la pliza de seguro deber expresar, a
lo menos:
1. La individualizacin del asegurador, la del asegurado y la del
contratante si no fuere el mismo asegurado. Si se hubiere designado
beneficiario, se indicar su individualizacin o la forma de
determinarlo.
Esta mencin es sumamente relevante desde el punto de vista
de las obligaciones del contrato, pues si el tomador de seguro y el
asegurado son personas distintas, de acuerdo al artculo 524,
corresponde al tomador el cumplimiento de las obligaciones del
165
ESCUELA DE DERECHO
166
contrato, salvo aquellas que por su naturaleza deben ser cumplidas

por el asegurado.
2. La especificacin de la materia asegurada.
Aqu se trata de indicar qu es lo que se est asegurando.
Con todo, existen algunos supuestos en que no es necesario
detallar las cosas que se aseguran, como los casos del artculo 548
del CCom, que se refiere al aseguramiento de universalidades o
conjuntos de bienes que por su ubicacin u otra circunstancia sean
materia de un mismo seguro; en estos casos se podrn asegurar con
o sin designacin especfica de los bienes que los contenga o
componen. Ejemplos que cita la misma norma: Los establecimientos
industriales, mineros, agrcolas, comerciales, los cargamentos
terrestres, martimos y areos, etc.
Los muebles que constituyen el menaje de una casa pueden
ser tambin asegurados en esa misma forma, salvo los que tengan un
gran precio, como las alhajas, cuadros de alto valor, objetos de arte u
otros anlogos, los cuales sern asegurados con designacin
especfica (Art. 548).
El inciso final de la citada norma precepta que en uno y otro
caso el asegurado deber individualizar los objetos asegurados y
justificar su existencia y valor al tiempo del siniestro.
3. El inters asegurable.
El asegurado debe tener un inters asegurable respecto del
objeto del seguro, inters que bien puede ser actual o futuro (Art.
520). Esta mencin podra omitirse en la pliza, toda vez que su
concurrencia se exige ms bien al momento de ocurrencia del
siniestro.
4. Los riesgos que se transfieren al asegurador.
Los riesgos de los que deber responder el asegurador son
aquellos que se describan en la pliza, con excepcin de las
situaciones expresamente excluidas por ella.
Si en la pliza no se expresan los riesgos, el asegurador
responder de todos los riesgos que por su naturaleza correspondan,
salvo aquellos excluidos por la ley (Art. 530).
5. La poca en que principia y concluye el riesgo para el asegurador.
Est mencin puede omitirse, tanto para indicar la poca en
que principia, como la poca en que concluye el riesgo. En el primer
caso, a falta de estipulacin, los riesgos sern de cargo del
166
ESCUELA DE DERECHO
167
asegurador a partir del momento en que se perfeccione el contrato;

en la segunda situacin, a falta de estipulacin, corresponder al
tribunal competente determinar hasta cundo corrern los riesgos por
cuenta del asegurador, tomando en consideracin la naturaleza del
seguro, las clusulas del contrato, los usos y costumbres y las dems
circunstancias pertinentes (Art. 523).
6. La suma o cantidad asegurada, o el modo de determinarla.
La suma asegurada constituye el lmite mximo de la
indemnizacin que se obliga a pagar el asegurador en caso de
siniestro y no representa valoracin de los bienes asegurados (Art.
552). Establece esta misma disposicin que en los seguros reales la
indemnizacin no exceder del valor del bien ni del respectivo inters
asegurado al tiempo de ocurrir el siniestro, aun cuando el asegurador
se haya constituido responsable de una suma que lo exceda.
7. El valor del bien asegurado, en caso de haberse convenido.
De conformidad al artculo 554, en los seguros reales el valor
de las cosas aseguradas puede ser establecido mediante una
estimacin expresamente pactada al momento de celebrarse el
contrato. Con todo, agrega esta norma que no constituye valoracin
la sola enunciacin de la suma asegurada, ni la declaracin relativa al
valor de los bienes hecha unilateralmente por el asegurado en la
propuesta o en otros documentos.
La importancia de estipular una valoracin, es que en este caso
la determinacin del dao indemnizable se har a partir de tal valor,
no teniendo aplicacin el artculo 552. El valor pactado slo podr
ser impugnado por las partes cuando la estipulacin adolezca de un
vicio del consentimiento (Art. 554 inciso final).
8. La prima del seguro, y el tiempo, lugar y forma de su pago.
Como bien sabemos, la prima es uno de los requisitos
esenciales del contrato de seguro, junto con el riesgo asegurado y la
obligacin condicional del asegurador de indemnizar. La omisin de
este elemento acarrea la nulidad absoluta del contrato (Art. 521).
En cuanto al tiempo de su pago, salvo pacto en contrario, ste
se har al entregarse la pliza, el certificado de cobertura o el
endoso, segn corresponda; en cuanto al lugar de su pago, a falta de
estipulacin, ste deber hacerse en el domicilio del asegurador o en
el de sus representantes, agentes o diputados para el cobro; y,
finalmente, en cuanto a su forma de pago, sta puede consistir en
una cantidad de dinero, en la entrega de una cosa o en un hecho
167
ESCUELA DE DERECHO
168
estimable en dinero (Art. 527).

9. La fecha en que se extiende y la firma material o electrnica del
asegurador; y
10. La firma del asegurado en aquellas plizas que lo requieran de
acuerdo con la ley.
EFECTOS DEL CONTRATO DE SEGURO

Generalidades
Cuando hablamos de los efectos del contrato, nos referimos a
los derechos y obligaciones de las partes. Como sabemos, las partes
en el contrato de seguro son el asegurador y el tomador, quien puede
ser o no al mismo tiempo el asegurado.
La regla general es que sea el tomador el que contrae las
obligaciones que genera el contrato, pero cuando es una persona
distinta del asegurado, ciertas obligaciones pasan a ser de este
ltimo.
En efecto, as lo precepta el artculo 524 del CCom, cuando
establece que si el tomador del seguro y el asegurado son personas
distintas, corresponde al tomador el cumplimiento de las obligaciones
del contrato, salvo aquellas que por su naturaleza deben ser
cumplidas por el asegurado.
Por ejemplo, cuando el tomador es distinto del asegurado, la
obligacin de pagar la prima corresponde al tomador, mientras que la
obligacin de cuidar la cosa le corresponde al asegurado. Cabe
mencionar adems que, de acuerdo al inciso final del citado precepto,
las obligaciones del tomador podrn ser cumplidas por el
asegurado.
En cuanto al beneficiario, ste es un tercero absoluto y no
contrae obligacin alguna, incluso puede ignorar la existencia del
contrato, y conocindolo tiene una mera expectativa.
Distincin entre obligaciones y cargas en el contrato de
seguro
En doctrina de seguros se distingue entre aquellas que
constituyen verdaderas obligaciones y otras que se denominan
simplemente cargas.
Al respecto, en los contratos bilaterales el incumplimiento de las
168
ESCUELA DE DERECHO
169
obligaciones de una de las partes da a la otra el derecho alternativo

de exigir la resolucin o el cumplimiento, y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios. Por lo tanto, el cumplimiento de
obligaciones tutela los intereses de la contraparte.
En cambio, las cargas no dan derecho a pedir la resolucin o el
cumplimiento, sino que generan otros efectos (por ejemplo, hacer
cesar la responsabilidad del asegurador).
Se dice que el cumplimiento de las cargas tutela el propio
inters de quien debe soportarla. Por lo tanto, si aquel sobre quien
pesan las cargas no las cumple se auto perjudica, pues no podr
ejercer sus derechos, pero no est confiriendo a la contraparte un
derecho alternativo para poner trmino al contrato o para exigir el
cumplimiento de la carga.
Cuando el tomador es una persona distinta del asegurado,
algunas obligaciones y cargas recaen en el asegurado y no en el
tomador.
Finalmente, cabe indicar que a veces es complicado determinar
quin es el sujeto pasivo de una determinada obligacin o carga.
OBLIGACIONES Y/O CARGAS DEL TOMADOR Y/O ASEGURADO
Para este efecto hay que distinguir tres etapas:
1. Obligaciones y/o cargas al tiempo de la celebracin del contrato.
2. Obligaciones y/o cargas durante la vigencia del contrato.
3. Obligaciones y/o cargas al tiempo del siniestro.
En general, las obligaciones que el contrato impone al tomador
(y/o asegurado) estn contempladas en el artculo 524 del CCom. A la
luz de este artculo, procederemos a analizar las distintas etapas
mencionadas precedentemente.
1. Obligaciones y/o cargas al tiempo de la celebracin del contrato:
A) Identificar verazmente la cosa asegurada y la extensin de los
riesgos. Aqu es pertinente el artculo 524 N 1 (Declarar
sinceramente todas las circunstancias que solicite el asegurador
para identificar la cosa asegurada y apreciar la extensin de los
riesgos). Esta obligacin es concordante con los nmeros 2 y 4 del
artculo 518, referido a las menciones de la pliza.
El artculo 525 consagra los efectos que provoca el
incumplimiento del deber de informar en la etapa precontractual,
as, tenemos que la inejecucin de la obligacin de informar puede
consistir en:
169
ESCUELA DE DERECHO
170
I. Una declaracin inexacta o reticente:

1) Si no ha ocurrido el siniestro:
a) Y la inexactitud o reticencia es inexcusable, la sancin es la
rescisin, que en opinin del Roberto Ros no es sinnimo de
nulidad relativa, sino que es terminacin del contrato.
b) Y la inexactitud o reticencia es excusable o no culposa, la
sancin es el aumento de prima o el cambio en las condiciones
de cobertura, pero si el asegurado no acepta, al asegurador le
queda a salvo la facultad rescisoria.
2) Si ha ocurrido el siniestro:
a)
Y la inexactitud o reticencia es inexcusable, la sancin
tambin es la rescisin.
b)
Y la inexactitud o reticencia es excusable, la sancin es la
obtencin de una indemnizacin reducida.
II. Una declaracin sustancialmente falsa prestada por el tomador.
Aqu es pertinente el artculo 539, disposicin en virtud de la cual
se establece que el contrato de seguro es nulo si el asegurado, a
sabiendas, proporciona al asegurador informacin sustancialmente
falsa al prestar la declaracin a que se refiere el nmero 1 del
artculo 524 y se resuelve si incurre en esa conducta al reclamar la
indemnizacin de un siniestro.
B) Informar, a requerimiento del asegurador, sobre la existencia de
otros seguros que amparen el mismo objeto (Artculo 524 N 2). La
falta de declaracin libera a la compaa de seguros de la
obligacin de indemnizar en caso de siniestro. Se trata, en
consecuencia, de una carga que pesa sobre el tomador.
C) Pagar la prima en la forma y poca pactadas (Artculo 524 N 3). El
pago de la prima, como se explic precedentemente, se har, salvo
pacto en contrario, al momento de entregarse la pliza, el
certificado de cobertura o el endoso, segn corresponda (Artculo
527 inciso final). sta constituye una obligacin y le corresponde al
tomador.
2. Obligaciones y/o cargas durante la vigencia del contrato:
A)
Pagar la prima, si es que as se ha pactado (Artculo 524 N 3).
B)
Emplear el cuidado y celo de un diligente padre de familia para
prevenir el siniestro (Art. 524 N 4). Esto rige durante toda la
duracin del contrato y el grado de diligencia que se exige es el
correspondiente a la culpa leve. La exigencia del artculo 524 N 4
170
ESCUELA DE DERECHO
171
se entiende que corresponde a una carga, pues cede en el propio

inters del asegurado.
C)
No agravar el riesgo y dar noticia al asegurador sobre las
circunstancias que lleguen a su conocimiento y que renan las
caractersticas sealadas en el artculo 526 (Art. 524 N 5). Si, por
ejemplo, lo que se ha asegurado es un inmueble, no se puede
luego establecer en l un polvorn.
El artculo 526 se refiere a la agravacin de los riesgos,
estableciendo que el asegurado, o contratante en su caso, deber
informar al asegurador los hechos o circunstancias que agraven
sustancialmente el riesgo declarado, y sobrevengan con
posterioridad a la celebracin del contrato, dentro de los cinco das
siguientes de haberlos conocido, siempre que por su naturaleza, no
hubieren podido ser conocidos de otra forma por el asegurador.
A continuacin, en el inciso segundo de la citada disposicin, se
precepta que si el siniestro no se ha producido, el asegurador,
dentro del plazo de treinta das a contar del momento en que
hubiere tomado conocimiento de la agravacin de los riesgos,
deber comunicar al asegurado su decisin de rescindir el contrato
o proponer una modificacin a los trminos del mismo para adecuar
la prima o las condiciones de la cobertura de la pliza.
Pero si el siniestro se ha producido, conforme al inciso tercero,
sin que el asegurado, o el contratante en su caso, hubieren
efectuado la declaracin sobre la agravacin de los riesgos
sealada en el inciso primero, el asegurador quedar exonerado de
su obligacin de pagar la indemnizacin respecto de las coberturas
del seguro afectadas por el agravamiento.
D)Normalmente las plizas prevn el deber de comunicar al
asegurador de todo otro nuevo seguro que se tome sobre la misma
cosa.
3. Obligaciones y/o cargas al tiempo del siniestro.
A) Pagar la prima, si es que as se ha pactado (Art. 524 N 3)
B) En caso de siniestro, tomar todas las providencias necesarias para
salvar la cosa asegurada o para conservar sus restos (Art. 524 N
6).
C) Notificar al asegurador, tan pronto sea posible una vez tomado
conocimiento, de la ocurrencia de cualquier hecho que pueda
constituir o constituya un siniestro (Art. 524 N 7).
D) Acreditar la ocurrencia del siniestro denunciado, y declarar
fielmente y sin reticencia, sus circunstancias y consecuencias (Art.
524 N 8).
171
ESCUELA DE DERECHO
172
OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR

En rigor, la principal obligacin del asegurador es la de asumir
los riesgos que le han sido transferidos en virtud del contrato.
Desde esta perspectiva, puede decirse que las obligaciones que
se estudiarn a continuacin son manifestaciones o concreciones de
la obligacin de asumir los riesgos.
Efectuada la prevencin anterior, la doctrina identifica tres
obligaciones del asegurador:
1) Entrega de la pliza.
2) Asistencia al asegurado que contrat en forma directa, y
3) Indemnizar el siniestro cubierto por la pliza.
A.- Entregar la pliza:
El asegurador deber entregar la pliza, o el certificado de
cobertura, en su caso, al contratante del seguro o al corredor que la
hubiera intermediado, dentro del plazo de 5 das hbiles contado
desde la perfeccin del contrato. A su turno, el corredor deber
entregar la pliza al asegurado dentro de los 5 das hbiles siguientes
a su recepcin. El incumplimiento de esta obligacin da derecho al
asegurado a reclamar daos y perjuicios al asegurador o al corredor,
respectivamente.
B.-
Asistencia al asegurado que contrat en forma directa:

De conformidad con el N 1 del artculo 529 del CCom, el
asegurador debe prestar asesora al asegurado, ofrecerle las
coberturas ms convenientes a sus necesidades e intereses, ilustrarlo
sobre las condiciones del contrato y asistirlo durante toda la vigencia,
modificacin y renovacin del contrato y al momento del siniestro.
Cuando el seguro se contrate de esta forma, el asegurador ser
responsable de las infracciones, errores y omisiones cometidos y de
los perjuicios causados a los asegurados.
C.- Obligacin de pagar la indemnizacin (artculo 529 N 2 del
CCom):
1.Requisitos para la procedencia de la indemnizacin de un
siniestro:
Para que el asegurador est obligado a indemnizar, deben concurrir
los siguientes requisitos:
a) La existencia de un contrato de un seguro y que ste sea vlido.
b) El cumplimiento por parte del contrayente y/o asegurado de
todas las obligaciones y cargas que deba observar.
172
ESCUELA DE DERECHO
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c) Que ocurra un siniestro por alguno de los riesgos previstos en la

pliza y cubiertos por ella. Es decir, debe corresponder al ramo
del seguro. (por ejemplo, si es un seguro de incendio, la prdida
se debi producir por incendio. Si se destruye por terremoto, el
asegurador no responder).
Al respecto son relevantes las modalidades y exclusiones
pactadas.
d) Que el siniestro acontezca durante la vigencia del contrato: Aqu
debe atenderse a lo que indique la pliza y, en su defecto, la
solucin dada por el artculo 532 Ccom, que se refiere a la
situacin cuando el siniestro comienza durante la vigencia de
seguro y se consume despus (el asegurador responde), o
cuando comienza antes de la vigencia del seguro y concluye
despus (asegurador no responde).
2.-
Reglas en materia de prueba:

A continuacin sealaremos un resumen de las normas que
rigen la prueba en los asuntos propios del derecho de seguro:
a) Prueba del contrato y de sus modificaciones:
De acuerdo con el artculo 515 del Ccom, la existencia y
estipulaciones del contrato se podrn acreditar por todos los
medios de prueba que contemplen las leyes, siempre que exista un
principio de prueba por escrito que emane de cualquier documento
que conste en tlex, fax, mensajes de correo electrnico y, en
general, cualquier sistema de transmisin y registro digital o
electrnico de la palabra escrita o verbal.
El precepto agrega que no se admitir al asegurador prueba
alguna en contra del tenor de la pliza que haya emitido luego de
la perfeccin del contrato.
Finalmente, cuando el seguro conste de un certificado de
cobertura definitivo, se entender que forman parte de ste los
trminos y condiciones de la respectiva pliza de seguro colectivo o
flotante.
b) Prueba del siniestro. Presuncin de cobertura y excepciones:
Conforme al artculo 531, el siniestro se presume ocurrido por
un evento que hace responsable al asegurador. Con todo, se
permite al asegurador acreditar que el siniestro ha sido causado
por un hecho que no lo constituye en responsable de sus
consecuencias, segn el contrato o la ley.
Por su parte, el asegurador no est obligado a indemnizar el
siniestro que se origine por dolo o culpa grave del asegurado o del
173
ESCUELA DE DERECHO
174
tomador en su caso, salvo pacto en contrario para los casos de

culpa grave (artculo 535).
c) Prueba de los daos causados por el siniestro:
Corresponde probarlo al asegurado, de conformidad con la regla
del artculo 1698 del Cdigo Civil.
d) Prueba de la diligencia y cuidados debidos:
En general, corresponde al asegurado acreditar el cumplimiento
de las obligaciones que pone de su cargo la ley y el contrato, en
virtud de una norma establecida en el inciso tercero del artculo
1547 del Cdigo Civil.28
3.- Monto de la indemnizacin:
Esto depende de diversos factores, entre los cuales destaca el
valor de la cosa asegurada, el monto asegurado y el monto de los
daos sufridos (ya visto). Esto se determina en el procedimiento de
liquidacin del siniestro.
Liquidacin del siniestro: Es un procedimiento que tiene por objeto
analizar si el siniestro encuadra en la cobertura prevista por la pliza
y, en tal caso, determinar el monto de la indemnizacin que
corresponde pagar.
Est regulado por el DFL 251 artculos 61 a 64 y por el Reglamento de
Auxiliares del Comercio de Seguros (D.S. de 03.10.1989, D.O.
5.04.1990).
La liquidacin puede ser efectuada directamente por la compaa
aseguradora o encomendarla a un liquidador oficial de seguros
(inscrito como tal en la SVS). El asegurado puede exigir que la
liquidacin sea efectuada por un liquidador oficial. Una vez evacuado
el informe de liquidacin, las partes (asegurador y asegurado) pueden
objetarla. Si existe disputa sobre el particular, las partes debern
recurrir a las normas de solucin de conflictos previstas en la pliza.
Otros factores que pueden incidir en el monto de la
indemnizacin, las franquicias y deducibles:
Franquicias y deducibles son estipulaciones en virtud de las
cuales el asegurado conviene en tomar sobre s parte de la carga
(prdida) del siniestro.
28 Sergio Baeza Pinto desarrolla el tema con mayor complejidad en la Pg. 117 de su obra.
174
ESCUELA DE DERECHO
175
Franquicias propiamente tales:

La franquicia est definida en el artculo 513 letra k) del CCom
como la estipulacin por la que asegurador y asegurado acuerdan
que aqul soportar la totalidad del dao cuando ste exceda del
monto que se hubiere pactado.
En otras palabras, el asegurador no responde sino de los
siniestros que exceden de un cierto monto, pero en caso de que ello
ocurra est obligado a cubrir la totalidad de la prdida sufrida por el
asegurado.
Deducibles:
El deducible est definido en el artculo 513 letra h) como la
estipulacin por la que asegurador y asegurado acuerdan en que este
ltimo soportar a todo evento hasta el monto de la prdida que se
hubiere pactado, es decir, el asegurador soporta en toda y cada
prdida un monto o una proporcin de los daos sufridos.
La estipulacin de franquicias o deducibles se justifica por varias
razones:
1.Se trata de excluir los siniestros de escaso monto, cuyos costos
administrativos y de liquidacin son muy altos en relacin a la
indemnizacin que corresponda pagar.
2.Se trata de interesar al asegurado en el empleo del mximo
cuidado en la preservacin de las cosas aseguradas, toda vez que,
sobre todo en el caso de estipulacin de deducibles, en caso de
prdida corresponder a l soportar una parte de los daos.
3.Abaratar las primas y hacer ms asequible el seguro a ciertas
personas.
Segn indica Osvaldo Contreras, por su naturaleza, la estipulacin de
deducible cumple mucho mejor estos propsitos que la estipulacin
de franquicias, en las cuales resulta posible que el asegurado se
interese en aumentar el monto de un siniestro pequeo, para hacerlo
caer dentro de la cobertura de la pliza, pues en ese caso la
compaa deber indemnizarlo por completo. Por esta razn, en Chile
las franquicias estn en franco desuso.
4.Formas de indemnizar: Existen diversas formas:
a) Pago en dinero de los daos ocasionados por el siniestro: De
acuerdo con el artculo 563 Ccom el asegurador debe pagar el
importe del siniestro en dinero (la suma asegurada).
175
ESCUELA DE DERECHO
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Sin embargo, tambin se pueden estipular otras formas como

las que se destacan a continuacin.
b) Reparacin o reposicin de los objetos asegurados daados.
Aun cuando se trata de un medio comn de indemnizar, en
muchas ocasiones este mtodo se presta a discrepancias, sobretodo
en la forma en que se efectu el trabajo.
c) La dejacin: Se trata de una institucin propia del seguro martimo
y, en general, consiste en el derecho del asegurado de transferir el
dominio de las cosas aseguradas al asegurador, si estas, a
consecuencia del siniestro han experimentado una prdida total
efectiva o asimilada, pagando la compaa de seguros el total de la
suma asegurada con el lmite del valor comercial de dicho objeto al
tiempo del siniestro (Art. 1178 Ccom).
No obstante, la reforma de la Ley 20.667 hizo extensiva la
dejacin a los seguros no martimos, aunque sin regularla de manera
pormenorizada, destinndole slo dos preceptos. As, el artculo 513
letra i) del Ccom define la dejacin como la transferencia del objeto
del seguro en favor del asegurador, en caso de prdida total. Por su
parte, el artculo 564 Ccom dispone que el asegurado no podr
hacer dejacin de las cosas aseguradas, salvo pacto en contrario.
5.Derechos del asegurador que paga una indemnizacin. Principio
de la subrogacin:
Pagada la indemnizacin, el artculo 534 del CCom establece
que el asegurador se subroga en los derechos y acciones que el
asegurado tenga en contra de terceros, en razn del siniestro, a
menos que el causante del siniestro sea cnyuge o pariente
consanguneo del asegurado en toda lnea recta y hasta el segundo
grado inclusive de la lnea colateral, o sea, de aquellas personas por
las que el asegurado deba responder civilmente, salvo en el caso en
que su responsabilidad proviniere de dolo o se encontrare amparada
por un seguro, pero slo por el monto que ste haya cubierto.
Adems, la nueva normativa dispone que el asegurado conservar
sus derechos para demandar a los responsables del siniestro y, en
caso de concurrencia entre asegurador y asegurado frente a terceros,
el recobro obtenido se dividir entre ambos en proporcin a su
respectivo inters.
Esta norma fue reemplazada por la Ley 20.667 y antes lo haba
sido por la Ley 18.680. Antes de la Ley 18.860 el Cdigo deca que el
asegurador tena derecho a exigir al asegurado que le cediera sus
derechos o acciones para poder demandar al tercero causante del
siniestro. Luego se estableci un supuesto de subrogacin legal.
176
ESCUELA DE DERECHO
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Si la indemnizacin que paga el asegurador no es total, la

subrogacin tampoco es total. El asegurado conservar el derecho a
perseguir responsabilidad del tercero en el monto no indemnizado por
el asegurador.
Fundamento de la subrogacin es doble:
1.Tutelar el principio de que el contrato es de mera indemnizacin
para el asegurado, impidiendo la posibilidad del cmulo de
indemnizaciones.
2.Perseguir la indemnizacin de los perjuicios causados por el
siniestro en contra de quien haya sido su autor malicioso o culpable.
La doctrina precisa que, por su naturaleza, el principio de subrogacin
y la norma del artculo 534, no obstante su ubicacin (Normas
comunes a todo tipo de seguros), no tiene aplicacin en el seguro de
vida.
EL REASEGURO
Generalidades
Sabemos que el seguro moderno descansa sobre el principio de
la atomizacin de los riesgos, lo que supone la existencia de grandes
masas de asegurados, en que el asegurador, aplicando la ley de los
grandes nmeros determina el valor de las primas que deber cobrar
a los asegurados.
Con todo, la capacidad financiera de una compaa de seguros
determina tambin la cantidad de riesgos que sta puede asumir. De
tal manera que, para aumentar su cartera de clientes, la compaa no
puede simplemente bajar el precio de las primas, porque de ser as,
sus clculos podran ser errneos y asumir una responsabilidad mayor
que la que va a estar en condiciones de soportar.
Por ello, se recurre a otros mecanismos adicionales, en virtud de
los cuales el asegurador puede traspasar parte de los riesgos que l
asume en virtud de la celebracin de los contratos de seguro, ah
surge la figura del reaseguro.
Regulacin
Hasta antes de la ley 20.667 la regulacin del reaseguro en el
Derecho Chileno era prcticamente nula. El artculo 523 del CCom
simplemente estableca que el asegurador poda hacer reasegurar en
condiciones ms o menos favorables que las estipuladas, las mismas
cosas que l hubiere asegurado. En su inciso segundo el artculo
citado prescriba que el reaseguro no extingua las obligaciones del
asegurador directo ni confera al asegurador accin directa contra el
177
ESCUELA DE DERECHO
178
reasegurador, temas que no han sido modificados por la nueva

normativa.
Por su parte el DFL 251 de 1931, que regula en forma orgnica
las bases del mercado asegurador en Chile, contena ciertas normas
de carcter regulatorio y tambin de fondo en relacin con el
reaseguro. Este decreto prcticamente no fue modificado por la
nueva ley 20.667.
La nueva ley ha incluido un prrafo especialmente dedicado al
reaseguro, y en general debe entenderse que acertadamente, le da la
debida importancia a un cierto nmero de reglas no escritas que se
han utilizado por aos en el mercado asegurador nacional y
extranjero.
Concepto
El nuevo artculo 584 del CCom define el reaseguro en los
siguientes trminos: Por el contrato de reaseguro el reasegurador se
obliga a indemnizar al reasegurado, dentro de los lmites y
modalidades establecidos en el contrato, por las responsabilidades
que afecten su patrimonio como consecuencia de las obligaciones
que ste haya contrado en uno o ms contratos de seguro o de
reaseguro. El reaseguro que ampara al reasegurador toma el nombre
de retrocesin. En estos contratos, servirn para interpretar la
voluntad de las partes los usos y costumbres internacionales sobre
reaseguros.
Nomenclatura bsica del reaseguro
a) Asegurador directo: Es la compaa de seguros que acepta el
riesgo directamente con el asegurado.
b) Reasegurador: Es la compaa que acepta un reaseguro que
le ha propuesto el asegurador directo, sea que se trate de una
compaa especializada en reaseguros o que, siendo su finalidad
principal colocar seguros directos, acepta ocasionalmente reaseguros.
c) Cesin: Trmino que determina la proporcin de
responsabilidad traspasada por el asegurador directo al reasegurador
y aceptada por ste, expresada en dinero o en un porcentaje del
seguro directo.
d) Retencin: Es la parte del riesgo que el asegurador directo
retiene bajo su responsabilidad y por su propia cuenta, es decir, la
parte de riesgos que no cede al reasegurador.
e) Retrocesin: Se refiere a la posibilidad que el reasegurador
contrate a su vez un reaseguro con otra compaa.
178
ESCUELA DE DERECHO
179
Efectos del reaseguro en relacin al asegurado

Como es un contrato, el reaseguro vincula a las partes del
mismo, es decir, el asegurador directo (reasegurado) y el
reasegurador. Por lo tanto, no implica vinculacin alguna entre el
asegurado o contrayente y el reasegurador.
As lo establece el nuevo artculo 586 del CCom, cuyo inciso
primero precisa que el reaseguro no confiere accin directa al
asegurado en contra del reasegurador, salvo que en el contrato de
reaseguro se disponga que los pagos debidos al asegurado por
concepto de siniestros se hagan directamente por el reasegurador al
asegurado o, en caso que producido el siniestro el asegurador directo
ceda al asegurado los derechos que emanen del contrato de
reaseguro para cobrarle al reasegurador.
En todo caso, como se establece en el inciso segundo de esta
disposicin, ninguna de estas convenciones exonerar al asegurador
directo de su obligacin de pagar el siniestro al asegurado. En otros
trminos, as como el asegurado no puede accionar contra el
reasegurador, el asegurador no podra alegar que, dado que su
reasegurador no le pagar el todo o parte de la indemnizacin que
deba soportar, no pagar al asegurado
Autonoma y carcter imperativo de las normas del reaseguro
Estos aspectos son tratados en los artculos 585 y 587 del
CCom.
De acuerdo a la primera de estas disposiciones, el reaseguro
no altera en forma alguna el contrato de seguro. No puede el
asegurador diferir el pago de la indemnizacin de un siniestro al
asegurado, en razn del reaseguro. Esta norma concuerda con el
artculo 28 del DFL 251, segn el cual el reaseguro no altera en nada
el contrato celebrado entre el asegurador directo y el asegurado, y su
pago, en caso de siniestro, no podr diferirse a pretexto del
reaseguro.
Luego, conforme al artculo 587 Ccom, las disposiciones de los
artculos 585 y 586 son de carcter imperativo.
Naturaleza jurdica del reaseguro
Se han planteado diversas teoras en doctrina:
a) Sera un tipo de fianza: Se dice que el reasegurador sera un
fiador del asegurador. Esta idea es rechazada, toda vez que la
fianza da al acreedor una accin contra el fiador, lo cual no existe
en el reaseguro.
b) Sera una cesin de deuda: Tambin es rechazada, ya que la
179
ESCUELA DE DERECHO
180
cesin de deuda crea un vnculo entre deudor cedido y acreedor,

y sabemos que el asegurado carece de accin directa contra el
reasegurador.
c) Sera una forma de sociedad: Tambin se rechaza porque faltan
los elementos esenciales de la misma.
d) La mayora de la doctrina sostiene que es un tipo de contrato de
seguro: Dentro de ellos sera uno del tercer grupo, por cuanto el
asegurado asegura la totalidad de su patrimonio, es un caso de
seguro de responsabilidad, pero no un tpico seguro de
responsabilidad civil, que normalmente cubre la responsabilidad
extracontractual del asegurado, sino uno de responsabilidad
contractual, pues se cubre la responsabilidad que tendr el
asegurador derivada de sus contratos de seguros. Osvaldo
Contreras sostiene que se tratara de una especie de seguros de
daos.
EL SEGURO DE VIDA
1.- Generalidades y conceptos:
La seccin tercera del Ttulo VIII del Ccom, artculo 588 y
siguientes, tiene normas especiales relativas a los seguros de
personas, entendiendo por tales los que cubren los riesgos que
puedan afectar la existencia, la integridad fsica o intelectual, la salud
de las personas y los que garantizan a stas, dentro o al trmino de
un plazo, un capital o una renta temporal o vitalicia (en
contraposicin a los seguros de daos).
Dentro de los seguros de personas encontramos:
a) El seguro de vida,
b) El seguro de accidentes personales.
c) El seguro de salud.
De conformidad con el artculo 588 inciso 2 del CCom por el
seguro de vida el asegurador se obliga, conforme a la modalidad y
lmites establecidos en el contrato, a pagar una suma de dinero al
contratante o a los beneficiarios, si el asegurado muere o sobrevive a
la fecha estipulada, aludiendo a las dos grandes modalidades del
seguro de vida: para el caso de muerte y para el caso de
sobrevivencia.
Este seguro participa en general de las caractersticas y elementos
del contrato de seguro que ya hemos visto, pero presenta una serie
de caractersticas especiales, derivadas del hecho de lo que se
asegura es la vida humana, que no est en el comercio humano, pues
es algo inapreciable. Desde esta perspectiva el seguro de vida no
participa del llamado principio de indemnizacin. As, no son
180
ESCUELA DE DERECHO
181
aplicables a este respecto las normas sobre determinacin y clculo

de la indemnizacin propia del seguro de cosas.
2.- Importancia del seguro de vida: Su importancia es evidente
desde el punto de vista que:
a) Elimina o reduce las preocupaciones del asegurado e incrementa
su productividad y eficiencia. Si el jefe de la familia dispone de un
seguro de vida, se sentir estimulado a trabajar tranquilo e invertir
sus ahorros en otras actividades productivas, puesto que sabe que
si fallece, a su familia se le pagar una indemnizacin.
b) El seguro de vida se utiliza mucho como una forma de ahorro,
especialmente cuando las primas se pactan en forma peridica.
Este ahorro no slo se produce porque el asegurado paga una
prima que finalmente se traducir en el pago de una indemnizacin
a su familia cuando l fallezca, sino que adems, casi todas las
plizas contienen un elemento especfico de ahorro, que prevn el
pago de las sumas estipuladas no solamente al fallecimiento del
asegurado dentro de un plazo establecido, sino tambin en caso de
supervivencia al finalizar dicho plazo.
Por su parte, los recursos que obtiene la compaa de seguros
durante la vida del asegurado, puede invertirlos en bienes y valores
que determina la SVS, de tal manera que los fondos vuelven a la
comunidad mediante prstamos, inversiones en valores etc.
3.- La pliza en el seguro de vida
Antes de la reforma, el CCom contemplaba en el artculo 573
algunas menciones que deba contener la pliza, adems de las
generales que estaban establecidas en el artculo 516 del CCom. Con
la modificacin de la Ley 20.667, esta disposicin fue derogada,
aunque hay algunas referencias a la pliza.
En efecto, el artculo 593 del CCom dispone que la designacin
del beneficiario podr hacerse en la pliza, en una posterior
declaracin escrita comunicada al asegurador o en testamento.
A su turno, en el inciso 3 del artculo 596 se establece que en
la pliza de seguros se regularn, cuando procedan, los derechos de
rescate y de reduccin de la suma asegurada, de modo que el
asegurado pueda conocer en todo momento el correspondiente valor
de rescate o de reduccin.
4. El inters en el seguro de vida.
181
ESCUELA DE DERECHO
182
De acuerdo al artculo 589, los seguros de personas (y por

ende el seguro de vida) pueden ser contratados por el propio
asegurado o por cualquiera que tenga inters. Contina la
disposicin expresando que el seguro de vida puede estipularse
sobre la vida propia o la de un tercero, tanto para el caso de muerte
como para el de sobrevivencia o ambos conjuntamente.
La forma de contratacin de acuerdo al 589 (sobre la vida
propia o sobre la vida de un tercero) es importante en relacin a
cmo juega el inters asegurable en esta materia. El inters
asegurable est regulado en el artculo 520 respecto de los seguros
de daos, pero ac tiene reglas especiales, por lo que incluso la
definicin de inters asegurable que est en el artculo 513 hace una
excepcin respecto de los seguros de vida.
En el seguro sobre la propia vida, el inters asegurable se dice
es la no realizacin del riesgo y la ley no establece ningn requisito
especial a su respecto (porque lo supone, es connatural).
Pero qu pasa en los seguros de la vida de un tercero o en un
seguro en caso de muerte en que el tomador sea distinto del
asegurado? Con la reforma de la Ley 20.667 se elimin la referencia
que contena el antiguo artculo 569 Ccom, segn el cual, en estos
casos, era necesario un inters actual y efectivo en la conservacin
de la vida del tercero. Se entenda que era actual, cuando exista al
tiempo del contrato. Se entenda que era efectivo, cuando haba un
inters material (generalmente cuando exista una dependencia
econmica de la persona o una relacin comercial) o puramente
moral o afectivo (si la muerte causa un quebranto afectivo al
asegurado).
Sin embargo, la nueva normativa establece restricciones para la
contratacin del seguro sobre la vida de un tercero, y lo hace de una
manera novedosa. As, conforme al nuevo artculo 589 Ccom, en su
inciso segundo, en los seguros para el caso de muerte, si son distintas
las personas del tomador y del asegurado, se requiere el
consentimiento escrito del asegurado, con indicacin del monto
asegurado y de la persona del beneficiario (Art. 589 inciso segundo).
Cabe sealar que la redaccin original del artculo 570 estableca que
se poda contratar sobre la vida de un tercero an sin noticia y
consentimiento de ste.
Adems, se contempla una prohibicin de contratar seguros
para el caso de muerte (slo muerte, no de sobrevivencia) respecto
de menores de edad o incapacitados (Art. 589 inciso tercero). Entre
los primeros comentarios que se han formulado respecto al alcance
de esta nueva prohibicin es que su aplicacin puede ocasionar
182
ESCUELA DE DERECHO
183
problemas respecto de algunos tipos de seguros, por ejemplo,

proteccin familiar u otros, que hoy da estn vigentes, y que versan
sobre menores de edad. Al respecto, se ha comentado que con la
entrada en vigencia la ley 20.667 ser necesario revisar la situacin
jurdica de estos contratos (especialmente para saber qu pasar con
su renovacin).
Finalmente, la infraccin a las normas sobre inters asegurable
establecidas en el artculo 589 Ccom es sancionada con la nulidad
absoluta, debiendo el asegurador restituir las primas percibidas,
pudiendo slo retener el importe de sus gastos en el evento de haber
actuado de buena fe.
5. Clases de seguro de vida.
En el seguro de vida, podemos distinguir (Art. 588 y 589):
a) Seguro de vida para el caso de muerte; y
b) Seguro para el caso de sobrevivencia.
En el seguro de sobrevivencia, el asegurador se obliga a pagar
un capital o una renta peridica para el caso que el asegurado
sobreviva a una cierta edad.
6. El riesgo en el seguro de vida.
Para el caso de muerte, el riesgo es claro: se acaba la vida, lo
que podr traer un quebranto afectivo o consecuencias econmicas
desfavorables.
Para el caso de sobrevivencia, obvio es decir que ella no
representa un dao o perjuicio para el asegurado (de ser as, el
asegurado debiera evitarlo suicidndose, lo que sera absurdo). El
riesgo en el seguro de sobrevivencia est constituido por el desorden
financiero que se puede producir cuando la persona sobrevive cierta
edad y ya no tendr la misma capacidad de trabajo. Hay entonces un
inters en el asegurado en que ese desorden financiero no se
produzca. Para paliar este desorden financiero, el asegurador se
obliga a pagar un capital o una renta, esto ltimo es lo ms comn.
7. Modalidades del seguro de vida.
a)
Seguros para el caso de muerte y seguros para el caso de
sobrevivencia: En el caso del seguro para muerte, el asegurador
pagar la cantidad estipulada a la muerte de la persona. En el caso
de seguro de sobrevivencia se obligar a pagar un capital o una
renta cuando el asegurado sobrepase cierta edad. Tambin se
pueden convenir modalidades mixtas, es decir pagar un capital si
sobrevive a cierta edad y luego pagar otra cantidad en el caso de
183
ESCUELA DE DERECHO
184
muerte.
Seguro sobre la propia vida y seguro sobre la vida de un tercero.
Seguro individual y seguro colectivo: En este ltimo, se
aseguran la vida de varias personas en un mismo contrato.
d)
Seguro de vida puro y simple y seguro con cobertura de otros
riesgos: En este ltimo, adems de cubrir los riesgos de muerte, el
asegurador se obliga a pagar por otros eventos que no sean
muerte, por ejemplo un accidente que cause invalidez o
incapacidad.
e)
Desde el punto de vista de la prima: Aqu encontramos seguros
en que la prima se paga toda de una vez y seguros en que la prima
se peridicamente durante la vigencia del contrato.
f) Seguros en que el asegurador se obliga a pagar un capital y seguro
en que se obliga a pagar una renta (esta ltima puede ser vitalicia
o temporal).
g)
Seguro de desgravamen: Es aquel contrato de seguro en cuya
virtud el asegurador se compromete a pagar el saldo insoluto de un
crdito que se encuentra pendiente a la muerte del deudor. Este
contrato se celebra cuando una persona ha contrado para con otra
una obligacin amortizable en el tiempo, generalmente son
obligaciones contradas en el largo plazo. Se trata de prevenir el
riesgo de muerte del deudor dentro de dicho plazo. Este es un
riesgo para el acreedor y tambin para los herederos del deudor.
b)
c)
8. La caducidad, el rescate y otros derechos en el seguro de

vida.
El seguro de vida puede celebrarse por cualquier tiempo (24
horas, un mes, un ao o por toda la vida del asegurado). Sin
embargo, cuando es a largo plazo, normalmente habr una renuencia
del asegurado a contratar un seguro de vida, porque en realidad se
contrae una obligacin por mucho tiempo (pagar la prima) y el
siniestro se ve como algo lejano.
En consecuencia, se busca por los aseguradores ofrecer
variantes que hagan ms atractivo el contrato para el asegurado,
confirindole determinados derechos para el evento que deje de
pagar las primas y el seguro deba quedar sin efecto.
Derechos que normalmente se ofrecen en el caso de no pagar
las primas:
a) El rescate: En los contratos de seguro de vida, las primas son
184
ESCUELA DE DERECHO
185
constantes (por ejemplo, 1 UF mensual). Normalmente el asegurado

va a estar pagando durante 20 o 30 aos la prima. Sin embargo, al
inicio del contrato el riesgo de muerte es menor, el cual aumenta con
el curso de los aos.
Desde este punto de vista, en el clculo de la prima se
consideran tres elementos por parte de la compaa:
1. Una parte de la prima representa el riesgo;
2. Otra parte representa el costo de administracin de la compaa; y
3. Otra parte de la prima representa un ahorro para el asegurado.
Al comienzo del contrato, la parte de la prima que representa
riesgo es baja, la parte que representa el costo de administracin es
normalmente constante y la parte que representa el ahorro es el resto
de la prima.
Como al comienzo del contrato el riesgo es bajo y el ahorro es
alto, se pacta que si se deja de pagar la prima, se devolver al
asegurado la parte de la prima correspondiente al ahorro,
debidamente reajustada. Ello corresponde al rescate.
b) La pliza saldada: Consiste en modificar el seguro de tal manera de
aplicar el monto ya pagado por el asegurado, a otro seguro por un
monto asegurado menor al originalmente pactado.
c) Prolongacin del contrato por cierto lapso sin nuevo pago de prima:
Esto consiste en aplicar los mismos beneficios del contrato pero por
menos aos y sin nuevo pago de prima. La compaa entiende que
con lo pagado basta para continuar el mismo seguro pero por un
determinado plazo.
d) Derecho a rehabilitar el seguro: Se permite al asegurado volver a
pagar la prima y reactivar el seguro.
9. Situaciones especiales del seguro de vida.
a) Provocacin del siniestro y suicidio (Art. 598). De acuerdo con esta
disposicin El siniestro causado dolosamente por el beneficiario,
privar a ste del derecho a la prestacin establecida en el contrato,
sin perjuicio de la accin criminal a que hubiere lugar.
Salvo pacto en contrario, el riesgo de suicidio del asegurado
slo quedar cubierto a partir de dos aos de la celebracin del
contrato, o de haber estado vigente el seguro por igual plazo en
virtud de sucesivas renovaciones.
Con respecto al suicidio, el texto del nuevo artculo 598,
185
ESCUELA DE DERECHO
186
consagra una prctica en materia de seguros acerca del suicidio, esto

es, no excluirlo totalmente, pues se entiende que el propsito del
seguro es proteger a los familiares, la idea es evitar que alguien
contrate un seguro con la idea de suicidarse, por eso se excluye la
muerte por suicidio dentro de los dos primeros aos de cobertura.
b) Ausencia o desaparicin del asegurado (Art. 599). Salvo
estipulacin en contrario, la mera ausencia o desaparicin del
asegurado no hacen exigible la prestacin convenida.
c) Revocacin del contrato (Art. 600). En los seguros de vida le
estar prohibido al asegurador poner trmino anticipado al contrato a
su sola voluntad.
PRESCRIPCIN DEL SEGURO

A esta materia se refiere el artculo 541 del CCom, segn el cual
las acciones emanadas del contrato de seguro prescriben en el
trmino de cuatro aos, contado desde la fecha en que se haya
hecho exigible la obligacin respectiva.
Por su parte, dispone que fuera de otras causas legales, la
prescripcin que corre en contra del asegurado se interrumpe por la
denuncia de siniestro, y el nuevo plazo regir desde el momento en
que el asegurador le comunique su decisin al respecto.
En el seguro de vida el plazo de prescripcin para el beneficiario
ser de cuatro aos y se contar desde que conoce la existencia de
su derecho, pero en ningn caso exceder de diez aos desde el
siniestro.
Finalmente, la norma establece que el plazo de prescripcin no
puede ser abreviado bajo ninguna forma de caducidad o preclusin y
en los seguros de responsabilidad civil dicho plazo no ser inferior al
de la accin que tenga el tercero perjudicado en contra del
asegurado.
Por su parte, en materia de transporte martimo,
de
conformidad con el artculo 1248 del CCom, las acciones prescriben
en un plazo de dos aos, plazo que tambin resulta aplicable
respecto del transporte terrestre, atendida la remisin contenida en el
artculo 577 del Ccom.
BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
186
ESCUELA DE DERECHO
187
Baeza Pinto, Sergio, El Seguro, Editorial Jurdica de Chile,

1994.
Contreras Strauch, Osvaldo, Instituciones de Derecho
Comercial, Ediciones Universidad Diego Portales, 2004.
Contreras Strauch, Osvaldo, El contrato de Seguro, Editorial
Jurdica La Ley, 2002.
Sandoval Lpez, Ricardo, Contratos Mercantiles, Editorial
Jurdica de Chile, 2003.
TITULOS DE CREDITO
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO, LLAMADOS
TAMBIEN TITULOS VALORES.
I. INTRODUCCION.
Nuestra legislacin mercantil, como sucede en la mayora de las
legislaciones de Amrica Latina, no regula los ttulos valores
(llamados tambin ttulos de crdito) de una manera orgnica y
sistemtica, al contrario de lo que sucede en Italia (29).
Esta circunstancia se revela al descubrir que de todos los ttulos
de crdito que regula positivamente nuestra legislacin, slo unos
pocos en rigor muy pocos son tratados por el Cdigo de Comercio,
29 En Italia, como seala Osvaldo Gmez Leo en Ttulos de Crdito,
Tomo I, Ediciones Desalma, Buenos Aires, 1982, pg. 39, la disciplina
de los ttulos de crdito dictada por el Cdigo Civil (en ese pas fuente
formal unitaria del Derecho Civil y Mercantil), presenta la caracterstica
de ser no slo para algunos ttulos de crditos o para una categora de
stos, sino que una disciplina de principios generales y comunes a
todos ellos.
187
ESCUELA DE DERECHO
188
pues la mayora de ellos, coincidentemente los de mayor circulacin

e importancia relativos, han sido objeto de regulacin en diversas
leyes especiales y a veces en ms de una ().
De ah la importancia de los esfuerzos doctrinarios por esbozar
una teora general de los ttulos de crdito cuyos principios
dogmticos, elaborados a partir del derecho positivo, debemos aplicar
cuando las normas que se han dictado para cada ttulo en particular
no resuelven el caso concreto.
En efecto, numerosos y variados problemas que surgen en la
tarea de aplicar e interpretar las normas positivas, concernientes a
determinadas categoras de ttulos de crdito, no podran resolverse
sin recurrir a los principios dogmticos que nos entrega esta
disciplina.
Por lo expuesto, trataremos de abordar sucintamente las
materias ms relevantes de la teora general de los ttulos valores,
pues su importancia terica y prctica para todos ellos, es, por lo
dicho, fundamental, y explica, adems, la funcin genrica de estos
ttulos, consistentes en servir de
instrumentos aptos para la
circulacin de los bienes.
Nos interesa destacar por otra parte, que ciertas categoras de
ttulos, especialmente aquellos que se emiten en masa o en serie, y
que la doctrina llama valores mobiliarios, constituyen hoy
instrumentos idneos como fuente de financiamiento a largo plazo,
que permite allegar recursos al Estado, a los Bancos e Instituciones
Financieras y a los empresarios en general, a fin de que puedan
cumplir los objetivos que le son propios. Es difcil concebir el
desarrollo de una economa moderna sin el uso de estos ttulos, cuya
emisin y colocacin en el pblico en general, y en los llamados
inversionistas institucionales en particular, ha dado nacimiento a un
complejo mercado de valores.
II.- LA CIRCULACIN ECONMICA Y EL TRFICO MERCANTIL.
**
Citemos a modo de ilustracin: Ley 18.092, letra de cambio y pagar;

D.F.L. N 707, de 1982, cheque: Ley 18.945, bonos y debentures de
sociedades annimas; Ley 18.046 y su Reglamento contenido en el D.S.
N 587 de 1982, acciones de sociedades annimas; Ley 18.690,
certificado de depsito y vale de prenda warrants; Ley General de
Bancos D.F.L. N 3 de 1997, letra de crdito, mutuo hipotecario
endosable, etc
*
188
ESCUELA DE DERECHO
189
1.- La circulacin econmica. Generalidades.

La circulacin econmica es el movimiento de bienes, derechos
y servicios de un patrimonio a otro, Este movimiento de valores
patrimoniales puede asumir variadas formas: As habr circulacin
econmica cuando el titular de un bien lo transfiere definitivamente a
otro, mediante la prctica del cambio; o cuando slo transfiere su
goce temporal, mediante la concesin y uso del crdito.
Esta circulacin de valores en general produce riqueza porque
los incorpora al patrimonio de cada cual, funcin que se acrecienta
cuando el circuito circulatorio es ms rpido en el tiempo, es decir,
cuando la cantidad de bienes se moviliza ms rpidamente en un
perodo determinado.
De ah la importancia de simplificar las
transferencias o el movimiento de valores, particularidad que, como
se ver, es propia de los Ttulos de Crdito.
Como en el trfico mercantil la circulacin de los bienes se
realiza en forma masiva y permanente, vinculando los factores de
produccin en una verdadera cadena sin fin, decimos que los actos de
circulacin de la riqueza se vinculan unos con otros, de manera que
donde terminan unos comienzan otros, tejindose as una inmensa
red de intereses.
2.- Misin del Hombre de Derecho respecto a la circulacin
econmica.
Al derecho y especficamente al Derecho Comercial, le ha
correspondido regular algunas formas que puede revestir la
circulacin de los bienes y ms propiamente el trfico mercantil.
En efecto, frente a las exigencias de la vida misma, consistentes
en la satisfaccin de las mltiples necesidades humanas, al hombre
de Derecho le cupo y le cabe la trascendente misin de descubrir,
crear y elaborar los medios tcnico - jurdicos que permitan efectuar
la circulacin econmica eficazmente; perfeccionar tales medios, y
encontrar nuevos horizontes de aplicacin.
En este sentido, el
desplazamiento de los bienes, en cuanto permite satisfacer las
necesidades del hombre, requiere el auxilio de los instrumentos
jurdicos, que a la vez que posibilitan la circulacin, aseguran su
mayor disfrute, sin riesgo de ser molestado en su aprovechamiento y
disponibilidad.
Estos instrumentos jurdicos son fundamentalmente los
contratos y los ttulos de crdito o ttulos valores.
3.- El desarrollo de la circulacin econmica.
189
ESCUELA DE DERECHO
190
Sabemos que cuando el hombre se torn sedentario, pudo en

un principio abastecerse con los propios bienes que era capaz de
producir. Posteriormente, surgi la necesidad de consumir o valerse
de otros bienes, diferentes de aqullos que poda procurarse a s
mismo. Para conseguirlos, recurri al cambio de los bienes que
produca por los bienes faltantes. Esta es la primera manifestacin
del cambio. Por su parte, ste fenmeno trajo consigo un aumento y
una mayor diversificacin de las necesidades, pues la sola
expectativa de adquirir otros bienes cre la necesidad de los mismos,
finalidad que se obtuvo a travs de la primigenia forma de cambio
conocida como el trueque o permuta directa, consistente en el
cambio de una cosa por otra de distinta especie, pero de valor
equivalente; para luego, con la diversificacin de los oficios y
actividades manufactureras, recurrir a la permuta circular, por la cual
varias personas efectan sucesivamente operaciones de cambio de
bienes que producen , adquieren o transforman, para adquirir otros
bienes que requieren sus necesidades, atendida la falta de
equivalencia en el valor de los bienes que cambiaban.
Pero la permuta directa y la circular no resolveran el problema
de la falta de equivalencia en las posibilidades, necesidades, y bienes
de los intervinientes, lo que hace que la inventiva del hombre invente
una nueva forma de cambio, consistente en hacer intervenir un bien
a cuyo valor de cambio se referiran todos los dems. Este nuevo
bien es la MONEDA, que se convierte en un modelo circulante
especfico en tanto existe un acuerdo expreso o tcito entre los
sujetos de la comunidad, de aceptar esta nueva mercadera por los
bienes que son objeto del cambio.
La moneda, sin embargo, que en esencia es un instrumento de
cambio, no estaba exenta de dificultades pues su solo traslado para
efectuar transacciones a distancia, implicaba soportar gastos de
transporte y conservacin, aparte de que no permita, por s sola,
postergar el pago de todo o parte del precio del bien transado,
inconvenientes que se superan al aparecer en la prctica mercantil
los instrumentos o documentos de crdito, que permiten realizar
operaciones de cambio y de crdito, y diversos negocios inherentes a
la circulacin de la riqueza, sin recurrir a la moneda metlica,
llegando incluso a reemplazarla.
4.- Importancia de los Ttulos de Crditos en el desarrollo de la
prctica del cambio.
Cuando la moneda era el medio de cambio, el pago del precio
era prcticamente simultneo a la transaccin. Sabemos, sin
190
ESCUELA DE DERECHO
191
embargo, que constituye una necesidad del comercio la operacin de

venta a plazo, tanto porque la moneda es un recurso limitado y
escaso para el comprador, cuanto porque al vendedor interesa y
conviene la mayor velocidad de circulacin y por tanto el aumento de
sus ventas. Este fenmeno hace surgir un nuevo instrumento, de
crdito, que, girado por el deudor, contiene la promesa de pago
diferido de una determinada suma de dinero a favor del acreedor.
Aparece aqu, ntidamente, el carcter distintivo de la operacin de
crdito: La postergacin de la exigibilidad de la deuda. A su turno, el
crdito documentado en estos instrumentos, tendra la aptitud de
circular como moneda, pasando a ser un medio circulante subsidiario
del medio circulante especfico (moneda).
Este nuevo instrumento, como puede apreciarse, no valdr por
lo que es su materialidad sino por lo que representa moneda
pudiendo incluso ser cambiado por sta mediante la operacin de
descuento.
El surgimiento de estos instrumentos de cambio, a su vez,
permitieron establecer la base del considerable desarrollo de la
economa moderna, consistente en la posibilidad cierta de recurrir al
crdito, que permite disponer inmediatamente de bienes presentes,
a cambio de la promesa de pago futuro, instrumentalizada en los
llamados Ttulos de Crditos, los que, adems, podrn ser objeto de
transacciones sucesivas.
5.- Otras funciones de los ttulos valores; los recursos financieros.
El ttulo de crdito es tambin un instrumento tcnico jurdico
apto para el ahorro y la inversin y constituye una fuente de
financiamiento importante en la economa de un pas.
En efecto, es un esquema simplificado, podemos decir que
econmicamente los recursos de todo orden, incluyendo por cierto el
dinero o recurso financiero, son escasos.
Los sujetos econmicos necesitan de capital y carecen de l en
la medida necesaria, o disponen de capital ocioso y estn dispuestos
a prestarlo, a cambio de un inters o rentabilidad razonable.
La funcin de la banca en este esquema expositivo es servir de
intermediaria entre el dueo del capital, depositante de todo orden, y
los sujetos que requieren ese recurso, y la cumple a travs del
crdito. Ha sido el crdito bancario la forma tradicional de obtener
financiamiento.
Sin embargo, los grandes actores econmicos que proyectan
negocios para obtener rentabilidades futuras y mediatas, necesitan
191
ESCUELA DE DERECHO
192
recurrir a una fuente de financiamiento de largo plazo, alternativa al

crdito bancario.
Se puede recurrir tambin a una fuente de financiamiento que
implica la participacin del aportante en el riesgo del negocio,
consistente en la capitalizacin del recurso financiero proveniente de
terceros. Tal cosa ocurre en los aumento de capital de las sociedades.
Por lo expuesto, hay recursos provenientes de endeudamiento,
bancario o extrabancario, y recursos capitalizables, que no generan el
pago de intereses pero si la participacin del aportante en las
utilidades y en el capital.
La fuente de financiamiento por endeudamiento, alternativa al
crdito bancario, est constituida por los recursos financieros que se
obtienen mediante la colocacin y emisin de valores, como los
bonos, debentures, letras de crdito, etc., sin olvidar el importante
rol de la securitizacin, y la fuente de financiamiento va
capitalizacin, est constituida por la emisin y colocacin de
acciones de pago en las sociedades de capitales. En uno y otro caso,
el instrumento tcnico jurdico apto como medio de financiamiento,
visto por un lado, o de ahorro o inversin, por otro, es un ttulo de
crdito.
La oferta y demanda de estos ttulos crea el llamado Mercado
de Valores, que hace posible el ahorro y la inversin mediante la
adquisicin de instrumentos por toda clase de personas.
El Mercado de Valores de gran desarrollo e importancia hoy en
da, con la aparicin de inversionistas institucionales, como las A.F.P.,
Compaas de Seguros, Administradoras de Fondos Mutuos, etc.,
cumple la doble finalidad de atraer ahorros y ofrecer recursos a
quienes, dotados de los atributos propios de los empresarios, buscan
el capital ansiosamente para echar a andar la iniciativa y la decisin
de correr riesgos, y que constituyen, en definitiva, el motor del
desarrollo al ofrecer trabajo y al entregar a la sociedad bienes y
servicios en un volumen cada vez mayor, a un precio justo y de
mejor calidad.
El inters en invertir en esta amplia gama de instrumentos
negociables depende en gran medida de la proteccin del mercado
de los efectos negativos de los mismos, y de la confianza del
ahorrante o inversionista, apreciacin estrechamente vinculada a la
seguridad en su recuperacin y rentabilidad.
Esta circunstancia ha llevado hoy en da al legislador a regular
este mercado en la Ley 18.045, sobre Mercado de Valores, la que se
ha sido objeto de importante reformas.
192
ESCUELA DE DERECHO
193
6.- Valoracin de los ttulos valores como instrumento de cambio.

Como se desprende de lo mencionado ms atrs, el desarrollo
de la circulacin econmica presenta distintos desafos. Entre ellos,
encontramos por una parte la necesidad de trasladar materialmente
los bienes y los valores como elemento condicionante para la
realizacin de determinados negocios jurdicos (sobre todo si
constituyen una cantidad considerable y adems son valiosos). Ello
representa dificultades de carcter fsico y tambin riesgos de prdida
y deterioro.
Otro inconveniente es el tiempo que tarda el referido traslado,
lo que entorpece las relaciones comerciales (si hay que esperar la
presencia de las mercancas o los valores para realizar cada
transaccin, los negocios podran quedar paralizados por semanas o
meses). Por ello va surgiendo la idea de crear mecanismos que
permitan representar los valores y los bienes, de tal manera que no
sea necesaria trasladarlos materialmente cada vez que se realice una
operacin.
Por otro lado, los mecanismos del derecho comn utilizados
para la circulacin, es decir, para que los bienes y los valores pasen
jurdicamente de un patrimonio a otro,
fueron resultando
insuficientes para cumplir con las necesidades de del trfico
mercantil.
De esta manera, fue necesario concebir instrumentos que
permitieran agilizar y facilitar la circulacin. En este contexto, surgi
paulatinamente - la nocin de ttulos de crdito.
Ahora bien, para que los ttulos valores puedan cumplir el
objetivo de ser instrumentos de cambio y de crdito, idneo para
hacer circular la riqueza, y aptos para circular en s mismos, deben
reunir determinados atributos, cuya
concurrencia explica su
valoracin como tal y el alto grado de aceptacin por parte de la
comunidad.
a)
Estos atributos consisten en ofrecer a los sujetos intervinientes:

Certeza: en la existencia del crdito al tiempo de la adquisicin
del instrumento jurdico que haga las veces de medio circulante.
Siendo as, el ttulo es apto para circular porque el sujeto a quien se
le transfiere tiene la
evidencia de que el derecho creditorio
documentado posee existencia cierta. Veremos que un carcter
genrico y esencial de todo ttulo de crdito es la necesidad material
del documento, pues en cuanto ste existe, existir a su vez el
derecho incorporado en l, por la sola declaracin de voluntad
plasmada por su creador o emisor.
193
ESCUELA DE DERECHO
194
b)
Rapidez: en las negociaciones que se suceden en las distintas

etapas de la circulacin del crdito, objetivo que
se logra el
replantear las formas tradicionales de cesin, pues debe tenerse
presente que mientras menos complejas sean las formalidades para
transferir los bienes y los valores patrimoniales en general, mayor y
ms rpida ser su circulacin, con el consecuente acrecentamiento
de la riqueza.
c)
Seguridad: en la realizacin final del crdito cuya
transferencia se documenta en el ttulo, valor que se logra en tanto
el adquirente tiene no solo la certeza de la existencia del crdito,
sino tambin la garanta de que ste permanece inalterable luego de
las sucesivas transferencias de que pueda ser objeto. Estos valores
de certeza, simplificacin formal y seguridad, adquieren su
consagracin en los ttulos de crdito, que surgen como instrumentos
que tienen nsito el valor econmico jurdico que en ellos se
documenta.
Sin embargo, para adquirir este grado de desarrollo y
perfeccin, fue necesario, claro est, el transcurso de varios siglos.
As, debemos recordar que en el Derecho Romano, en una
primera etapa, el acreedor slo poda delegar o conferir mandato
para cobrar el crdito, sin que por tal acto surgiera un nuevo
acreedor, lo que equivale a decir que el crdito no poda cederse.
Posteriormente, a partir de la regla de que la delegacin deba ser
notificada al deudor, es decir, mediante la prctica de la
denunciatio, el Derecho Romano consagr su irrevocabilidad,
circunstancia que bajo el Derecho Pretorio permiti la enajenacin del
derecho de crdito bajo el mismo procedimiento (notificacin al
deudor cedido). En esta etapa se obtiene la objetivizacin del crdito,
es decir, su independencia o separacin de la persona del acreedor.
Esta forma de cesin se ha mantenido en el tiempo para los llamados
crditos nominativos, pero no resulta idnea para los ttulos de
crdito por las limitaciones que presenta en el proceso circulatorio,
pues en la cesin ordinaria el cedente slo responde de la existencia
del crdito mas no de la solvencia del deudor, salvo estipulacin
expresa (Art. 1907 Cdigo Civil), situacin, en principio, inconciliable
con los ttulos a la orden; la cesin resultara inoponible al deudor
cedido y a terceros sin previa notificacin o aceptacin. (Art. 1902,
Cdigo Civil), situacin que no se aviene con los ttulos a la orden y
con los ttulos al portador y que en los ttulos de crdito nominativos
se sustituye por la inscripcin obligatoria de la transferencia en un
Registro especial; y finalmente, porque el deudor cedido podra
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ESCUELA DE DERECHO
195
oponer las excepciones ocultas o latentes, es decir, aqullas que

habra podido oponer el cedente y que no constan en el ttulo, lo que
es consecuencia de que el crdito que adquiere el nuevo acreedor es
derivado del tradente (no siendo, por tanto, un modo de adquirir
originario), situacin sta ltima que no se aviene con ninguna clase
de ttulo de crdito, por el carcter autnomo del derecho creditorio
incorporado a l, cuando ste entra en circulacin.
As, para superar los inconvenientes de la instrumentalizacin
tradicional del crdito, se elaboraron documentos, que llevando
incorporados en s un valor econmico-jurdico, fuera indispensable
exhibirlos para ejercer los derechos que representaban. Tales
exigencias han sido satisfechas con la creacin de los ttulos de
crdito.
La Teora General de los Ttulos de Crdito surgi a partir de la
aplicacin y desarrollo de uno de ellos, la letra de cambio, que
combina el aspecto terico con el prctico de su funcionamiento en el
trfico comercial y bancario. El gran sistematizador de la teora
general de los ttulos de crdito fue el italiano Cesar Vivante (Tratado
de Derecho Comercial, 1896).
III.-
CONCEPTO DE TTULOS DE CRDITO.

Para abordar el tema de los caracteres del ttulo, sus elementos
y funcionalidad, como instrumentos aptos para la circulacin, es de
suyo conveniente dar un concepto del ttulo, es decir, describir sus
caracteres permanentes, esenciales, genricos y comunes a todos
ellos, que explicarn por qu son instrumentos aptos y eficaces para
la circulacin de la riqueza.
Muchas son las definiciones que sobre los ttulos de crdito se
dan en doctrina. Nos quedamos con la definicin de Csar Vivante,
quien define el ttulo de crdito como El documento necesario
para ejercer el derecho literal y autnomo expresado en l.
Tiene esta definicin la importancia de sealar, por una parte,
los caracteres genuinos y comunes a
todo Ttulo de Crdito:
necesidad del documento, literalidad del derecho incorporado y
autonoma de este derecho, y, por otra, de indicar los dos elementos
constitutivos del ttulo: El documento, en cuanto soporte material, y
el derecho incorporado o relacin obligacional, que constituye el
contenido econmico del instrumento.
195
ESCUELA DE DERECHO
196
IV.- ELEMENTOS ESTRUCTURALES DE LOS TTULOS DE

CRDITO.
Los elementos estructurales o constitutivos de los ttulos de
crditos son:
A) El documento en tanto cosa, soporte material;
B) La relacin obligacional en l representada que viene a ser su
contenido econmico.
Estos dos elementos, al reunirse, dan origen al ttulo de crdito,
que no es slo la sumatoria de ambos, sino que nace a la vida jurdica
como un ente nuevo.
Entre ambos elementos existe una especialsima vinculacin,
que ha llevado a los autores a estimar que entre ambos existe un
consorcio indisoluble. Esta compenetracin del derecho en el
documento, esta objetivacin del derecho en el ttulo, es el fenmeno
conocido en doctrina como INCORPORACION (consorcio indisoluble
del ttulo con el derecho que representa), el cual se seala como uno
de los rasgos fundamentales y primeros de los ttulos de crdito.
En este sentido, este documento o ttulo no slo es probatorio
del derecho incorporado sino constitutivo del mismo, toda vez que
el derecho se expresa y exterioriza en el instrumento, formando una
unidad jurdica inseparable.
Anlisis:
A) El documento en cuanto soporte material:
Desde un punto de vista material el ttulo de crdito es un
documento en el cual el sujeto firmante ha incorporado
representativamente una declaracin de voluntad con contenido
econmico.
El ttulo de crdito es una cosa mueble debido a su materialidad
de instrumento documental. Esto queda ms claro cuando pensamos
en el documento en cuanto soporte de papel. Como tal, el ttulo
puede ser objeto, dependiendo de su especie y naturaleza, de
relaciones reales (tenencia, posesin, dominio, usufructo), incluso
puede reivindicarse, segn reconoce el art. 82 Ley de Quiebras. Con
todo, su circulacin presenta caractersticas especiales, no idnticas a
las que observamos respecto de las cosas muebles por naturaleza
(Art. 684 CC).
B) La relacin obligacional en l representada:
196
ESCUELA DE DERECHO
197
El ttulo de crdito contiene una declaracin documental con

valor econmico jurdico. Esta declaracin documental puede
estudiarse como fuente de la obligacin y como representacin
documental (crdito o derecho).
Como fuente de obligacin, se trata de una declaracin
unilateral de voluntad del emisor o creador del documento que da
origen a una relacin obligacional. La promesa unilateral contenida en
el documento es no recepticia, es decir que su perfeccionamiento y
eficacia jurdica no depende del sujeto acreedor; incondicionada,
pues su exigibilidad no est sujeta a una contraprestacin, salvo que
sta conste en el ttulo mismo, circunstancia que la ley permite en
ciertos ttulos causales pero no en los abstractos (por ejemplo,
condiciones de pago de las acciones no ntegramente pagadas);
irrevocable, pues por lo mismo que no es recepticia, no es
susceptible de dejarse sin efecto; y vinculante, toda vez que por el
slo hecho de la firma queda el suscribiente obligado a cumplir la
prestacin correspondiente.
En cuanto representacin documental, la declaracin
documental contiene un vnculo jurdico representado, que tiene la
naturaleza de un crdito, es decir, un derecho a exigir una
prestacin all indicada, la que puede consistir en pagar una suma
de dinero, entregar ciertas mercancas, disponer de ciertos derechos
o prerrogativas, etc.
V.CARACTERES ESENCIALES Y COMUNES A TODO TTULO DE
CRDITO.
Como hemos dicho, tres son los caracteres genuinos y comunes
a estos instrumentos. El carcter necesario del documento y la
literalidad y autonoma del derecho incorporado. Hay, adems,
otros caracteres contingentes de los que participan slo ciertos ttulos
de crdito, como la abstraccin, a que nos referiremos ms adelante,
y el carcter completo, este ltimo en relacin con la literalidad del
derecho incorporado.
Conocer a cabalidad estos caracteres nos permitir conocer las
condiciones necesarias para ejercer el derecho incorporado al ttulo,
cualquiera sea la especie de ttulo de crdito de que se trate.
Esta es la materia que constituye el objeto de la Teora General de los
Ttulos de Crdito, a cuyos aspectos ms relevantes nos referiremos
en estos apuntes.
1.- La necesariedad o el carcter necesario del documento.
197
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198
Consiste en la necesidad de tener o poseer el ttulo de crdito

para disponer del derecho en l representado; Como dice Vivante, el
acreedor debe presentar o exhibir el ttulo para ejercer cualquier
derecho principal o accesorio, de los que en l se contienen.
Esta caracterstica deriva del hecho de que el emisor o creador
del ttulo ha constituido el derecho, literalmente, en el propio
documento, de forma tal que este derecho queda incorporado al ttulo
de modo inseparable. Documento y derecho constituyen, en efecto,
una unidad jurdica indivisible. Es decir, esta caracterstica se explica
y est ntimamente vinculada con el fenmeno de la incorporacin.
Cabe destacar que la caracterstica de la necesariedad es
relevante y protege tanto los intereses del deudor como del acreedor.
As, protege o interesa al deudor porque lo autoriza para negarse a
cumplir la obligacin si el requirente no le exhibe y ofrece la entrega o
restitucin del documento una vez pagado. En efecto, quien lo puede
cobrar es aquel que tiene legtimamente el documento.
Por otro lado interesa o protege al acreedor, pues garantiza al
legtimo tenedor del documento que slo l va a poder ejercer el
derecho incorporado en el ttulo. En efecto, es imprescindible contar
con el documento para ejercer el derecho incorporado.
Ahora bien, en caso que el tenedor del ttulo lo extrave, puede
en ciertos casos seguir un procedimiento denominado de
"desincorporacin", destinado a que se constate el extravo y que se
le faculte para ejercer el derecho que estaba incorporado en ese
documento que se extravi, por lo general incorporando el derecho
desincorporado, en otro instrumento (que reemplace al documento
extraviado). Este procedimiento de desincorporacin, para cierta
clase de ttulos, est regulado en la ley, como el procedimiento
aplicable al extravo o prdida de un ttulo de crdito de dinero a la
orden (prrafo 9 del Ttulo I de la ley 18.092, sobre letras de cambio
y pagars, que conforme a la ley 18.552, se hace extensivo a los
ttulos dinerarios con clusula a la orden; o el procedimiento
establecido para las acciones de sociedad annimas en el artculo 21
del Reglamento de la ley 18.046.
Resumiremos esta caracterstica expresando que el derecho
representado en el documento slo puede nacer, existir y ser
ejercido, exclusivamente por el portador.
Este carcter, sin embargo, se ve hoy atenuado en los ttulos
emitidos en serie (acciones, bonos, debentures), por la tendencia
moderna, resultante de los avances informticos, de registrar ttulos y
derechos en sistemas virtuales, o por la necesidad de crear un
198
ESCUELA DE DERECHO
199
sistema que reemplace la tenencia material del ttulo, materia que se

analizar ms adelante a propsito de la desmaterializacin de los
ttulos.
2.- Literalidad del derecho incorporado al ttulo.
El derecho y la obligacin correlativa incorporados al ttulo, que
llamamos derecho y obligacin cartcea o cartular, segn se mire
desde la ptica del acreedor o del deudor, es de carcter literal en el
sentido de que su existencia, cuanta y exigibilidad se rigen
exclusivamente por el tenor escrito del documento,
prescindiendo de otros elementos jurdicos externos que no se
establezcan o que no provengan o emanen del texto mismo.
Esto obedece a la necesidad comercial de que el ttulo de
crdito no sea un simple medio probatorio, sino que un documento
que se baste a s mismo para justificar la existencia y ejercicio del
derecho incorporado en l. De esta manera el documento pasa a
transformarse en un medio constitutivo de derechos autnomos y el
titular slo podr exigir lo que especifica e indubitadamente aparezca
expresado en el mismo.
Sin embargo, este requisito de la literalidad amerita ciertas
precisiones, porque no en todos los ttulos de crdito se aprecia el
mismo grado de literalidad, pues hay algunos en que la literalidad es
ms rigurosa que en otros. Ello queda graficado en la propia
definicin que hemos dado de la literalidad, en aquella parte en que
decimos que ella importa prescindir de lo que no se establezcan o
que provengan o emanen del texto mismo.
En este sentido, desde el punto de vista de su literalidad, los
ttulos de crdito pueden ser clasificados en ttulos completos e
incompletos.
En los ttulos de crdito completos (como la letra de cambio, el
pagar, el cheque e incluso la letra de crdito hipotecaria), la
situacin jurdica cambiaria de cada uno de los sujetos intervinientes
se regular exclusiva y excluyentemente por el contenido del ttulo,
sin que pueda recurrirse a ningn otro instrumento jurdico extracartular, y siendo de manifiesto, por tanto, una literalidad ms
rigurosa. Segn veremos, los ttulos de crdito completos gozan a su
vez de la caracterstica de la abstraccin, en el sentido de que estn
desvinculados de la relacin jurdica extracambiaria que motiv su
creacin.
En los ttulos incompletos, el texto del ttulo no se basta a s
mismo, de manera que para determinar el contenido de la obligacin
del deudor (emisor del documento) debe hacerse referencia o alusin
199
ESCUELA DE DERECHO
200
al negocio o relacin jurdica causal o fundamental que motiv la

emisin del ttulo. En estos casos, la literalidad es menos rigorosa. Tal
es el caso del ttulo accionario, que indica o hace referencia al
estatuto es decir, a la escritura pblica y a la inscripcin de la
sociedad (artculo 11 del Reglamento de Sociedades Annimas); o el
de los bonos o debentures, que harn mencin al contrato de emisin
regulado por la ley 18.045, sobre Mercado de Valores.
Segn veremos, el carcter incompleto es propio de los ttulos
causales, pues dado que el texto del ttulo no se basta a s mismo
deber hacer referencia al negocio o relacin fundamental que motiv
su creacin.
Como es dable apreciar, en los ttulos completos es donde se
aprecia en forma ms clara la caracterstica de la necesariedad (de
all el actual fenmeno de la desmaterializacin de los documentos
emitidos en serie). Con todo, sea o no completo, todo ttulo de crdito
contiene un derecho literal estrechamente vinculado al carcter
necesario del documento, sin el cual el acreedor no podr exigir el
derecho sino en la forma o en las condiciones establecidas en el
documento. En otros trminos, aunque en los incompletos la
literalidad se ve atenuada, para acudir a la relacin fundamental que
motiv la creacin del ttulo es necesario que en el documento haga
referencia a esa relacin.
Importancia de la Literalidad.- La importancia de este carcter
esencial del ttulo de crdito radica en que, a travs de su literalidad,
o por su literalidad, el sujeto activo slo puede pretender lo que se ha
escrito en el ttulo (en el caso de los ttulos abstractos), o los
derechos que emanan de su texto (en el caso de los ttulos causales),
y a su vez el sujeto pasivo tendr la seguridad de que cumpliendo el
requerimiento en los trminos del ttulo, quedar liberado de la
obligacin.
De esta manera, se posibilita la confianza necesaria que
permite la fcil negociacin de estos instrumentos.
Menciones del ttulo.- Ilustraciones de este principio, cuando el
respectivo ttulo de crdito ha sido regulado en la ley o
reglamentariamente, encontramos en los artculos 1 y 102 de la Ley
18.092, que sealan las menciones que debe contener la letra de
cambio y el pagar, respectivamente; el artculo 13 de la Ley sobre
cuentas corrientes bancarias y cheques, que indica las expresiones
que deber contener el cheque; el artculo 5 de la Ley 18.690, sobre
Almacenes Generales de Depsitos, que seala las indicaciones que
200
ESCUELA DE DERECHO
201
debe contener el certificado de depsito; el artculo 11 del

Reglamento de Sociedades Annimas, sobre las menciones del ttulo
accionario; las normas sobre emisin de letras de crdito, dictadas
por el Banco Central, que sealan las indicaciones que deben
contener estos ttulos; el artculo 1015 del Cdigo de Comercio,
relativo a las menciones que debe contener el conocimiento de
embarque; el artculo 175 del Cdigo de Comercio, relativo a la carta
de porte, etc.
En sntesis, el carcter literal del derecho incorporado, y el
carcter necesario del documento, contribuyen a tutelar la certeza
en la adquisicin del derecho, a facilitar la negociacin y circulacin
de los ttulos (rapidez) y a propiciar una mayor seguridad en su
pago o cumplimiento, al impedir cualquier impugnacin que no
emane del propio documento. Una ilustracin de lo dicho es que el
pago parcial (abono) del ttulo debe materializarse en l, en resguardo
de los derechos del obligado o emisor y del acreedor (as lo exige el
artculo 11 del Reglamento de Sociedades Annimas, al disponer que
en el ttulo se deben sealar las condiciones de pago de la accin si
sta no se ha pagado totalmente; o el artculo 54 del la Ley 18.092,
que consagra el mismo principio para las letras de cambio y pagars;
o los artculos 1017, 1018 y 1019 del Cdigo de Comercio, que
obligan a estampar en el conocimiento de embarque las reservas que
el transportador formule respecto de la descripcin de las
mercaderas, para hacerlas oponibles a terceros portadores de buena
fe del ttulo; o el artculo 1015 del Cdigo de Comercio que exige
indicar el flete cuando deba ser pagado por el consignatario).
3.- Autonoma del derecho incorporado al ttulo.
Esta es la ms tpica caracterstica de los ttulos de crdito (las
otras dos se han visto atenuadas en el tiempo, al menos respecto de
ciertos ttulos de crdito).
En virtud de esta caracterstica el legitimo tenedor del ttulo de
crdito adquiere el derecho incorporado en el mismo en forma
originaria, es decir, su derecho no deriva del tradente (tradens, o de
quien hace la tradicin), sino que nace nuevo en el adquirente
(accipiens), al recibir este ltimo el documento de acuerdo a la ley de
circulacin que le sea aplicable.
El derecho se dice que es nuevo (ex novo) en el sentido que no
es el mismo derecho cartular que corresponda al enajenante, al
primer o sucesivo tenedor, al tradente o tradens, y como es un
derecho nuevo queda inmune a las excepciones que el deudor podra
201
ESCUELA DE DERECHO
202
haber deducido en contra de anteriores tenedores del ttulo y que en

su momento estuvieron legitimados para el ejercicio del derecho
cartular. Nos referimos a excepciones personales que el deudor haya
tenido en contra de estos anteriores tenedores y que por lo tanto no
constan en el ttulo mismo.
Cabe sealar que de estas excepciones no queda inmune el
cesionario de un derecho no cartular, de un derecho que no est
incorporado a un ttulo de crdito, quien adquiere en virtud de la
cesin un derecho derivado, o sea, adquiere el mismo derecho del
cedente con sus mismas calidades y vicios.
El efecto de este carcter autnomo se refleja en los ttulos de
crdito como la letra de cambio, el pagar, el cheque, tanto desde el
punto de vista del acreedor como del deudor.
Desde el punto de vista del acreedor la autonoma se manifiesta
en el principio de inoponibilidad de excepciones personales del
deudor en contra de anteriores portadores, cuya ms clara ilustracin
es el art. 28 de ley 18.092 sobre letras de cambio y pagars.
Tambin se dice que se refleja en algunos ttulos nominativos
como las acciones de sociedades annimas, en que el accionista
adquiere su calidad de tal directamente del emisor de las acciones,
de la sociedad que emite las acciones, por el slo hecho de inscribir la
transferencia de las acciones en el registro de accionistas, es decir,
no adquiere su calidad de accionista de la persona que le vendi las
acciones.
Por su parte en lo que se refiere al deudor, la autonoma se
manifiesta en el principio de la independencia de las firmas
consagrado en los artculos 7, 15 y 16 de ley 18.092. En cuya virtud
cada obligado lo ser por su sola firma con independencia de los
dems firmantes. Como consecuencia de este mismo principio en los
ttulos cambiarios la interrupcin de la prescripcin que obra en
perjuicio de un obligado no perjudica a los solidarios (Art. 100 Ley
18.092, que hace excepcin a la regla del artculo 2519 del Cdigo de
Civil).
El fundamento de esta autonoma la encontramos en la postura
adoptada por el legislador para posibilitar que estos medios sean
efectivamente vehculos rpidos, seguros y eficaces para la
circulacin de los derechos crediticios, vinculando al ltimo
poseedor legtimo directamente con el deudor.
Por lo
anterior, este carcter autnomo se presenta y adquiere
relevancia slo cuando el ttulo ha entrado en circulacin.
202
ESCUELA DE DERECHO
203
La autonoma del derecho y el presupuesto subjetivo de que

el tercero sea un portador de buena fe.
Hemos dicho que la autonoma del derecho incorporado al ttulo
es un carcter comn a todo ttulo de crdito, pero que opera cuando
ste ha circulado.
Por consiguiente, la circulacin es un
presupuesto objetivo necesario para que entre a operar el carcter
autnomo del derecho (no as el principio de independencia de las
firmas, que se aplica a los ttulos cambiarios con prescindencia de que
hayan circulado o no).
Pero en doctrina se requiere adems otro requisito para aplicar
el principio de la autonoma, consistente en que el tercer portador del
ttulo lo sea de buena fe, es decir, que no lo haya adquirido sabiendo
o debiendo saber su origen irregular (hurto, robo, extravo, endoso
falsificado, etc.), o no lo haya adquirido a sabiendas de que con la
adquisicin se provoca ilegtimamente un perjuicio a la persona a
quien se priva de las excepciones personales que podra haber
invocado. Desde luego que la mala fe deber probarse por quien la
alega de acuerdo a los principios generales, por todos los medios de
prueba y en particular, por presunciones.
Sobre esta materia, el artculo 17 del Proyecto de Ginebra
sobre Ley Uniforme de Letras de Cambio exige expresamente la
buena fe del portador para valerse del principio de la inoponibilidad
de excepciones. La misma exigencia no est establecida
expresamente en nuestro derecho, pero se infiere, entre otras
disposiciones, del artculo 27 de la Ley 18.092.
El contrato como ttulo de crdito.
Hemos reseado los caracteres esenciales o genuinos y
comunes a todo ttulo de crdito y hemos insistido en la importancia
de reconocer como tal a los instrumentos necesarios para ejercer el
derecho literal y autnomo documentado en ellos.
Siendo as, incluso un contrato, que por lo general es de distinta
naturaleza jurdica pues surge del concurso de voluntades y no de
una declaracin unilateral de voluntad del emisor, puede ser tambin
un ttulo de crdito, si en cuanto documento rene los caracteres ya
vistos.
As, el contrato de mutuo hipotecario endosable celebrado por
los Bancos en conformidad al actual, artculo 83 N 4 bis de la Ley
General de Bancos, incorporado por la Ley 18.707, tiene tambin el
carcter de ttulo de crdito y precisamente, por esta circunstancia,
se extiende en escritura pblica con clusula a la orden, de la cual
se otorgar una sola copia autorizada al acreedor, revelndose as el
203
ESCUELA DE DERECHO
204
carcter necesario del documento.

El derecho es
literal y
prcticamente completo pues su ejercicio se regular exclusivamente
por el contrato, y autnomo pues al cederse por endoso, se aplicar
el artculo 28 de la Ley 18.092 que consagra el principio de la
inoponibilidad de excepciones personales con anteriores portadores
por expresa aplicacin del artculo 1 de la Ley 18.552, a la cual ya
nos hemos referido.
En cuanto a la circulacin de estos ttulos, digamos que est
restringida por la ley a los Bancos e Instituciones Financieras,
Compaas de Seguros y otras personas jurdicas
autorizadas
expresamente por leyes especiales.
Otro caso que podemos mencionar es el mutuo hipotecario endosable
del artculo 21 bis del D.F.L 251 de 1960, sobre Compaas de
Seguros, etc.
VI.-
DENOMINACIN DE LOS TTULOS DE CRDITO.

En cuanto a su denominacin, digamos que existe una amplia
gama o diversos tipos de ttulos de crdito atendida la naturaleza del
contenido econmico incorporado al documento. Esta circunstancia
nos lleva al problema de la denominacin, pues la expresin
tradicional y mayoritariamente seguida por la doctrina nacional y
extranjera de Ttulos de Crdito, peca del defecto de que no
incluira a ciertos ttulos que participando de los caracteres comunes
ya sealados, no contienen propiamente un crdito o derecho
personal, en el sentido del trmino en conformidad al artculo 578 del
Cdigo Civil.
Tal es el caso de aquellos que confieren un derecho real, como
el certificado de depsito warrants, el conocimiento de embarque, la
carta de porte, y de los ttulos de participacin social, como la accin
de sociedad annima, que ms que otorgar un derecho de crdito,
ms que conferir el carcter de acreedor, otorga al accionista un
derecho de socio y de copartcipe del capital social.
Es por ello que se suelen emplear otras denominaciones, como:
a)
Ttulos Valores: utilizada, por ejemplo, por el comercialista
espaol Joaqun Garrigues, expresin que de algn modo recoge
nuestra legislacin positiva en el artculo 3 de la Ley 18.045 sobre
Mercado de Valores, norma que dispone que se entender por
valores cualesquiera ttulos transferibles incluyendo acciones,
opciones a la compra y venta de acciones, bonos, debentures,
cuotas de fondos mutuos, planes de ahorro, efectos de comercio y,
en general, todo ttulo de crdito o inversin.
204
ESCUELA DE DERECHO
205
Podemos criticar la expresin Ttulos Valores, porque en tanto

la denominacin Ttulos de Crdito peca de defecto por las
razones ya dichas, la expresin Ttulos Valores pecara de exceso,
al comprender ciertos documentos que tienen un contenido
econmico pero que no renen uno o ms de los caracteres
esenciales de los instrumentos en estudio (necesariedad del
documento, literalidad y autonoma del derecho incorporado).
Citemos, por ejemplo, los tickets de equipajes que son
documentos probatorios y no constitutivos del derecho; el papel
moneda, que no es un papel portador de crdito sino de un valor
cierto y presente, impreso en virtud de la ley, etc.
b)
Efectos o papeles de comercio: Esta denominacin es criticada,

pues en rigor se refiere a cierto tipo o clase de documentos,
concretamente los dinerarios, que contienen la obligacin de pagar
una suma de dinero, normalmente a corto plazo. Sucede que, en
general, el contenido de la obligacin en un ttulo de crdito puede
ser pagar una suma de dinero, entregar mercaderas, etc. Por
consiguiente, esta denominacin resulta insuficiente porque no
todos los ttulos de crdito son dinerarios.
c)
Ttulos circulatorios: Algunos la estiman adecuada por su

carcter general. Sin embargo, tiene el problema de que la
circulacin del ttulo no es esencial para que ste exista y sea
eficaz, aunque el trmino se refiere ms bien a su aptitud para
circular.
VII.- LEGITIMACION (activa y pasiva) EN MATERIA DE TITULOS

DE CREDITO.
La legitimacin en esta materia es la propiedad que tiene el
ttulo de crdito para facultar a quien lo posee, segn su ley de
circulacin, para exigir del deudor el pago o cumplimiento de la
prestacin indicada en el ttulo y, a la vez, autoriza al deudor para
pagar vlidamente su obligacin cumplindola en favor del tenedor
legtimo del documento.
Cuando una persona se presenta como titular de un crdito en
contra de otra debe acreditar frente a sta su calidad de acreedor, o
sea, su legitimacin activa para requerir el pago. En materia de ttulos
de crdito este mecanismo se simplifica, pues el acreedor se
legitima exhibiendo el ttulo en el que est incorporado el crdito y
justificando que el ttulo ha llegado a sus manos por el camino que la
ley ha trazado al efecto, o sea, cumpliendo con su ley de circulacin,
205
ESCUELA DE DERECHO
206
la cual variar dependiendo de si el ttulo es nominativo, a la orden o

al portador.
Puede ser que en el fondo el sujeto que detenta el ttulo no sea
el verdadero y legtimo titular, como si tratndose de un ttulo al
portador el sujeto que lo detenta lo ha robado o tratndose de un
ttulo a la orden, el sujeto ha falsificado un endoso a su favor. Sin
embargo, si el sujeto acredita los aspectos de carcter formal
que el legislador exige para la circulacin, le bastar para
legitimarse, y si el deudor le paga, estar pagando bien.
Como seala Csar Vivante, en esta materia la propiedad formal
vale ms que la propiedad material. Se dice que la apariencia ha sido
elevada al rango de esencia misma.
Lo que hemos dicho es sin perjuicio de las sanciones penales y
eventualmente civiles que se puedan ejercer contra aquel sujeto que
se ha apropiado indebidamente del documento o que lo ha falsificado.
Desde el punto de vista cambiario la legitimacin es formal, y lo
es en aras de los principios de certeza, seguridad y rapidez que
presiden el nacimiento de los ttulos de crdito.
VIII.- CLASIFICACIONES DE LOS TITULOS DE CREDITO.
1.- Diversas clasificaciones.
Muchas son las especies de ttulos de crdito que podemos
sealar. As, por ejemplo, hay Ttulos de Crdito civiles y mercantiles,
segn la naturaleza de la obligacin.
La Ley mercantiliza las
operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques en el artculo
3 N 10 del Cdigo de Comercio.
Hay ttulos de crdito pblicos y privados, segn el carcter del
emisor.
Hay ttulos de crdito emitidos en masa o en serie, y ttulos de
emisin individual, etc.
Nos interesa, sin embargo, destacar tres clasificaciones de
ttulos de gran importancia en la funcin circulatoria de valores
patrimoniales. La que distingue diversas categoras de ttulos segn
la prestacin en ellos
incorporada, atendida su funcionalidad
especfica, o sea, segn su contenido; la que distingue entre ttulos
nominativos, a la orden y al portador, atendiendo precisamente a su
ley de circulacin; y la que distingue entre ttulos de crdito causales
y abstractos segn la trascendencia o intrascendencia del negocio
jurdico causal o fundamental, que es aquel en virtud del cual se
emiti el ttulo, materia estrechamente vinculada con la mayor o
menor aptitud circulatoria de los ttulos; y
206
ESCUELA DE DERECHO
207
2.- Segn su contenido los ttulos se clasifican en:

a)
Ttulos dinerarios: Son aquellos que dan derecho a percibir
una suma de dinero, tambin llamados ttulos de crdito puros o
monetarios, o de pago.
Entre estos ttulos destacamos principalmente la letra de
cambio, el pagar, el cheque, los ttulos de renta pblica, los
debentures y los certificados de depsito a plazo, vale vista
bancario, etc. A ellos se refiere la ley 18.552, que hace aplicables
las reglas sobre endoso de la ley 18.092, a los ttulos de crdito de
dinero con clusula a la orden, a disposicin de, en favor de, u
otra expresin equivalente.
b)
Ttulos representativos de mercaderas: Son aquellos que
obligan al deudor a una prestacin consistente en la entrega de
determinados bienes o dan cuenta de un derecho de dominio o
disposicin que el titular detenta sobre determinadas mercaderas
Tratndose de estos ttulos representativos de mercaderas, la
posesin del documento equivale a la posesin de las mercaderas
en l representadas y en consecuencia, transfirindose el
documento se transfieren tambin las mercaderas
Ejemplos: Los certificados warrants, las cartas de porte, los
conocimientos de embarque.
c)
Ttulos de participacin: Son aquellos cuyo contenido es un
conjunto de derechos de diversa naturaleza inherentes a la calidad
de socio de la entidad que los emite o a la condicin de acreedor de
la misma.
Aqu se ubican, las acciones de S.A., que confieren a su titular el
carcter de socio y con ello una serie de derechos inherentes a esa
calidad; los bonos o debentures, tambin emitidos por las S.A. que
convierten a su titular en acreedor de la sociedad emisora; los
pagars emitidos por instituciones pblicas como el Banco Central.
Normalmente se denomina a estos ttulos de participacin como
ttulos valores o valores mobiliarios, que se emiten generalmente
en serie.
Su carcter de ttulos de crdito se encuentra debilitado, pues su
literalidad est disminuida, pueden emitirse sin soporte material o
documental y su circulacin es menos fluida, razn por la cual
algunos autores estiman que no son propiamente ttulos de crdito.
3.- Dependiendo de la forma como se realiza la circulacin del ttulo.
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ESCUELA DE DERECHO
208
Se puede distinguir entre ttulos al portador, a la orden y

nominativos.
a) Ttulos al portador:
Son aquellos en que la orden de pago que consta en su cuerpo,
en el documento, est redactada en trminos tales que el beneficiario
es precisamente el portador del ttulo, vale decir, la persona que lo
detenta materialmente, y no una persona determinada por su nombre
y apellido.
Para estar en presencia de estos ttulos al portador, es
necesario que el ttulo lleve incluida la expresin "al portador". Estos
ttulos pueden o no sealar el nombre del acreedor, pero en todo caso
deben llevar la frase al portador y si la llevan puede cobrar el
documento el que lo detenta materialmente.
La cesin de estos ttulos se perfecciona por la simple entrega
del documento.
Los requisitos de legitimacin en un ttulo al portador son los
siguientes:
1. La posesin del ttulo, necesariedad del documento para ejercer el
derecho.
2. Su presentacin al sujeto requerido de pago.
En virtud de lo anterior, los ttulos al portador no son
susceptibles de reivindicacin. Al respecto se dice que frente al
inters, el que ha perdido involuntariamente el ttulo por hurto, robo o
extravo, estn los derechos del poseedor de buena fe. Pensemos por
ejemplo en que el ttulo fue robado, pero el ladrn transfiere el ttulo a
un tercero mediante su simple entrega, y este tercero est de buena
fe, al no participar y desconocer del ilcito.
En este sentido hay un inters del legislador por proteger la
seguridad, certeza y rapidez de los negocios mercantiles, sin perjuicio
de las acciones criminales en contra de quien hubiere hurtado o
robado el documento. Esto se infiere del Art. 2 de la ley 18.552,
sobre tratamiento de ttulos de crdito.
b) Ttulos a la orden:
Son aquellos que llevan indicado el nombre del primer
beneficiario, seguido de la clusula a la orden (a disposicin de u
otra equivalente).
Sin embargo, esta clusula puede faltar en
aquellos casos en que la propia ley ha estimado que ella pertenece a
la naturaleza del ttulo, como es el caso de la letra de cambio y el
pagar.
208
ESCUELA DE DERECHO
209
Por cierto, la transferencia o circulacin del documento tiene carcter

facultativo, de modo que aunque no circule sigue siendo ttulo de
crdito. Es decir, el beneficiario original puede directamente exigir el
pago de la obligacin al deudor y no est obligado a transferir el
documento a un tercero. Ahora bien, el tomador o beneficiario de
este tipo de documento podr transferirlo mediante el endoso, y el
endosatario podr convertirse a su vez en endosante firmando a
continuacin del ltimo endoso o insertando un nuevo endoso con su
firma, con lo que contina la cadena de endosos. Es as que si el
poseedor actual quiere ejercer el derecho emergente del ttulo,
adems de la necesidad de presentacin del documento a que ya nos
hemos referido, debe estar legitimado por una serie continua de
endosos.
Legitimacin en el caso de los ttulos de crdito a la orden: El portador
de un ttulo a la orden acredita su legitimacin activa mediante:
1. La posesin del ttulo.
2. La exhibicin del mismo al requerido del pago.
3. Acreditar una cadena ininterrumpida y regular de endosos.
4. Es necesario que el portador se identifique frente al deudor (porque
no est emitido al portador).
Incumbe al deudor la carga de comprobar la concurrencia de
estos elementos para asegurar que su pago sea liberatorio.
c) Ttulos nominativos:
Son aquellos que se giran o emiten a favor de una persona
determinada, individualizada en el ttulo como beneficiaria por su
nombre y apellido. Para estar en presencia de un ttulo nominativo
este no debe contener las clusulas a la orden ni al portador.
La circulacin de los ttulos nominativos se sujeta a las normas
de la cesin de crditos personales, tratada en el Cdigo Civil
(artculos 1901 y siguientes), sin perjuicios de las normas especiales
del Cdigo de Comercio (artculos 162 a 165). Con todo existen
algunos ttulos nominativos que tienen reglas propias de
transferencia, como ocurre con las acciones de sociedades annimas
o los bonos o debentures que requieren, entre otras cosas, que la
transferencia se inscriba en el registro del emisor.
Respecto de este tipo de documento la doctrina se encuentra
dividida. Una posicin niega el carcter de ttulo de crdito a los
documentos nominativos. Otra, refuta la doctrina negativa sealando
que el acreedor, al girar el ttulo en esta forma, asume el deber o
209
ESCUELA DE DERECHO
210
carga de registrar cada transferencia, por lo que jurdicamente no

puede negarse a ello.
Son ttulos de crdito los nominativos?
Es interesante formularse esta pregunta para determinar, por
ejemplo, si las acciones de sociedades annimas, si las letras de
crditos nominativas u otros valores de igual carcter, participan de
los caracteres comunes a todo ttulo de crdito. Y el problema es de
importancia cuando entra el ttulo en circulacin (son valores
negociables), pues de la posicin que se tenga depender si
contienen tales ttulos un derecho autnomo, adquirido por un modo
originario y no derivativo.
Podr la sociedad annima hacer valer una prestacin adeudada por
el tradens, (antiguo accionista) que no conste en el ttulo, en contra
del accipiens o nuevo accionista, que adquiri la accin en virtud de
un traspaso?
Un sector de la doctrina extranjera sostiene que en tanto la
adquisicin del derecho en estos ttulos pudiera depender de la
voluntad del deudor o emisor, exteriorizada esa voluntad mediante la
inscripcin del traspaso en un Registro, no tendr el derecho cedido
un carcter literal y autnomo y convendra hablar, ms bien, de una
transferencia novacin por cambio de acreedor o de una cesin
ordinaria de crdito.
Sin embargo, la correcta doctrina, sustentada por Vivante,
estima que en tanto el emisor no puede negarse a inscribir la
transferencia, constituyendo esta inscripcin una conducta debida o
obligatoria para l en aras de una mayor certeza en cuanto a la
persona del acreedor, no puede estimarse que el ttulo nominativo
deje de tener los caracteres genricos y comunes a todo ttulo de
crdito.
Por lo mismo que el traspaso confiere el derecho a exigir su
registro, que como se ha dicho tiene un carcter obligatorio y no
voluntario para el emisor, en esos ttulos la transferencia queda
perfecta con el traspaso y su inscripcin en el Registro
correspondiente. Ilustracin: Art. 12 inciso segundo de la Ley 18.046,
que dispone que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre
la transferencia de acciones, y est obligada a inscribir sin ms
trmite los traspasos que se le presenten.
En otras palabras, en los ttulos de crdito, nominativos,
comparativamente con los ttulos a la orden, el derecho creditorio o
incorporado no se adquiere slo con la transmisin del ttulo sino que
210
ESCUELA DE DERECHO
211
requiere adems el registro. Pero practicado ste, el accionista

adquiere el derecho de modo originario y no derivativo, por la
declaracin de voluntad del emisor, con los generales caracteres de
literalidad y autonoma y con la especial particularidad de que en los
traspasos de acciones a travs de Agentes de Valores o Corredores
de Bolsa, ni siquiera el accipiens ha conocido al tradens.
Tan autnomo y literal ser su derecho y tan portador legtimo
ser si obtiene de la sociedad la emisin del ttulo a su nombre, que la
Superintendencia de Valores y Seguros ha resuelto que en el evento
que la emisin haya sido fraudulenta e imputable a irregularidades
cometidas al interior de la Compaa, y no al accionista, ste tiene
todos los derechos de tal, llegando al punto que si fuere preciso, la
Sociedad deber acordar un aumento de capital para responder a la
emisin de esos ttulos, sin perjuicio de las acciones civiles y penales
que procedan en contra de los que resulten responsables. Esta
solucin se explica porque el accionista es portador (de buena fe)
del ttulo, por lo que estando en posicin de l, puede ejercer a
cabalidad el derecho autnomo y literal incorporado, el que es
vinculante para la sociedad por el solo hecho de su emisin formal.
Finalmente, digamos que el
registro de la transferencia,
excepcionalmente, se exige tambin para algunos ttulos emitidos a
la orden, que no por ello dejan de ser ttulos de crdito y, por lo
mismo, de participar de todos sus caracteres comunes. Tal es el caso
del certificado de depsito, cuyo endoso, para hacerlo oponible a
terceros, requiere de la anotacin en el respectivo Registro que lleva
el Almacenista conforme al artculo 10 de la Ley 18.690 sobre
Almacenes Generales de Depsito.
Lo que est claro es que si la ley remite la transferencia de un
crdito nominativo a las reglas de la cesin de crditos nominativos
(como ocurre con la letra de cambio nominativa), el ttulo pierde la
calidad de ttulo de crdito porque esas reglas no establecen una
adquisicin originaria del respectivo ttulo, segn veremos ms
adelante, pues faltar el elemento
que hemos denominado la
autonoma del derecho.
4.Segn la mayor o menor vinculacin entre la obligacin que
emerge del documento y la que surge del negocio fundamental, se
distingue entre ttulos causales y ttulos abstractos.
Atendida la importancia que esta clasificacin tiene para
nuestro estudio, nos detendremos debidamente en su anlisis y
explicacin y, esperamos, en su comprensin. La distincin entre
ambas clases de ttulos (causales y
abstractos) es aceptada
211
ESCUELA DE DERECHO
212
unnimemente por los autores especializados en la materia, Sin

embargo, la fundamentacin de la distincin difiere en la doctrina.
Vivante la hace depender de que se haya enunciado o no la causa en
el ttulo. Para Ascarelli, esta enunciacin no basta pues puede ser
irrelevante; para Pellegrini, lo que cuenta es la ley de circulacin.
Sin embargo, no podemos dejar de mencionar que la
importancia de la distincin entre ambas clases de ttulos, debe
analizarse y su estudio se justifica, con relacin al tercer portador del
documento, pues respecto del tomador, an en los ttulos de crditos
abstractos, no existe ms que una abstraccin procesal basada en el
principio de que, aunque no sea enunciada, la causa se presume.
A efectos pedaggicos, debemos dejar en claro los siguientes
conceptos:
a) Ttulo de crdito abstracto.
Es aquel ttulo de crdito que, por estar desvinculado de su
causa, no menciona la relacin jurdica fundamental que motiv su
emisin y, en caso de hacerlo, ello resulta irrelevante. Hay una
prescindencia objetiva, pues la relacin cartular se desvincula
del negocio causal.
Tambin se dice que son aquellos ttulos de crdito en que
respecto a terceros portadores de buena fe, resulta extraa al
derecho documental la razn econmico-jurdica por la cual el ttulo
ha sido creado; sta puede no estar mencionada en el ttulo, como
tampoco requiere la existencia de una razn determinada de su
creacin (el ttulo puede ser creado a base de cualquier razn).
Como consecuencia de la abstraccin, al portador legtimo del
documento le es extrao o indiferente el negocio causal, por lo mismo
le son inoponibles las excepciones que emanen de dicho negocio
causal.
En doctrina, se expresa que la abstraccin a que se ha hecho
referencia puede solamente ser invocada por:
i. Quien ha permanecido extrao a la relacin extracartular que se le
quisiere oponer como fuente de excepciones causales. De no ser
as, podra darse el injusto de que la persona que fue partcipe del
negocio causal y, como consecuencia de aquel, beneficiario del
ttulo, quisiera obtener el cumplimiento de la
obligacin
consignada en el documento, sin haber cumplido la que tena en
virtud del negocio causal. En tal caso, el derecho no puede dejar
en la indefensin el deudor cartular y es por ello, que exige que
212
ESCUELA DE DERECHO
213
sea solamente un tercero extrao a la relacin extra cartular

quien pueda hacer valer la abstraccin del ttulo de crdito.
Por esta razn se dice que la abstraccin es tambin una
caracterstica que tiene su sentido o entra en aplicacin
cuando el ttulo de crdito ha circulado, ha sido transferido
de un primer tenedor, el original, a un tercero.
ii.
Quien haya adquirido el ttulo de buena fe, pues podra darse el

caso de que quien pretende el cumplimiento de la obligacin
cartular, est en concomitancia con el beneficiario primitivo del
ttulo creditorio, el que no obstante haber incumplido las
obligaciones que tena en virtud de la relacin extracartular,
intenta a travs
de una interpsita
persona obtener
el
cumplimiento de la obligacin de la otra parte, la que no podra
oponer la excepcin de contrato no cumplido.
Este segundo requisito est claramente reconocido en el texto de
la ley uniforme de ginebra sobre letras de cambio, cuyo artculo 17
limita expresamente la inoponiblidad de excepciones en el caso de
endoso fraudulento. Nuestro legislador sigui en parte a la ley de
Ginebra, pero no incluye una norma tan clara como el referido
artculo 17. Con todo, la doctrina nacional estima que el principio es
igualmente aplicable en virtud del art. 27 de ley 18.092 sobre letras
de cambio y, en ltimo trmino, por la aplicacin de las reglas
generales relativas a la simulacin.30
Son especies de ttulos abstractos, la letra de cambio, (salvo la no

librada expresamente a la orden con clusula de no endosabilidad,
artculo 18 Ley 18.092), el pagar a la orden o al portador, el cheque
en las mismas circunstancias; y las letras de crdito emitidas por los
Bancos e Instituciones Financieras conforme a la Ley General de
Bancos (que son al portador).31
30 Ver: Puelma Accorsi, lvaro: Letra de Cambio y pagar, Ley 18.092.
Exposicin, texto, fuentes y concordancias, Editorial Jurdica de Chile,
1984, pg. 21.
31 En estos ltimos ttulos, si bien se emiten a virtud de la celebracin
de un contrato de mutuo hipotecario entre un deudor y la institucin
financiera, que ser a no dudarlo el negocio causal subyacente, lo
cierto es que una vez emitida obligan al emisor a efectuar las
amortizaciones de capital e intereses al portador del ttulo,
independientemente del cumplimiento o incumplimiento del mutuo por
213
ESCUELA DE DERECHO
214
Interdependencia entre el negocio causal y el titulo abstracto.

En ciertos ttulos abstractos, como la letra de cambio, el pagar
y el cheque, en que coexisten las dos obligaciones, la cartular y la
que proviene del negocio causal, es interesante tener presente que
entre ambas existe una interdependencia que
genera diversos
efectos. Algunos de ellos son:
a) Si el deudor paga ambas obligaciones (cartular y extra cartular), ha
pagado dos vences y por lo tanto tiene accin de reembolso contra
el sujeto que se enriqueci indebidamente (generalmente lo ser el
acreedor de la relacin jurdica fundamental, que ha recibido el
pago del mutuo y haba endosado en pago la letra de cambio).
b)
El pago de la obligacin cartular extingue la obligacin extra

cartular. Cabe destacar a este respecto que el artculo 12 de la
Ley 18.092, dispone que el giro, aceptacin o endoso de una letra
no extingue las relaciones jurdicas que le dieron origen, salvo que
medie su pago, norma aplicable al pagar a virtud de la misma ley.
c)
Si prescribe la accin cartular, generalmente de corto plazo,

subsiste la accin causal que proviene del incumplimiento de la
relacin fundamental subyacente, en tanto no prescriba esta
ltima en conformidad a las reglas que le resultan aplicables. As,
prescrita la accin cambiaria, no hay obstculo para demandar el
cumplimiento de la obligacin proveniente del negocio causal
subyacente, en tanto esta ltima no haya prescrito.
b) Ttulo de crdito causal, causado o concreto:

Es aquel en que se menciona la causa legtima de su creacin y
sta tiene relevancia jurdica. Es decir, el derecho mencionado en el
ttulo corresponde a aquel que deriva de un negocio tpico, causal o
subyacente, y su validez presupone una relacin determinada y vlida
en virtud de la cual tiene lugar su creacin.
Como en este tipo de ttulos circulatorios se hace expresa
referencia a su fuente, circulando en consecuencia con esta mencin,
parte del deudor hipotecario. As, en caso de incumplimiento, el Banco
queda no obstante obligado al pago de las letras de crdito por su sola
firma, es decir, por su sola declaracin unilateral de voluntad expresada
en el ttulo, la que constituir la causa fuente de su obligacin, y cuyo
mrito ejecutivo se determina conforme al artculo 434 N 6 del Cdigo
de Procedimiento Civil, mediante el mecanismo de la confrontacin
214
ESCUELA DE DERECHO
215
al portador del mismo le son oponibles todas las excepciones que

emanen del negocio causal.
Dentro de estos ttulos tenemos las acciones de sociedades
annimas, los bonos o debentures, la carta de porte, el conocimiento
de embarque, etc.
A diferencia de lo que ocurre con los ttulos abstractos el
derecho incorporado en el ttulo slo pueden ser ejercidos dentro de
los lmites impuestos por la relacin jurdica fundamental subyacente.
En su caso, el estatuto de la sociedades annimas (artculo 22 de la
Ley 18.046), el contrato de emisin en el caso de los bonos y
debentures (18 de la Ley 18.045), el contrato de transporte en el caso
del conocimiento de embarque o carta de porte segn si el transporte
sea martimo o terrestre.
Por ltimo, debemos hacer presente que no est limitada la
creacin de los ttulos causales, toda vez que en virtud del principio
de la autonoma de la voluntad, es posible la creacin de todos
aquellos que las necesidades y nuestra imaginacin nos permitan
concebir. Lo contrario sucede con los ttulos abstractos, pues como es
sabido, todo acto jurdico, para existir como tal, debe tener la
concurrencia de los siguientes elementos: voluntad, objeto y causa;
sin embargo, tratndose de ttulos abstractos el
legislador ha
permitido que stos valgan como tales, no obstante que puedan
carecer de causa; siendo en consecuencia, la ausencia de causa, una
excepcin a la regla general en cuanto a los requisitos de existencia
del acto jurdico. Por consiguiente, slo cabe al legislador permitir la
creacin de un ttulo con carcter abstracto.
Precisiones importantes respecto a esta clasificacin:
A) Relacin entre esta clasificacin y la literalidad de los ttulos de
crdito:
Si quisiramos vincular esta clasificacin con la caracterstica
de la literalidad diramos que en los ttulos abstractos la literalidad es
ms rigurosa (incluso podramos decir que es absoluta), pues estamos
en presencia de ttulos completos, el documento se basta a s mismo,
no necesita referir a la relacin fundamental. En cambio, en los ttulos
concretos o causales la literalidad es menos rigurosa, pues el
documento no se basta a s mismo ya que debe hacer referencia a la
relacin fundamental y por ello son ttulos incompletos.
B)
Distincin entre Abstraccin y Autonoma:
Suelen confundirse ambos caracteres con frecuencia, pues se
olvida que el carcter autnomo de la obligacin es inherente a todo
215
ESCUELA DE DERECHO
216
ttulo de crdito y que el carcter abstracto del ttulo es un carcter

contingente, y por tanto, propio o caracterstico de algunos ttulos de
crdito.
La abstraccin es el principio jurdico que impone al deudor
cambiario una prescindencia objetiva de la relacin extra
cambiaria o derivada del negocio causal frente al actual portador del
ttulo que lo haya adquirido de buena fe. Se fundamenta en el
rigorismo establecido por el legislador para facilitar la circulacin de
estos ttulos. La existencia de este carcter convierte al ttulo en
apto para sustituir al medio circulante especfico (moneda), por lo
que se denomina efecto o papel de comercio.
La autonoma, en cambio, propia de todo ttulo de crdito,
impone una prescindencia subjetiva por la cual no resulta lcito al
deudor requerido de pago, oponer excepciones personales que
pueda fundar en las relaciones jurdicas habidas con anteriores
portadores del ttulo, como el pago, la compensacin, la novacin,
etc., y se fundamenta en el carcter originario y no derivado del
derecho adquirido.
Tanto la abstraccin como la autonoma se refieren a dotar al
ttulo de crdito de eficacia al momento de exigir el cumplimiento del
derecho incorporado, en especial, ambas se refieren a dotar al
tenedor legitimo del documento de una suerte de inmunidad frente a
las excepciones que en su contra quiera oponer el deudor del
documento. La diferencia es que la abstraccin y la autonoma se
refieren a excepciones distintas.
As, la abstraccin es una caracterstica de ciertos ttulos de
crdito (los abstractos) que impone al deudor cambiario una
"prescindencia objetiva" de la relacin fundamental frente al portador
del ttulo. En otros trminos, en virtud de la abstraccin el deudor
cambiario no puede oponer al portador legtimo del documento
excepciones basadas en la relacin jurdica fundamental que motiv
la creacin, la emisin del mismo. La existencia de este carcter
abstracto convierte el ttulo en un instrumento apto para substituir al
medio circulante moneda, por lo que se denomina efecto o papel de
comercio.
Por su parte, la autonoma propia de todo ttulo de crdito impone al deudor una "prescindencia subjetiva" de la relacin, en
virtud de la cual el deudor no puede oponer al portador legitimo del
documento excepciones basadas en relaciones personales con los
anteriores portadores del documento, como la compensacin, la
novacin, etc., ello por cuanto en cada transferencia del ttulo se
estima que surge un derecho nuevo. El actual portador se vincula
216
ESCUELA DE DERECHO
217
entonces directamente con el deudor primitivo, razn por la cual se

prescinde de las relaciones subjetivas ocurridas entre este deudor y
portadores anteriores del documento.
5.- Clasificacin de los ttulos de crdito segn su rentabilidad.
Los ttulos valores atendida su rentabilidad pueden ser de
renta fija o de renta variable. Los primeros se caracterizan por
tener un plazo estipulado o fecha de vencimiento y un calendario de
pago del capital e intereses, lo que se determina en el momento de
la emisin, como los pagars pblicos y privados, las letras de cambio
y los debentures. Son ttulos menos riesgosos, ms seguros, pero que
por lo mismo reditan menos de lo que podran generar
eventualmente los de renta variable.
Los ttulos de renta variable se caracterizan por no tener fecha
de vencimiento y porque la rentabilidad para el tenedor es incierta,
como las acciones y las cuotas de fondos mutuos de renta variable.
6.- Clasificacin que distingue entre efectos de comercio, los valores
pblicos y los valores mobiliarios.
Los efectos de Comercio: Son aquellos ttulos valores que adems de
los caracteres genricos de necesidad del documento, y literalidad y
autonoma del derecho incorporado al documento, la obligacin
cartcea consiste en pagar una suma de dinero a corto plazo,
generalmente no superior a un ao. Esta delimitacin en el mbito
temporal se sugiere en sede legal, en el artculo de la Ley 18.045,
sobre Mercado de Valores, que reserva a los bonos la oferta pblica
de valores representativos de dinero cuyo plazo sea superior a un
ao.
Estos documentos son, por otra parte, generalmente abstractos,
y se rigen en materia de cesibilidad por una ley
circulatoria
simplificada que requiere nicamente la entrega del documento y
eventualmente su endoso, pues son generalmente al portador o a la
orden, respectivamente. Su funcin especfica es servir de medio
circulante subsidiario del medio circulante especfico (moneda),
sirviendo de medio de pago de obligaciones en reemplazo del dinero
efectivo o moneda corriente. Son de este carcter la letra de
cambio, excepto la que lleva la clusula de no endosabilidad, el
cheque y el pagar, a la orden o al portador.
Un factor importante en el cumplimiento de esta funcin
especfica, es la circunstancia de que a travs del endoso de carcter
217
ESCUELA DE DERECHO
218
vinculante, cuando el ttulo es a la orden, los endosantes garantizan

el pago de estos ttulos constituyndose en deudores por garanta
por aplicacin del artculo 25 de la Ley 18.092, norma que, como ya
hemos dicho, resulta aplicable a todo ttulo de crdito de dinero
emitido a la orden, a favor de o a disposicin de una persona
determinada, en conformidad a la ley 18.552.
Los efectos pblicos: Esta clase de ttulos de crdito est descrita en
el artculo 68 del Cdigo de Comercio, y son aquellos emitidos por el
Estado o sus empresa pblicas, reconocidos como negociables
(pagars Banco Central, bonos del Estado), los emitidos por
establecimientos particulares
autorizados especialmente para
crearlos y hacerlo circular, como los bonos o debentures y letras de
crdito, y los emitidos por Estados extranjeros cuya negociacin no
ha sido prohibida por la ley chilena.
Son especficamente ttulos de crdito de dinero, negociables
por procedimientos simplificados, y con vencimiento a corto o largo
plazo segn su emisin (los bonos y las letras de crdito son a largo
plazo).
Su principal caracterstica viene dada por la mayor confianza
que inspiran en el cumplimiento de la obligacin atendido el carcter
oficial del emisor. Pero, por lo mismo, es decir, por no ser susceptibles
de libre creacin, no circulan en el comercio con la habitualidad de
los efectos de comercio.
Los valores mobiliarios: Son ttulos de crdito creados por un acto de
emisin en serie, que representan partes proporcionales o alcuotas
del capital de una sociedad, o atribuyen a su tenedor un derecho de
crdito de dinero contra el emisor, a largo plazo, llevando implcita a
su naturaleza una especial aptitud para ser negociables de modos
diferentes del derecho comn, en cualquier tiempo. La principal
funcin econmica de estos ttulos es servir de medio o instrumento
de financiamiento a largo plazo para el desarrollo y ejecucin del giro
del emisor, y de ahorro o inversin para el ahorrante o inversionista,
quien puede obtener su valor presente mediante su transferencia en
cualquier tiempo, pues su cotizacin generalmente es colectiva (ej.
Venta en bolsa).
Participan de este carcter las acciones y debentures de sociedades
annimas, los bonos del estado y las letras de crdito.
IX.- HACIA
VALORES.
LA
DESMATERIALIZACIN
218
DE
LOS
TTULOS
ESCUELA DE DERECHO
219
1.-
Introduccin:
Habitualmente son las necesidades de la comunidad, los
requerimientos de la vida diaria los que hacen nacer los instrumentos
jurdicos necesarios para su solucin. Para comprobar esto basta
sealar que fueron precisamente los comerciantes los que dieron
nacimiento al contrato de cambio y fueron ellos tambin quienes, por
la necesidad del trfico mercantil, posteriormente dieron origen a la
letra de cambio.
Una vez asentados ciertos principios, los juristas tratan de
amoldar la realidad a ellos. Sin embargo, llega un momento en que
la tcnica y la realidad los supera, por lo cual podemos fcilmente
concluir que asistimos a cien aos a la grandeza y decadencia de la
nocin de ttulo, pues la informtica, que implica la desaparicin del
soporte papel, provoca una nueva revolucin, si bien es cierto que
procedida de una cierta evolucin.
La desmaterializacin, esto es, la desaparicin del soporte
material del ttulo, implica una de las tcnicas del futuro, que desde
luego podemos avizorar en las modernas operaciones burstiles. Si
bien en un principio la economa de papel constituy un progreso en
s misma, no es menos cierto que en la actualidad por su masificacin
despierta ms de alguna inquietud por su manejo y posibilidad de
control. Pero junto con esta masificacin, aparece la denominada
revolucin informtica. Ambos fenmenos, el de la masificacin y el
de l a informtica, han llevado al jurista a cuestionarse si son
aplicables los ya asentados principios jurdicos respecto de los ttulos
de crditos a las modernas formas de circulacin de la riqueza.
2.Caracteres esenciales de los ttulos de crdito frente a la
desmaterializacin.
La necesariedad del documento es el carcter de los ttulos de
crdito que ms se ha visto socavado con la aparicin de la
informtica. Es as que en un principio fueron los ttulos mltiples los
que el emisor depositaba en un sistema central, por ejemplo en una
bolsa de valores, que emita un certificado global y las operaciones
con cargo al ttulo se hacan mediante asientos y rdenes de
movilizacin. Hasta este momento el ttulo era necesario para el
nacimiento del derecho, pero dejaba de serlo para su circulacin o
transmisin. Posteriormente la prescindencia del documento tambin
se extiende a la constitucin de medidas asegurativas (embargo) y a
la constitucin de derechos reales de garanta (prenda) o de goce
(usufructo). Sin embargo, esta evolucin contina, siendo las
219
ESCUELA DE DERECHO
220
necesidades prcticas con el apoyo de la tcnica, las que llevan a un

momento en que se produce la eliminacin del ttulo incluso para el
nacimiento del derecho. Esto se produce cuando es el Estado el que
interviene y principalmente por la confianza que l produce al
inversionista.
Pero la eliminacin del documento no es total y es as que se
ha llegado a concluir la existencia de un documento informtico y
cuya realidad jurdica (posesin, tradicin, legitimacin, etc.) ser
necesario construir.
El documento cosa desaparece, surgiendo en su lugar el
documento-informtico-soporte, al que se le podra aplicar, con sus
respectivas
innovaciones, algunas de las
caractersticas del
instrumento clsico. En consecuencia, la necesidad del documento
para el ejercicio o transferencia del derecho desaparece. Ahora el
documento es necesario simplemente para la comprobabilidad
tcnica del nacimiento o subsistencia del derecho para quien lo
ejerce.
La nocin de literalidad se redefine
(o bien toma otra
dimensin). No se trata de lo escrito ni de aquello a lo cual reenva
un documento escrito.
Se tratar simplemente de las pautas
objetivas de referencia del derecho concedido al portador legitimado,
que surjan de alguna manera conocible por ste y obligatoria para
los deudores.
De las caractersticas esenciales de los ttulos de los crditos,
vemos que la necesidad del documento ha desaparecido.
Sin
embargo, el carcter autnomo del derecho para el nuevo titular an
contina. Es precisamente la autonoma el carcter que se ve
permanecer
en los ttulos de
crdito que podramos llamar
desmaterializacin.
Por ello podemos concluir, que con o sin
documento, el nuevo titular del derecho es inmune a la oposicin y
eventuales defensas de los anteriores.
Visto lo anterior, cabra preguntarse qu ocurrira con
la
insercin de los ttulos desmaterializados en le Teora General de los
Ttulos de Crdito. Legislativamente existen tres posibilidades a este
respecto: La primera es hacer aplicable la teora clsica de los ttulos
de crdito a los ttulos desmaterializados, pero con conceptos de
apertura relativos a esta desmaterializacin que remitan a la teora
general en cuanto sta fuere compatible; la segunda posibilidad sera
delinear paralelamente a la teora de corte clsico, principios que se
apliquen a los ttulos desmaterializados; y la tercera posibilidad sera
estructurar una teora general de los derechos con circulacin
autnoma, para despus precisar, en captulos separados, las reglas
220
ESCUELA DE DERECHO
221
particulares aplicables a los derechos incorporados a documentos

materiales, de aquellos que permanecen no incorporados
(desmaterializados). Estimamos que mientras se elaboran los
conceptos aplicables a cada categora, es prudente que las leyes
transiten por la primera opcin.
3.-
Ttulos desmaterializables.
Bajo este epgrafe analizaremos cules son los ttulos respecto
de los cuales se dara la desmaterializacin. Es as que podemos
decir que en este tpico son dos las tendencias posibles:
a. La primera reserva la apertura a la desmaterializacin solamente a
los ttulos emitidos en serie o a los emitidos en serie que presenten
ciertas caractersticas, como por ejemplo que sean ofertables
pblicamente o que se coticen en bolsa.
Dentro de esta posicin tenemos el proyecto venezolano de
Ley de Sociedades Mercantiles, que trata el tema en su artculo
91. Tambin lo aborda la Propuesta del Colegio de Abogados de
ese pas, que sugiere un nuevo artculo 22 al proyecto de Ley
General de Ttulos Valores, y que dice:
La emisin y transferencia de ttulos valores en serie puede
ser sustituidos por anotaciones contables conforme al rgimen que
los sujetos emisores estipulen en el acto de emisin. A os derechos
valores que resulten de este sistema se aplicarn en cuanto sean
compatibles las normas de la presente ley.
b. La segunda tendencia es a abrir la desmaterializacin tambin a los
ttulos que doctrinalmente con clasificados como individuales, sea
que por su emisin y negociacin masiva sean considerados
tericamente en masa, sea que tanto tcnica como efectivamente
se les considere individuales.
Al parecer se encuentra en esta posicin el proyecto argentino
de unificacin de la legislacin civil y comercial, que dispone en su
artculo 2303.
Por disposicin de la ley o clusula expresa puede prometerse
prestaciones incondicionales e irrevocables que no se incorporen a
documentos, y circulen autnomamente.
Estos derechos se transmiten mediante asientos en registro
especiales que llevar el emisor.
A los efectos de determinar el efecto de los derechos as creados
deber estarse al instrumento de creacin inscrito en el Registro
Pblico.
221
ESCUELA DE DERECHO
222
La mayor o menor extensin que en cada ordenamiento jurdico

quiera darse a la desmaterializacin, depender de la poltica
legislativa que se tenga al respecto. Sin embargo es convencional
tener presente, que si la limitacin inicial es muy estricta,
probablemente en poco tiempo sea separada por la realidad, por lo
cual es conveniente ser partidario de una recepcin amplia, que en
todo caso depender de las necesidades y del estado de la tcnica.
4.-
Circulacin de los ttulos desmaterializados.

Sabemos ya que dependiendo de la forma como se produce la
circulacin, los ttulos de crditos se clasifican en nominativos, a la
orden y al portador. Teniendo presente que en los ttulos
desmaterializados
la circulacin surge de registros o sistemas
informticos en los cuales necesariamente debe identificarse a cada
nuevo titular, se podra concluir que ellos tendran el carcter de
nominativos, aunque es estricto derecho la designacin es
tcnicamente inadecuada. Se trata simplemente de una similitud
sobre todo en cuanto al aspecto registral del transfert.
No obstante lo anterior, lo cierto es que en la doctrina se admite
la existencia de ttulos desmaterializados al portador y de ttulos
nominativos. Pero en el caso de los primeros, no es que sean al
portador, sino que es el intermediario, autorizado quien lleva los
registros de transferencia, pero no comunica al emisor el nombre de
cada nuevo titular. Es decir, frente al emisor el ttulo aparece
registrado a nombre del intermediario autorizado.
El principal desafo del ttulo de crdito en formato electrnico
es cmo replicar la funcin negociable del documento (idea de la
posesin material del documento original y su entrega al cesionario,
ntimamente vinculada a la necesariedad del documento).
A pesar que se quiere volcar el vino nuevo en odres viejos, esto
es, que se aprovechen las denominaciones conocidas o tradicionales
para las nuevas necesidades, lo cierto es que los ttulos
desmaterializados circulan mediante lo que se podra llamar
transmisin informtica. Esta nueva modalidad permite efectuar la
circulacin por medios propios de la informtica, es decir, es la
registracin por medios informticos la que legitima al titular para el
ejercicio del respectivo derecho.
5.-
Legislacin chilena.
La desmaterializacin de los Ttulos de Crdito tambin
puede constatar en la legislacin chilena.
222
se
ESCUELA DE DERECHO
223
En primer trmino, digamos que la Ley 19.799 sobre

documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin
de dicha firma (que establece una equivalencia funcional entre los
documentos electrnicos firmados electrnicamente y aquellos en
soporte de papel, firmados de manera manuscrita), no alude
expresamente a los documentos negociables en soporte electrnico
(ni establece requisitos especiales a su respecto). Sin embargo,
tampoco los excluye de su aplicacin, pues no figuran en los casos
excepcionales del artculo 3 inciso segundo de la Ley.
Por su parte, cabe destacar la ley 18.876 de 21 de diciembre de
1989, que Establece Marco Legal para la Constitucin y Operacin de
Entidades Privadas de Depsito y Custodia de valores, recientemente
modificada por la Ley 20.190 de 5 de junio de 2007. Estas empresas
se constituyen con el objeto exclusivo de recibir en depsito valores
de ofertas pblicas y de facilitar las operaciones de transferencia de
dichos valores. Asimismo, las empresas de depsito podrn realizar
las actividades complementarias al objeto antes sealado que
determine la Superintendencia de acuerdo a norma de carcter
general.
Como se puede constatar de la lectura del artculo 1 de la
citada ley, luego de su modificacin por la Ley 20.190, pueden ser
objeto del depsito a que se refiere esta ley, los valores de oferta
pblica inscritos en el Registro de Valores que lleva la
Superintendencia de Valores y Seguros, en adelante, la
Superintendencia, los emitidos por los bancos o por el Banco Central
de Chile, los emitidos o garantizados por el Estado y, en general,
cualquier otro valor que autorice la Superintendencia mediante norma
de carcter general
La circulacin de estos ttulos valores se encuentra regulada en
el Ttulo I de la citada Ley, siendo de destacar que las empresas de
depsito de valores llevan cuentas separadas para cada depositante,
producindose la transferencia mediante cargos en la cuenta del
transfer, en base a una comunicacin escrita o por medios
electrnicos que el interesado entrega a la empresa.
De conformidad con el artculo 5 de la Ley 18.876, En las
relaciones entre la empresa y el depositante, ste es el propietario de
los valores depositados a su nombre. Ante el emisor de los valores y
terceros, salvo las excepciones que se contemplan en esta ley, la
empresa es considerada duea de los valores que mantiene un
depsito.
Otra importante avance introducido por la Ley 20.190, lo
encontramos a propsito de la Sociedad por acciones. El nuevo
223
ESCUELA DE DERECHO
224
artculo 434 Ccom establece que el capital de la sociedad estar

dividido en un nmero determinado de acciones nominativas,
agregando que el estatuto podr establecer que las acciones de la
sociedad sean emitidas sin imprimir lminas fsicas de dichos ttulos.
Asimismo, la ley 20.190 agreg un nuevo inciso sexto al Art.
131 de la Ley 18.045, segn el cual los pagars, letras u otros ttulos
de crdito que se emitan desmaterializados conforme las normas de
este Ttulo o del Ttulo XVI, valdrn como tales a pesar que no
cumplan con las formalidades y menciones que establece la ley para
el caso de su emisin fsica, por el solo hecho que sean anotados en
cuenta de acuerdo con el artculo 11 de la ley N 18.876.
Finalmente, la Ley 19.983 de 15.12.2004, que Regula la
Transferencia y Otorga mrito Ejecutivo a Copia de la Factura,
contempla expresamente la posibilidad que la factura sea emitida en
soporte electrnico, reconocindole plenos efectos.
En consecuencia, la desmaterializacin es una realidad, que incluso
se encuentra recogida en nuestra legislacin, aunque no de manera
general.
X.- LA CESIN DE CRDITOS MERCANTILES
Atendida su importancia y vinculacin con la materia en
estudio, culminaremos el anlisis de la teora general de los ttulos de
crdito examinando la cesin de crditos mercantiles.
1.- GENERALIDADES.
Bajo la expresin crditos mercantiles podemos entender toda
clase de crditos que emanen de actos de comercio.
En trminos generales se entiende por cesin de un crdito la
convencin mediante la cual el acreedor traspasa voluntariamente su
crdito a otra persona en virtud de cualquier ttulo traslaticio de
dominio. En consecuencia la cesin supone un ttulo traslaticio de
dominio que le servir de antecedente.
Este ttulo traslaticio, sin embargo, no debe ser confundido con
el documento en el cual conste el crdito. Esta diferencia la pone de
manifiesto el art. 1901 del Cdigo Civil, cuando dice que la cesin de
un crdito personal a cualquier ttulo (traslaticio) que se haga no
tendr efecto entre cedente y cesionario sino en virtud de la entrega
del ttulo (documento). Del mismo artculo se concluye que la cesin
no es otra cosa que el modo de adquirir los derechos personales;
corresponde a la tradicin de los mismos. As lo dice el art. 669 del
Cdigo Civil.
224
ESCUELA DE DERECHO
225
2.- PARTES QUE INTERVIENEN EN LA CESIN.

En la cesin de un crdito intervienen como partes:
1. El cedente, que es el acreedor que transfiere su crdito a otro; y
2. El cesionario, aquel que en virtud de la cesin se convierte en
nuevo acreedor.
Adems de estos dos sujetos, nos encontraremos con el
deudor cedido, que si bien no es parte en la cesin, tiene inters en
ella, pues es el deudor del crdito que se transfiere.
3.- NORMATIVA APLICABLE A LA CESIN DE CRDITOS.
La cesin de crditos se encuentra regulada en el Cdigo Civil,
Ttulo XXV del Libro IV, denominado De la cesin de derechos. Su
Prrafo 1 se refiere a la cesin de crditos personales; el prrafo 2,
a la cesin del derecho de herencia; y, el tercero, a la cesin de
derechos litigiosos. De estos tres prrafos slo nos interesa el
primero.
Por su parte el Cdigo de Comercio, en el Ttulo IV del Libro II,
arts. 162 y siguientes, trata de la cesin de crditos mercantiles,
Vinculando ambos grupos de normas, podemos decir que
mientras el Prrafo 1 del Ttulo XXV del Libro IV del Cdigo civil se
ocupa de la cesin de crditos nominativos, el Cdigo de Comercio
alude a toda clase de crditos, aun cuando las normas que se
contienen en el Cdigo de Comercio son bastante lacnicas y, en
muchos casos, nos obliga a recurrir a leyes especiales (como a la Ley
18.092) y al propio Cdigo Civil.
Ahora bien, como hemos visto, en materia comercial se
desarrolla la teora de los ttulos de crdito. De acuerdo a su forma de
circulacin, los ttulos de crdito pueden ser nominativos, a la orden o
al portador. Esta realidad es recogida en nuestra legislacin la que
somete la circulacin de los crditos mercantiles a distintas normas
segn sea su naturaleza. A ello nos referiremos en detalle a
continuacin.
4.- CESIN DE CRDITOS NOMINATIVOS.
El Cdigo de Comercio en su art. 162 dispone que la cesin de
un crdito no endosable se sujetar a las reglas establecidas en el
Ttulo De la cesin de derechos del Cdigo Civil.
La referencia del art. 162 Ccom es, en verdad, al Prrafo 1 del
Ttulo XXV del libro IV del Cdigo Civil, cuyo epgrafe es De los
crditos personales, art. 1901 a 1908.
225
ESCUELA DE DERECHO
226
La expresin crditos personales utilizada por el Cdigo Civil se

estima inexacta y redundante, porque todo crdito es personal, es un
derecho personal o crdito. La doctrina explica que, lo que ha querido
referir el legislador del Cdigo Civil con las expresiones crdito
personal, es a cierta clase de crditos en que se encuentra
precisamente determinada la persona del acreedor, es decir, se
refiere a los crditos nominativos. Lo anterior queda claro al leer el
art. 1908, que excluye la aplicacin del prrafo a las letras de cambio,
los pagares a la orden y las acciones al portador que segn el mismo
artculo se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales.
Para estudiar esta forma de cesin hay que distinguir tres aspectos:
1.- Cmo se perfecciona.
2.- Traspaso de excepciones.
3.- Garantas de que responde el cedente.
1.- Cmo se perfecciona la cesin:
Al efecto, es necesario distinguir: 1.1. Entre el cedente y el
cesionario; 1.2. Frente al deudor cedido y terceros.
1.1.- Entre cedente y cesionario: En esta materia el Cdigo de
Comercio no contiene ninguna reglamentacin, razn por la cual la
remisin al Cdigo Civil es total.
Al respecto es pertinente el artculo 1901 complementado con
el art. 1903 del Cdigo Civil. Conforme a estas normas, la cesin de
un crdito nominativo se perfecciona entre cedente y cesionario por
la entrega del ttulo, en el cual debe anotarse el traspaso del derecho
con la indicacin de la persona del cesionario y bajo la firma del
cedente.
Que ocurre con un crdito que no conste por escrito?
Se ha llegado a plantear que en tal caso no podra operar la
cesin. Sin embargo, como ello dejara fuera del comercio una gran
cantidad de derechos personales, la doctrina est conteste en que la
cesin puede igualmente operar. En tal caso, bastar otorgar una
escritura de cesin en que se especifique el crdito, la cual obrar
como ttulo que habr que entregar al cesionario y, en la cual, para
mayor seguridad, habr que dejar constancia de que el cesionario se
da por recibido del ttulo del crdito.
226
ESCUELA DE DERECHO
227
1.2. Perfeccionamiento de la cesin respecto del deudor cedido y

terceros:
Al respecto el art. 1902 del Cdigo Civil establece que la cesin
no produce efectos contra el deudor ni contra terceros mientras no
haya sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
En consecuencia, para que opere la cesin respecto del deudor y
terceros es necesario que concurra cualquiera de las siguientes
situaciones. a) Que la cesin sea notificada al deudor; o b) Que el
deudor acepte la cesin.
Anlisis:
a)
Que la cesin sea notificada al deudor: En materia de
notificacin al deudor existen normas distintas en el mbito civil y
en el mbito comercial.
En materia civil es pertinente el art. 1903 CC, que nos dice que
la notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo que llevar
anotado el traspaso del derecho . Es decir, se hace exhibiendo el
ttulo al deudor. Conforme al artculo 1902 esta notificacin, en
materia civil, la podra hacer el cesionario directamente.32
En cambio, en materia comercial el art. 162 inciso segundo del
Ccom establece que la notificacin de la cesin debe hacerse por
un ministro de fe con exhibicin del respectivo ttulo.
El ministro de fe al que normalmente se recurre es un notario,
pero tambin podra serlo un receptor judicial o un secretario de
tribunal. Cabe sealar que el art. 162 inciso tercero agrega que
para que se haga esta notificacin bastar el simple requerimiento
del cesionario. En otras palabras, la notificacin debe practicarla un
ministro de fe, pero para activar la intervencin de ese ministro de
fe basta el simple requerimiento privado del cesionario, es decir, no
resulta necesario iniciar una gestin judicial. Sin embargo, hay
quienes sostienen que si el ministro de fe a quien se va a
encomendar la gestin es un receptor judicial es imprescindible
requerir su intervencin a travs de una gestin judicial, por cuanto
de acuerdo al art. 390 del COT los receptores son funcionarios que
actan en virtud de una orden de un tribunal de justicia.
32 Con todo, muchos sostienen que incluso en materia civil es
necesario (o cuando menos conveniente) que la cesin sea notificada
personalmente al deudor por intermedio de un ministro de fe,
concretamente un receptor judicial, aplicando al efecto la norma del
artculo 47 del Cdigo de Procedimiento Civil.
227
ESCUELA DE DERECHO
b.
228
Que el deudor acepte la cesin: Esta aceptacin puede ser

expresa o tcita. Ser expresa cuando se hace en trminos
explcitos, como si le deudor concurre al acto de la cesin o
manifiesta su aceptacin en cualquier instrumento.
La aceptacin tcita tendr lugar cuando el deudor cedido
efecta cualquier hecho o acto que la suponga, como si el deudor
paga o abona parte de la deuda al cesionario o solicita una
prrroga del plazo o contesta la demanda al cesionario (sin
impugnar la cesin misma). Al respecto, es pertinente el artculo
1904 CC.
2. Traspaso de excepciones en la cesin de crditos

nominativos.
Aqu nos referimos a las excepciones que el deudor cedido
podr oponer al cesionario, es decir, al nuevo acreedor. Para esto hay
que distinguir dos tipos de excepciones.
A. Excepciones de carcter real o reales.
B. Excepciones de carcter personal
A. Excepciones de carcter real.
Son aquellas que emanan del ttulo mismo, tales como la
prescripcin, el pago, la nulidad o falsedad de documento, la
existencia de un plazo pendiente que consten el documento, etc.
Sobre el particular el art. 163 inciso tercero del Cdigo Civil nos
dice que las excepciones que aparezcan a la vista del documento o
que nazcan del contrato podrn oponerse al cesionario en la misma
forma que habran podido oponerse contra el cedente.
Como consecuencia de lo anterior podemos afirmar que en la
cesin de crditos nominativos se traspasan las excepciones de
carcter real, el deudor las puede oponer al cesionario del mismo
modo que las pudo oponer al cedente.
B. Excepciones de carcter personal.
Las excepciones personales son aquellas que tena el deudor
cedido contra el cedente o que emanan de las relaciones que el
cedente tena con el deudor y que no nacen del ttulo mismo
(excepciones inaparentes).
Al respecto el art. 1906 del Cdigo Civil establece que la cesin
de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas pero no
traspasa las excepciones personales del cedente. No se refiere pues a
las excepciones personales contra el cedente, de lo que se infiere que
por la cesin el deudor cedido conserva todas las excepciones que
228
ESCUELA DE DERECHO
229
habra podido oponer al cedente de no haber operado la cesin, lo

que se justifica porque en la cesin de crditos nominativos el
derecho transferido es el mismo que tena el cedente, con sus
virtudes, cargas y vicios. El modo de adquirir es derivativo y no
originario, a diferencia de lo que ocurre en la cesin de los ttulos de
crdito (autonoma del derecho cuando el ttulo ha circulado).
Sin embargo esta regla reconoce una importante salvedad:
cuando el deudor acepta la cesin, pierde la excepcin de
compensacin que poda oponer al cedente.
Al efecto, es pertinente el art. 1659 del Cdigo Civil.
Del artculo 1659 CC se infiere que, para determinar el traspaso de la
excepcin de compensacin, debemos distinguir:
1.
Si la cesin se perfecciona respecto del deudor por su
aceptacin sin reservas: Este no puede oponer al cesionario la
excepcin de compensacin que poda deducir en contra del
cedente. Este efecto se conoce como purga de excepciones".
2.
notificacin: El deudor puede siempre oponer al cesionario la
excepcin de compensacin que tena respecto del cedente.
En materia mercantil, el art. 163 del Cdigo de Comercio altera estas
reglas.
1.
aceptacin: rige la misma regla que en materia civil, es decir, el
deudor no puede oponer al cesionario la excepcin de
compensacin que tena respecto del cedente.
2.
Si la cesin se perfecciona por notificacin del deudor: El deudor
puede oponer la excepcin de compensacin que tena respecto del
cedente, pero slo puede hacerlo en el acto de la notificacin o
dentro de tercero da, so pena de que ms adelante no ser
admitida.
Esta distincin entre crditos nominativos, civiles y mercantiles, es
lo que justifica que la notificacin de la cesin en materia mercantil
deba ser efectuada por un ministro de fe. En efecto, el ministro de fe
deber dejar constancia que se opusieron las excepciones en el acto
de la notificacin o bien que la fecha en que se produjo esta
notificacin y ello permitir contar el plazo de tres das para que se
pueda oponer.
3. Garantas que corresponden al cedente.
229
ESCUELA DE DERECHO
230
Se trata de determinar si el cedente queda o no responsable

frente al cesionario del crdito que le ha transferido. Para analizar
esto hay que distinguir dos tipos de garantas:
A. Las garantas de derecho: consisten en garantizar la existencia del
crdito y que ste perteneca al cedente al momento de la cesin.
B. Las garantas de hecho: consisten en la responsabilidad que puede
tener el cedente por la insolvencia presente o futura del deudor. Si el
deudor cedido es insolvente y no paga, la persona que adquiere el
crdito puede cobrarlo al cedente?
Tratndose de los crditos nominativos, el cedente slo
responde de las garantas de derecho. En principio, el cedente no
responde de las garantas de hecho, a menos que expresamente se
estipule. En tal caso, si existe esta estipulacin, slo se entiende que
el cedente responde de la solvencia presente del deudor (al momento
de la cesin) y no de la solvencia futura. Para que el cedente
responda de la solvencia futura del deudor se requiere una
estipulacin adicional especfica. Todo ello de acuerdo con el art. 1907
del Cdigo Civil.
5.- CESIN DE DOCUMENTOS A LA ORDEN.
Ya sabemos que, en general, los documentos a la orden son
aquellos que llevan indicado el nombre del beneficiario, seguido de la
clusula a la orden (a disposicin de u otra equivalente).
En este punto, tratndose de cesin de documentos a la orden,
no podemos prescindir del documento.
La cesin de documentos a la orden se encuentra reglamentada
en el Cdigo de Comercio, en el Ttulo IV del Libro II y en una ley
especial, la 18.092 sobre letras de cambio y pagars.
1. Cmo se perfecciona la cesin?
Entre cedente y cesionario, respecto del deudor cedido y erga
omnes, la cesin de un documento a la orden se perfecciona por el
endoso del documento. As lo establece el art. 164 del Cdigo de
Comercio. El endoso opera por s mismo, no es necesario notificarlo
para que produzca efectos.
El endoso es el acto escrito puesto al dorso de un documento a
la orden, por medio del cual su tenedor lo transfiere en dominio, sin
perjuicio de que existe tambin un endoso en comisin de cobranza y
un endoso en prenda.
230
ESCUELA DE DERECHO
231
Las formalidades y efectos del endoso estn tratados en la ley

18.092. Volveremos sobre ellos cuando veamos letra de cambio.
Desde el punto de vista de la nomenclatura a utilizar en estos casos,
ms que hablar de cedente y cesionario, en los documentos a la
orden se habla de endosante y endosatario.
2. El traspaso de excepciones.
Respecto de las excepciones reales, que son aquellas que
emanan del ttulo mismo, ellas siempre se pueden oponer por el
deudor cedido al cesionario. As, por ejemplo, si del documento
emana que el crdito est prescrito, el deudor puede oponer la
excepcin de prescripcin al cesionario.
Las excepciones personales, esto es, aquellas que el deudor
cedido poda oponer al cedente derivadas de alguna relacin personal
con ste, no se traspasan. El deudor no las puede oponer al
cesionario.
La inoponibilidad de excepciones personales que el deudor haya
tenido en contra del cedente es un principio de la esencia de los
ttulos de crdito a la orden. Una manifestacin de este principio es el
art. 28 de la ley 18.092.
3. Garantas de que responde el cedente en la cesin de
documentos a la orden.
El cedente responde tanto de las garantas de derecho como de
las garantas de hecho. Responde de la insolvencia del deudor, tanto
de la solvencia presente como de la solvencia futura. Manifestacin
de esto lo encontramos en el art. 25 de la ley 18.092, que incluso
impone una responsabilidad solidaria entre el cedente y el deudor,
salvo que se libere de responsabilidad al efectuar el endoso, segn
veremos.
6.- CESIN DE DOCUMENTOS AL PORTADOR.
1. Cmo se perfecciona la cesin?
La cesin de los documentos al portador se perfecciona por la
mera tradicin manual del ttulo. As lo establece el art. 164 del
Cdigo de Comercio.
2. Traspaso de excepciones
231
ESCUELA DE DERECHO
232
Slo cabe el traspaso de las excepciones reales que emanan del

ttulo mismo, jams de las excepciones personales (igual que el
endoso).
3. Garantas de que responde el cedente en la cesin de
documentos al portador.
El cedente responde slo de las garantas de derecho y jams
de las garantas de hecho.
7.- CESIN DE EFECTOS PBLICOS.
Los efectos pblicos son los definidos en el art. 68 del Cdigo de
Comercio.
De acuerdo al art 165 del Cdigo de Comercio la cesin de
efectos pblicos negociables se har en la forma que determine las
leyes de su creacin o los decretos que autoricen su emisin.
8.- TITULOS SUJETOS A LEYES ESPECIALES.
Por ltimo, digamos que existen ciertos ttulos regulados en leyes
especiales, como los certificados warrants (Ley 18690), que se ceden
en la forma especial que cada ley establece.
&&&&&&&&&&&&&&&&
LA LETRA DE CAMBIO
INTRODUCCIN
La letra de cambio es, histricamente, el ttulo de crdito por
excelencia. Toda la teora general de los ttulos de crdito se ha
estructurado, en mayor o menor medida, en funcin de este
instrumento.
Su origen es muy antiguo, remontndose a la Edad Media, y
alcanz una enorme importancia prctica, al punto que lleg a ser
considerada la moneda de los comerciantes. Hoy en da la letra ha
perdido esa importancia prctica, siendo desplazada en buena
medida por el pagar. Sin embargo, el legislador regula
detalladamente la letra de cambio y sus efectos, constituyendo esa
normativa el rgimen supletorio para la mayora de los dems ttulos
de crdito, no slo por analoga sino muchas veces por remisin
expresa del legislador, como ocurre en materia de pagars y, en
232
ESCUELA DE DERECHO
233
menor medida, en materia de cheques.

La letra de cambio, histricamente surgi como el instrumento
a travs del cual se ejecutaba un contrato, a saber, el contrato de
cambio. Sin embargo, con el tiempo la letra de cambio fue utilizada
por los comerciantes para cumplir otros roles, experimentando con
ello una larga evolucin que tambin se ha traducido en
modificaciones en cuanto a la normativa aplicable a ella.
EL CONTRATO DE CAMBIO
Como hemos adelantado, la letra de cambio surgi como el
instrumento a travs del cual se ejecutaba el contrato de cambio. En
consecuencia, para comprender cabalmente las caractersticas y
funcionamiento de la letra, es necesario examinar previamente este
contrato.
1.- Definicin de contrato de cambio:
Est definido en el art. 620 Ccom, segn el cual, el contrato de
cambio es una convencin por la cual una de las partes se
obliga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o
hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta
cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se
celebra la convencin.
2. Las partes del contrato de cambio.
A. Librador: Es aquel que contrae la obligacin de pagar o hacer
pagar una cantidad de dinero al tomador o a su cesionario legal.
B. Tomador o beneficiario: Es la parte que tiene derecho a exigir el
pago al librador o a la persona a quien ste haya encomendado
hacer el pago.
La definicin destaca que el pago se har al tomador o a su
cesionario legal, es decir, la propia definicin se pone en el caso de
que el tomador ceda su crdito.
Por otro lado, la definicin dice que el librador se obliga a pagar o
hacer pagar al tomador una suma de dinero. Es decir, en la
ejecucin del contrato puede intervenir una tercera persona, distinta
del librador y que ser la que por una orden o instruccin del librador
har el pago al tomador. El sujeto que, en definitiva, est llamado a
efectuar el pago al tomador toma el nombre jurdico de librado.
Librado puede ser el propio librador (cuando l mismo hace el pago al
tomador), pero puede ser un tercero distinto del librador, y eso tiene
lugar cuando el librador ordena a otro pague. Es decir, si el librado es
233
ESCUELA DE DERECHO
234
el mismo librador, tendremos que el librado ser tambin parte del

contrato de cambio, pero puede que el librado sea un tercero, que no
va a ser parte del contrato de cambio.
3.- Precio del contrato de cambio.
De la definicin resulta que el librador se obliga a pagar o hacer
pagar una suma de dinero al tomador o a su cesionario, a cambio de
un valor prometido o de un valor entregado. Es decir, el librador va a
pagar o hacer pagar precisamente porque ha recibido una suma de
dinero o un valor del tomador o lo recibir en el futuro. Sin perjuicio
de ello, el librador tendr derecho a cobrar normalmente una
comisin al tomador.
4.- Objeto del contrato de cambio.
Es la cantidad de dinero que el librador se obliga a pagar o
hacer pagar al tomador o a su cesionario legal.
5.- Distancia loci, elemento esencial del contrato.
La distancia loci implica que el pago que debe efectuar el
librado, debe ejecutarse en un lugar distinto a aquel en que se
celebr el contrato de cambio. Si el pago debe efectuarse en la
misma plaza en que se celebr el contrato, no hay distancia loci y, en
consecuencia, no hay contrato de cambio. Ello porque la utilidad que
presta el contrato es precisamente hacer posible el pago en un lugar
distante del lugar de su celebracin.
6.- Caracteres jurdicos del contrato de cambio.
Es un contrato consensual, el art. 621 as lo seala.
Es un contrato bilateral, ambas partes se obligan recprocamente.
Es un contrato oneroso.
Es un contrato conmutativo
7.- Funcin o utilidad econmica del contrato de cambio.
La finalidad del contrato de cambio es superar la dificultad o
riesgo que implica trasladarse de un lugar a otro para realizar un
negocio, portando fsicamente el dinero. Este riesgo era
especialmente elevado en la poca en que surgi el contrato (Edad
Media), pues los comerciantes estaban expuestos a actos de pillaje,
sobre todo cuando se desplazaban por las rutas que conectaban los
distintos centros de comercio.
Hoy en da esta dificultad tambin existe, pero el desarrollo de
los medios tecnolgicos ha entregado nuevas herramientas para
234
ESCUELA DE DERECHO
235
superarla.
SURGIMIENTO Y EVOLUCION DE LA LETRA DE CAMBIO
1.-
La letra y el contrato de cambio

La letra de cambio surgi como un instrumento para ejecutar el
contrato de cambio. En efecto, era necesario concebir alguna manera
de facilitar que el librador, ubicado en una ciudad determinada,
pudiere dar una orden al librado, ubicado en otra ciudad, para que
pagara la cantidad de dinero al tomador o a su cesionario. A la vez,
era necesario que el tomador contare con alguna cosa que le
permitiera acreditar que l era la persona facultada para exigir ese
pago. Recordemos la dificultad que representaba en aquella poca la
comunicacin entre lugares distantes entre s.
En ese contexto aparece la letra de cambio. Al momento de
celebrar el contrato de cambio, el librador extenda y firmaba un
documento (la letra de cambio), en el que ordena al librado pagar al
tomador una determinada cantidad de dinero. El librador entregaba la
letra de cambio al tomador y ste, al llegar al lugar de destino, la
presentaba al librado (que poda ser la misma persona que el librador,
por ejemplo, una sucursal de sus oficinas, o bien una persona
distinta). Exhibida la letra al librado, si ste aceptaba la orden que le
ha dado el librador que aparece en la letra, proceda a pagar la suma
de dinero en ella indicada al tomador. Si el librado no aceptaba la
orden de pago, el tomador poda reclamar el pago al librador.
Digamos que la letra fue durante mucho tiempo el principal
medio de ejecucin del contrato de cambio, pero no el nico. Existen
otros, como el giro postal o telegrfico.
2.-
Desarrollo y evolucin de la letra de cambio

La letra de cambio fue originalmente concebida para ejecutar el
contrato de cambio, pero poco a poco los comerciantes comenzaron a
utilizarla para otros fines, al punto que lleg a ser considerada como
la moneda de los comerciantes.
Esto supuso una larga evolucin, dentro de la cual podemos
identificar diversos pasos o etapas, que van desvinculando a la letra
del contrato de cambio:
a) Endoso y abstraccin.- Que la letra se pudiere transferir por endoso
y que el endoso purgue las excepciones personales que el deudor
hubiere tenido con anteriores portadores de la letra y tambin su
carcter abstracto.
Esto permiti que la letra fuere utilizada como medio de pago
235
ESCUELA DE DERECHO
236
de obligaciones, reemplazando al dinero. Por ejemplo, si el

tomador, que es el beneficiario de la letra, desea adquirir
determinadas mercaderas, para pagar el precio de ellas poda
endosar la letra de cambio al vendedor. Luego, ese vendedor,
nuevo portador de la letra, quedaba facultado para exigir el pago
de ella al librado o transferir nuevamente el documento.
b) La eliminacin de la distancia loci.
Hemos visto que la distancia loci es un elemento del contrato
de cambio. Si no hay distancia loci, no hay tal contrato. Sin
embargo, los comerciantes comenzaron a utilizar letras de cambio
dando rdenes de pago a personas ubicadas en la misma plaza,
precisamente para facilitar el pago de obligaciones dinerarias,
como las derivadas de una compraventa.
c) Que el librador pudiere ser al mismo tiempo beneficiario de la letra.
En el marco del contrato de cambio esto es imposible, pues
librador y beneficiario son partes distintas del contrato.
Sin embargo, tambin para
facilitar el cumplimiento de
obligaciones mercantiles, los comerciantes comenzaron a utilizar
letras de cambio en que la orden de pago era dada por el librador
al librado a su propia orden, quien aceptando en el acto la letra, la
restitua al librador que asuma a la vez la calidad de beneficiario,
pudiendo ste cobrarla en el plazo estipulado.
LA LETRA DE CAMBIO EN NUESTRO DERECHO
Bajo el texto original del Cdigo de Comercio, la letra de cambio
estaba regulada a propsito del contrato de cambio en el Ttulo X del
Libro II, artculos 623 a 781. As el artculo 632 Ccom, defina la letra
de cambio como un mandato escrito revestido de las formas
prescritas por la ley, por la cual el librador ordena al librado
pagar una cantidad de dinero a la persona designada o a su
orden.
Esta definicin supona la triloga librador librado
beneficiario, en la cual librador y beneficiario no podan coincidir. Por
otro lado, al decir la ley que la letra era un mandato haca suponer
que la letra era un instrumento causado, que exiga un contrato
anterior entre librador y librado, el cual tena relevancia para su
eficacia.
Posteriormente, se introdujeron modificaciones al Ccom
tendientes a desvincular la letra del contrato de cambio. Sin embargo,
dicha desvinculacin slo recibi consagracin definitiva en la ley
18.092 sobre letra de cambio y pagar de 1982, que derog los arts,
236
ESCUELA DE DERECHO
237
623 a 781 bis del Ccom, dejando vigente slo lo relativo al contrato
de cambio.
As, la letra de cambio qued regulada por una nueva
normativa, contenida en la Ley 18.092, que la desvincul del contrato
de cambio, en trminos tales que ahora la letra se puede utilizar para
ejecutar el contrato de cambio, pero no slo bajo ese esquema.
Asimismo, la ley 18.092 derog la definicin de letra de cambio que
contena el Ccom y, siguiendo el modelo de la Ley Uniforme de
Ginebra sobre Letras de Cambio y Pagars del ao 1938, opt por no
definir a la letra de cambio, sino que prefiri describir e indicar las
menciones que este documento debe contener (artculo 1 de la Ley
18.092).
DEFINICION DE LETRA DE CAMBIO
Actualmente no existe en nuestro Derecho una definicin legal
de letra de cambio. Por su parte, la antigua definicin del derogado
artculo 632 del Ccom es incompleta e inexacta, por lo que no
podemos recurrir a ella ni siquiera para efectos acadmicos.
As, la doctrina ha elaborado la siguiente definicin:
La letra de cambio es un ttulo de crdito, que contiene la
orden no sujeta a condicin de pagar una suma determinada
o determinable de dinero, en la poca prefijada o a la vista, y
que obliga a cumplirla al librador, al aceptante, a los
endosantes y avalistas, a favor del beneficiario designado en
el documento o al portador legtimo del mismo.
Caractersticas de la letra de cambio que se infieren de la definicin
referida:
a) La letra de cambio es un ttulo de crdito, con las consecuencias
jurdicas que ello implica (necesariedad, literalidad, autonoma).
b) La letra de cambio contiene una orden incondicionada de pagar
una cantidad de dinero. Esta orden va dirigida al librado, quien
resultar obligado en la medida que la acepte. Es el contenido de
este ttulo.
Sin perjuicio de ello, luego veremos que en la letra de cambio
tambin intervienen otras personas que pueden resultar obligadas
al pago.
De esta misma caracterstica se desprende que el contenido de
la letra de cambio es la obligacin de pagar una suma de dinero (no
es entregar mercaderas, ni conferir derechos societarios). Por eso
se dice que la letra de cambio es un ttulo dinerario, un efecto de
comercio (al ser normalmente pagadera a corto plazo).
237
ESCUELA DE DERECHO
238
c) Es pagadera en la poca fijada o a la vista: Esto se refiere al

vencimiento de la letra, es decir, el momento en que ella debe ser
pagada, cuestin que regula el artculo 48 de la Ley 18.092 y que
oportunamente veremos.
SUJETOS INTERVINIENTES EN LA LETRA DE CAMBIO.
En la letra de cambio pueden intervenir diversos sujetos, a
saber:
A. Librador o girador: Es la persona que crea, emite, gira o libra la
LC. Se le reconoce porque debe estampar su firma en el anverso
del documento. El librador siempre debe intervenir y lo hace
mediante su firma, si falta su firma el documento no vale como
letra de cambio.
B. Librado o girado: Es la persona a quien se comete la orden de
pagar la cantidad girada. Tambin se dice que es la persona a
cuyo cargo se gira la letra (art. 3 Ley 18.092).
Si falta la firma del librado, el documento valdr como letra de
cambio? S. La firma del librado puesta en el documento implica su
aceptacin, acto en virtud del cual el librado adquiere
responsabilidad cambiaria. Si falta la firma del librado, no se afecta
la validez de la letra sino que aqul no contraer responsabilidad
cambiaria y ser obligado al pago el librador, en cuanto tal.
C. Tomador o beneficiario: Este sujeto no interviene mediante su
firma. Sin embargo, no puede faltar su indicacin, pues l es el
sujeto que estar facultado para cobrar la letra de cambio. Al
respecto, precisemos que no existen letras de cambio al portador.
La letra de cambio slo puede ser a la orden o nominativa
(generalmente es a la orden).
Se le llama tomador slo por una raz histrica, pues
corresponda al sujeto que era parte del contrato de cambio.
Actualmente, el librador puede ser a la vez beneficiario, pero no
en una letra girada para ejecutar un contrato de cambio, sino de
una LC que cumpla otras funciones. El art. 3 de la ley 18.092
reconoce esta posibilidad cuando nos dice que la letra puede ser
girada a la orden del propio librador.
Por cierto, el beneficiario o tomador no podra ser a la vez el
librado, porque no pueden coincidir las calidades de acreedor y de
deudor en una misma persona.
D.El aceptante: vale lo dicho respecto del librado, con la diferencia
238
ESCUELA DE DERECHO
239
de que el aceptante es aquel librado que admite o acepta pagar la

cantidad girada,
lo que har estampando su firma en el
documento.
E. El endosante: Es la persona que transfiere la letra de cambio
mediante endoso, pero tambin lo es el que la constituye en
prenda (mediante endoso en garanta) o comete la cobranza del
documento (mediante un endoso en cobranza). Si pensamos en un
endoso traslaticio de dominio, el primer endosante de la letra ser
el tomador o beneficiario, ya que es el sujeto facultado para cobrar
la letra y ser su tenedor legtimo. Sin embargo, en vez de cobrar la
letra, el tomador puede endosarla. Luego podrn existir futuros y
sucesivos endosos.
F. El avalista: Es la persona que avala la letra de cambio. Tambin
podemos decir que es la persona que mediante su firma puesta en
el documento, en una hoja de prolongacin o incluso en un
documento separado, garantiza el pago de la letra. El acto jurdico
mediante el cual se avala la letra se denomina aval y el sujeto
que avala se llama avalista.
G.El portador o tenedor: Es el sujeto que detenta la letra. Puede
ser un tenedor legtimo o ilegtimo, segn la letra haya llegado o no
a sus manos por va legal destinada al efecto, es decir, segn si
est de buena o mala fe.
En rigor, no hay que confundir al tenedor con el poseedor del
documento. El tomador ser normalmente el tenedor de la letra y
en este caso tenedor y poseedor coinciden, por cuanto el tomador
tiene la letra con nimo de seor o dueo y no por otra persona. Lo
mismo acontecer respecto del ltimo endosatario en dominio. Pero
si pensamos en un endoso en garanta o en un endoso en comisin
de cobranza, el endosatario (en este caso, mero tenedor) no tiene
la letra con nimo de seor o dueo, sino que la tiene en lugar y a
nombre de otro. Ese otro, que es el endosante en garanta o en
comisin de cobranza, no ser el tenedor pero s poseedor.
PRINCIPIOS CAMBIARIOS CONSAGRADOS EN LA LEY 18.092
SOBRE LETRA DE CAMBIO Y PAGAR.
Siguiendo al profesor lvaro Puelma, en la Ley 18.092 es posible
identificar los siguientes principios que son aplicables no slo a la
letra de cambio sino tambin al pagar:.
239
ESCUELA DE DERECHO
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1. Los actos cambiarios son unilaterales. El giro, la aceptacin, el

endoso y el aval, para su perfeccionamiento, slo requieren la
voluntad del obligado manifestada en la forma establecida en la ley,
que generalmente consiste en la sola firma del sujeto que ejecuta
este acto (no recepticia).
Respecto del giro, apreciamos este principio en el Art. 1 nmero

7, que establece como una mencin esencial de la letra la firma del
librador.
Respecto de la aceptacin, es pertinente el art. 33.
Respecto del endoso, el art. 17.
Respecto del aval, el art. 46.

As, los actos cambiarios son declaraciones unilaterales de voluntad
con efectos jurdicos.
2. Los actos cambiarios son independientes entre s. Esto
deriva del carcter unilateral ya referido, y adems se encuentra
consagrado en el art. 7 de la ley, que consagra el principio de
independencia de las firmas. Segn esta norma la incapacidad de
alguno de los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en
sta aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la
circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue a
alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales,
no invalidan las obligaciones que derivan del ttulo para las dems
personas que lo suscriben.
As, puede que respecto de algunas personas la letra no sea
eficaz, pero para las otras personas que vlidamente han firmado el
documento s lo ser.
3. La letra de cambio y el pagar son ttulos abstractos. No
tiene incidencia en la eficacia del instrumento la relacin causal que
motiv su emisin o la ejecucin de un acto cambiario.
Ello se infiere de la eliminacin por parte de la ley 18.092 de las
obligaciones que el Cdigo de Comercio estableca entre librador y
librado y que suponan una relacin jurdica previa (el contrato de
cambio) que era el antecedente del acto cambiario. As, el Cdigo
estableca obligaciones para el librador, como la de proveer fondos al
librado, y acciones de reembolso a favor del librado aceptante en
contra del librador, todas las cuales estaban en consonancia con la
existencia previa del contrato de cambio. Hoy en da esas
obligaciones no las contempla la Ley 18.092.
Asimismo, el carcter abstracto de la letra de cambio se
encuentra consagrado en el art. 12 de la Ley 18.092, que destaca la
240
ESCUELA DE DERECHO
241
no interferencia recproca entre los actos cambiarios y las relaciones

jurdicas que dieron origen o motivaron la realizacin de esos actos
cambiarios. Tanto es as que el art. 12 establece que la ejecucin de
un acto cambiario ni siquiera produce novacin, salvo pacto expreso.
En este mismo sentido la ley 18.092 derog los artculos 123 y
124 del Cdigo de Comercio, que establecan complicadas normas
sobre novacin cuando se daban en pago instrumentos negociables.
Con todo, dejemos constancia que la independencia entre la
letra de cambio y el negocio causal no es absoluta, por cuanto la ley
agrega que el pago de la letra de cambio extingue la obligacin
causal hasta la concurrencia de lo pagado. El legislador no estim
conveniente desvincular totalmente la letra del negocio causal, por
cuanto ello podra llevar al absurdo de tener que pagar dos veces, por
ejemplo pagar el precio de una compraventa y adems tener que
pagar la letra de cambio que fue aceptada para facilitar el pago de
esa misma obligacin. As, pagando la letra se extingue tambin la
obligacin de pagar el precio de la compraventa.
Recordemos tambin que la abstraccin se manifiesta cuando
el ttulo ha circulado.
4. Principio de la inoponibilidad de excepciones. Este principio lo
consagra el art. 28 de la ley 18.092. Segn este artculo, el obligado
al pago de la letra slo podrn oponer al acreedor excepciones reales,
las que emanan del ttulo mismo y tambin las personales suyas
contra el acreedor, pero no excepciones personales que el obligado al
pago haya podido oponer a anteriores portadores de la letra
(autonoma del ttulo de crdito).
ROLES QUE PUEDE CUMPLIR LA LETRA DE CAMBIO EN EL
ESTADO ACTUAL DE NUESTRA LEGISLACIN.
Actualmente, la letra de cambio puede cumplir diversos roles:
1.
Ejecutar el contrato de cambio. En este caso, librador y
beneficiario sern personas distintas, pero el librador y el librado
podrn ser la misma persona, y deber necesariamente haber
distancia loci (el lugar de pago debe ser distinto del lugar de giro).
En la actualidad, este contrato ha dejado de tener la
importancia prctica que tena. Hoy en da es posible desplazarse por
diferentes lugares del mundo haciendo pagos con otros medios, como
tarjetas de crdito, de dbito, transferencias electrnicas, etc.
Asimismo, se puede ejecutar el contrato de cambio inclusive sin letra
de cambio, recurriendo al giro postal, el servicio que actualmente
241
ESCUELA DE DERECHO
242
ofrecen compaas como Western Union o Chile Express, etc.

2.
Como un instrumento de pago. En la prctica, hoy en da la
regla general es que la letra de cambio sea girada, aceptada o
endosada para pagar una obligacin preexistente de carcter
dinerario, como puede ser el precio de una compraventa.
En cuanto a la eficacia de la letra de cambio como instrumento
de pago, es necesario esclarecer acaso el slo hecho del giro,
aceptacin o endoso de una letra, produce la extincin de la
obligacin preexistente. Al respecto cabe distinguir dos formas en que
se puede girar una letra de cambio: Pro solvendo (para pagar una
obligacin), y Pro soluto, (en pago de una obligacin).
La regla general es la establecida en el art. 12 de la ley. 18.092
que ya referimos. Por el mero hecho de girar, aceptar o endosar una
letra para pagar una obligacin preexistente no se extingue dicha
obligacin, no produce novacin. Slo se produce la extincin cuando
la letra es pagada. Es decir, por regla general, las letras se giran,
aceptan o endosan pro solvendo, es decir, para pagar. En otras
palabras, el slo hecho de que el comprador librado acepte una letra
no extingue su obligacin de pagar el precio de compraventa, lo que
extingue la obligacin de pagar el precio de la compraventa es el
pago de la letra.
Sin embargo, es posible girar, aceptar o endosar la letra pro
soluto, caso en el cual el giro, aceptacin o endoso de la letra
extinguirn de inmediato la obligacin causal por la va de la
novacin. En tal caso, la obligacin incorporada en la letra reemplaza
a la obligacin emanada del acto causal que la motiv (por ejemplo,
la de pagar el precio de una compraventa). Para que esto ocurra es
necesaria una estipulacin expresa (que se gira, acepta o paga la
letra "con nimo de novar").
3.
Como instrumento de crdito. Mediante el giro, aceptacin o
endoso de una letra es posible otorgar o recibir un crdito de una
suma de dinero. En tales casos, lo ms lgico es que la letra se gire a
plazo (es decir, no resulta til aqu una letra girada a la vista, que es
pagadera a su presentacin, de inmediato). Se debe pagar en su
momento, con los intereses y reajustes que corresponda.
En un esquema sencillo, el crdito puede ser otorgado por el
librador, quien ser a la vez beneficiario. El que recibe el crdito ser
el librado, que al aceptar la letra se obliga al pago. O bien el deudor
puede librar la letra a su propio cargo (librador y librado a la vez), a la
orden del acreedor (beneficiario o tomador).
242
ESCUELA DE DERECHO
243
Como instrumento de crdito la letra de cambio es un

instrumento susceptible de una operacin de descuento. En virtud de
esta operacin, el beneficiario de la letra concurre ante el
descontante, que normalmente ser un banco, y le endosa la letra en
su favor. A cambio de ello, el banco no le paga una suma equivalente
al total de la letra, sino una cantidad menor, o un porcentaje menor
que corresponde a lo que se conoce como "tasa de descuento" que
ser ms alta cuanto ms se haya diferido el vencimiento de la LC.
As, si la letra era por 1.000.000, el banco paga a este beneficiario,
por ejemplo, $ 980.000, pero se lo paga de inmediato. El beneficiario
no tiene que esperar el vencimiento de la letra, que puede ser, por
ejemplo, en tres meses ms. Lo que el banco gana en la operacin es
que al vencimiento de la letra va a cobrar al obligado al pago de ella,
que ser el librado aceptante, el total, es decir $1.000.000. El banco
conserva la diferencia entre lo que pag y lo que cobra.
Finalmente, cabe sealar que como instrumento de crdito, la
letra de cambio ha sido desplazada en buena medida por el pagar, lo
cual se explica por el hecho que el pagar, segn veremos, permite
vencimientos sucesivos, es decir, la cantidad adeudada se puede
fraccionar en varias cuotas. Por el contrario, la letra slo puede tener
un vencimiento nico, por el total de la obligacin, no se puede
fraccionar en cuotas. Como los crditos normalmente se dividen en
cuotas, resultan ms tiles los pagares. Si queremos utilizar letras
para el caso de un crdito dividido en cuotas, se deber firmar una
letra por cada cuota.
4.
Como medio de garantizar obligaciones obligando a su
vez a un tercero. Por ejemplo, en el caso que un crdito sea
otorgado por X (mutuante) en favor de Y (mutuario), Y ser quien gire
la letra (es decir, ser librador) en favor de X (que ser beneficiario).
El librado ser una tercera persona, por ejemplo, Z, quien al aceptar
la letra, estar garantizando el pago de la obligacin que Y tiene para
con X en virtud del contrato de mutuo. Tambin se puede sumar a un
tercero mediante el aval, segn veremos.
EL GIRO DE LA LETRA DE CAMBIO. MENCIONES
Generalidades.
La letra de cambio es un documento formal, puesto que su giro
o emisin debe sujetarse a una serie de formalidades prescritas por la
ley.
La letra de cambio es concebida por la ley como un documento;
243
ESCUELA DE DERECHO
244
sin embargo, el legislador no establece la sustancia y dems

condiciones de calidad o aspecto externo del soporte de este
documento, por lo cual podr constar en soporte de papel, plstico u
otro dispositivo apto (incluso un soporte electrnico).
Lo que s establece claramente la ley son las menciones que
debe contener este documento, para que podamos concluir que
estamos frente a una letra de cambio.
Alguna de estas menciones son obligatorias o esenciales.
Ellas no pueden faltar y si faltan, el documento no vale como letra de
cambio. En este sentido, si la letra de cambio fuere un contrato aunque manifiestamente no lo es -, diramos que estas menciones
obligatorias seran sus elementos esenciales, sin los cuales ste no
producira efecto alguno o degenerara en cosa distinta.
Adems de estas menciones obligatorias, encontramos otras
menciones naturales, que los firmantes pueden introducir en la letra,
pero que si no lo hacen, la ley suple su silencio, estableciendo un
efecto especfico.
Finalmente, tambin podemos concebir menciones meramente
facultativas o accidentales, que son aquellas que los firmantes
pueden introducir en la letra y que tienen efecto jurdico, pero si ellas
no se introducen la ley no suple su silencio.
Desde el punto de vista de su literalidad, la letra de
cambio es un documento completo pues su literalidad es
rigurosa.
Anlisis de las menciones de la letra de cambio:
Estas menciones estn establecidas en el artculo 1 de la Ley
18.092 y son las siguientes:
1.- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo
idioma empleado en el ttulo. Artculo 1 N 1.
De acuerdo al artculo 1 N 1, es imprescindible indicar en el
documento que se trata de una letra de cambio.
Esta mencin es esencial, no puede ser suplida por otra frase
equivalente.
A la luz de este precepto, la letra puede ser emitida en
cualquier idioma, y la ley exige que la indicacin de ser letra de
cambio sea puesta en el mismo idioma que se ha empleado en el
ttulo.
2.-
Lugar y fecha de su emisin. Artculo 1 N 2 Ley 18.092.

El lugar de la emisin es importante por el principio Lex Locus
244
ESCUELA DE DERECHO
245
Regit Actum (artculo 17 del Cdigo Civil y 263 del Cdigo

Bustamante).
La fecha de su emisin es importante, por las siguientes
razones:
- Para determinar la capacidad del girador de la letra (esto deber
apreciarse al momento de su emisin).
- Para determinar la poca de vencimiento de la letra, es decir, el
momento en que la letra debe ser pagada.
Segn veremos, de acuerdo al artculo 48 de la Ley, la letra
puede tener cuatro formas de vencimiento (a la vista, a un plazo
desde la vista, a un plazo desde la fecha de giro o a un da fijo y
determinado). Cuando la letra vence a un plazo desde la fecha de
giro, obvio es decir que ser imprescindible saber cul es la fecha de
giro para determinar el vencimiento.
La fecha de emisin es una mencin esencial, porque la ley no
suple el silencio. Ello sin perjuicio de lo que diremos a propsito del
artculo 11 de la ley, que establece la posibilidad de completar una
letra a posteriori.
La indicacin del lugar de emisin no es esencial, es una
mencin de la naturaleza, puesto que si ella falta, la ley suple su
omisin indicando que la letra se entiende girada en el domicilio del
librador.
3.- La orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad
determinada o determinable de dinero. Artculo 1 N 3 Ley
18.092.
Es decir, la letra de cambio es un ttulo de crdito de dinero, su
contenido es pagar una suma de dinero (es un efecto de comercio).
La orden a que alude la ley la emite el librador en contra del
librado. Esta orden no puede estar sujeta a condicin, es decir, debe
ser pura y simple, lo que le da seriedad al documento (segn veremos
ello concuerda con uno de los requisitos de la aceptacin, a saber,
que ella tambin debe ser pura y simple, art. 42 Ley).
La cantidad de dinero puede ser determinada al momento
mismo del giro o determinable, lo que implicar aludir a un ndice o
forma de correccin monetaria, que permitir determinar
oportunamente el contenido de la obligacin, mediante simples
operaciones aritmticas (ejemplo, expresar la cantidad en UF).
La ley no establece acaso la suma de dinero debe ser indicada
en palabras o en nmeros; por lo mismo, ser suficiente recurrir a
245
ESCUELA DE DERECHO
246
cualquiera de los dos sistemas. Lo que s establece la ley en su

artculo 6 es que si se recurri a ambas formas de indicar la cantidad
(es decir, palabras y nmeros) y existe una disconformidad entre
ambas formas, prima la cantidad indicada en palabras.
Esta mencin del N 3 es esencial.
4.- El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el
pago o a cuyo orden debe efectuarse. Artculo 1 N 4 Ley
18.092.
Este numeral exige la individualizacin del beneficiario de la
letra.
Esta es una mencin esencial; no puede faltar porque no
existen letras de cambio al portador (la letra puede ser nominativa o
a la orden, segn se infiere del mismo N 4 y deja en claro el artculo
18 de la ley).
La letra nominativa, es aquella que sin contener la clusula a la
orden, contiene la clusula de no endosabilidad; la letra a la orden es
aquella que contiene la clusula a la orden, o bien, la que sin
contener esta clusula, no contiene clusula de no endosabilidad, por
lo tanto, es transferible mediante el endoso.
Finalmente, precisemos que actualmente, el beneficiario de la
letra puede ser el mismo librador, lo que queda claro al tenor del
artculo 3 de la Ley 18.092, segn el cual la letra de cambio
tambin puede girarse a la orden o a cargo del propio librador.
5.- El nombre, apellido y domicilio del librado. Artculo 1 N 5
Ley 18.092.
La ley exige que se individualice con precisin a quien est
llamado a ser el principal obligado del pago de la letra. Esta es una
mencin esencial.
La ley concibe la posibilidad de que una letra tenga varios
librados, en cuyo caso, habr que indicar un domicilio comn para
todos ellos. Respecto de la pluralidad de librados, es tambin
pertinente el artculo 4 de la Ley.
Finalmente, recordemos que el librado puede coincidir con la
persona del librador, lo cual est reconocido en el artculo 3 de la Ley
18.092 cuando dice letra de cambio tambin puede girarse a la
orden o a cargo del propio librador.
6.-
El lugar y poca del pago. Artculo 1 N 6 Ley 18.092.
En cuanto al lugar del pago es importante pues determina donde

246
ESCUELA DE DERECHO
247
debe ser presentada la letra para requerir su pago.

A su vez, determina qu funcionario ser competente para
protestar la letra en caso de falta de pago (debe hacerlo un notario
competente y lo es el del lugar donde deba pagarse, Art. 68 Ley
18.092).
Sin embargo, el lugar del pago no es una mencin esencial,
pues la ley suple su omisin: Debe efectuarse en el domicilio del
librado sealado en el documento (art. 1 N 6).
Finalmente, en cuanto al lugar del pago son pertinentes los Arts.: 5,
43 y 53.
En cuanto a la poca del pago: Siempre la letra de cambio tiene
una poca de pago. Sin embargo, ella no es obligatoria o esencial
como mencin, pues si no se ha indicado la ley establece que la letra
es pagadera a la vista. (art, 1 N6 Ley).
En lo que se refiere a la poca del pago, en virtud de lo establecido en
el artculo 48 de la Ley, la letra de cambio puede, girarse de cuatro
maneras, las que determinarn su vencimiento (poca en que la letra
debe ser pagada).
As, la letra puede ser girada (y tener vencimiento):
1) A la Vista: En tal caso, ella es pagadera a su presentacin (art.
49). Se dice que en estos casos la letra "nace vencida."
2) A un plazo desde la vista: (Ejemplo: 30 das desde la vista). En
este caso el plazo se cuenta desde la fecha de la aceptacin que hace
el librado.
Ahora bien:
a)
Si el librado no aceptare la letra: El plazo comienza a correr
desde la fecha del protesto de la letra por falta de aceptacin.
b)
Si el librado acepta, pero no fecha su aceptacin: El plazo
empieza a correr desde la fecha del protesto de la letra por falta de
fecha de aceptacin. (Ver artculo 50 de la Ley).
3) A un plazo desde la fecha de giro: (tambin referida como a
un plazo desde su fecha): Ejemplo, 30 das desde su giro. En este
caso es claro, el plazo se cuenta desde la fecha de giro.
4) A un da fijo y determinado: Por ejemplo, se establece que la
letra vence o es pagadera el 15 de julio de 2013.
Importante: El art. 48 de la Ley agrega que no vale la letra de
247
ESCUELA DE DERECHO
248
cambio girada a otros vencimientos o con vencimientos sucesivos. En

consecuencia, la letra de cambio debe tener un vencimiento nico por
el total de la obligacin.
Segn veremos, los vencimientos sucesivos s se permiten en el
pagar.
7.- La firma del librador. Artculo 1 N 7, Ley 18.092.
El giro o emisin de la letra es un acto jurdico unilateral, por el
cual el librador crea la letra. La firma del librador es la forma o
manera de materializar su voluntad de crear la letra.
La firma del librador es esencial (sin ella el documento no vale
como letra de cambio).
Cabe destacar que la ley no exige indicar el nombre o domicilio
del librador, pero nada impide hacerlo (y probablemente sea
conveniente que se haga). Pero en todo caso, basta su sola firma.
El art. 1 N 7 de la Ley agrega que el librador podr estampar
su firma por otros procedimientos distintos a los manuscritos. Ver
tambin art. 9: impresin digital.
Sancin por la falta de menciones esenciales u obligatorias.
De acuerdo con el artculo 2 Ley, el documento en que no se
cumpla con las exigencias del artculo 1, no valdr como letra de
cambio.
Esta sancin se refiere a la falta de menciones esenciales, no
as a las menciones suplidas por la ley y a las facultativas o
accidentales.
Ahora bien, al decir la ley que el documento no vale como letra
de cambio, significa que no vale como tal, pero no excluye que el
documento pueda ser eficaz y producir otros efectos, aunque no en
cuanto letra de cambio. Al respecto, autores como Baeza (pg. 1135)
estiman que estaramos en presencia de un supuesto de conversin
del acto nulo (degenera en otro distinto que s produce efectos
jurdicos). As por ejemplo, el documento podr tener mrito
probatorio, en cuanto instrumento privado.
Enunciacin de las menciones de la letra de cambio con
posterioridad a su giro. (Letra en Blanco).
No obstante que el legislador regula detalladamente las
menciones de la letra, la ley contempla la posibilidad que en el acto
del giro no se indiquen todas las menciones, permitindose que ellas
sean completadas con posterioridad.
248
ESCUELA DE DERECHO
249
As, el Art. 11 de la Ley establece que si falta una mencin

esencial (no accidental), el tenedor legtimo puede incorporarlas
antes del cobro del documento, pero para ello debe sujetarse a las
instrucciones que haya recibido de los obligados al pago.
Esta posibilidad que entrega la Ley 18.092 es criticada por la
doctrina, pues se dice que con ello el legislador se estara apartando
del sistema adoptado en la Ley 18.092 en el sentido de que la letra
de cambio es un documento literal, riguroso y abstracto.
Si el tenedor llena la letra en contravencin a las instrucciones
recibidas, el obligado se excepcionar del pago, probando estas
circunstancias.
Sin embargo, esta exoneracin no puede hacerse valer respecto de
un tercero de buena fe. Dado que la buena fe se presume, el obligado
al pago deber probar la mala fe del tercero, si quiere excepcionarse
del pago.
El precepto agrega que lo anterior no obsta a las acciones
penales que fueren procedentes. Aqu podemos pensar en el delito de
abuso de firma en blanco, falsificacin, etc.
Menciones facultativas de la letra de cambio (tambin
llamadas accidentales).
Ellas pueden no estar, pero si estn producen efectos jurdicos.
A ellas se refiere el art. 13 de la Ley.
1.- La comuna dentro de la cual est ubicado el lugar del pago. (Se
puede justificar en grandes aglomeraciones urbanas como Santiago.)
2.- Clusula de reajustes: A ella se refiere tambin el art. 14 de la Ley,
segn el cual, primero aplicaremos el sistema sealado en la letra, a
falta de ello debemos atender al sistema de reajustabilidad aplicable
a las operaciones de crdito de dinero (Ley 18.010). En todo caso, no
puede estipularse un sistema contrario a la ley. Cabe sealar que, en
rigor, la Ley 18.010 no establece un sistema supletorio de
reajustabilidad, razn por la cual, es preferible indicarlo en la letra.
249
ESCUELA DE DERECHO
250
3.- Clusula de intereses: Se refiere a los intereses convencionales o

por el uso (distinto de los intereses penales o moratorios).
4.- Clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto: No
obstante que el legislador pareciera aludir a dos clusulas distintas,
en verdad se trata de expresiones sinnimas pues son una misma
clusula pero dicha de dos maneras distintas.
De acuerdo a los artculos 74 y 79 de la Ley, esta clusula libera
al portador de la carga de protestar la letra (sea por falta de
aceptacin o por falta de pago) para evitar la caducidad de las
acciones cambiarias contra el librador, endosantes y avalistas de
ambos, como veremos ms adelante.
Finalmente, destaquemos que si esta clusula es estampada
por el librador produce efectos respecto de todos los firmantes de la
letra. Si es estampada por algn otro obligado, slo produce efecto
respecto del que la estamp.
5.- Otras menciones que no alteren la esencia de la letra: Por ejemplo,
la clusula que exime al librador de su responsabilidad por la falta de
aceptacin de la letra (art. 10); la clusula de no endosabilidad; la
clusula agregada por un endosante liberndose de responsabilidad
cambiaria (por la falta de aceptacin o por la falta de pago, o de
ambas). etc.
Modificaciones de enunciaciones de la letra de cambio en
circulacin.
A esto se refieren los artculos 15 y 16 de la Ley, contemplando
dos situaciones. La adulteracin de la Letra y la Alteracin.
a)
La adulteracin: es una modificacin del documento hecha

contra la voluntad de los emisores o suscriptores, con fines
maliciosos. A ella se refiere el art. 15 de la Ley.
No obstante que la adulteracin puede constituir un delito, la ley
18.092 no se ha referido a las consecuencias penales que pueden
derivar del acto, sino que se ha limitado indicar sus consecuencias
250
ESCUELA DE DERECHO
251
desde el punto de vista cambiario. El efecto es que los signatarios

anteriores a la modificacin se obligan conforme al texto original y los
posteriores a ella de acuerdo al nuevo texto. La carga de la prueba de
la adulteracin y el momento en que ella ocurri le corresponde al
deudor que la alega.
b)
La alteracin: Es una modificacin lcita del tenor literal de la

letra de cambio. No obstante que la letra de cambio, como todo ttulo
de crdito se caracteriza por su literalidad, el legislador autoriza, bajo
ciertas circunstancias la alteracin de su texto.
As, segn el art. 16, cualquiera de los obligados puede consentir,
bajo su nueva firma, en la alteracin del texto de la letra, quedando
obligado en los nuevos trminos que se indiquen. Esta alteracin slo
afecta al obligado que la consinti expresamente bajo su firma. Los
dems quedan obligados en los trminos originales. Ejemplo: una
reaceptacin (estableciendo un nuevo plazo de vencimiento).
Representacin en materia de letra de cambio.
El art.8 de la ley se refiere al supuesto de representacin y ms
precisamente al caso de agencia oficiosa (es decir, que una persona
acte por otra sin estar facultada).
Si una persona firma una letra de cambio como representante
de otra, teniendo facultades suficientes para hacerlo, el efecto es que
el obligado ser el representado y el representante no adquiere
responsabilidad cambiaria.
Pero, si el supuesto representante carece de facultades o las
excede, se obliga personalmente al pago de la letra. Si paga, tendr
los mismos derechos que habra tenido el pretendido representado.
Principio de la independencia de las firmas.
La letra de cambio puede ser firmada por distintos sujetos. El
librador, aceptante, endosante y avalista (s). El art. 7 de la Ley
contempla un principio segn el cual la validez de la letra de cambio,
en su totalidad, no se ve afectada por los vicios que involucren a una
o ms firmas.
251
ESCUELA DE DERECHO
252
Manifestaciones de este principio son las normas sobre

alteracin de la letra de cambio y la situacin de incapacidad de uno
de los firmantes.
Responsabilidad del girador o librador de la letra.
El librador o girador de una letra de cambio, por el slo hecho
de ser tal, garantiza al portador de la letra la aceptacin y el pago del
documento. As lo establece el art. 10 de la Ley.
Esta norma faculta al librador para eximirse de la garanta de
aceptacin, pero nunca puede eximirse de la garanta de pago.
Veamos ambas garantas:
1) Garanta de aceptacin: El librador garantiza al beneficiario de
la letra que sta va a ser aceptada por el librado. Si presentada la
letra para la aceptacin el librado no la acepta, el librador queda
obligado a pagar la letra inmediatamente que ella sea
protestada por falta de aceptacin (es decir, antes de su
vencimiento).
As resulta del artculo 67 de la ley, en concordancia con el
artculo 81 N de la misma.
2) Garanta de pago: Aceptada que sea la letra, el principal
obligado al pago es el aceptante. Sin embargo, el librador mantiene
una responsabilidad subsidiaria, pues si el aceptante no paga la letra,
el librador queda obligado al pago de la misma, protestada que ella
sea por falta de pago (art. 79 Ley).
Ya veremos que esta responsabilidad tambin afecta a los
endosantes y es solidaria.
Es posible que el librador se exima de estas garantas?:
El librador no puede eximirse de la garanta de pago, pero s
la de aceptacin.
Si se libera de la garanta de aceptacin el efecto que
produce es que, protestada la letra por falta de aceptacin,
beneficiario no puede exigir al librador el pago de la letra
252
de
se
el
de
ESCUELA DE DERECHO
253
inmediato, sino que debe esperar la fecha de vencimiento de la letra

(lo cual es perfectamente lcito).
Obligaciones del librador respecto del librado en virtud de la
letra de cambio:
Antiguamente, cuando se conceba a la letra como instrumento
de ejecucin del contrato de cambio, el librador tena una serie de
obligaciones para con el librado, derivadas de la propia letra.
As, por ejemplo, el librador estaba obligado a informar al
librado del giro de la letra. A su vez, el librador estaba obligado a
proveer al librado de fondos y, si no lo haca, el librado tena una
accin de reembolso en contra del librador para recuperar lo que
hubiere pagado al beneficiario en virtud de la letra.
Hoy en da, la Ley 18.092 no establece ninguna obligacin del
librador para con el librado. Es ms el artculo 82 de la ley establece
claramente que entre ambos no existe accin de reembolso.
Al respecto, digamos que lo anterior no significa que, fuera de la
relacin cambiaria, pueda existir una relacin jurdica extra cambiaria
entre librador y librado, que ponga al librado en la necesidad de
aceptar y pagar la letra al beneficiario u obligar al librador a
reembolsar al librado lo que ste pago al beneficiario de la letra. Sin
embargo, tales relaciones jurdicas extra cambiarias quedan fuera del
mbito de la letra y fuera de la Ley 18.092, por lo mismo, no inciden
ni restan efectos a la letra de cambio.
LA CIRCULACIN DE LA LETRA DE CAMBIO. EL ENDOSO

Generalidades
Cuando hablamos de la circulacin de la letra de cambio nos
referimos a los requisitos necesarios para que ella pueda ser
transferida.
Dado que la letra de cambio es un instrumento normalmente a
la orden, su transferencia o cesin se realiza mediante el endoso. En
efecto, aunque la letra no lleve expresamente la clusula a la orden la
ley igualmente la considera como un documento a la orden y, por lo
tanto, transferible por endoso. Si se desea que la letra no sea a la
253
ESCUELA DE DERECHO
254
orden, ser necesario no incluir la clusula a la orden e insertar una

clusula de no endosabilidad, con lo cual la letra ser nominativa
(artculo 18 de la Ley 18.092) y slo podr transferirse cumpliendo los
requisitos propios de la cesin de crditos nominativos.
El endoso est regulado en el Prrafo 2 de la Ley 18.092,
artculos 17 al 32. Estas normas son de gran importancia pues no slo
se aplican a la letra de cambio sino tambin al pagar (artculo 107).
Adems, en virtud de lo establecido en el artculo 1 de la Ley
18.552, que Regula Tratamiento de Ttulos de Crdito, las
normas de la Ley 18.092 relativas al endoso son aplicables respecto
de todo otro ttulo de crdito de dinero emitido con clusula a la
orden, a favor de..., o a disposicin de..... u otra equivalente.
Anlisis de las normas del Prrafo 2 de la Ley 18.092.
I.- Definicin legal del endoso.
El articulo 17 define el endoso como "el escrito por el cual el
tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro
o la constituye en prenda"
II.- Caractersticas del endoso.
El endoso es un acto jurdico que rene una serie de
caractersticas.
1. Es un acto unilateral, lo cual es una caracterstica propia de los
actos cambiarios.
2. Es un acto accesorio, pues accede a un titulo de crdito a la
orden.
3. Es un acto solemne, porque est sujeto a las formalidades que la
ley establece. En este sentido, el propio artculo 17 ya nos dice que
el endoso es un acto escrito.
4. Es un acto puro y simple, es decir no puede estar sujeto a
condicin.
Al respecto, el artculo 19 establece que El endoso debe ser
puro y simple. Toda condicin a la que se subordine el mismo se
reputa escrita.
En este sentido, si se trata de un endoso traslaticio de
dominio, no podr condicionarse su efecto, cual es transferir el
dominio al endosatario.
254
ESCUELA DE DERECHO
255
Sin embargo, cabe precisar que la ley permite que algunos

efectos secundarios del endoso sean alterados de alguna manera
por el endosante.
As, por ejemplo, conforme al artculo 25 de la ley, en virtud
del endoso en dominio el endosante garantiza la aceptacin y el
pago de la letra, con lo cual se dice que el endoso es vinculante.
No obstante, la ley permite que el endosante se exima de estas
garantas (tanto de la garanta de aceptacin como de la garanta
de pago). En tales casos el endoso no ser vinculante para el
endosante. As, este efecto secundario del endoso, relativo a la
responsabilidad que impone al endosante, s puede alterarse. Esta
clusula, en la prctica, se traduce en agregar al endoso
expresiones tales como "sin responsabilidad cambiaria", con lo cual
se entiende que el sujeto no garantiza la aceptacin ni el pago de
la letra. Nada obsta para liberarse de la garanta de pago y
mantener la de aceptacin o viceversa.
Otra alteracin que puede introducir el endosante al efectuar
el endoso es prohibir uno nuevo, lo que har agregando la clusula
"no endosable". El efecto de esta estipulacin no es impedir que la
letra siga circulando, o sea, la letra puede seguir circulando (ser
endosada posteriormente), pero el endosante que prohibi un
nuevo endoso queda liberado de responsabilidad cambiaria frente a
los endosatarios posteriores del documento. Es decir, slo
responder ante su endosatario directo.
Al respecto, ver el inciso segundo del artculo 25.
5.
El endoso debe ser total, es decir, por todo el importe de la

letra. En efecto, el artculo 19 establece que el endoso parcial no
produce efecto alguno.
As, por ejemplo, si la letra cambio ha sido girada por
$1.000.000.- no es posible endosar $ 500.000 a Juan y $500.000 a
Pedro.
6.
El endoso es vinculante, Artculo 25. Esta es una

caracterstica propia del endoso en dominio. El endosante garantiza
la aceptacin y el pago de la letra, y queda solidariamente obligado
a responder si el librado no acepta o el aceptante no paga. Para
perseguir esta responsabilidad normalmente ser necesario
protestar la letra, salvo que sta lleve la clusula "devuelta sin
gastos" o sin obligacin de protesto.
III.- Quienes intervienen en el endoso?

255
ESCUELA DE DERECHO
256
Sabemos que el endoso es un acto unilateral, por lo tanto slo

requiere la manifestacin de voluntad del endosante para producir
sus efectos. El endosatario no interviene en el acto, en rigor, se
beneficia del mismo pero no interviene en l.
En todo caso, es importante determinar quin puede endosar la letra
y a quien se le puede endosar.
Quin puede endosar la letra?
Si la letra no ha circulado, ser el beneficiario original indicado
en el documento. Si la letra ha circulado ser el ltimo endosatario.
En favor de quin se puede endosar la letra?
Al respecto es pertinente el artculo 20 de la Ley, el endoso se
puede realizar en favor de un tercero, del librado o aceptante, del
librador o de cualquier otro obligado. Dichas personas pueden
volver a endosar la letra".
Lo normal es que la letra se endose a un tercero, pero la ley
dice que se puede endosar al librador, al librado, al aceptante o a
cualquier otro obligado (como sera a un endosante anterior o a un
avalista), es decir, a cualquier persona.
Ahora bien, las consecuencias que se deriven del endoso
variarn dependiendo de la persona del endosatario, y pueden llegar
a ser bastante complejas. En verdad, el tema se centra en determinar
acaso la obligacin cambiaria subsiste o se extingue y, en caso de
que subsista, contra quien tiene accin cambiaria el endosatario. La
respuesta supone tener en cuenta un fenmeno que estudiaremos en
detalle ms adelante, a saber, la existencia de acciones cambiarias
de reembolso. Es decir, cuando quien paga la letra de cambio no es el
principal obligado, sino un garante cambiario (ejemplo, un endosante
o un avalista) la ley le confiere accin cambiaria de reembolso en
contra de otros obligados al pago. Ver artculo 82 de la Ley.
a) Si la letra es endosada a un tercero extrao: Estamos en el
supuesto normal y ms frecuente. El endosatario tendr accin
cambiaria (o sea, podr cobrar la letra) en contra el aceptante
(supuesto que lo haya), y contra los garantes cambiarios (librador,
endosantes y avalistas).
b) Si la letra es endosada al aceptante: La conclusin ser que se
extingue la obligacin, al operar el modo de extinguir confusin. En
efecto las calidades de acreedor y deudor se renen en una sola
persona. No olvidemos que el aceptante es el principal obligado al
pago de la letra.
256
ESCUELA DE DERECHO
257
c) Si la letra es endosada a favor del Librado, que no ha

aceptado la letra: En rigor el simple librado no es deudor
cambiario, razn por la cual se estima que, si la letra es endosada
en su favor tendr accin cambiaria en contra del librador y
endosantes anteriores.
d) Si la letra es endosada al Librador: Al respecto se han
presentado discusiones. Algunos sostienen que este librador
endosatario tendra accin cambiaria en contra de los endosantes
anteriores. Sin embargo, se discute esta posibilidad pues
legalmente los endosantes que pagan la letra de cambio gozan de
accin de reembolso en contra del librador, con lo cual operara una
compensacin cambiaria.
Cabe preguntarse acaso este librador endosatario podra cobrar
la letra al aceptante. En general se concluye que ello no es posible
pues la ley establece que entre librador y aceptante no hay accin
cambiaria. Como contrapartida, podra sostenerse que en estos
casos este librador no actuara en cuanto librador, sino en cuanto
endosatario. Con todo, es discutible acaso es vlido pretender
este desdoblamiento de calidades.
e) Si la letra es endosada a un avalista: Se estima que el avalista
endosatario tendr accin cambiaria en contra de la persona a
quien ha avalado y en contra de todos aquellos respecto de los
cuales su avalado tendra accin cambiaria de reembolso.
f) Si la letra se endosa a un endosante anterior: En estos casos,
el fenmeno que se produce es que los endosantes intermedios
quedan liberados de responsabilidad.
Ello se comprende si pensamos que el tenedor actual de la
letra, cuando quiere cobrarla, en principio se dirige contra el
librado. Si ste no acepta o habiendo aceptado no paga, el tenedor
de la letra deber hacerla protestar para perseguir la
responsabilidad de los garantes, que son el librador, los endosantes
anteriores y los avalistas. Con todo, en el ejemplo que estamos
estudiando, en que el tenedor de la letra es un endosante anterior,
sucede que no podr cobrar la letra a los endosantes intermedios,
pues este seor es a la vez endosante anterior de estos sujetos, y
es del caso que ellos gozan de una accin de reembolso en contra
de aqul.
IV.- Clases de endoso.
El endoso puede clasificarse atendiendo a sus requisitos
formales y a sus efectos.
257
ESCUELA DE DERECHO
258
Segn sus requisitos formales el endoso puede ser regular,

irregular y en blanco.
Atendiendo a sus efectos, el endoso puede ser traslaticio de
dominio, en prenda o en comisin de cobranza.
A.- Clasificacin del endoso atendiendo a sus requisitos
formales:
1.- Endoso regular.
De acuerdo al artculo 22 inciso primero, el endoso regular es
aquel que, adems de la firma del endosante, contiene las siguientes
menciones:
a) El lugar de su otorgamiento
b) La fecha de su otorgamiento
c) El nombre del endosatario y
d) La calidad o tipo de endoso.
Ejemplo: "Endoso en dominio a favor de Jos Nez, en Valparaso a
25 de junio de 2008. Firma del endosante"
2.- Endoso irregular.
Es aquel que contiene, adems de la firma del endosante, el
nombre del endosatario, y eventualmente alguna de las otras
menciones del endoso regular, pero no todas, pues en tal caso sera
un endoso regular.
As, puede faltar:
El lugar de otorgamiento: En este caso la ley suple la omisin,
entendiendo que el endoso fue otorgado en el domicilio del
endosante.
La fecha del otorgamiento: En este caso la ley entiende que ha
sido efectuado antes del vencimiento.
La calidad del endoso: En este caso, el endoso ser traslaticio
de dominio.
Todo ello segn los artculos 22 inciso segundo y el artculo 21.
3.- Endoso en blanco.
Es aquel que contiene la firma del endosante, y puede tener
alguna de las menciones del endoso regular salvo el nombre del
endosatario. Si tiene el nombre del endosatario ya deja de ser en
blanco y pasar a ser, al menos, endoso irregular.
Conforme al artculo 23 la sola firma del endosante constituye
endoso en blanco, es decir, el tenedor legtimo de la letra puede
endosarla simplemente firmndola al dorso, sin indicar ninguna otra
mencin. En tal caso, ser un endoso translaticio de dominio.
258
ESCUELA DE DERECHO
259
El artculo 19 agrega que el endoso al portador vale como

endoso en blanco.
Efectos del endoso en blanco.
Conforme al artculo 24 de la Ley, el endoso en blanco autoriza
al tenedor para llenarlo, anteponiendo a la firma del endosante su
propio nombre o de un tercero, y para transferir la letra, sin llenar el
endoso, por la sola entrega del documento. Autoriza, asimismo, al
tenedor, para endosarla en comisin de cobranza o en prenda.
En consecuencia, el tenedor legtimo del documento puede:
1. Cobrar derechamente la letra de cambio al deudor.
2. Regularizar el endoso en blanco, anteponiendo a la firma del
endosante su propio nombre, para que quede claro que l es el
endosatario y evitar el cobro y pago en caso de extravo.
3. Transferir la letra de cambio a un tercero, endosndola, o sea,
firmando la letra al dorso, a continuacin del endoso anterior.
4. Transferir la letra a un tercero, sin firmarla, anteponiendo a la firma
del endosante el nombre de ese tercero.
5. Transferir la letra a un tercero sin endosarla y sin anteponer ningn
nombre al ltimo endoso existente, mediante la simple entrega del
documento a ese tercero.
En los dos ltimos casos, no obstante que el sujeto ha transferido
la letra, no contrae responsabilidad cambiaria. En efecto, nunca la ha
firmado como endosante. Por ello, segn algunos, cuando la letra ha
sido endosada en blanco, en el hecho pasa a ser un documento al
portador.
En cambio, cuando el endosatario de una letra endosada en
blanco transfiere la letra mediante un endoso, s contrae
responsabilidad cambiaria, pues pasa a ser un nuevo endosante,
salvo que estampe la exencin de responsabilidad correspondiente.
Finalmente este sujeto tambin podr endosar la letra en prenda
o en comisin de cobranza.
Lugar en que debe estamparse el endoso.
Segn el artculo 17 inciso segundo, el endoso debe estamparse
al dorso de la letra misma o al dorso de una hoja de prolongacin
adherida a ella.
Sin embargo, hay un fallo de la Excma. Corte Suprema de 1990
que resolvi que era vlido un endoso puesto en el anverso de la hoja
de prolongacin, toda vez que esta hoja est destinada a contener
259
ESCUELA DE DERECHO
260
ese tipo de menciones. Este fallo es criticado por la doctrina,

especialmente Ricardo Sandoval, por cuanto el texto del artculo 17
es claro en establecer que el endoso debe estamparse al dorso (sea
de la letra o de la hoja de prolongacin). Precisamente el origen de la
palabra "endoso" dice relacin con el lugar donde se estampa (en el
dorso).
B-. Clases de endoso segn sus efectos.
1.- Endoso traslaticio de dominio.
Es el acto escrito puesto al dorso del documento o al dorso de
una hoja de prolongacin adherida a l por medio del cual el tenedor
legtimo transfiere el dominio del documento.
Cmo sabemos que estamos en presencia de un endoso traslaticio
de dominio?
De acuerdo al artculo 21, el endoso que no exprese otra calidad
es traslaticio de dominio. Por tanto, lo identificamos como tal cuando
el endoso contenga la mencin de ser traslaticio de dominio, y
tambin cuando el endoso nada diga respecto de su calidad.
Efectos del endoso translaticio de dominio.
a) Transfiere el dominio de la letra.
b) Es vinculante, es decir, constituye al endosante en garante
solidario de la aceptacin y pago de la letra (salvo que se haya
liberado de esa responsabilidad).
c) Origina la inoponibilidad de excepciones personales (purga las
excepciones).
Anlisis de estos efectos.
a) Transfiere el domino de la letra. El endoso constituye la ley de
circulacin de la letra de cambio, es decir, por su intermedio se
transfiere el dominio del documento.
El endoso en dominio produce sus efectos respecto del
endosante, del endosatario, del aceptante y de los otros deudores
cambiarios, as como respecto de terceros sin que sea necesario
contar con la anuencia de ellos ni tampoco notificarlos.
Por otro lado, el endosatario pasa a ser titular de un derecho
nuevo, adquiere el derecho a titulo originario, sin verse afectado por
los vicios derivados de relaciones personales que el endosante pudo
tener con el deudor cambiario. Esto es una manifestacin de la
caracterstica de la autonoma de los ttulos de crdito.
260
ESCUELA DE DERECHO
261
Asimismo, el endoso translaticio de dominio es la base de la

legitimacin cambiaria en los ttulos de crdito a la orden cuando han
circulado. En este sentido, si la letra de cambio no ha circulado el
legitimado activo para cobrar la letra ser el beneficiario indicado en
el documento. Pero si la letra ha circulado, el legitimado activo ser el
ltimo endosatario.
Por cierto, para liberarse de la obligacin el deudor cambiario
debe pagar al legitimado activo.
Precisando lo anterior, el artculo 26 de la ley 18.092 nos
permite desprender los requisitos para ejercer la legitimacin
activa en materia de letra de cambio, lo cual se aplica en general
a los otros ttulos a la orden. Conforme a esta norma:
El tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo si
justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos,
aunque el ltimo est en blanco.
Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen
por no escritos. Cuando a un endoso en blanco sigue otro endoso, se
reputa que el firmante de ste ha adquirido la letra por el endoso en
blanco.
De lo anterior, resulta que para legitimarse activamente, el tenedor
de la letra debe:
- Detentar el documento, (lo cual es aplicacin de la caracterstica de
la necesariedad, propia de los ttulos de crdito).
- Debe presentarlo al deudor, exhibir la letra.
- Acreditar una serie no interrumpida de endosos (ello supuesto que
la letra haya circulado).
- Identificarse frente al deudor.
En otros trminos, el artculo 26 considera portador legtimo y
legitimado activo, facultado para cobrar la letra, al tenedor que
justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos. Para
este efecto la ley atiende a una legitimacin meramente formal.
En estricta concordancia con lo anterior est el artculo 31 de
la ley 18.082, segn el cual el pagador de una letra no est obligado
a cerciorarse de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para
exigir que esta se le compruebe; pero debe verificar la identidad de la
persona que la presente al cobro y la continuidad de los endosos, so
pena de quedar responsable si paga a portador ilegtimo del
documento.
En consecuencia, el deudor requerido de pago deber
realizar un examen formal del documento que se le presenta
261
ESCUELA DE DERECHO
262
a cobro, atendiendo a los distintos tipos de endoso que este

documento pueda tener. Si producto de este examen formal la
persona que lo presenta al cobro no resulta ser el legtimo tenedor de
la letra, no estar obligado a pagarla. Por el contrario, si del mismo
anlisis formal resulta que el sujeto s es, en apariencia, tenedor
legtimo, entonces deber pagarle.
Esta legitimidad formal se ve refrendada por el artculo
27 de la ley, que dice que el portador legtimo de una letra no
puede ser privado de ella salvo que se pruebe que la adquiri de mala
fe o que no pudo menos de conocer su origen irregular. Sabemos
que la buena fe se presume, en consecuencia quien alegue lo
contrario deber probar la mala fe.
Reiteramos que la legitimacin en esta materia est basada en
circunstancias de carcter formal. Se dice que en materia de ttulos
de crdito la apariencia es elevada al rango de esencia misma, lo cual
se explica por el propsito buscado por el legislador con este tipo de
documentos, a saber, que sean instrumentos idneos para
reemplazar a los valores o bienes a fin de hacer las negociaciones
ms giles.
b) Es vinculante, transforma al endosante en garante de la
aceptacin y pago de la letra.
As lo establece el artculo 25 de la Ley. Segn el cual el
endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y pago de la
letra y el o los endosantes sern solidariamente responsables de los
efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en
contrario estampada en el dorso del mismo.
El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no
responde ante los endosatarios posteriores de la letra.
Para perseguir la responsabilidad de los endosantes ser
necesario cumplir un trmite previo, cual es el protesto de la letra.
Ello, salvo que la letra tenga la clusula devuelta sin gastos o sin
obligacin de protesto o se d lugar a la quiebra del librado o
aceptante antes del vencimiento. Todo ello segn el artculo 79 de la
ley.
c) Genera la inoponibilidad de excepciones.
Bajo la sola vigencia del Cdigo de Comercio, el legislador no
estableca expresamente esta inoponibilidad. Sin embargo, por
aplicacin de la teora general de los ttulos de crdito y,
especialmente por el carcter autnomo de estos ttulos, la doctrina y
262
ESCUELA DE DERECHO
263
la jurisprudencia entendieron que el endoso en dominio purgaba las

excepciones.
Actualmente, la ley 18.092 consagra expresamente este efecto
en el artculo 28, segn el cual "la persona demandada en virtud de
una letra de cambio no puede oponer al demandante excepciones
fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la
letra".
En otros trminos, el tenedor legtimo del documento puede
demandar el pago al aceptante, al librador, a los endosantes, a un
avalista. Ellos no pueden oponer al acreedor excepciones personales
derivadas de relaciones que el deudor tena con anteriores portadores
de la letra, como un endosante anterior.
Ahora bien: Qu puede hacer la persona demandada?
Desde luego, puede pagar. Pero si estima que ello no
corresponde, puede oponer las siguientes excepciones al acreedor:
1)
Oponer las excepciones reales: Es decir, aquellas que emanan

del ttulo mismo, como puede ser el que la obligacin no es todava
exigible, que la accin cambiaria est prescrita, alegar que su firma
ha sido falsificada (no podra alegar que fue falsificada la firma de
otra persona, por el principio de independencia de las firmas
establecido en el Art. 7).
2)
Oponer excepciones personales que l tenga respecto del actual

tenedor de la letra: Conforme al artculo 28, el deudor no puede
oponer excepciones basadas en relaciones personales que l tena
con portadores anteriores, pero s puede oponer las excepciones
personales que tenga con el portador actual que le est cobrando.
Estas excepciones personales podrn estar fundadas en una

relacin cambiaria o extra cambiaria.
Se incluyen tambin dentro de estas excepciones que puede
oponer el deudor las excepciones que emanen de la relacin
extracambiaria que dio origen a la emisin de la letra o a la ejecucin
del acto cambiario especfico en virtud del cual el sujeto demandado
aparece como responsable del pago de la letra, en la medida que el
beneficiario que cobra la letra y el deudor cambiario demandado sean
partes de esa misma relacin extracambiaria. (Un fallo de la CA de
Santiago de 1990 recoge esta idea.)
Endoso de la letra vencida o protestada por falta de pago.
263
ESCUELA DE DERECHO
264
Es pertinente el artculo 32 de la ley, segn el cual este endoso.

"...no tiene ms valor ni produce otro efecto que el de una cesin
ordinaria...".
O sea, si se endosa una letra vencida o protestada por falta de
pago, este endoso no produce los efectos normales del endoso y slo
opera como una cesin ordinaria de crditos, con lo cual nos
referimos a una cesin de crditos nominativos. Por lo tanto, para que
sea oponible al deudor ser necesario notificarle la cesin o que ste
la acepte. El traspaso de excepciones y las garantas de que responde
el cedente se van a regir por las normas de los crditos nominativos.
Estos mismos efectos tienen lugar cuando estamos en
presencia de la cesin de una letra nominativa, para lo cual tendr
que existir una clusula de no endosabilidad. Si la letra es nominativa,
es un titulo nominativo y no se transfiere por el endoso.
2.- Endoso en comisin de cobranza.
Es aquel en virtud del cual el tenedor legtimo del documento lo
comete o encomienda en cobro a un tercero. No es otra cosa que un
mandato para el cobro dado por el endosante al endosatario.
Como reconocemos este endoso?
Conforme al artculo 21 lo vamos a reconocer cuando lleve las
expresiones: valor en cobro, en cobranza u otra equivalente.
Sobre el particular es pertinente el artculo 29 de la ley, segn
el cual este endoso. "... Faculta al portador para ejercitar todos los
derechos derivados de la letra de cambio...".
En consecuencia, el endosatario en cobranza podr requerir la
aceptacin, cobrar la letra y, en su caso, podr requerir los protestos
que correspondan.
Lo que el endosatario en cobro no puede hacer es endosar la
letra en dominio ni en garanta porque no es el poseedor del
documento. Si este endosatario llegare a endosar la letra, ese endoso
slo producir el efecto de un endoso en cobranza. Este endoso en
cobranza ser, en el fondo, una delegacin de mandato.
El endosatario en cobranza puede cobrar la letra y ejercer todos
los derechos, pero obviamente lo hace por cuenta del endosante, por
quien le endos la letra. Cuando perciba el producto de la letra,
deber rendir cuenta al endosante y entregarle el producto,
probablemente descontando un porcentaje a ttulo de comisin o
retribucin por el ejercicio del mandato.
En cuanto a las facultades que tiene el endosatario para llevar a
cabo su gestin, es pertinente el artculo 29 inciso segundo, que le
264
ESCUELA DE DERECHO
265
otorga amplias facultades, incluso judiciales, tanto ordinarias como

extraordinarias
Por ltimo, el inciso final del artculo 29 establece que una letra
que no es endosable, o sea, nominativa, se puede endosar en
comisin de cobranza. Es decir, no es posible efectuar a su respecto
un endoso traslaticio de dominio, pero s se puede cometer su
cobranza.
3.- Endoso en garanta.
El endoso en garanta, en prenda, o pignoraticio lo
reconocemos, segn el artculo, 21 porque lleva las expresiones
"valor en prenda", "valor en garanta", u otra equivalente. Todas ellas
reflejan el propsito de constituir el ttulo en garanta de una
obligacin extracambiaria.
El que endosa en garanta es el dueo de la letra, su tenedor
legtimo, y para garantizar una obligacin extracambiaria endosa la
letra en favor de su acreedor. Este acreedor extracambiario, que pasa
a ser endosatario de la letra, no ser dueo o poseedor de ella sino
mero tenedor porque la tiene reconociendo dominio ajeno.
Qu derechos otorga el endoso en garanta al endosatario?.
De acuerdo al artculo 30, al igual que el endoso en cobranza,
faculta al endosatario para ejercer todos los derechos derivados de la
letra, es decir, cobrarla, percibir el importe, protestarla. Pero la gran
diferencia con el endoso en cobranza es el destino de los fondos que
se obtengan producto del pago. El endosatario en cobranza debe
rendir cuenta al endosante y entregarle el producido. En cambio el
endosatario en garanta puede aplicar directamente el producto de la
letra a la satisfaccin de su crdito, sin perjuicio que igualmente
deber rendir cuenta al endosante.
Cabe destacar que el artculo 30 dispone que el endosante, a
menos que se establezca lo contrario, no responde de la aceptacin o
pago de la letra, es decir, no contrae responsabilidad cambiaria, lo
cual es una clara diferencia con el endoso en dominio, en que el
endosante si asume estas garantas. Por lo tanto, si el endosatario en
garanta cobra la letra al deudor cambiario, y ste no le paga, el
endosatario en garanta no tiene accin cambiaria en contra del
endosante en garanta. Para que el endosante en garanta tenga esta
responsabilidad cambiaria habra que estipularlo expresamente.
Lo dicho es sin perjuicio de que este sujeto, endosatario en
garanta, pueda accionar en contra de su endosante fundado en la
relacin extracambiaria que ha motivado el endoso en garanta.
265
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266
El mismo artculo 30 de la ley establece que mientras el

endosatario en garanta tenga la letra en su poder debe practicar
todas las diligencias necesarias para conservar los derechos
emanados de ella, tendr que requerir los protestos en forma
oportuna, etc.
Por ltimo, no obstante que el endosatario en garanta no es el
dueo de la letra, pues lo sigue siendo el endosante, se aplica en su
favor el principio de inoponibilidad de excepciones establecido en el
artculo 28 de la ley. Es decir, el deudor cambiario no le puede oponer
excepciones personales derivadas de relaciones que este deudor
tena con el endosante en garanta (el acreedor cambiario). El artculo
30 inciso final establece expresamente que "la disposicin del artculo
28 es aplicable al endoso en garanta".
LA ACEPTACION DE LA LETRA DE CAMBIO

A.-
CONCEPTO.
La aceptacin es la declaracin de voluntad que formula el
librado consistente en la firma que estampa en la letra de cambio,
mediante la cual admite pagar la cantidad girada.
B.-
NORMATIVA APLICABLE.
La aceptacin est regulada en el Prrafo 3 de la Ley 18.092,
artculos 33 y siguientes.
C.-
NATURALEZA JURDICA DE LA ACEPTACIN.

Antiguamente, cuando la letra era regulada conjuntamente con
el contrato de cambio, se entenda que la aceptacin era el
consentimiento que prestaba el librado, el que supona una relacin
causal previa (mandato) entre librador y librado y que obligaba al
primero a proveer de fondos al segundo para pagar al beneficiario.
Bajo la normativa actual, se entiende que la aceptacin es una
mera declaracin unilateral de voluntad por la cual el librado se
constituye en deudor cambiario (ms an, pasa a ser el principal
obligado al pago de la letra).
D.-
PRESENTACION DE LA LETRA PARA LA ACEPTACIN.

En la prctica, lo normal es que la letra sea aceptada por el
librado tan pronto ella es girada o en el mismo acto de su giro. As las
cosas, el beneficiario usualmente tendr en su poder la letra ya
266
ESCUELA DE DERECHO
267
aceptada por el librado.

Sin embargo, nada obsta a que lo anterior no ocurra y, por lo
tanto, es perfectamente posible que el librador gire la letra y la
entregue al beneficiario sin que el librado la haya aceptado. En tal
evento, para que el beneficiario pueda perseguir el cumplimiento de
la letra por parte del librado ser imprescindible que ste, en primer
trmino, acepte la orden de pago que en ella se contiene, pues
sabemos que de no mediar esta aceptacin, el librado no contrae
responsabilidad cambiaria.
El Prrafo 3 de la Ley 18.092 incluye una serie de normas que
se refieren precisamente al caso del beneficiario que tiene en su
poder una letra no aceptada. En estos casos, el beneficiario debe
presentar la letra al librado para que la acepte. Para ello deben
observarse las siguientes reglas
Quin puede presentar la letra a la aceptacin?:
Conforme al art. 34 el propietario de la letra puede presentarla
a la aceptacin por s o por mandatario especial, an cuando no la
haya endosado a favor de ste. Agrega que incluso la mera tenencia
de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad necesaria
para presentarla a la aceptacin o en su defecto requerir el protesto.
Oportunidad para presentar la letra y requerir la aceptacin
del librado:
De acuerdo al Art. 35, hay que distinguir la manera en que ha
sido girada la letra desde el punto de vista de su vencimiento
(conforme al Art. 48):
a) Si la letra ha sido girada a un da fijo y determinado o a un plazo
desde la fecha de giro, o sea cuando se sabe de antemano la fecha
de vencimiento: La letra debe ser presentada a la aceptacin
dentro del plazo de su vencimiento (Si la letra vence el 30 de
julio de 2007, slo puede ser presentada a la aceptacin hasta ese
da). Art. 35 inc. 1.
b) Si la letra ha sido girada a un plazo desde la vista: La ley establece
que en este tipo de letras la aceptacin debe prestarse dentro del
plazo de un ao contado desde la fecha de giro. De lo contrario la
letra quedar sin valor (caducar). Para evitar esta caducidad de la
letra, el beneficiario deber requerir que la letra sea protestada por
falta de aceptacin (o por falta de fecha de aceptacin) dentro de
dicho plazo, para lo cual deber cumplir con las formalidades
establecidas en los artculos 59 y siguientes.
267
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268
De lo anterior se desprende que el beneficiario deber

presentar la letra a la aceptacin dentro del plazo de un ao
contado desde la fecha de giro.
Recordemos que en las letras giradas a un plazo desde la vista
el vencimiento se cuenta desde la fecha de la aceptacin. Si el
librado no acepta, el plazo se cuenta desde la fecha del protesto
por falta de aceptacin. En el evento que el librado haya aceptado
pero no haya fechado su aceptacin, habr que protestar la letra
por falta de fecha de aceptacin y desde la fecha de ste protesto
se comenzar a computar el plazo para saber cuando vence la letra
(es decir, cuando es exigible su pago).
El legislador no desea que se mantenga indefinidamente en la
incertidumbre el momento en que se producir el vencimiento de la
letra. Por lo tanto, establece un lmite de un ao para que el
beneficiario requiera la aceptacin. Si la letra no es aceptada
dentro de ese plazo caduca, a menos que haya sido oportunamente
protestada por falta de aceptacin o por falta de fecha de
aceptacin (en el evento que lo que haya faltado sea la fecha).
c) Si la letra tiene vencimiento a la vista: La ley 18.092 no establece
expresamente un plazo para requerir su aceptacin. Ello se explica
por cuanto en este tipo de letras (a la vista), la aceptacin se
confunde con el pago. En efecto, dado que ella es exigible a su
presentacin, en cuanto el librado acepta la letra ya debe pagarla.
En virtud de lo anterior, y por aplicacin del artculo 49 de la
Ley 18.092, se concluye que una letra a la vista deber ser
presentada para su pago-aceptacin dentro del plazo de un ao
contado desde la fecha del giro, pues si ello no se hace la letra
queda sin valor (caduca), a menos que se proteste por falta de
pago (o por falta de aceptacin, segn artculo 67).
Lo dicho en cuanto a la oportunidad para presentar la letra a
aceptacin es sin perjuicio de que, en virtud de una clusula especial
de la letra, sta deba ser presentada a su aceptacin en un momento
determinado (distinto a los mencionados anteriormente). Los artculos
74 y 36 de la Ley 18.092 reconocen efecto a esta estipulacin.
Necesidad de fechar la aceptacin (Art. 36)
No siempre es necesario fechar la aceptacin.
Slo se exige cuando se trate de una letra girada a un plazo
desde la vista o cuando la letra debe ser presentada a la aceptacin
dentro de un plazo determinado en virtud de alguna clusula especial.
268
ESCUELA DE DERECHO
269
Lugar en que debe presentarse la letra a la aceptacin (Art.

37)
i)
En el lugar que indique la letra.
ii)
A falta de tal indicacin, en el domicilio del librado.
Das y horas hbiles para requerir la aceptacin (Art. 38)
No puede requerirse en das sbados, feriados ni el 31 de
diciembre (coincide con aquellos das en que no hay actividad
bancaria).
En cuanto a las horas, debe presentarse entre las 9 y las 18
horas, salvo que el lugar sealado para la aceptacin fuere una
institucin bancaria o financiera, en cuyo caso slo podr hacerse
dentro del horario de funcionamiento para la atencin del pblico.
Cundo debe prestarse o negarse la aceptacin? (Art. 41)
El librado debe prestar o negar su aceptacin en el da en que el
portador le presente la letra al efecto.
Con todo, la ley faculta al librado para exigir que se le haga una
segunda presentacin al da siguiente (para efectuar las consultas
que estime pertinentes). Sin embargo, no goza de este derecho
cuando el primer requerimiento se efectu el ltimo da del plazo en
que la letra puede ser presentada para la aceptacin.
Por ltimo, la ley establece que el requirente no est obligado a
dejar la letra en poder del librado.
Puede el beneficiario compeler al librado para que acepte?
No. El librado slo contrae responsabilidad cambiaria en virtud
de su aceptacin. Si el librado no ha aceptado, el beneficiario carece
de acciones basadas en la letra para exigirle que la acepte, ni menos
para requerirle que la pague.
E.- REQUISITOS DE FORMA Y FONDO DE LA ACEPTACION
1) Requisitos de forma: (Art. 33)
a) Dnde debe estamparse: Para que sea vlida la aceptacin
debe constar en la letra misma. En consecuencia, no vale la
aceptacin dada en un documento separado ni tampoco en
una hoja de prolongacin adherida a la letra.
b) Contenido: Hay que distinguir:
269
ESCUELA DE DERECHO
270
- Si se estampa en el anverso de la letra: Basta la sola firma del

librado. En la prctica se usan formularios impresos que traen en el
anverso la expresin aceptada, siendo usual que el librado firme
sobre tales expresiones. Sin embargo, en rigor basta la sola firma
del librado.
- Si se estampa al dorso de la letra: Adems de la firma del librado es
necesario agregar las expresiones acepto, aceptada u otra
equivalente, para no confundir la firma con la de un endosante.
Sin perjuicio de lo dicho, en aquellos casos en que sea
necesario fechar la aceptacin (art. 36) ser necesario indicar la fecha
en que este acto se realiza.
2) Requisitos de fondo: (Art. 42-43).
La aceptacin debe ser pura y simple.
El librador dio una orden no sujeta a condicin de pagar la suma
de dinero indicada en el documento, por lo mismo, la aceptacin del
librado no puede estar condicionada.
Con todo, hay dos situaciones en que la ley admite que el
librado, al aceptar, modifique los trminos de la letra.
a) Aceptacin parcial (a diferencia del endoso): Es decir, el librado
acepta la orden, pero no por todo el importe de la letra (como si la
letra es por $100.000 y el librado slo acepta pagar $60.000). En
estos casos este librado queda obligado en los trminos de su
aceptacin. Si el beneficiario desea perseguir el cumplimiento total
de la letra respecto de los dems obligados al pago deber
protestar la letra por el saldo no aceptado.
b) Sealamiento de un domicilio distinto para el pago: Sin embargo, si
este nuevo domicilio est ubicado en una provincia distinta del
domicilio original, tal indicacin importa rechazo de la aceptacin.
La ley establece que cualquier otra reserva o declaracin por la
cual se modifique el contenido de la letra equivale a un rechazo de la
aceptacin. Sin embargo, el librado que ha aceptado en
trminos impropios queda obligado en los trminos de su
aceptacin. Lo mismo se aplica al caso en que el librado ha sealado
un nuevo domicilio para el pago en una provincia distinta a la
correspondiente al domicilio original.
F.-
RETIRO DE LA ACEPTACION.
Esta es una posibilidad bastante curiosa, contemplada en el
artculo 44 de la Ley 18.092. El librado ha aceptado pero puede borrar
o tachar su aceptacin antes de restituir la letra, debiendo agregar las
expresiones retiro mi aceptacin y volver a firmar. En tal caso se
270
ESCUELA DE DERECHO
271
estima que la aceptacin ha sido negada.

De lo anterior se desprende que una vez que el aceptante devolvi la
letra al beneficiario ya no puede retractarse o revocar su aceptacin.
G.- ACEPTACIN
DE
UNA
LETRA
INCOMPLETA
O
PROTESTADA.
Conforme al Art. 39 la letra puede ser aceptada antes que el
girador haya estampado su firma, o mientras el ttulo est
incompleto; tambin puede serlo despus del protesto por falta de
aceptacin, o despus de vencida o de haber sido protestada por falta
de pago.
De acuerdo al Art.40, si una letra pagadera a un plazo de la
vista se protesta por falta de aceptacin y el librado posteriormente la
acepta, el vencimiento de la letra se contar desde la fecha del
protesto.
GARANTIAS DE PAGO DE LA LETRA DE CAMBIO
Al respecto podemos distinguir tres tipos de garantas:
I.La solidaridad cambiaria.
II.La fianza cambiaria o aval.
III.- Otras garantas que se rigen por el derecho comn.
I.-
La solidaridad cambiaria:
Sabemos que la solidaridad puede tener su fuente en la
convencin, el testamento o la ley (artculo 1511 Cdigo Civil). Dado
que la convencin supone un acuerdo de voluntades de a lo menos
dos partes, y teniendo en cuenta que en materia de letra de cambio
la sola firma del sujeto que ejecuta el acto genera responsabilidad
cambiaria (es una declaracin unilateral de voluntad no recepticia con
efecto vinculante), cuando hablamos de la solidaridad cambiaria nos
referimos a una solidaridad que tiene su fuente en la ley. En
consecuencia, se trata de una garanta legal del pago de la letra de
cambio.
La solidaridad cambiaria se encuentra establecida en el
artculo 79 de la Ley 18.092, segn el cual todos los que firman
una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes,
quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la
letra, ms los reajustes e intereses, en su caso.
Esta norma concuerda con los artculos 10 y 25 de la ley
18.092. El primero establece la responsabilidad cambiaria del librador
y el segundo la de los endosantes.
Por consiguiente, la solidaridad cambiaria afecta a las
271
ESCUELA DE DERECHO
272
siguientes personas:
Al librador.
Al aceptante.
A los endosantes.
Tambin puede afectar a un avalista, aunque esto depender de la
forma en que se haya constituido el aval y, en estricto rigor, el aval
es una garanta distinta que estudiaremos separadamente.
Precisando lo anterior, podramos decir que al hablar de la
solidaridad cambiaria como una garanta de pago de la letra, no
debiramos considerar entre los sujetos afectos a ella al aceptante,
por cuanto ste no es un garante del pago de la letra, sino que es el
principal obligado a dicho pago. Con todo, preferimos incluirlo por
cuanto este sujeto, en definitiva, est solidariamente obligado al pago
del documento (y el artculo 79 lo incluye entre tales obligados).
Carcter subsidiario de la solidaridad cambiaria:
La solidaridad cambiaria presenta caractersticas especiales,
siendo la primera de ellas el que se trata de una responsabilidad
subsidiaria.
Concretamente, la responsabilidad cambiaria solidaria del
librador y de los endosantes es subsidiaria, porque responden en
subsidio del aceptante. En otros trminos, esta solidaridad est de
alguna manera condicionada a que el aceptante no pague o que el
librado no acepte la letra o, ms precisamente, que la letra sea
protestada por falta de pago o por falta de aceptacin.
En otras palabras, la subsidiaridad se manifiesta en que, para
perseguir la responsabilidad del librador y de los endosantes es
necesario dejar constancia fehaciente de que el librado no ha
aceptado la orden de pago o, que habindola aceptado, no ha pagado
la letra oportunamente. Ello se logra mediante el correspondiente
protesto.
La exigencia de protestar la letra en tiempo y forma para
conservar las acciones cambiaras en contra de los garantes y
perseguir su responsabilidad est establecida en la primera parte del
inciso segundo del artculo 79, segn el cual si no se realiza en
tiempo y forma el protesto por falta de pago (o el protesto por falta de
aceptacin, segn el artculo 67), caducarn las acciones cambiarias
que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los
avalistas de ambos.
Ahora bien, verificada la condicin anterior, la responsabilidad
del librador y de los endosantes pasa a ser solidaria, en el sentido de
que cada uno de los firmantes de la letra est obligado a su pago.
272
ESCUELA DE DERECHO
273
De lo anterior se desprende que la solidaridad cambiaria es una

solidaridad pasiva, que beneficia al portador legtimo de la letra de
cambio, quien podr decidir entre perseguir el pago forzado al
aceptante o exigirlo al librador o a los endosantes (y eventualmente a
un avalista, dependiendo de la forma en que se haya constituido el
aval).
Casos en que la solidaridad cambiaria no es subsidiaria, en
el sentido de que no es necesario el protesto:
La subsidiaridad implica que la letra de cambio no lleve inserta
la clusula devuelta sin gastos o sin necesidad de protesto, ni que
tampoco se den los otros supuestos del inciso segundo parte final del
artculo 79 de la ley (caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida
antes del vencimiento de la letra).
En estos casos, la responsabilidad no es subsidiaria por cuanto
no hay necesidad de protestar la letra de cambio para perseguir la
responsabilidad cambiaria del librador o de los endosantes. Su
responsabilidad es simplemente solidaria.
II.- La fianza cambiaria o aval:
1.
Concepto: El aval est definido en el artculo 46 de la Ley
18.092, segn el cual, se trata de un acto escrito y firmado en la
letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a sta, o en un
documento separado, por el cual el girador, un endosante o un
tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella.
Como es dable apreciar, el aval es un acto jurdico unilateral, lo
que no es sino aplicacin del principio general contenido en la Ley
18.092 en el sentido que los actos cambiarios son unilaterales.
El aval es tambin una garanta de pago de la letra de cambio,
pero que, a diferencia de la solidaridad cambiaria, requiere de una
manifestacin de voluntad en tal sentido emanada del sujeto garante,
la que constituye una declaracin unilateral de voluntad.
Al ser un acto por el cual se garantiza una obligacin ajena, el
aval se parece en cierto modo a la fianza, y por ello es tambin
conocido como fianza cambiaria. Su diferencia con la fianza es que
esta ltima es un contrato, mientras que el aval es una declaracin
unilateral de voluntad.
2.
Responsabilidad que genera el aval.

La forma en que el avalista (que es la persona que constituye el
aval) responde del pago de la letra de cambio depende de la manera
en que se ha constituido el aval. A veces, su responsabilidad ser
273
ESCUELA DE DERECHO
274
solidaria, pero no necesariamente.

Para esto debemos distinguir dos supuestos:
a)
Aval constituido sin limitaciones:

En este caso, el avalista responde solidariamente del pago de la
letra. Ello por cuanto, segn el artculo 47 inciso final, concebido el
aval sin limitaciones, el avalista de la letra de cambio responde del
pago de ella en los mismos trminos que la ley impone al
aceptante.
Como sabemos, el artculo 79 de la Ley 18.092 establece que el
aceptante es solidariamente obligado al pago de la letra.
Cabe sealar que para que el avalista sin limitaciones sea
responsable del pago de la letra no es necesario que sta haya sido
aceptada por el librado. En este sentido, el artculo 47 inciso final
no establece que el avalista sin limitaciones tiene la misma
responsabilidad que el aceptante de la letra de que se trata, sino
que tiene la misma responsabilidad que la ley impone al
aceptante. En otras palabras, el legislador en vez de repetir
respecto del avalista sin limitaciones la norma del artculo 79,
simplemente se ha remitido al rgimen que ya estableci respecto
del aceptante.
Por
las
mismas
razones,
para
perseguir
la
responsabilidad cambiaria de un avalista sin limitaciones no
es necesario protestar la letra por falta de aceptacin o por
falta de pago. En efecto, sabemos que la responsabilidad de un
avalista sin limitaciones es la misma que la ley impone al
aceptante, y es del caso que, para perseguir la responsabilidad del
aceptante no es necesario protestar la letra.
Ello es sin perjuicio que el protesto de la letra pueda ser
relevante para otros efectos, por ejemplo, para configurar un ttulo
ejecutivo (artculo 434 N 4 del C.P.C.).
b)
Aval constituido con limitaciones:

El avalista que ha constituido su aval con limitaciones slo
responde en los trminos del aval que ha otorgado.
Segn el mismo artculo 47, el aval puede limitarse a tiempo, a
caso, a cantidad o a persona determinada:
Aval limitado a tiempo: Como sera por ejemplo, cuando el
avalista expresa que slo va a responder hasta 120 das
despus del vencimiento de la letra.
- Aval limitado a caso: Cuando se ha indicado una condicin que
deber cumplirse para que el avalista sea responsable (como
274
ESCUELA DE DERECHO
275
sera por ejemplo, que el avalista responda slo si la letra es

protestada en tiempo y forma).
- Aval limitado a persona: Como si el avalista expresa que slo
avalar al girador, o a un determinado endosante y slo contrae
la responsabilidad cambiaria del avalado.
Todas estas limitaciones son vlidas y en tal caso, el aval
slo producir la responsabilidad que el avalista se hubiere
impuesto.
NOTA: Aunque la ley no lo dice expresamente, se ha entendido que
entre el avalista y el avalado existe una plena identificacin. As, se
dice que el avalista puede oponer las excepciones que
corresponderan al avalado.
3.
Quin puede constituir aval?:

La Ley 18.092 es muy amplia en esta materia, estableciendo
que el aval puede ser constituido por el girador, un endosante o un
tercero extrao a la letra.
Desde luego, la regla general ser que un tercero extrao avale la
letra, pero nada obsta a que lo haga el librador o un endosante.
Al respecto cabe preguntarse qu ventajas podra tener que el
librador o el endosante constituyan aval. Esto lo decimos por cuanto,
conforme a los artculos 10 y 25 de la Ley 18.092, ellos ya tienen
responsabilidad cambiaria, sin necesidad de constituir ningn aval.
En verdad, el nico sentido que podra tener que estas personas
constituyan aval, sera en el caso que lo constituyan sin limitaciones.
Ello por cuanto, su responsabilidad sera la misma que "la ley impone
al aceptante" y, por consiguiente, ser posible perseguir su
responsabilidad cambiaria sin necesidad de protestar la letra, aunque
el mismo efecto produce a clusula devuelta sin gastos o sin
obligacin de protesto.
4.
Formalidades de constitucin del aval:

El aval es un acto formal, que debe ser escrito y firmado por el
avalista.
Ahora bien, las formalidades especficas dependen del lugar en
que el avalista constituye el aval. En este sentido, el aval puede
constituirse:
a)
En la letra misma (en su anverso o en su dorso).
b)
En una hoja de prolongacin adherida a la letra (en el anverso o
en su dorso).
c)
En un documento separado.
275
ESCUELA DE DERECHO
276
Si el aval se constituye en el anverso de la letra o en el anverso

de una hoja de prolongacin adherida a sta, basta la sola firma del
avalista, a menos que esta firma sea la misma que la del girador o la
del librado. En estos casos, debe indicarse que el acto es por aval.
Si el aval se constituye en el dorso de la letra de cambio o en el
dorso de la hoja de prolongacin adherida a ella, adems de la firma
del avalista debe llevar las expresiones "por aval" u otra equivalente,
para no confundirlo con un endosante.
Si el aval se otorga en documento separado, debe llevar: 1) la
firma del avalista, 2) expresar que el acto es un aval y 3) identificar
claramente la letra de cambio a que se refiere.
Tal como establece la segunda parte del inciso tercero del
artculo 46, los derechos que emanan de un aval otorgado en
instrumento separado no se transfieren por endoso. En otros
trminos, la eficacia del aval constituido en documento separado slo
es respecto del avalista y del avalado al momento en que se
constituy el aval. Es decir, el nico que puede perseguir al avalista
es el beneficiario o endosatario de la letra al momento de constituirse
el aval, no un endosatario posterior.
Finalmente, destaquemos que, segn el inciso final del artculo
46, el acto que no rena las formalidades legales anteriormente
indicadas, no constituye aval (es decir, carece de valor).
5.
Normas sobre avalistas conjuntos:

Una letra puede tener varios avalistas. Segn el artculo 82
inciso final, ser aplicable a los avalistas conjuntos la norma
establecida en el artculo 2378 del Cdigo Civil, segn el cual el fiador
que paga ms de lo que proporcionalmente le corresponde, es
subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los
cofiadores.
III.- Garantas regidas por el derecho comn para asegurar el
pago de la letra de cambio:
Para garantizar el pago de la letra de cambio se puede recurrir a
otras garantas establecidas en el derecho comn, como una hipoteca
o una prenda con o sin desplazamiento.
Estas obligaciones accesorias de garanta se constituirn segn
las reglas generales del derecho comn, debiendo tenerse especial
cuidado al determinar con toda precisin la letra de cambio cuyo
pago se cauciona.
Segn Ricardo Sandoval, las cauciones sealadas no tienen
carcter cambiario, no se literalizan ni incorporan al ttulo de crdito
276
ESCUELA DE DERECHO
277
que garantizan, por lo cual no pueden circular con l mediante el

endoso.
DEL PAGO Y DEL PROTESTO DE LA LETRA
A.-
EL PAGO DE LA LETRA DE CAMBIO.

La letra de cambio es un ttulo de crdito que, como tal,
permite a su portador legtimo ejercer el derecho incorporado en el
mismo. Ahora bien, para que el portador legtimo del documento
pueda requerir y obtener su pago debe observarse una serie de
requisitos, en cuanto a su oportunidad, lugar, etc.
Lo anterior se encuentra regulado en el Prrafo VI de la Ley
18.092, artculos 52 y siguientes, que estudiaremos a continuacin.
I.-
Oportunidad para presentar la letra al pago:

Si el portador de la letra desea requerir su pago, en primer
lugar, deber presentarla para el pago. Esto lo har al librado
aceptante (hiptesis normal).
Para determinar la oportunidad en que el portador legtimo del
documento debe presentar la letra para el pago, es necesario
distinguir diversas situaciones, que dependen de la forma en que ella
ha sido girada atendiendo a su vencimiento, segn el artculo 48 de la
Ley 18.092.
En consecuencia, de acuerdo al artculo 52, debemos distinguir:
1.Cuando se trata de una letra girada a un plazo desde la
vista o a un plazo desde la fecha de giro o a un plazo fijo y
determinado: La letra debe ser presentada al pago el da de su
vencimiento y, si este da es festivo o feriado bancario, debe
presentarse al da siguiente hbil (artculo 52 inciso 1).
2.Cuando se trata de una letra girada a la vista: En este
caso, conforme al inciso 2 del articulo 52, debe aplicarse la regla del
artculo 49, es decir, la letra debe ser presentada al pago dentro del
plazo de un ao contado desde su fecha de giro. De lo contrario,
quedar sin valor a menos que sea protestada oportunamente por
falta de pago.
Problema: Qu ocurre en el caso de una letra que lleve inserta la
clusula devuelta sin gastos, es necesario el protesto para evitar la
caducidad de la letra en los trminos del artculo 49?: Algunos han
277
ESCUELA DE DERECHO
278
sostenido que en este caso igualmente es necesario el protesto de la

letra para evitar su caducidad conforme al artculo 49. En este
sentido, se ha afirmado que el efecto de la clusula devuelta sin
gastos es dispensar de la obligacin del protesto para evitar la
caducidad de las acciones cambiarias en contra de los garantes del
documento (es decir, contra el librador, los endosantes o un avalista
con limitaciones), pero esta clusula no dispensa de la obligacin de
presentar la letra para el pago dentro del plazo del artculo 49.
Horas hbiles para presentar la letra al pago: Es pertinente el artculo
58, que se remite al artculo 38, referido a las horas hbiles para la
aceptacin.
II.- Pago anticipado de la letra por parte del librado (artculo
56):
Conforme al artculo 56, primera parte, el librado que paga
antes del vencimiento queda responsable de la validez del pago. La
ley se refiere en verdad al librado aceptante.
Este artculo discurre sobre la base que la letra de cambio es un
ttulo destinado a la circulacin y se pone en el caso que el aceptante
pague la letra y, no obstante ello, el documento siga circulando.
Si ello llegare a ocurrir y al vencimiento de la letra se presenta
otro portador del documento y le exige el pago a este aceptante, l
deber pagar igualmente la letra.
Para evitar esta situacin que pondra al aceptante en la
necesidad de pagar dos veces, la ley faculta al aceptante para
exigirle al tenedor legtimo que lo ha requerido de pago y a quien le
ha pagado, que le entregue la letra y, adems, que agregue en ella la
constancia del pago (artculos 54 y 86).
El mismo artculo 56 seala, en su segunda parte, que el librado
que paga la letra a su vencimiento queda vlidamente liberado, salvo
que lo haya hecho a sabiendas para consumar un fraude. Esto se
refiere a situaciones especiales en que el deudor cambiario no debe
pagar la letra, por ejemplo, si el documento ha sido embargado y el
deudor ha sido notificado de la medida, o si al deudor consta que la
letra fue robada, etc.
III.-
A quin debe hacerse el pago de la letra:

El pago debe hacerse al portador formalmente legtimo del
documento (artculo 31).
Sabemos que si la letra no ha circulado, el portador legtimo
ser el beneficiario indicado en el documento. Si la letra ha circulado,
278
ESCUELA DE DERECHO
279
el portador legtimo ser el ltimo endosatario que acredite su

derecho por una serie no interrumpida de endosos.
Obligacin del deudor cambiario al momento de pagar (artculo 31):
El deudor debe verificar la identidad del acreedor y la continuidad de
los endosos.
El deudor queda responsable del pago cuando paga al portador
formalmente ilegtimo.
IV.-
Constancia del pago de la letra (artculo 54 y 86):

Segn hemos dicho, el artculo 54 establece que el librado que
paga la letra de cambio puede exigir que esta se le entregue con la
constancia del pago.
Esta disposicin es complementada por el artculo 86, segn el
cual pagada la letra cambio, el portador otorgar recibido de la
misma y la entregar al pagador.
La entrega de la letra y la correspondiente constancia del pago,
no slo es importante para evitar un pago doble, sino tambin puede
interesar al pagador de la letra para el ejercicio de una eventual
accin de reembolso en contra de algn otro firmante del documento.
En efecto, ser la misma letra, con la constancia del pago, la que le
permitir ejercer esta accin de reembolso.
V.-
Pago parcial de la letra de cambio:

El artculo 54 inciso 2 contempla esta posibilidad, que
constituye una excepcin a la regla general contemplada en el
artculo 1591 del Cdigo Civil.
Con todo, esta posibilidad de efectuar pagos parciales no es absoluta,
sino que para determinar su procedencia hay que distinguir:
a) Pago parcial antes del vencimiento de la letra: El portador no
puede rehusar el pago parcial
b) Pago parcial despus del vencimiento: El portador puede rechazar
el pago parcial si este fuere inferior a la mitad del valor del
documento.
En el caso que opere un pago parcial, el portador podr
protestar la letra por el saldo. Esto le permitir exigir ese saldo a los
dems obligados al pago de la letra.
Tambin, cuando opera un pago parcial, el que paga no puede
exigir que se le entregue o restituya la letra, sino que slo puede
exigir que se deje constancia en ella del pago parcial y, adems, que
se le otorgue un recibo.
279
ESCUELA DE DERECHO
280
Cabe concordar esta norma con el artculo 85, relativo a las

acciones de reembolso.
VI.-
Lugar del pago de la letra:

Esta es una mencin que puede contener la letra (artculo 1 N
6). Si la letra no contiene el lugar del pago, ste deber hacerse en el
domicilio del librado sealado en el documento.
Con todo, si el portador de la letra fuere un banco o sociedad
financiera, existe una norma especial en el artculo 53, segn el cual,
el pago deber hacerse en la oficina que tenga en su poder la letra y
que est situada en la comuna en que corresponda hacerse el pago.
VII.- Prohibicin de pago y medidas judiciales que puedan
afectar la circulacin de la letra de cambio:
Bajo este ttulo pretendemos determinar acaso es posible
prohibir el pago de la letra de cambio o su circulacin. La respuesta
est en los artculos 27 y 57 de la Ley.
El artculo 27 establece una regla general relacionada con la
legitimacin formal en materia de letra de cambio.
El artculo 57 establece que no puede prohibirse el pago o la
circulacin de la letra por resolucin judicial, salvo en los siguientes
casos:
1) En caso de quiebra del portador: Pues en virtud de la quiebra se
produce el desasimiento, en cuya virtud el fallido queda privado de
la administracin y disposicin de sus bienes, facultades que pasan
al Sndico de la Quiebra.
2) Cualquier otro evento que prive al portador de la letra de la libre
administracin de sus bienes: Por ejemplo, si es sometido a
interdiccin.
3) En caso de extravo o sustraccin del documento, en los trminos
del artculo 88 y siguientes de la ley.
Sin perjuicio de los tres supuestos arriba indicados, el mismo
artculo 57 establece que puede decretarse la retencin, prohibicin o
embargo del crdito, conjuntamente con la aprehensin del
documento mismo, siempre que se cumplan con los siguientes
requisitos:
a) Que ello se decrete en juicio o gestin judicial seguido contra el
tenedor legtimo del documento (lo que se explica porque en tal
caso entendemos que la letra forma parte de su patrimonio).
b) Es necesario que el documento se encuentre en su poder o en
280
ESCUELA DE DERECHO
281
poder de un mandatario suyo para la cobranza.33

B.- PROTESTO DE LA LETRA CAMBIO.
A esta materia, se refiere el prrafo 7 de la Ley 18.092,
artculos 59 y siguientes.
I.- Concepto de protesto:
Es un acto solemne y complejo que deja constancia fehaciente
de la falta de aceptacin, de la falta de fecha de aceptacin o de la
falta de pago de la letra de cambio.
El protesto es un acto solemne, porque est sujeto a una serie
de formalidades; y es un acto complejo, porque supone el
cumplimiento de tres etapas, a saber, el aviso, el requerimiento y
acta de protesto.
II.-
Finalidades o utilidad del protesto de la letra.

El protesto puede cumplir diversas finalidades. As, puede ser:
1) Un requisito necesario para conservar (evitando la

caducidad) las acciones cambiarias en contra de los garantes
del pago de la letra (librador, endosantes y avalistas de
ambos). Con todo, no siempre es necesario el protesto, toda vez que
la letra podra incluir la clusula devuelta sin gastos o "sin
obligacin de protesto"; o bien, podran producirse los otros supuestos
a que alude el inciso segundo del artculo 79 (la quiebra del librado o
aceptante ocurrida antes del vencimiento).
2) El protesto tambin puede ser necesario para evitar la
caducidad de la letra misma, como en el caso del artculo 49 (letra
a la vista) o en el artculo 35 inciso segundo (letra a un plazo desde la
vista), cuando la letra no se presenta a la aceptacin o pago dentro
del plazo de un ao desde la fecha de giro.
3) El protesto tambin puede ser necesario para computar el
plazo del vencimiento de una letra girada a un plazo desde la
vista (artculo 50).
4) Finalmente, el protesto tambin puede ser til para
33 En la prctica es bastante difcil llevar a cabo este procedimiento,
por cuanto es posible que en el inter tanto, el tenedor del documento lo
endose en dominio de un tercero.
281
ESCUELA DE DERECHO
282
conferir mrito ejecutivo a la letra de cambio, en los trminos

del artculo 434 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil.
III.- Clases de Protesto de la letra de cambio:
Existen tres clases de protesto de la letra de cambio: 1.- Por falta de
aceptacin; 2.- Por falta de fecha de aceptacin; y 3.- Por falta de
pago.
Anlisis:
1.- Protesto de la letra por falta de aceptacin:
Este protesto tiene por objeto dejar constancia fehaciente del
incumplimiento de la promesa efectuada por el librador en orden a
que el librado aceptar la letra de cambio.
Si el librado no acepta la letra, para poder hacer efectiva la
garanta del librador y de los endosantes (a menos que se hayan
eximido de ella), es necesario protestar la letra por falta de
aceptacin. Ello, a menos que en la letra est incorporada la clusula
devuelta sin gastos o "sin obligacin de protesto".
Lo dicho es sin perjuicio de otros efectos que pueda perseguir el
protesto, como evitar la caducidad de la letra misma segn artculo
49 (en concordancia con el 67) o artculo 35, o contar el plazo de su
vencimiento segn artculo 50, etc.
De acuerdo con el artculo 67 de la ley, el protesto por falta de
aceptacin dispensa de la obligacin de presentar la letra para su
pago y de protestarla por falta de pago. Esta norma se explica, por
cuanto si el librado ni siquiera acept la letra, no es razonable esperar
que la pague a la fecha de su vencimiento. Conforme a esta norma y
en concordancia con el artculo 81 N 1, protestada la letra por falta
de aceptacin, el beneficiario puede exigir el pago de la misma,
inmediatamente, antes incluso del vencimiento de la letra, salvo que
el librador y/o endosante se hayan eximido de la responsabilidad por
falta de aceptacin, en cuyo caso el portador de la letra protestada
por falta de aceptacin deber esperar el vencimiento de la misma
para cobrar su importe.
2.-
Protesto por falta de fecha de aceptacin:

Este protesto slo tiene aplicacin en aquellos casos en que es
necesario fechar la aceptacin y, no obstante existir esta obligacin,
el aceptante no fecha la aceptacin (artculo 36).
Este protesto es til para computar el plazo de vencimiento de
la letra (art. 50). Tambin es til para evitar su caducidad segn
artculo 35 inciso 2.
A su vez, cuando es necesario protestar la letra por falta de fecha de
282
ESCUELA DE DERECHO
283
aceptacin, este protesto es un requisito necesario para que el

portador conserve sus derechos contra los garantes cambiarios
(artculo 36 inciso final).
3.-
Protesto por falta de pago:

Tiene por objeto dejar constancia fehaciente de la falta de pago
de la letra.
Conforme al artculo 79 inciso segundo, si una letra de cambio
no se protesta en tiempo y forma por falta de pago, caducan las
acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del
librador, los endosantes y los avalistas de ambos; salvo que:
a) Exista una clusula de vuelta sin gastos o sin obligacin de
protesto.
b) Que el librado o aceptante hubiere quebrado antes del vencimiento
de la letra.
c) Que se haya protestado vlidamente la letra por falta de
aceptacin
porque este protesto libera de la obligacin de
protestar la letra por falta de pago (artculos 67 y 79 inciso 2).
En consecuencia, el principal efecto del protesto por falta de
pago, cuando l es necesario, consiste en conservar la garanta de
pago del librador, los endosantes y los avalistas de ambos.
Cabe tener muy presente que el aceptante y su avalista
responden del pago no obstante que la letra no se proteste
oportunamente. Lo mismo sucede respecto de un avalista sin
limitaciones como ya vimos.
La caducidad de acciones cambiarias por falta de protesto, se
denomina el perjuicio de la letra de cambio.
IV.- Formalidades del protesto de la letra.
El protesto, como acto solemne, est sujeto a una serie de
formalidades, que dicen relacin con tres aspectos:
1.- El funcionario competente para hacer el protesto;
2.- Las formalidades especficas que debe cumplir este funcionario;
3.- El contenido del acta de protesto.
Anlisis:
1.- Funcionario competente para efectuar el protesto: De
acuerdo con el artculo 60, en concordancia con los artculos 65
(protesto por falta de aceptacin o fecha de aceptacin) y 68
(protesto por falta de pago), el funcionario competente para efectuar
el protesto es el Notario Pblico del lugar del pago o donde deba
prestarse la aceptacin.
283
ESCUELA DE DERECHO
284
Si en la comuna no hay Notario (ej. Olmu), el protesto podr

efectuarse por el Oficial del Registro Civil del lugar del pago o del
lugar donde deba prestarse la aceptacin, segn corresponda.
El inciso 2 del artculo 60 faculta a los Notarios para delegar la
funcin de entregar el aviso a que se refiere el artculo 61 en un
empleado de su dependencia.
Sin perjuicio de lo anterior, tratndose del protesto por falta de
pago, la ley faculta a los bancos y sociedades financieras para
protestar directamente la letra de cambio, sin intervencin de
Notario. A esto se refiere el artculo 71 de la Ley.
2.- Formalidades
que
debe
cumplir
competente: Estas formalidades son tres:
el
funcionario
a)
El aviso:
Consiste en citar por escrito al librado o al aceptante, segn
corresponda, para que concurra al da siguiente hbil, ya sea a
aceptar, a fechar su aceptacin o a pagar, segn sea el tipo de
protesto (artculo 61).
En cuanto al lugar en que debe darse el aviso: De acuerdo a los
artculos 66 y 69, el aviso debe entregarse en el lugar en que deba
prestarse la aceptacin o efectuarse el pago, segn corresponda.
En cuanto a la oportunidad para entregar el aviso: Segn los mismos
artculos 66 y 69 el aviso debe entregarse dentro de los dos das
hbiles siguientes al vencimiento del plazo respectivo, o sea:
- Protesto por falta de aceptacin o falta de fecha aceptacin: A ms
tardar el segundo da hbil siguiente al vencimiento del plazo para
presentar la letra a su aceptacin
- Protesto por falta de pago: A ms tardar el segundo da hbil
siguiente al vencimiento de la letra de cambio o del vencimiento
del plazo fijado en el artculo 49, si la letra fuere a la vista.
Formalidades del aviso: Artculo 61 inciso final.
b)
El requerimiento:
Consiste en solicitar al librado que acepte o al aceptante para
que feche su aceptacin o pague, segn sea el caso.
El requerimiento debe efectuarse el da siguiente hbil al de la
entrega del aviso, segn el artculo 66 segunda parte y 69 inciso 2.
Si el citado no concurre, se omite el requerimiento y se levanta
el acta de protesto (artculo 61 inciso 2, parte final).
284
ESCUELA DE DERECHO
285
c)
Acta de protesto:
El protesto se estampa slo en el caso que el citado no concurra
o concurriendo no satisface el requerimiento. Los usual es que el
citado no concurra y en tal caso el protesto no es personal.
El artculo 62 nos dice que el protesto se estampa al dorso de la
letra o en una hoja de prolongacin.
En cuanto al contenido del acta de protesto, ver artculo 62.
V.-
Protestos y pago en la tesorera comunal.

El artculo 70 establece que si la letra indica la comuna en que
debe efectuarse el pago, el funcionario a cargo de la diligencia del
protesto (normalmente el Notario), antes de estampar el protesto
debe verificar si el obligado ha consignado fondos en Tesorera para el
pago de la letra. Si hubiesen depsitos suficientes, se omitir el
protesto.
El inciso final del artculo 70 establece una norma sobre
responsabilidad del Notario que incumple esta obligacin.
VI.- Registro de protestos.
El artculo 63 establece la obligacin de los funcionarios
encargados de efectuar protestos de llevar un registro, el que debe
cumplir con las formalidades establecidas en ese artculo.
VII.- Restitucin de la letra con posterioridad al protesto.
De acuerdo con el artculo 64, protestada la letra el Notario u
Oficial Civil debern devolverla al portador con la constancia del
protesto, a ms tardar el da hbil siguiente que no fuere sbado o al
trmino de la diligencia y ser responsable de los daos y perjuicios
que se deriven de esta demora.
VIII.- Protesto efectuado por bancos o sociedades financieras.
Esta es una modalidad que introdujo la Ley 18.092 y que slo
es procedente en el caso de protestos por falta de pago.
Est regulado en el artculo 71 de la ley, el que cumpliendo las
formalidades que all se establecen, faculta al banco o sociedad
financiera que tenga la letra en su poder para efectuar el protesto por
falta de pago, sin intervencin de Notario.
Este protesto no tiene aplicacin en la prctica, lo que se
explicara por las siguientes razones:
a) Es gratuito (el banco no puede cobrar por la diligencia).
b) El banco queda responsable del pago de los impuestos que afecten
al protesto.
285
ESCUELA DE DERECHO
286
c) El protesto efectuado en los trminos del artculo 71 no tiene

carcter personal para los efectos del artculo 434 del Cdigo de
Procedimiento Civil, es decir, no permite configurar un ttulo
ejecutivo y requiere siempre que el protesto sea notificado
judicialmente para que tenga mrito ejecutivo.
d) Est sujeto a muchas formalidades.
IX.- Norma sobre necesidad del protesto (artculo 76).
Conforme a esta norma, cuando el protesto es necesario para
algn efecto legal, es imprescindible protestar la letra para producir
ese efecto. Ninguna otra diligencia puede suplirlo.
X.Casos especiales en que se posterga la poca para
efectuar el protesto.
La ley establece dos casos:
a) Pago de la letra efectuado con un cheque (artculo 73): Esta norma
se pone en el caso que se recibe en pago de la letra de cambio un
cheque y este cheque es protestado. En este caso la ley confiere
un plazo de 30 das contados desde el vencimiento de la letra, para
protestarla por falta de pago.
b) Fuerza mayor o caso fortuito (artculo 75): El artculo 78 agrega
que el portador de la letra no queda dispensado de la obligacin de
protesto por la quiebra, interdiccin o muerte del librado. Al da
siguiente hbil del cese del impedimento.
XI.- Nulidad de los protestos (Art. 77).
El protesto es un acto solemne, es decir, est sujeto a una serie
de formalidades. Si estas formalidades no se cumplen, el protesto
podr ser declarado nulo.
Antes de la Ley 18.092, en la prctica muchas veces se abusaba
de esta nulidad. Para evitar estos abusos, el artculo 77 de la ley
consagr el principio segn el cual no hay nulidad sin perjuicio.
LAS ACCIONES CAMBIARIAS
1.-
Concepto:
Son aquellas que emanan de la letra de cambio y por extensin
del pagar, cuyo titular es el portador para hacer efectivo el pago, o
la persona que ha pagado el documento para obtener su reembolso.
Como es dable apreciar, existen dos clases de acciones
cambiarias, la accin cambiaria de pago y la accin cambiaria de
reembolso. La accin cambiaria de pago es propia del portador,
286
ESCUELA DE DERECHO
287
mientras que las acciones cambiarias de reembolso son propias de los

garantes (excepto el librador, que carece de dicha accin).
2.-
La accin cambiaria de pago:

Su titular es el portador aparentemente legtimo del documento.
Este sujeto tiene accin contra todos los firmantes de la letra de
cambio, ya sea como aceptante, librador, endosantes o avalistas.
Para ejercer su accin cambiaria de pago, el portador debi
presentar la letra a pago al obligado, quien normalmente ser el
aceptante, en la forma y oportunidad establecidas en el Prrafo 6 de
la Ley 18.092. Con todo, para ejercer la accin cambiaria de pago en
contra de los garantes (librador, endosantes y eventualmente
avalistas), el portador deber cumplir con las formalidades relativas al
protesto de la letra. De lo contrario, sus acciones contra ellos
caducarn.
Perjuicio de la letra de cambio:
Es la caducidad de las acciones del portador en contra del
librador, endosante y avalistas de ambos, como consecuencia de no
haberse efectuado en tiempo y forma el protesto de la letra de
cambio.
No se produce el perjuicio de la letra de cambio respecto
del aceptante, ni tampoco respecto de un avalista del
aceptante ni respecto de un avalista sin limitaciones, toda vez
que respecto de estos sujetos no es necesario protestar la letra para
perseguir su responsabilidad.
La norma pertinente es el artculo 79 inciso segundo de la Ley
18.092.
Cabe sealar que si se declara la nulidad del protesto, se
produce el perjuicio de la letra de cambio.
Casos en que no hay perjuicio de la letra de cambio por falta de
protesto .
Conforme al inciso segundo del artculo 79, no se produce esta
caducidad de las acciones cambiarias en los siguientes casos:
a) Cuando la letra de cambio lleva inserta la clusula devuelta sin
gastos o sin obligacin de protesto.
b) Cuando ha tenido lugar la quiebra del librado o aceptante antes
del vencimiento.
Casos en que el portador puede ejercer su accin antes del
vencimiento de la letra:
287
ESCUELA DE DERECHO
288
Por regla general, el portador de la letra de cambio slo puede

ejercer su accin una vez que la letra est vencida.
Sin embargo, el artculo 81 establece algunos casos en que el
portador puede ejercer su accin antes del vencimiento, cuando es
evidente que no se pagar la letra por el librado aceptante.
1. Si se hubiere protestado la letra por falta de aceptacin del librado,
de cualquiera de los librados conjuntos o de todos los librados
subsidiarios en su caso.
Producida esta situacin, el tomador puede intentar sus
acciones sin necesidad de esperar el vencimiento, ya que el
librador no cumpli con la garanta ofrecida al emitirla de que el
librado aceptara la letra.
2. Si cae en quiebra el librado o cualquiera de los librados conjuntos,
hayan o no aceptado la letra.
Si el librado cae en quiebra pierde la administracin de sus
bienes a consecuencia del efecto llamado "desasimiento", que lo
imposibilita a dar cumplimiento a sus obligaciones. El portador, en
consecuencia, puede iniciar sus acciones sin esperar el vencimiento
del ttulo.
3. Si, antes de la aceptacin, cae en quiebra uno de los librados
subsidiarios y ninguno de los restantes acepta la letra, o si cae en
quiebra el librado subsidiario que otorg su aceptacin.
En este caso, el portador deber iniciar sus acciones antes del
vencimiento de la letra en contra de los garantes de la aceptacin y
pago del documento.
4. Si el librador de una letra no aceptada cae en quiebra.
En este caso, por ser el librador el principal obligado, el
portador puede accionar sin esperar la poca del pago o
vencimiento de la letra. Sus acciones las har efectivas contra los
dems obligados a la letra como son los endosantes y avalistas de
stos y del propio librador (verificando su crdito en la quiebra), ya
que es un hecho que si el emisor del ttulo es declarado en quiebra,
pierde la administracin de sus bienes por el desasimiento y
obviamente el librado negar su aceptacin a la letra que ste le
gir.
3.
Accin cambiaria de reembolso:

Es aqulla que compete al que ha pagado la letra de cambio
para obtener el reembolso de lo pagado.
No todo aqul que paga una letra de cambio tiene accin de
reembolso. Slo son titulares de la accin de reembolso los
endosantes y los avalistas que pagan (artculo 82 de la Ley 18.092).
288
ESCUELA DE DERECHO
289
Al respecto, es importante destacar que segn prescribe el

inciso primero del artculo 82, el librador o el aceptante que pagare la
letra no tendrn accin cambiaria de reembolso entre s, ni en contra
de los dems firmantes de la letra.
Contra quin puede dirigir su accin de reembolso un endosante o
un avalista que paga?
Los endosantes tienen accin de reembolso a su eleccin en
contra del: (Art. 82 Inc. 2).
- Librador.
- Aceptante.
- Endosantes anteriores.
- Avalistas de todos ellos.
El avalista que paga tiene accin cambiaria de reembolso:
- En contra de su avalado
- Y en contra de los dems firmantes de la letra respecto de los cuales
el avalado tuviere accin cambiaria de reembolso.
De lo anterior, se desprende que el avalista sin limitaciones slo
tiene accin cambiaria de reembolso en contra del aceptante. El
avalista del librador, por su parte, slo tiene accin cambiaria de
reembolso contra el librador.
El avalista del endosante, tendr accin cambiaria de reembolso
contra ese endosante, en contra de los endosantes anteriores, en
contra del aceptante, del librador y de los avalistas de todos ellos.
Monto que comprende la accin cambiaria de reembolso:
Segn el artculo 83, la accin cambiaria de reembolso
comprende la suma ntegra que hubiere desembolsado el sujeto con
arreglo a la ley, debidamente reajustada ms los intereses corrientes.
En caso de pago parcial, es pertinente el artculo 85, segn el
cual el pagador slo tendr derecho a exigir que dicho pago se haga
constar en la letra y se le entregue copia ntegra del documento,
certificada por Notario. Esta copia de la letra tendr el mismo valor
que el documento original para los efectos de las acciones
cambiarias. Desde luego, si el sujeto no ha pagado ntegramente la
letra no puede exigir que se le entregue la misma letra, para lo cual
es pertinente tener en cuenta el artculo 54.
Facultad del endosante que paga para tachar su endoso y los que le
siguen:
Est establecida en el artculo 84, y es una manera de precaver
289
ESCUELA DE DERECHO
290
que el endosante que paga una letra pueda verse posteriormente

expuesto a una accin cambiaria de pago o reembolso. Sabemos que
la ley faculta al sujeto que paga una letra para exigir que sta se le
entregue con la constancia del pago (art. 64 y 86). Si ello no tuviera
lugar, el endosante que paga puede tachar su endoso y los que le
siguen.
Caso en que la letra de cambio es pagada por un tercero extrao al
documento:
A esta posibilidad se refiere el artculo 87, segn el cual,
cualquier tercero extrao a la letra podr pagarla y se subrogar en
todos los derechos del portador emanados del documento. El portador
deber dejar constancia en la letra del nombre de la persona que le
hizo el pago.
En este caso, el tercero que paga no goza de una accin
cambiaria de reembolso en los trminos del artculo 82, sino que en
su favor opera una subrogacin legal para ejercer la accin de pago,
incluso sin consentimiento del deudor (como lo exige el artculo 1610
N 5 del Cdigo Civil).
PRESCRIPCIN DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS
El Prrafo 10 de la Ley 18.092 establece algunas reglas
especiales que modifican las normas del Cdigo Civil y del Cdigo de
Comercio en materia de prescripcin.
Para analizar esta materia debemos distinguir:
1.
Prescripcin de la accin cambiaria de pago:

Conforme al artculo 98, la accin cambiaria de pago prescribe
en un ao contado desde el vencimiento de la letra.
Esta norma es excepcional, por cuanto la regla general es que
el plazo de prescripcin extintiva se cuenta desde que las
obligaciones se hacen exigibles. Si bien lo normal es que el pago de la
letra es exigible al momento en que sta vence, sabemos que hay
casos en que dicho pago es exigible antes del vencimiento (artculo
81 de la Ley 18.092). Incluso en estos casos, el plazo de un ao se va
a contar desde el vencimiento de la letra.
2.
Prescripcin de la accin cambiaria de reembolso:

Segn el artculo 99, las acciones de reembolso de que trata el
artculo 82 prescriben en el plazo de seis meses contados desde el da
del pago cuyo reembolso se reclama.
Ntese que la norma se refiere a la accin cambiaria de los
290
ESCUELA DE DERECHO
291
sujetos aludidos en el artculo 82, es decir, del endosante o del

avalista que paga la letra. Por lo tanto, no se aplica respecto del
tercero extrao que pague la letra. En este caso, la accin
cambiaria de este tercero que se ha subrogado en la posicin del
acreedor tendr el mismo plazo de prescripcin de la accin que tena
el acreedor a quin le pag (artculo 87 de la ley).
3.
Interrupcin de la prescripcin:
Conforme al artculo 100, la prescripcin se interrumpe slo
respecto del obligado a quien se notifique la demanda judicial de
cobro de la letra, o la gestin judicial necesaria o conducente para
deducir dicha demanda o preparar la ejecucin (interrupcin civil).
Igualmente se interrumpe respecto del obligado a quien se
notifique para los efectos establecidos en los artculos 87 y 89
(gestin de extravo).
Se interrumpe tambin respecto del obligado que ha reconocido
expresa o tcitamente su calidad de tal (interrupcin natural).
La norma especial que introduce la ley 18.092 en esta materia
es que cuando existe pluralidad de deudores y hay solidaridad pasiva,
la regla general es que la interrupcin que afecta a uno de los
codeudores afecta a todos (artculo 2519 Cdigo Civil). En cambio,
conforme al artculo 100, la prescripcin se interrumpe slo respecto
del obligado notificado o que ha reconocido expresa o tcitamente su
calidad de deudor.
NOTA: Aunque la ley no lo dice, la doctrina y la jurisprudencia han
estimado que el avalista se encuentra en la misma situacin jurdica
del avalado, por consiguiente, en caso de interrupcin de la
prescripcin que opera respecto del avalado, tambin afecta al
avalista.
TACHA DE FALSEDAD A LA FIRMA PUESTA EN LA LETRA DE
CAMBIO:
Al respecto son pertinentes los artculos 110, 111 y 114 de la
Ley 18.092.
EL EXTRAVIO DE LA LETRA DE CAMBIO
La Ley 18.092 contempla en su prrafo 9, artculos 88 a 97, un
trmite judicial que permite a quien ha sufrido el extravo de una letra
de cambio, solicitar que tal extravo sea declarado formalmente por el
Juez, y lo faculte para ejercer los derechos que emanaban del
documento.
291
ESCUELA DE DERECHO
292
Se trata de un procedimiento de desincorporacin, en el

sentido que cumpliendo las formalidades que la ley establece, el ttulo
extraviado ser reemplazado por la sentencia que declara su extravo,
entendindose que el derecho que estaba incorporado en el
documento perdido, se desincorpora de l y pasa a incorporarse en
la sentencia.
Siguiendo el texto de Jaime de Solminihac, 34 en este procedimiento
podemos identificar los siguientes aspectos:
1.-Solicitud al tribunal dando cuenta del extravo y solicitando
que ste se declare para ejercer los derechos de portador.
El portador de una letra extraviada podr solicitar que se
declare el extravo de sta y que se le autorice para ejercer los
derechos que le correspondan como portador del documento (art. 88
inc. 1).
2.-
Tribunal competente.
Es competente para conocer de esta gestin el juez de letras en
lo civil de turno del domicilio del peticionario (art.88 Inc. 1).
3.-
Requisitos de la solicitud.
La solicitud deber indicar los elementos necesarios para
identificar la letra (art. 88 inc 2), es decir, el monto de ella, el lugar y
fecha de giro. El lugar y fecha de vencimiento y la individualizacin
del librador, librado, aceptante, beneficiario, avalistas, endosantes,
etc.
4.-
Tramitacin una vez presentada la solicitud.

Presentada la solicitud, el tribunal proveer el escrito
confiriendo traslado por cinco das hbiles a los obligados y al librado
(art. 89 inc. 1).
Ello significa que debe ponerse en conocimiento de los
obligados y del librado la solicitud y su provedo, para que los
obligados y el librado tengan la oportunidad de conocerla y formular
las observaciones que les merezca.
La ley agrega adems un requisito de publicidad, cual es que el
tribunal ordenar tambin que se d noticia del extravo de la letra y
de la solicitud del portador por medio de un aviso que se publicar en
la edicin del Diario oficial correspondiente a los das 1 o 15 de
34 De Solminihac Iturria, Jaime: Compendio de Derecho Comercial,
Sociedad Editora Metropolitana, 2003, Pgs. 284 y sgtes.
292
ESCUELA DE DERECHO
293
cualquier mes o en la del da siguiente hbil si no se editare esos das

(art. 89 inc. 2).
5.- Objeto del aviso y plazo a los interesados para
comparecer.
El mencionado aviso en el Diario oficial tiene por objeto que los
interesados tomen conocimiento de la solicitud de extravo y
comparezcan ante el tribunal que est conociendo de la solicitud a
hacer valer sus derechos.
6.- Plazo para que los interesados hagan valer sus
derechos.
La ley establece que los dems interesados, esto es, quienes no
sean obligados o librados de la letra disponen del plazo fatal de
treinta das contado desde la publicacin del aviso para comparecer a
hacer valer sus derechos (art. 89 inc 2). Ej.: el que se atribuye la
calidad de portador legtimo del documento.
7.-
Efecto del vencimiento de los plazos sin oposicin.

Vencidos los plazos de cinco das hbiles conferido a los
obligados y al librado para formular oposicin, y de treinta das para
la comparecencia de los dems interesados a hacer valer sus
derechos invocando por algunos de ellos la calidad de portador
legtimo de la letra, el tribunal autorizar al solicitante para requerir la
aceptacin o el pago de la letra.
El juez, al otorgar la autorizacin al solicitante para requerir la
aceptacin o el pago, podr exigirle que rinda garanta de resultas,
cuya calificacin y duracin determinar prudencialmente (art. 90).
8.-
Tramitacin si se dedujere oposicin.

Si se dedujere oposicin por los obligados, por el librado o por
quien se pretenda portador legtimo de la letra, esta oposicin se
tramitar como incidente.
El tribunal puede ordenar en este caso de oficio las medidas
probatorias que se estime conducentes.
Las cuestiones de toda ndole que se promovieren en el curso
del procedimiento debe el juez resolverlas en la sentencia definitiva
(art. 91).
9.-
Resolucin del tribunal que acoge la solicitud.

293
ESCUELA DE DERECHO
294
En caso que el tribunal acoja la solicitud, la resolucin que dicte

contendr la individualizacin de la letra.
Una copia autorizada de esa resolucin reemplazar el
documento extraviado para los efectos de requerir la aceptacin o el
pago (art. 92).
10.- La resolucin que reemplaza a la letra no impide a los
obligados oponer las excepciones al documento extraviado.
El reemplazo de la letra por la resolucin a que se refiere el
inciso anterior, no impedir a los obligados oponer el cobro las
excepciones o defensas que habran podido hacer valer en relacin
con el documento extraviado (art. 92 inc. 2).
11.- Recursos contra de la sentencia que ponga trmino a las
gestiones.
Contra la resolucin que ponga trmino a las gestiones a que se
refiere este prrafo, slo proceder el recurso de apelacin, que se
conceder en ambos efectos (art. 93).
12.- Solicitud de suspensin provisional de la aceptacin y el
pago de la letra.
El solicitante podr en cualquier estado de esta gestin pedir al
tribunal que disponga la suspensin provisional de la aceptacin y el
pago. Para acoger esta solicitud, el tribunal podr exigir la
constitucin de una garanta de resultas.
No obstante los dispuesto precedentemente, podr procederse a la
aceptacin o pago previo otorgamiento de caucin suficiente por
quin exige la aceptacin o requiere el pago (art. 94).
13.- Prorroga de los plazos para presentar la letra a su
aceptacin o pago.
Para los efectos de este prrafo, los plazos para presentar la
letra a su aceptacin o pago se prorrogarn hasta el tercer da hbil
siguiente de quedar ejecutoriada la resolucin que ponga fin al
procedimiento si ellos vencieren durante el curso de ste.
14.- Derechos del portador legtimo frente a quien ha
invocado indebidamente esa calidad para obtener la
aceptacin o el pago de la letra.
La aceptacin o el pago autorizado por la resolucin judicial a
que se refiere el artculo 90, producen los mismos efectos que los
derivados del ejemplar autntico de la letra; pero no perjudican los
derechos del portador legtimo frente a quin, invocando
294
ESCUELA DE DERECHO
295
indebidamente esa calidad, haya obtenido la aceptacin o el pago

(art. 96).
15.- Aplicacin de las reglas sobre extravo a la letra
parcialmente deteriorada.
Las reglas contenidas en los arts. 88 a 96 de la ley N 18.092
sobre extravo de la letra de cambio son aplicables tambin a la letra
parcialmente deteriorada.
LA LEY 18.552, QUE REGULA TRATAMIENTO DE TITULOS DE
CREDITO
La ley 18.552 de 20 de septiembre de 1986, extiende la
aplicacin de las normas contenidas en la Ley 18.092 relativas al
endoso y al extravo, a cualesquiera otros ttulos de crdito de dinero
emitidos con clusula a la orden.
El texto de la Ley 18.52, es el siguiente:
Artculo 1.- El endoso previsto en el prrafo 2 del Ttulo I de la ley
N 18.092, sobre letras de cambio y pagars, ser aplicable a
cualesquiera otros ttulos de crdito de dinero emitidos con la
clusula a la orden, en favor de, a disposicin de u otras
equivalentes, cualesquiera fuere la denominacin con que se
designare a dichos instrumentos.
En los casos de extravo, prdida o deterioro parcial de los ttulos
de crdito a que se refiere el inciso anterior, se proceder en la forma
establecida en el prrafo 9 del Ttulo I de la ley N 18.092, sin
perjuicio de las reglas especiales establecidas en otras leyes para los
casos sealados.
Artculo 2.- El extravo, prdida o deterioro de un ttulo de crdito
de dinero emitido al portador, cualquiera fuere su emisor, ser del
exclusivo riesgo de su ltimo tenedor legtimo, quedando liberado de
toda responsabilidad el deudor que lo pagare a quien se presente
como detentador material del documento.
Lo dispuesto en el inciso precedente no obsta a la obligacin de quien
apoderndose indebidamente del documento, logr obtener su cobro
y pago, de reintegrar al portador legtimo del mismo el monto ntegro
de lo percibido, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales
que correspondan.
Cualquiera estipulacin en contrario se tendr por no escrita.
295
ESCUELA DE DERECHO
296
EL PAGARE
CONCEPTO:
El Cdigo de Comercio contena la siguiente definicin de
pagar en su artculo 766: Vale o pagar es un escrito por el que una
persona que lo firma se confiesa deudora a otra de cierta cantidad o
valor de dinero y se obliga a pagarlo a su orden dentro de
determinado plazo. Cuando el pago debe hacerse en distinto lugar de
la residencia del deudor, el pagar toma la denominacin de pagar a
domicilio.
La ley 18.092 derog esta definicin, as como toda la antigua
normativa relativa a la letra de cambio y al pagar contenida en el
Cdigo de Comercio, materias que quedaron reguladas por esta Ley
especial.
La Ley 18.092 no define al pagar, sino que se limita a indicar
las menciones que debe contener y sus requisitos de fondo.
Sin perjuicio de ello, podemos definir el pagar como: Un ttulo
de crdito que contiene la promesa no sujeta a condicin,
emanada del deudor que lo suscribe, de pagar una cantidad
determinada o determinable de dinero al beneficiario, a su
orden o al portador y que obliga a cumplirla al suscriptor, a
los endosantes y a los avalistas.
Actualmente el pagar es un documento de gran aplicacin prctica,
ms que la letra de cambio cuya utilizacin es ahora menos
frecuente.
PARALELO ENTRE LA LETRA DE CAMBIO Y EL PAGARE.
Semejanzas entre la letra de cambio y el pagar:
1. Ambos son ttulos de crdito.
2. Dentro de la clasificacin de los ttulos de crdito, ambos son
efectos de comercio, pues su contenido es pagar una suma de
dinero, generalmente a corto o mediano plazo.
3. Tanto la prestacin de la letra de cambio como del pagar no est
sujeta a condicin (aunque la letra contiene una orden no sujeta a
condicin y el pagar una promesa de pago no sujeta a condicin).
Diferencias entre la letra de cambio y el pagar.
296
ESCUELA DE DERECHO
297
1.Sin olvidar lo que antes hemos dicho de que los actos

cambiarios son unilaterales (lo que significa que ellos generan
responsabilidad cambiaria por la sola voluntad de quien los ejecuta,
es decir, son no recepticios), se dice que el pagar, a diferencia
de la letra de cambio, es un documento enteramente
unilateral, pues est concebido para producir todos sus efectos
con la sola intervencin del suscriptor, quien al emitir el pagar
mediante su firma, directamente se confiesa deudor del
beneficiario del documento y contrae responsabilidad cambiaria.
(Debo y pagar ...)
A diferencia de ello, la letra de cambio, est concebida
como una orden que el librador emite al girar la letra de
cambio, orden que se dirige al librado para que ste pague
una cantidad de dinero al beneficiario, y que ser vinculante para el
librado en la medida que acepte estampando su firma en el mismo
documento. En otras palabras, el esquema de la letra de
cambio contempla que intervengan en ella 1) el librador
que da la orden y 2) el aceptante (librado que admite esa
orden).
Por cierto, lo dicho es sin perjuicio de que si la letra no es
aceptada ella igualmente genera responsabilidad cambiaria para el
librador y tambin para los dems garantes, cumplidos los
requisitos legales.
2.- ntimamente vinculado con lo anterior, como en el pagar no hay
un librado, no cabe hablar de aceptante. Ello a diferencia de la
letra de cambio.
3.- La letra de cambio admite tres clases de protesto (por falta
de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin y por falta de
pago).
El pagar slo admite una clase de protesto: por falta de pago
(porque en el pagar no hay aceptacin).
4.Desde el punto de vista de su vencimiento, la letra de
cambio puede ser girada:
- A la vista
- A un plazo desde la vista.
- A un plazo desde la fecha de giro.
- A un da fijo y determinado.
El pagar, por su parte, puede tener vencimiento:
297
ESCUELA DE DERECHO
298
A la vista.
A un plazo desde su fecha de giro,
A un da fijo y determinado.
No cabe el vencimiento a un plazo desde la vista, porque en el
pagar no hay aceptacin
5.- Tambin desde el punto de vista de su vencimiento, la letra
de cambio slo puede tener un vencimiento nico (es decir la
totalidad de la suma de dinero contenida en ella debe pagarse en un
solo momento), no admitiendo vencimientos sucesivos.
En cambio, el pagar s admite vencimientos sucesivos,
es decir, el pago se puede fraccionar en dos o ms cuotas.
6.En cuanto a la individualizacin del beneficiario y su ley
de circulacin:
La letra de cambio puede ser: A la orden y, por excepcin,
nominativa.
El pagar: puede ser nominativo, a la orden y al portador.
PERSONAS QUE INTERVIENEN (o pueden intervenir) EN EL
PAGAR
En el pagar siempre debe intervenir el suscriptor, que es
el deudor del pagar que estampa su firma en el documento,
confesndose deudor (obligndose a pagar al portador legtimo del
documento).
Aunque no interviene con su firma en el documento, podemos
sealar al acreedor del pagar (beneficiario), quien puede estar
nominativamente indicado en el documento, o bien designarse como
acreedor a una persona a cuya orden se ha de efectuar el pago (a la
orden), o bien puede indicarse que el documento ser pagadero al
portador.
Tambin pueden intervenir:
- Endosantes (en caso que el documento sea a la orden)
- Avalistas.
FORMALIDADES Y MENCIONES DEL PAGARE.
El pagar es un ttulo de crdito escrito y formal que debe
contener una serie de menciones, las que estn establecidas en el
artculo 102 de la Ley 18.092. Algunas de estas menciones tienen
carcter esencial, al tiempo que otras, de ser omitidas, son suplidas
por la ley (menciones naturales).
298
ESCUELA DE DERECHO
299
La omisin de menciones esenciales trae como consecuencia

que el documento no valga como pagar, segn establece el
artculo 103 de la Ley 18.092.
Las menciones establecidas en el artculo 102, son:
1.La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma
empleado en el ttulo: A este respecto, valen los mismos comentarios
que oportunamente formulamos respecto de la letra de cambio. Se
trata de una mencin esencial.
2.La promesa no sujeta a condicin, de pagar una determinada o
determinable cantidad de dinero:
El pagar es un efecto de comercio, es decir, su objeto es pagar
una suma de dinero. La cantidad puede estar determinada o ser
determinable, lo que tendr lugar cuando la suma se exprese en un
ndice de reajustabilidad. Tambin se trata de una mencin esencial.
3.-
El lugar y poca del pago:

Estas menciones no tienen carcter esencial, pues el mismo N
3 agrega que si el pagar no indica el lugar del pago, se entender
que debe efectuarse en el lugar de su expedicin.
A su turno, si el documento no contiene la fecha de
vencimiento, se considerar pagadero a la vista. El artculo 105 de la
Ley 18.092 establece las diversas formas de vencimiento que puede
tener un pagar, las que veremos ms adelante.
4.El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden
se ha de efectuar el pago o la indicacin de que es pagadero al
portador:
Esta mencin tiene carcter esencial y determina la forma en
que el documento podr circular. Si es nominativo con clusula de no
endosabilidad, slo podr transferirse mediante la cesin de crditos
nominativos; si es a la orden, mediante el endoso; y, si es al portador,
mediante la mera tradicin manual.
5.-
El lugar y fecha de expedicin:

Se trata de una mencin esencial.
La fecha de expedicin es relevante para los efectos de la
capacidad del girador, pues ste ha debido ser plenamente capaz al
momento del giro. Tambin puede tener importancia para efectos del
vencimiento, cuando ste se estipule a un plazo desde la fecha de
giro (o a un plazo desde su fecha).
El lugar es relevante para determinar la ley aplicable al
299
ESCUELA DE DERECHO
300
documento segn el principio lex locus regit actum. Asimismo, el

lugar es relevante cuando se ha omitido la indicacin del lugar en que
debe hacerse el pago pues, conforme al N3 del artculo 102, en tal
caso el pago debe efectuarse en el lugar de la expedicin del
documento.
6.-
La firma del suscriptor:

Se trata de una mencin esencial. Ms an, la firma constituye
la manifestacin de voluntad del suscriptor en orden a obligarse en
virtud del documento.
Conforme con el artculo 104 de la Ley 18.092, bajo la
responsabilidad del suscriptor, su firma podr estamparse por otros
procedimientos que se autoricen en el Reglamento, en los casos y con
las formalidades que en l se establezcan.
Sancin por la falta de menciones esenciales:
Conforme al artculo 103 de la Ley 18.092, el documento que no
cumpla con las exigencias del artculo precedente, no vale como
pagar.
Como es dable apreciar, esta sancin slo opera respecto de las
menciones esenciales, que son las nicas que tienen propiamente el
carcter de exigencias.
VENCIMIENTO DEL PAGARE
El vencimiento del pagar es la poca en que debe ser pagado.
Conforme al artculo 105 de la Ley 18.092 el pagar puede ser
extendido de tres formas, atendiendo a su vencimiento:
1.A la vista (lo que tendr lugar cuando as se exprese en el
documento o cuando no se indique la fecha de vencimiento);
2.A un plazo contado desde su fecha, y
3.A un da fijo y determinado.
Obvio es decir que el pagar no puede tener vencimiento a un
plazo desde la vista (como s lo admite la letra de cambio), pues en el
pagar no hay aceptacin.
Vencimientos sucesivos: A diferencia de la letra de cambio, que
slo admite un vencimiento nico, el pagar puede tener
vencimientos sucesivos. Es decir, la suma de la deuda contenida en el
documento puede fraccionarse en dos o ms cuotas pagaderas en
pocas distintas.
Cuando se pactan vencimientos sucesivos, la regla general es
que cada cuota morosa (es decir, las que no son pagadas), sea
300
ESCUELA DE DERECHO
301
protestada separadamente, salvo que contenga la llamada clusula

de aceleracin. En efecto, la ley permite incorporar al pagar una
clusula de aceleracin, en cuya virtud se estipula expresamente
que el no pago de una de las cuotas har exigible el monto total
insoluto. As lo establece el artculo 105 incisos 3 y 4
La clusula de aceleracin, por tanto, permite evitar la espera
de vencimientos sucesivos cuando el suscriptor no paga una
cualquiera de las cuotas que estn convenidas pagar en el pagar,
estando facultado el acreedor en tal caso para exigir de una vez el
saldo total insoluto.
RESPONSABILIDAD DEL SUSCRIPTOR DE UN PAGARE
La ley 18.092 establece una sola norma al respecto, el artculo
106, segn el cual el suscriptor de un pagar queda obligado de
igual manera que el aceptante de una letra de cambio.
Desde esta perspectiva, son aplicables las normas que la misma
Ley 18.092 establece a propsito de la responsabilidad del aceptante,
en especial, el artculo 79. Conforme a estas reglas, no ser necesario
protestar el pagar para perseguir la responsabilidad cambiaria del
suscriptor (sin perjuicio de que pueda ser necesario para conferir
mrito ejecutivo al documento y/o para perseguir la responsabilidad
de los endosantes y sus avalistas).
NORMATIVA APLICABLE AL PAGARE
El Ttulo II de la Ley 18.092 (arts. 102 al 107), contiene algunas
normas relativas al pagar, las que ya hemos analizado. Tales normas
no constituyen una regulacin completa de este documento, pues la
Ley 18.092 ha seguido el sistema de hacer aplicable al pagar la
normativa de la letra de cambio, en todo aquello que no sea contrario
a la naturaleza del pagar y a las disposiciones del Ttulo II.
As, el artculo 107 de la Ley 18.092 establece que en lo que
no sean contrarios a su naturaleza y a las disposiciones del presente
ttulo son aplicables al pagar las normas relativas a la letra de
cambio.
Desde esta perspectiva, podemos decir que son aplicables al
pagar la mayora de las normas establecidas a propsito de la letra
de cambio. Desde luego, no resultan aplicables las normas relativas a
la aceptacin, pero s las relativas al endoso, aval, acciones
cambiarias y protestos (salvo por falta de aceptacin y fecha de
aceptacin).
301
ESCUELA DE DERECHO
302
El problema de la prescripcin de la accin cambiaria en un

pagar con vencimientos sucesivos:
En materia de prescripcin de las acciones cambiarias, en
principio, resultan aplicables las normas de la letra de cambio (Prrafo
10 de la Ley 18.092), toda vez que el Ttulo II de la Ley (relativo al
pagar) no contiene normas especiales de prescripcin y el artculo
107 de la Ley nos reconduce a la normativa aplicable a la letra. Con
todo, en la prctica se han presentado problemas en relacin a los
pagars con vencimientos sucesivos, existiendo diversas posiciones
doctrinales y jurisprudenciales.
Estos problemas se han producido por cuanto el artculo 98 de
la Ley 18.092 establece que la accin cambiaria del portador
prescribe en un ao contado desde el da del vencimiento del
documento. Sin embargo, atendido que la letra de cambio no admite
vencimientos sucesivos, se ha discutido acaso es posible aplicar la
norma del artculo 98 a un pagar con vencimientos sucesivos.
Para comprender el problema, pensemos en un pagar
fraccionado en 6 cuotas mensuales, en que la primera vence el
01.03.2010 y la ltima el 01.08.2010. Supongamos que se incurre
mora en la segunda cuota (01.04.2010). Desde cundo se cuenta el
plazo de prescripcin? En tal caso, podra sostenerse que el plazo de
prescripcin del pagar en su totalidad se cuenta desde que se ha
incurrido en mora de esta cuota. Con todo, tambin podra sostenerse
que el plazo se cuenta desde el vencimiento de la ltima cuota
(01.08.2010). Quizs lo ms lgico es pensar que debe apreciarse la
situacin de cada cuota separadamente; sin embargo, esta
posibilidad se complica cuando el pagar tiene una clusula de
aceleracin.
Otro problema es determinar cul es el plazo de prescripcin
que corresponde aplicar. Podemos aplicar el plazo de un ao que
establece el artculo 98 de la Ley 18.092, o tendremos que aplicar los
plazos generales de prescripcin?
Las posiciones doctrinales y jurisprudenciales respecto de estos
problemas son variadas.
Respecto del momento desde el cual computaremos el plazo,
algunos han sostenido que las normas de prescripcin de la letra de
cambio son incompatibles con los pagars con vencimientos
sucesivos. Al respecto se argumenta que el artculo 98, referido a la
letra de cambio, discurre sobre la base que ste documento slo
puede tener un vencimiento nico, por lo que sera una disposicin
302
ESCUELA DE DERECHO
303
contraria a la naturaleza del pagar con vencimientos sucesivos. Se

agrega que el artculo 107 slo nos remite a la normativa de la letra
de cambio en la medida que ella no sea contraria a la naturaleza del
pagar. Por consiguiente, si el pagar tiene vencimientos sucesivos
slo cabra aplicar las normas generales en materia de prescripcin,
segn la cuales, el plazo comienza a correr desde que la obligacin se
ha hecho exigible (lo que puede no coincidir con el vencimiento de la
o las cuotas originalmente pactadas e individualmente consideradas).
En cuanto a cul es el plazo de prescripcin que corresponde
aplicar a este tipo de pagars, algunos sostienen que cabe aplicar el
plazo de un ao establecido en el artculo 98 de la Ley 18.092.
Incluso, ciertos autores que estiman que el artculo 98 no es
pertinente para determinar desde cundo se cuenta el plazo, afirman
que s se podra atender a esta norma para determinar el plazo
mismo, pues la incompatibilidad entre la letra y el pagar con
vencimientos sucesivos slo se referira al momento desde el cual
corre el plazo (slo ello sera contrario a la naturaleza del pagar con
vencimientos sucesivos).
Otros afirman que no es posible dividir la aplicacin del artculo
98; es decir, si se concluye que esta norma no es aplicable a un
pagar con vencimientos sucesivos para determinar el momento
desde el cual se cuenta el plazo, tampoco procedera aplicar el plazo
que este artculo establece. En consecuencia, cabra aplicar el plazo
general de prescripcin de las obligaciones mercantiles, contemplado
en el artculo 822 del Cdigo de Comercio (cuatro aos). Para otros, si
bien no es posible aplicar el plazo del artculo 98 de la Ley 18.092,
tampoco puede aplicarse el plazo de cuatro aos del artculo 822 del
Ccom, pues esta norma se refiere a las acciones que procedan de las
obligaciones de que trata el Libro II del Ccom, y resulta que la accin
emanada del pagar no est tratada en el Libro II Ccom, sino en la
Ley 18.092. Por lo tanto, cabra aplicar el plazo general de
prescripcin del Cdigo Civil (cinco aos, artculo 2515).
Otra postura (ms reciente) sostiene que la solucin al
problema depende de si el pagar con vencimientos sucesivos
contiene o no una clusula de aceleracin. En este sentido, se afirma
que si el pagar no contiene clusula de aceleracin, procede aplicar
el artculo 98 de la Ley 18.092 en concordancia con el artculo 105
inciso final. Segn estas normas, cabra concluir que cada cuota se
har exigible separadamente y el plazo de prescripcin de un ao se
contar desde el vencimiento de cada cuota.
Por su parte, cuando el pagar tiene clusula de aceleracin, el
plazo de prescripcin del total adeudado se debe contar desde que se
303
ESCUELA DE DERECHO
304
ha incurrido en mora en el pago de la cuota que ha activado la

clusula de aceleracin (porque en ese momento el total del pagar
se ha hecho exigible).
Otros han sostenido que cabe distinguir acaso la clusula de
aceleracin ha sido redactada en trminos imperativos o facultativos.
La clusula es imperativa cuando se pacta que el no pago de una
cuota hace exigible el total adeudado. Es facultativa cuando se
estipula que el no pago de una cuota faculta al acreedor para
exigir el total de lo adeudado. Cuando estamos en presencia de una
clusula imperativa, el plazo del total de lo adeudado se debe contar
desde la primera cuota morosa. En cambio, cuando la clusula es
facultativa, no cabe contar el plazo de prescripcin respecto del total
adeudado desde la mora, sino desde el momento en que el acreedor
ha manifestado su voluntad de valerse de la clusula de aceleracin,
presentando la correspondiente demanda en tales trminos.35
LA LETRA DE CAMBIO Y EL PAGAR COMO TTULOS
EJECUTIVOS.
Estos documentos no tienen mrito ejecutivo por s solos. Para
que lo tengan es necesario primero que valgan como tales (es decir
como letra de cambio o pagar) y que, adems, se cumplan
determinados requisitos.
A su vez, es posible que una letra o un pagar tenga mrito
ejecutivo respecto de alguno o algunos de los obligados a su pago,
pero no respecto de todos.
De lo anterior podemos distinguir diversos supuestos: (Art. 434 N4
CPC, 111 Ley 18.092)
1.- Respecto del aceptante de una letra de cambio o
suscriptor de un pagar:
Estos documentos tendrn mrito ejecutivo cuando:
a) Las firmas del aceptante y suscriptor han sido autorizadas por
notario pblico (En este caso el documento tiene mrito ejecutivo
sin necesidad de protesto).
b) Ha sido protestado por falta de pago, siendo el protesto personal, y
el aceptante o el suscriptor no ha opuesto tacha de falsedad a su
firma al momento del protesto.
35 Ver: Jurisprudencia de la Letra de Cambio y Pagare, Editorial Lexis
Nexis, 2003.
304
ESCUELA DE DERECHO
305
En estos casos no es necesario notificarles judicialmente el protesto

para que el documento tenga mrito ejecutivo respecto del
aceptante o del suscriptor. El ttulo ejecutivo estar constituido por
la letra de cambio o el pagar ms la respectiva acta de protesto.
c) Cuando el protesto no ha sido personal, o siendo personal el
aceptante o suscriptor tach de falsa su firma en el acto del
protesto, ser necesario notificar judicialmente el protesto al
aceptante o suscriptor. El documento tendr mrito ejecutivo si el
obligado no opone tacha de falsedad a su firma en el acto de la
notificacin judicial o dentro de tercero da. Si se opuso tacha de
falsedad, sta se tramita como incidente y si la tacha se rechaza el
documento adquiere mrito ejecutivo (art. 111 Ley 18.092).
2.- Respecto de los dems obligados (Librador, endosantes,
avalistas):
a) Cuando sus firmas han sido autorizadas por notario pblico (sin
necesidad de protesto).
b) Cuando el protesto de la letra o el pagar ha sido notificado
judicialmente al respectivo obligado y este no ha opuesto tacha de
falsedad a su firma, en el acto de la notificacin judicial o dentro de
tercero da. Si se opone tacha, se tramita como incidente y si se
rechaza el documento adquiere mrito ejecutivo (art. 111 Ley
18.092).
Requisito sine qua non para que la letra o el pagar, en
cualquiera de las situaciones antes mencionadas, tenga
mrito ejecutivo:
Es necesario que se haya cumplido con el pago del impuesto
establecido en la Ley de Timbres y Estampillas, D.L. 3475 de 1980.
Art. 1 N 3: Hecho gravado y tasa;
Art. 9 N 3: Sujeto del impuesto y responsables.
Art. 26: Sancin.
------------------------------------------------------------------------------------------------------BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
Puelma Accorsi, Alvaro, Letra de Cambio y Pagar, Ley 18.092,
305
ESCUELA DE DERECHO
306
Exposicin, Texto, Fuentes y Concordancias, Editorial Jurdica de

Chile, 1984.
Sandoval Lpez, Ricardo, Derecho Comercial, Tomo II, Quinta
Edicin, Coleccin Manuales Jurdicos, Editorial Jurdica de Chile, 2005.
De Solminihac Iturria, Jaime, Compendio de Derecho
Comercial, Tomo II, Sociedad Editora Metropolitana, 2001.
Jurisprudencia de la Letra de Cambio y el Pagar, Editorial
Lexis Nexis, 2003.
LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y EL CHEQUE
LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA
I.-
GENERALIDADES Y FUENTE LEGAL.

El contrato de cuenta corriente bancaria se encuentra
principalmente regulado en el DFL 707, que fija el texto refundido,
coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques (Diario Oficial de 7.10.1982).
Hasta el ao 1922 este contrato se rigi exclusivamente por la
costumbre. Ese ao se dict la Ley 3045 que fue la primera en
establecer una regulacin legal sobre la materia. Con el tiempo, dicha
ley experiment sucesivas modificaciones, que hicieron necesaria la
dictacin de un texto refundido, que se vaci en el DFL 707. Este DFL
se divide en tres prrafos:
1.Del contrato de cuenta corriente bancaria (artculos 1 al 9).
2.Del cheque (arts. 10 al 44).
3.De las cuentas corrientes y cheques en moneda extranjera
(arts. 45 al 50).
Sin perjuicio de lo anterior, tambin son pertinentes las normas
contenidas en la Ley General de Bancos, DFL N 3 de 19 de diciembre
de 1997.
Por otro lado, son aplicables al contrato de cuenta corriente bancaria
las normas que el Cdigo de Comercio establece respecto de la
extincin de la cuenta corriente mercantil (artculo 9 del DFL 707).
Por ltimo, destaquemos que tambin son pertinentes las normas de
la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, la que de
conformidad con el artculo 12 de la Ley General de Bancos est
facultada para interpretar la ley e impartir instrucciones a los bancos
para el resguardo de los depositantes u otros acreedores y el inters
306
ESCUELA DE DERECHO
307
pblico.36
II.-DEFINICIN LEGAL, ELEMENTOS Y PARTES DEL CONTRATO.
El artculo 1 del DFL 707 define la cuenta corriente bancaria
disponiendo que es un contrato a virtud del cual un banco se obliga
a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de
las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito
que se haya estipulado.
De la definicin podemos identificar los siguientes elementos:
1.Una de las partes del contrato debe ser necesariamente un
banco. Lo anterior concuerda con lo establecido en el artculo 69 N 1
de la Ley General de Bancos que incluye entre las operaciones
bancarias, el recibir depsitos y celebrar contratos de cuenta
corriente bancaria.
La otra parte toma el nombre de cuenta correntista y puede ser
una persona natural o jurdica. Esta es la otra persona, a que alude
la definicin del artculo 1 del DFL 707.
2.El funcionamiento del contrato supone, por un lado, la
existencia de depsitos de dinero o de un crdito conferido al cuenta
correntista y, por otro, el giro de rdenes de pago por parte del
cuenta correntista en contra del banco, las que tradicionalmente se
efectan mediante cheques.
3.El banco debe cumplir las rdenes de pago, pero hasta la
concurrencia de un lmite, el cual est constituido por:
a) Las cantidades de dinero depositadas en la cuenta corriente,
depsitos que puede haber efectuado directamente el cuenta
correntista o un tercero.
b) El crdito que se hubiere estipulado entre el cuenta correntista y el
banco.
A su vez, los fondos deben cumplir dos requisitos:
a) Ser suficientes para cubrir la orden de pago.
b) Deben estar disponibles en cuenta corriente, es decir, en dinero
efectivo, que provengan ya sea, del depsito en dinero
propiamente tal en la cuenta, o bien, de cheques que han sido
depositados, cobrados a travs del canje y abonado su valor en la
cuenta corriente del cuenta correntista.
36 Ver tambin artculo 22 prrafoltimo del DFL 707.
307
ESCUELA DE DERECHO
308
Asimismo, para estar disponibles, los fondos no deben haber

sido objeto de alguna medida que impida utilizarlos para el pago de
las rdenes que emita el girador, como ocurrira por ejemplo en el
caso de alguna medida precautoria de retencin, embargo de fondos
o embargo de la cuenta corriente del titular.
III.- CARACTERISTICAS DEL CONTRATO:
1.Es un contrato consensual, se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes. No obstante, en la prctica es siempre
celebrado por escrito y mediante formularios estandarizados y
prerredactados por los bancos. Concretamente, en los contratos de
cuenta corriente bancaria podremos identificar unas condiciones
particulares (que se refieren fundamentalmente a la individualizacin
de las partes y que varan en cada contrato particular) y las
condiciones generales, que contienen las estipulaciones aplicables
a todos los contratos de cuenta corriente bancaria celebrados por el
banco.
2.Es un contrato unilateral. Para la gran mayora de la doctrina, el
contrato de cuenta corriente bancaria slo impone obligaciones para
el banco, principalmente, la de cumplir las rdenes de pago
emanadas del cuenta correntista.
Esto emana de la propia definicin del artculo 1 del DFL 707, el
cual expresa que un banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de
otra persona.
Desde esta perspectiva, el contrato no impone obligaciones al
cuentacorrentista. Sin embargo, el contrato si le impone ciertas
cargas, es decir, deberes establecidos en su exclusivo beneficio, de
tal manera que si no los cumple slo l resultar perjudicado,
careciendo el banco de una accin para exigir que el cuenta
correntista cumpla estas cargas. Por ello es que se dice que no se
trata de verdaderas obligaciones y el contrato tiene carcter
unilateral. Por ejemplo, el contrato de cuenta corriente bancaria no
obliga al cuenta correntista a efectuar depsitos en la cuenta. Con
todo, si no efecta depsitos, el banco no estar obligado a cumplir
las ordenes de pago giradas por el cuenta correntista.
No obstante lo anterior, existen algunos supuestos en que el
banco puede estar facultado para cobrar determinadas comisiones
por el envo de cartolas y mantencin de cuenta. Normalmente estas
comisiones, especialmente la de mantencin de cuenta, slo se exige
en aquellas cuentas con bajo movimiento. En la prctica, los bancos
308
ESCUELA DE DERECHO
309
fijan estas comisiones de acuerdo a una tabla de desarrollo, que se

eleva gradualmente cuando el saldo promedio de la cuenta es bajo.
Se dice que esta obligacin de pagar determinadas comisiones
no convertira al contrato en bilateral, sino que, a lo sumo, se tratara
de un contrato sinalagmtico imperfecto.
3.Es un contrato oneroso: Pues tiene por objeto la utilidad de
ambas partes.
Para el cuenta correntista, el contrato es til pues le
proporciona la comodidad y seguridad de la custodia y existencia de
su dinero, evitndole el inconveniente de tener que transportarlo para
poder dar cumplimiento a sus diversas obligaciones dinerarias, las
que ahora puede cumplir mediante rdenes de pago efectuadas en
contra de su banco y con cargo a los fondos acreditados en su cuenta
corriente bancaria.
Para el banco, el contrato presta una gran utilidad, por cuanto la
suma de los diversos depsitos efectuados por sus cuenta
correntistas, le permite utilizar ese dinero para prestarlo a otras
personas, cobrando el correspondiente inters.
Al respecto, cabe sealar que la posibilidad que todos los
cuenta correntistas giren, a la vez, la totalidad de sus fondos en
cuenta corriente es prcticamente imposible. En todo caso, existe la
obligacin de los bancos de mantener una reserva de fondos que
deben estar disponibles para atender a los giros. Esta reserva de
fondos se denomina encaje y est tratada en el Ttulo VI de la Ley
General de Bancos.
4.Es un contrato de adhesin, ya que el banco establece las
clusulas del contrato en forma tal que la contraparte slo pueda
adherir a ellas o rechazarlas.
5.Es un contrato de tracto sucesivo, puesto que las obligaciones
se generan y extinguen da a da durante toda la vigencia del
contrato.
6.Es un contrato principal, en el sentido que subsiste por s solo,
sin necesidad de otra convencin.
7.-
Es un contrato nominado y tpico.
8.Es un contrato intuito personae. Evidentemente existe una

relacin de confianza entre las partes, en que la consideracin de la
309
ESCUELA DE DERECHO
310
persona es especialmente relevante.

9.Est sujeto a instrucciones administrativas, emanadas de la
Superintendencia de Bancos. Ello permite reconocer cierto grado de
dirigismo contractual, tendiente a restringir las posibles conductas
abusivas de los bancos respecto de sus clientes.
IV.-
MERCANTILIDAD DEL CONTRATO:

De conformidad con el artculo 3 N 11 del Ccom, que
mercantiliza las operaciones de banco, el contrato de cuenta corriente
bancaria ser siempre mercantil para el banco, para lo cual valga
recordar que el artculo 69 N 1 de la Ley General de Bancos
considera como operaciones de banco el celebrar contratos de cuenta
corriente bancaria.
La mayora de la doctrina estima que para el cuenta correntista,
el contrato ser civil o mercantil segn la teora de lo accesorio. Es
decir, si la cuenta corriente bancaria es complementaria a un giro
principal mercantil, ser comercial; en caso contrario, ser
simplemente un acto de carcter civil.
En todo caso, dejemos constancia que una opinin minoritaria
estima que las operaciones bancarias son siempre mercantiles,
independiente de la calidad de las personas que en ellas intervengan,
es decir, se tratara tambin de actos formales de comercio. Desde
esta perspectiva, el contrato de cuenta corriente bancaria tambin
sera mercantil para el cuenta correntista. Sin perjuicio de ello, cabe
tener presente que entre la cuenta corriente bancaria y el cheque
existe una ntima relacin, por cuanto el cheque es normalmente el
instrumento usado por el cuenta correntista para dar las rdenes de
pago al banco en el marco del contrato de cuenta corriente bancaria.
Recordemos que conforme al artculo 3 N 10 las operaciones sobre
cheques constituyen un acto formal de comercio.
V.-
OBJETO DEL CONTRATO:

Tal como precisa Arturo Prado Puga, el objeto del contrato es
necesariamente dinero, que se confunde en el patrimonio del
depositario (el banco). Los bancos reciben las sumas o fondos
depositados en propiedad, ya que se trata de un depsito irregular,
en el que la especie depositada pasa en dominio al depositario, quien
se presume facultado para hacer uso de ella (artculo 2221 del Cdigo
Civil). Esto permite que el banco disponga y preste el dinero como si
fuese suyo y el cliente disponga a su turno del dinero acreditado en
su cuenta a pesar de no ser suyo. En el depsito bancario existe, en
310
ESCUELA DE DERECHO
311
sntesis, una doble disponibilidad: a favor del banco y a favor del

cliente.
VI.- CLASES DE CUENTA CORRIENTE BANCARIA:
1.Cuenta corriente de depsito: Es aquella que existe cuando el
cuenta correntista hace depsitos de dinero en su cuenta, pasando
dichos fondos en dominio al banco, que contrae la obligacin de
cumplir las rdenes de pago del librador. Los depsitos puede
hacerlos directamente el cuenta correntista o sus apoderados, pero
tambin terceros.
2.Cuenta corriente de crdito: Tiene lugar cuando el banco
autoriza que el cuenta correntista gire rdenes de pago en contra de
un prstamo que ha celebrado con el banco.
VII.- EFECTOS DEL CONTRATO (OBLIGACIONES QUE GENERA):
Tal como se expres a propsito de las caractersticas, el
contrato de cuenta corriente bancaria tiene carcter unilateral, por
cuanto slo una de las partes resulta obligada (el banco). En lo que
respecta al cuenta correntista, se dice que ste est sujeto a
determinadas cargas, cuyo incumplimiento slo cede en su propio
inters, sin tener el banco una accin para exigir este cumplimiento.
Analicemos a continuacin las obligaciones y cargas que genera este
contrato:
a)
1.-
Obligaciones que genera para el banco:

Cumplir las rdenes de pago del cuenta correntista.
Esta obligacin emana del artculo 1 del DFL 707. Las rdenes
de pago son normalmente efectuadas girando cheques en los
formularios que el banco debe entregar gratuitamente al cuenta
correntista, en talonarios seriados y numerados, de acuerdo lo
establece el artculo 15 del DFL 707.
El banco pone a disposicin del cliente estos talonarios a travs
de solicitudes de pedimento que deben guardarse y custodiarse con
extrema diligencia y cuidado y que normalmente se incluyen en los
mismos talonarios. Sin perjuicio de lo anterior, las rdenes pueden
girarse a travs de cheques sueltos, que facultan al cuenta
correntista para girar en su favor sobre su cuenta recurriendo a
formularios que se encuentran en poder del propio banco librado y a
los que refiere el artculo 15 en la parte final del inciso primero.
No obstante lo dicho, destaquemos que en la actualidad el
cheque ha dejado de ser el nico mecanismo que permite lograr la
311
ESCUELA DE DERECHO
312
disponibilidad de fondos. Actualmente, con el desarrollo de los medios

telemticos, las rdenes de pago que igualmente afectan la cuenta
corriente, pueden efectuarse mediante tarjeta de dbito (Redcompra), sistemas de pago automtico de cuentas con cargo a
cuenta corriente (PAC), transferencias electrnicas realizadas a
travs del sitio web del banco en la Internet, e incluso a travs de la
tarjeta de crdito, que no obstante dar lugar a un contrato distinto
se ha transformado en la prctica en un medio usual de afectacin de
los fondos existentes en la cuenta corriente bancaria.
2.Acreditar al cuenta correntista las sumas que el banco o un
tercero deposite en abono a la cuenta corriente. (artculo 2 del DFL
707).
3.Llevar una cuenta detallada de los movimientos de dinero,
posibilitando en todo momento establecer el saldo disponible sobre el
cual puede girar el cuenta correntista.
4.Rendir cuenta a su comitente (cuenta correntista), exhibindole
el movimiento de la cuenta corriente con sus saldos correspondientes,
semestralmente o cuando ste se lo solicitare. (artculos 4 y 5 del DFL
707).
En la prctica, esta obligacin se cumple mediante la entrega
de cartolas individuales que el banco enva mensualmente a su
cliente.
Conforme al artculo 4, el cliente tiene la carga de efectuar el
reconocimiento de los saldos de cuenta que el banco le enve y si
ellos no son objetados dentro de los 30 das siguientes de la fecha del
envo por carta certificada de los correspondientes saldos, las partidas
se entendern aprobadas.
5.Entregar al cuenta correntista talonario de cheques seriados y
numerados. Art. 15 DFL 707.
El objetivo de esta obligacin es que el cuenta correntista
pueda emitir las rdenes de pago vlidamente y, por lo tanto, el
banco responda ante los cheques provenientes de talonarios que l
ha entregado.
Excepcionalmente se admite la existencia de cheques sueltos,
pero con la limitacin de que ellos se giren a favor del cuenta
correntista y en la misma oficina del banco.
6.Responder por el pago de cheques falsificados en los casos que
seala el artculo 16 del DFL 707.
312
ESCUELA DE DERECHO
313
Conforme a esta norma, el librado es responsable:

1Si la firma del librador es visiblemente disconforme con la dejada
en poder del librado para cotejo.
2Si el cheque tiene rasgaduras, enmendaduras u otras
alteraciones notorias, y
3Si el cheque no es de la serie entregada al librador.
Si la falsificacin se limitara al endoso, el librado no ser
responsable sino en el caso de haber pagado a persona desconocida,
sin haber verificado su identidad.
7.Mantener reserva respecto de terceros del movimiento de la
cuenta corriente y su saldo.
A esto se refieren los incisos segundo y siguientes del artculo 1
del DFL 707, y dice relacin con el secreto bancario, que revisaremos
separadamente.
b)
Cargas que el contrato impone al cuenta correntista:
1.Proveer de fondos suficientes al banco librado para que este
responda a las rdenes de pago:
Los fondos podrn proveerse con cheques del mismo banco,
con cheques de otros bancos, mediante vales a la vista, depsitos en
efectivo, etc.
Todo lo anterior en la medida que la cuenta corriente sea de
depsito. Si se trata de una cuenta de crdito, la provisin se
entiende efectuada por la celebracin del contrato de crdito.
2.-
Girar los cheques en los talonarios entregados por el banco.

La excepcin la constituyen los cheques sueltos.
3.-
No girar cheques sin disponer de fondos.

Si bien el banco no va a pagar el cheque cuando no hay fondos
disponibles, esta conducta normalmente es una causal fijada en el
contrato de cuenta corriente que faculta al banco para cerrar la
cuenta.
4.Evitar el extravo del talonario de cheques o dar aviso inmediato
al banco en caso de prdida o sustraccin del mismo.
De no mediar esta conducta el cuenta correntista va a ser
responsable ante el banco si su firma es falsificada, en cheque de su
propia serie y no es visiblemente disconforme (art. 17 DFL 707).
313
ESCUELA DE DERECHO
314
5.Pagar cierto inters sobre el saldo a favor del banco, en caso de

sobregiro. Esta obligacin adems rige respecto de las cuentas
corrientes de crdito y el inters y la comisin son limitadas por la
Superintendencia de Bancos.
VIII.-EXTINCION DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA:
Conforme con el artculo 9 del DFL 707, las disposiciones de los
artculos 611, 612, 613, 614, 615 y 617 del Cdigo de Comercio
(relativos a la cuenta corriente mercantil) se aplicarn tambin a la
cuenta corriente bancaria en cuanto no sean contrarias al DFL 707.
Estas normas se refieren a la extincin del contrato de cuenta
corriente mercantil. Las causales de extincin en definitiva son:
1.Advenimiento de la poca fijada por la convencin.
2.Consentimiento de las partes.
3.La muerte.
4.La interdiccin.
5.La demencia.
6.La quiebra de una de las partes.
7.Cualquiera otro suceso legal que prive a alguno de los
contratantes de la libre disposicin de sus bienes.
Se suele agregar como causal de trmino de la cuenta corriente
bancaria el cumplimiento de la condicin de girar cheques sin fondos.
Terminada la cuenta corriente deber practicarse la liquidacin,
operando una compensacin y determinndose el saldo y la persona
del acreedor y deudor.
IX.-
EL SECRETO BANCARIO:
Consiste en la obligacin que tienen los bancos de mantener en
reserva las informaciones que han obtenido sobre sus clientes en las
relaciones propias de su actividad y que no pueden revelar a terceros
sin autorizacin.
Est consagrada en el artculo 1 inciso segundo del DFL 707,
conforme al cual el banco deber mantener en estricta reserva,
respecto de terceros, el movimiento de la cuenta corriente y sus
saldos, y slo podr proporcionar estas informaciones al librador o a
quien ste haya facultado expresamente.
Este principio se desarrolla, adems, en el artculo 154 de la Ley
General de Bancos, segn el cual los depsitos y captaciones de
cualquiera naturaleza que reciban los bancos estn sujetos a secreto
bancario y no podrn proporcionarse antecedentes relativos a dichas
operaciones sino a su titular o a quien haya sido expresamente
autorizado por l o a la persona que lo represente legalmente. El que
314
ESCUELA DE DERECHO
315
infringiera la norma anterior ser sancionado reclusin menor en su

grado mnimo a medio.
Como es dable apreciar conforme a estas normas lo que est
protegido no es slo el secreto de la cuenta corriente bancaria, sino
tambin las operaciones de depsitos y captaciones.
Las dems operaciones quedan sujetas a reserva y los bancos
solamente podrn darlas a conocer a quien demuestre un inters
legtimo y siempre que no sea previsible que el conocimiento de los
antecedentes pueda ocasionar dao patrimonial al cliente.
Fundamento del secreto bancario:
Se dice que es una manifestacin del secreto mercantil (tambin
presente en los artculos 42 y 43 del Ccom, relativos al secreto de
la contabilidad).
b) Para otros deriva el derecho de propiedad y a la privacidad,
consagrados en la Constitucin (art. 19 N 24 y N 4 y 5). Al
respecto, son pertinentes las normas de la Ley 19.628 sobre
proteccin de la vida privada y proteccin de datos de carcter
personal (D.O. 28.08.1999).37
c) Se dice que es una manifestacin de la proteccin a la confianza
que una persona deposita en el banco.
d) Para otros se funda en el principio de que nadie est obligado a
declarar contra s mismo.
a)
Excepciones al secreto bancario:

La ley contempla algunos supuestos en cuya virtud el banco
debe revelar la informacin que, en principio, est protegida por
secreto bancario. A saber:
1.-Por orden de los Tribunales de Justicia: Conforme a los incisos 2, 3
y 4 del artculo 1 del DFL 707, no obstante el secreto, los tribunales
de justicia podrn ordenar la exhibicin de determinadas partidas de
la cuenta corriente en causas civiles y criminales seguidas con el
librador. Igual medida podr disponer el Ministerio Pblico, con
autorizacin del juez de garanta, en las investigaciones a su cargo.
Con todo, en las investigaciones criminales seguidas contra
empleados pblicos por delitos cometidos en el ejercicio de sus
funciones, el Ministerio Pblico, con la autorizacin del juez de
37 Se recomienda dar lectura a esta ley, especialmente a sus artculos 1, 4, 7, 9, 12, 16
(Habeas Data), y las normas contenidas en el Ttulo III (arts. 18 a 19), referido a la utilizacin de
datos personales relativos a obligaciones de carcter econmico, financiero, bancario o
comercial.
315
ESCUELA DE DERECHO
316
garanta, podr ordenar la exhibicin del movimiento completo de sus

cuentas corrientes y de los respectivos saldos.
Por su parte, el artculo 154 de la Ley General de Bancos, en sus
dos ltimos incisos, establece que la justicia ordinaria y la militar, en
las causas que estuvieren conociendo, podrn ordenar la remisin de
aquellos antecedentes relativos a operaciones especficas que tengan
relacin directa con el proceso, sobre los depsitos, captaciones u
otras operaciones de cualquier naturaleza que hayan efectuado
quienes tengan carcter de parte o imputado en esas causas u
ordenar su examen, si fuere necesario.
Los fiscales del Ministerio Pblico, previa autorizacin del juez
de garanta, podrn asimismo examinar o pedir que se les remitan los
antecedentes indicados en el inciso anterior, que se relacionen
directamente con las investigaciones a su cargo.
2.La Ley de Quiebras, faculta al sndico, como representante del
fallido, para imponerse de la cuenta corriente de ste con relacin a
los bienes comprendidos en la masa.
3.La SVS tiene facultades para revisar los libros y documentos de
la Bolsa de Valores y de sus corredores, incluidas sus cuentas
corrientes bancarias.
4.El Cdigo Tributario, en su artculo 62, establece que los
tribunales de justicia podrn ordenar el examen de la cuenta corriente
en caso de delito que diga relacin de incumplimiento de obligaciones
tributarias.
El tema del secreto bancario actualmente se encuentra en
lgida discusin, existiendo un proyecto de ley destinado a flexibilizar
las normas que lo regulan y dar mayor amplitud a sus excepciones.
316
ESCUELA DE DERECHO
317
EL CHEQUE
I.-
CONCEPTO:
El cheque se encuentra definido en el artculo 10 del DFL 707 en
los siguientes trminos: El cheque es una orden escrita y girada
contra un banco para que ste pague, a su presentacin, el todo o
parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta
corriente.
En doctrina, Arturo Prado Puga lo define como un ttulo valor
nominativo, a la orden o al portador, que contiene una orden
incondicional dirigida a un banco consistente en pagar a la vista una
suma determinada de dinero previamente disponible que
incorpora en forma subsidiaria la responsabilidad cambiaria del
librador y de los sucesivos endosantes frente a su tenedor legtimo y
que en caso de ser rechazado con las debidas constancias, otorga
acciones civiles y penales en contra del girador y accin civil contra
los dems firmantes.
II.- CARACTERISTICAS DEL CHEQUE, A LA LUZ DE LAS
DEFINICIONES ANTERIORES:
1.Es una orden o mandato entre el girador (librador) y el librado:
El girador es quien emite la orden, gira el cheque. El librado es
siempre un banco.
2.El cheque es un documento solemne, en el sentido de que la
orden debe ser escrita y debe cumplir con una serie de menciones
que establece el artculo 13 del DFL 707, alguna de las cuales son
esenciales.
3.Es un documento bancario: En nuestro derecho, el cheque es,
por antonomasia, el instrumento ejecutivo del contrato de cuenta
corriente bancaria, contrato que, con antelacin al giro del cheque,
deber haber celebrado el girador con el banco librado. Este requisito
reafirma lo que ya hemos dicho en cuanto a que el cheque no se
puede girar contra cualquier persona, sino necesariamente contra un
banco y, ms especficamente, contra una cuenta corriente bancaria.
Su necesaria relacin con una cuenta corriente bancaria lo diferencia
de la simple orden de pago que puede emitirse contra un banco,
para que pague determinada suma a un tercero, sin que requiera la
existencia previa de ese contrato.
El cheque es una orden de pago que se materializa en
documentos que el banco entrega al cuenta correntista en formularios
317
ESCUELA DE DERECHO
318
que cumplen con determinados requisitos y que luego gira el cuenta

correntista en contra de su cuenta corriente bancaria. Sin embargo,
en la actualidad el cheque ha dejado de ser el nico mecanismo que
permite ejecutar rdenes de pago al banco. Cada vez cobran mayor
importancia las rdenes de pago a travs de tarjeta de dbito, pago
automtico de cuentas y transferencias electrnicas de fondos
mediante el sitio web del banco en la Internet.
4.Es un instrumento de pago y no de concesin de crdito: El
cheque es un documento que contiene la obligacin de pagar una
suma de dinero y es siempre pagadero a la vista, es decir a su
presentacin. Desde esta perspectiva, el cheque se diferencia de
otros instrumentos (como la letra de cambio y el pagar), que
contemplan la posibilidad de diferir su cumplimiento a una fecha
posterior a su giro, lo que los hace tiles para conceder un crdito.38
5.-Su eficacia respecto del banco librado est condicionada a la
existencia de fondos: La obligacin del banco de cumplir la orden de
pago requiere la existencia de fondos en la cuenta corriente del
girador, fondos que deben estar disponibles y ser suficientes para
cumplir la orden de pago.
III.- PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL CHEQUE:
a) El girador o librador: Es la persona que emite el cheque, configura
la orden de pago firmndolo.
b) El librado: Es la persona a quien se dirige la orden de pago. Es un
banco, que, en cumplimiento de un contrato de cuenta corriente
bancaria, de depsito o de crdito, ha proporcionado al girador el
talonario que contiene los cheques formularizados.
c) El beneficiario del cheque: Es la persona facultada para presentar
el cheque al banco librado para su pago.
El beneficiario puede ser el propio girador o un tercero. El cheque
tambin puede ser girado a favor del propio banco librado,
posibilidad que tiene lugar cuando el girador desea cumplir una
obligacin contrada con el mismo banco, como puede ser, por
ejemplo, el pago de las cuotas de una tarjeta de crdito.
d) El endosante: El beneficiario del cheque, en el evento que ste sea
emitido a la orden, puede transferir el cheque mediante el endoso.
e) El avalista: En teora, es posible concebir que una persona avale un
cheque. Sin embargo, por su carcter de documento pagadero a la
38 Lo anterior es sin perjuicio de lo que diremos a propsito del cheque en garanta y el cheque
a fecha, que el DFL 707 no contempla, pero que han recibido algn reconocimiento
jurisprudencial, especialmente en lo que dice relacin con el delito de giro doloso de cheque.
318
ESCUELA DE DERECHO
319
vista, esta posibilidad en la prctica es muy remota y para otros

ineficaz pues no se pueden agregar otras clusulas o menciones
que no sean las autorizadas por la ley, segn veremos.
IV.-
LEGISLACION APLICABLE AL CHEQUE:

El cheque est regulado por el DFL 707 de 07.10.1982, que Fija
el Texto Refundido, Coordinado y Sistematizado de la Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques.
V.-
EL GIRO DEL CHEQUE. FORMALIDADES DE SU EMISION:

El cheque, al igual que los otros ttulos de crdito de carcter
abstracto, debe emitirse cumpliendo una serie de formalidades y
contener ciertas menciones.
Estas menciones se encuentran establecidas en el artculo 13
del DFL 707, segn el cual, ya se gire a la orden, al portador o
nominativamente, el cheque deber expresar, adems:
1.- El nombre del librado: Esto refiere al nombre del banco, ya que
solamente el banco puede revestir el carcter de librado en el
cheque.
Esta mencin normalmente viene impresa en el mismo cheque,
que es entregado por el banco al cuenta correntista.
Se trata de una mencin esencial, lo que queda de manifiesto
de la redaccin del artculo 13 segn el cual el cheque deber
expresar. Por otro lado, la ley no suple la omisin de esta mencin.
2.El lugar y fecha de expedicin: El lugar de expedicin (giro)
tiene inters para determinar la ley que rige al acto. A su vez, tiene
importancia para determinar el plazo de caducidad que afecta al
cheque, pues, segn veremos, el portador debe presentar el cheque a
cobro dentro de determinados plazos, que varan dependiendo del
lugar en que fue girado en relacin a la plaza que corresponda a la
sucursal del banco librado en que se contrat la cuenta corriente
bancaria.
El lugar de expedicin, sin embargo, no es una mencin
esencial pues, si se omite, la ley presume que el cheque ha sido
extendido en la plaza en que funciona la sucursal u oficina (bancaria)
sobre la cual fue girado.
La fecha de expedicin es una mencin esencial. Tiene
importancia para determinar la capacidad del girador al momento de
emitir el cheque y, adems, para computar su plazo de caducidad, en
319
ESCUELA DE DERECHO
320
estricta concordancia con el lugar de su expedicin.39

3.-La cantidad girada en letras y nmeros: Esta mencin, esencial,
busca precisar la suma de dinero que constituye la orden de pago que
da el girador.
La orden puede estar determinada en moneda nacional o en
moneda extranjera, segn la clase de cuenta corriente a que se
refiere.
En el evento de existir disconformidad entre lo expresado en
letras y en nmeros, el documento no da cumplimiento a lo
preceptuado en el artculo 13 y, por lo tanto, cabe concluir que tal
documento no es vlido y estara mal extendido, no pudiendo el
banco proceder a su pago. Como es dable apreciar, esta solucin es
distinta a la que existe en materia de letra de cambio.40
4.-La firma del librador: Es una mencin esencial pues constituye la
manifestacin de voluntad del librador en orden a emitir la
correspondiente orden de pago al banco librado.
La firma debe coincidir con aquella que el cuenta correntista
tiene registrada en el banco para los efectos de su identificacin, lo
que realiza al momento de celebrar el contrato de cuenta corriente.
Sobre esta firma registrada se efectuar el cotejo de los cheques que
se presenten al banco para su pago.
Conforme al inciso penltimo del artculo 13 DFL 707, los
39 Con todo, segn destaca Arturo Prado Puga, si se omite la fecha de emisin del cheque, ste
ser siempre pagadero a su presentacin, pues de acuerdo al inciso segundo del artculo 10 del
DFL 707 el cheque es un documento pagadero siempre a la vista. Arturo Prado relaciona esta
norma con el artculo 11 de la Ley 18.092, que permite llenar una letra de cambio con
posterioridad a su emisin. Desde esta perspectiva, un cheque en el cual no se ha indicado la
fecha de emisin al momento de su giro, podra ser completado por el beneficiario antes de
presentarlo a cobro al banco. El problema se presenta con los abusos que pueden presentarse
cuando se violan las instrucciones o acuerdos a que se ha arribado entre el girador y el
beneficiario para completar estas menciones.
40 El artculo 6 de la Ley 18.092 establece que si el importe de la letra apareciere escrito a la
vez en palabras y en cifras, valdr la suma escrita en palabras en caso de diferencia entre unas
y otras. Al respecto, no obstante que el artculo 11 inciso tercero del DFL 707 seala que el
cheque dado en pago queda sujeto supletoriamente a las reglas generales de la letra de
cambio, la doctrina ha concluido que el artculo 6 de la Ley 18.092 no tiene aplicacin en
materia de cheques, por cuanto el artculo 13 del DFL 707 establece expresamente que la
cantidad debe ser girada en letras y nmeros, debiendo entonces prevalecer esta norma
especial. A mayor abundamiento, la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras ha
sostenido que si existe diferencia entre esas dos cantidades, los formularios de cheques as
extendidos deben ser protestados por la causal de mal extendido, por no cumplir con una
formalidad legal indispensable. (Ver Prado Puga, Arturo, Ob. Cit.., pg. 54).
320
ESCUELA DE DERECHO
321
bancos pueden autorizar a determinadas personas para estampar en

sus cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada
y la firma. Conforme al inciso final, para los efectos civiles y penales,
la firma estampada mecnicamente se entender manuscrita por la
persona cuya rbrica ha sido reproducida.
En los casos en que se recurra a estos procedimientos
mecnicos, basta con que la cantidad se exprese en letras o en
nmeros.
5.La indicacin de si el cheque es nominativo, a la orden o al
portador.
Conforme al inciso primero del artculo 13, se permite que el
cheque se gire de las tres maneras referidas.
En la prctica, los formularios de cheques contienen impresas
las menciones pguese a, la orden de y al portador. Si el
cheque se gira de manera nominativa, es necesario que el girador
tache las menciones a la orden de y al portador. Para que el
cheque sea a la orden, habr que tachar la clusula al portador.
Sancin en caso de menciones o clusulas agregadas o tacha de
menciones impresas en el cheque.
Conforme al inciso tercero del artculo 13, cualesquiera otras
circunstancias o clusulas que se agregaren al cheque, se tendrn por
no escritas.
Es decir, el cheque solamente puede contener las menciones
que se han referido. Cualquier otra mencin no afectar la eficacia del
cheque y se tendrn por no escritas. Esta regla reconoce una
excepcin en la clusula para mi, a que se refiere el inciso cuarto
del artculo 13, segn el cual cuando se agregan estas menciones el
cheque se entiende girado en comisin de cobranza, en los trminos
del inciso final del artculo 11 del DFL 707.
En el caso de la tacha de ciertas menciones, el inciso sexto del
artculo 13 establece que si se tachare cualquier mencin impresa
que contenga el cheque, que no sean las clusulas a la orden o al
portador, dicha tacha no producir efecto alguno, de lo que se sigue
que no afecta la validez del documento.
VI.- CLASIFICACIONES DEL CHEQUE:
1.Segn la forma de su emisin el cheque puede ser:
a) Nominativo: Es aquel que se gira a nombre de una persona
determinada. Se caracteriza porque en l se tarjan las
expresiones a la orden de y al portador.
321
ESCUELA DE DERECHO
322
Este tipo de cheque no puede transferirse por endoso, sino que

nicamente puede circular mediante la cesin de crditos
nominativos.41
b)A la orden: Se caracteriza porque lleva la clusula a la orden y
por haberse tarjado en l la clusula al portador. Es
transferible por endoso.
c) Al portador: Es aquel en que no se ha tarjado la clusula al
portador. En cuanto a su circulacin, se transfiere por su simple
entrega material.
2.Segn la forma en que puede ser cobrado (por ventanilla en la
caja del banco o por un banco):
a) Simple o no cruzado: Es aquel que no lleva dos lneas paralelas y
transversales en su anverso y puede ser cobrado por cualquier
persona natural o jurdica en la ventanilla del banco o ser
depositado en una cuenta bancaria del portador.
b) Cruzado: Es aqul que se caracteriza por tener dos lneas
paralelas y transversales en su anverso y porque slo puede ser
presentado al cobro por un banco.
Al cheque cruzado se refieren los artculos 30 a 32 del DFL
707.
El cheque cruzado puede ser de dos tipos:
i) Cruzado en general: Que es aqul que slo lleva las lneas
paralelas y transversales sin otra indicacin y puede
depositarse para su cobro en cualquier banco.
ii) El cheque cruzado en especial: Es aqul que entre las dos
lneas paralelas y transversales lleva anotado el nombre del
banco por intermedio del cual se desea que se efecte el
cobro.
El tenedor de un cheque simple puede cruzarlo en general y
tambin especialmente.
La caracterstica del cheque cruzado es que no puede
presentarse al cobro sino por un banco (por cualquier banco si es
cruzado en general o slo por el banco designado si es cruzado
especial). El banco designado est autorizado para endosarlo en
comisin de cobranza a otro banco.
El cruzamiento del cheque da una mayor seguridad pues no
puede ser cobrado en ventanilla o por caja, sino por intermedio
de un banco.
41 El artculo 14 del DFL 707 establece que el cheque nominativo slo podr ser endosado a
un banco en comisin de cobranza.
322
ESCUELA DE DERECHO
323
Cabe sealar que el cruzamiento del cheque no importa una

limitacin a la circulacin, sino al cobro, toda vez que el portador
que lo presenta a cobrarlo necesariamente ha de ser un banco. El
cruzamiento, por tanto, nada tiene que ver con su cesibilidad y
puede ser extendido al portador, a la orden o nominativo. El
girador queda protegido contra cualquier suplantacin, por
cuanto el cheque no se puede pagar por caja o ventanilla, sino
solamente a un banco al cual se le ha endosado en comisin de
cobranza, siendo el nico que puede presentarlo a cobro.
Conforme con el artculo 32 del DFL 707, se impone
responsabilidad al banco en el caso de desconocer la clusula de
cruzamiento.
3.Segn la persona del beneficiario: El cheque puede ser girado:
- A nombre del mismo banco librado.
- A nombre del girador.
- A nombre de un tercero (que es lo usual).
4.Segn el objeto jurdico del cheque:
a) Cheque mandato o en comisin de cobranza: El cheque mandato
o en comisin de cobranza se le reconoce porque lleva
agregadas en su texto las expresiones para m. En este caso, el
beneficiario del cheque es un comisionista que debe rendir
cuenta al girador o comitente.
En este sentido, el artculo 11 del DFL 707, en su inciso
final, establece que el cheque en comisin de cobranza se sujeta
a las reglas generales del mandato y, en especial, a la diputacin
para recibir.
A modo de concepto, podemos decir que es aqul que
implica un mandato por el cual el girador encomienda al
beneficiario del cheque para que ste lo presente a cobro ante el
banco librado y posteriormente le entregue los fondos. El artculo
12 establece una presuncin de entrega de los fondos al girador.
b) Cheque en pago de obligaciones (cheque pago): Este constituye
la regla general en materia de cheques. Se le reconoce porque
no lleva las expresiones para m, lo cual se infiere del artculo 3
inciso 3 del DFL 707, segn el cual si se omitieran las palabras
para m, se entender girado en pago de obligaciones o
estipulaciones equivalentes.
El cheque pago supone una obligacin preexistente extra
cambiaria entre el librador y el beneficiario. Con todo, el cheque
323
ESCUELA DE DERECHO
324
es un documento abstracto, desvinculado de la relacin extra

cambiaria que motiv su giro, una vez que ha circulado por
endoso. Por eso, el solo hecho del giro o endoso del documento,
no extingue la relacin extra cambiaria. Sin embargo, segn
veremos, al igual que en materia de letra de cambio, la
desvinculacin entre el cheque y la relacin extracambiaria que
le dio origen no es total, por cuanto el pago del cheque s
extingue dicha relacin extracambiaria.
Normativa legal supletoria.- Finalmente, digamos que el cheque
pago se sujeta supletoriamente a las normas generales de la letra de
cambio, salvo lo prescrito expresamente en el DFL 707. As lo
establece el inciso tercero del artculo 11 del DFL 707.
5.- Segn la moneda en que est expedido el cheque (relacionado con
la moneda en que se abre la cuenta corriente bancaria):
a) Cheque expedido en moneda nacional.
b) Cheque expedido en moneda extranjera.
Esta clasificacin es importante en funcin a la caducidad del
cheque, el que en caso de ser extendido en moneda extranjera
caduca en el plazo de 12 meses contado desde su fecha. (Art. 48 DFL
707).
6.- Cheque de uso general y cheques viajeros o travellers checks:
a) Cheque de uso general: Es el cheque que ya hemos definido en
general como instrumento de pago.
b) El cheque viajero: Conforme con el artculo 40 inciso primero del
DFL 707, el cheque viajero es un documento endosable e
individualizado como tal y en que un banco promete pagar, a su
presentacin, determinada suma de dinero a la persona que
acredite ser su legtimo dueo.
Los formularios de cheques viajeros sern proporcionados
impresos y numerados por el banco emisor, en moneda nacional
o extranjera, y de los cortes y caractersticas que fije la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
El cheque viajero se caracteriza porque puede ser pagado
en distintas oficinas del banco librado o emisor o en oficinas
corresponsales del mismo. Actualmente ha perdido importancia
por el desarrollo de las tarjetas de crdito.
324
ESCUELA DE DERECHO
325
7.- Otras clases de cheque: El cheque en garanta y el cheque a

fecha.
Ninguno de estos cheques est expresamente reconocido en la
Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Se trata de
creaciones de la prctica comercial y que, en algunos casos, ha tenido
reconocimiento jurisprudencial.
a) El cheque en garanta: Puede definirse como aquel que se
entrega para caucionar una obligacin principal y que slo puede
hacerse efectivo como cheque pago en el evento que no se
cumpla la obligacin garantizada.
Como es dable apreciar, el cheque en garanta es un
documento sujeto a condicin, la que consiste en que se
incumpla la obligacin caucionada.
Si analizamos el cheque en garanta a la luz del DFL 707,
cabe concluir que esta clase de cheque no tiene cabida. En
primer lugar, la condicin a que pretende sujetrsele no puede
constar en el documento mismo, toda vez que el artculo 13 del
DFL 707 establece que cualquier otra mencin o clusula que se
agregue al cheque se tendr por no escrita.
El cheque en garanta, por ser un documento sujeto a
condicin, desnaturaliza la calidad o funcin del cheque, que es
la de servir de medio de pago en cualquier momento, sin
condiciones de ninguna clase.
Sin perjuicio de lo dicho, a nivel doctrinal y jurisprudencial
se han planteado diversas posturas en cuanto a la eficacia del
cheque en garanta, sobre todo en funcin del delito de giro
doloso de cheques.
Para una parte de la doctrina, el cheque en garanta no es
en verdad un cheque, por cuanto se desnaturaliza su funcin.
Desde esta perspectiva, si se ha girado un cheque en garanta de
una obligacin, no puede entenderse que la falta de pago del
documento configure el delito de giro doloso de cheque, por
cuanto dicho delito supone la existencia de un cheque y, en
rigor, este llamado cheque en garanta, no sera propiamente un
cheque.
Para otros, atendido lo dispuesto en el artculo 13 del DFL
707, cualquier mencin adicional que se agregue al cheque se
tiene por no escrita y, en consecuencia, aunque se estipule que
es un cheque en garanta, el cheque debe entenderse
simplemente como cheque pago con plena eficacia civil y
penal.
325
ESCUELA DE DERECHO
326
Existe una posicin eclctica, segn la cual, si se da un

cheque en garanta, este documento tiene eficacia civil como
cheque pago, pero no basta para configurar el delito de giro
doloso de cheque.
b) El cheque a fecha: Tambin es una figura nacida en la prctica.
Es aquel cuyo fecha de expedicin es posterior a la real y
efectiva.
Estos documentos se utilizan en la prctica como
instrumentos de crdito, en contravencin a lo que
expresamente establece el artculo 10 inciso segundo del DFL
707, en el sentido de que el cheque es siempre pagadero a la
vista y cualquier mencin contraria se tendr por no escrita. El
cheque presentado a cobro antes del da indicado como fecha de
emisin, es pagadero al da de su presentacin.
Para el banco no existe el cheque a fecha, limitndose a
pagarlo o a protestarlo, segn sea el caso, el da de la
presentacin al cobro.
Entre el girador y el beneficiario podr estipularse
vlidamente, en un instrumento distinto del cheque, que se
respetar la fecha del ttulo para su cobro ante el banco,
establecindose una indemnizacin en caso que se cobre o
proteste antes de la fecha. Este acuerdo es vlido entre las
partes, pero no obliga al banco.
Por lo dicho, la eficacia prctica de este cheque va a depender de
la buena fe de los intervinientes (girador y beneficiario).
VII.-TRANSFERENCIA O CIRCULACION DEL CHEQUE:
La circulacin del cheque depende de su forma de emisin.
a)
Si el cheque es nominativo: Su circulacin se sujeta a las
normas de la cesin de crditos nominativos, regulada en el Cdigo
Civil, sin perjuicio de las normas particulares establecidas en el
Cdigo de Comercio.
b)
Si el cheque es a la orden: Su transferencia se regula por el
endoso, siendo aplicable sobre el particular todas las normas que ya
estudiamos respecto de las letras de cambio.
En este sentido, debemos recordar lo que establece la Ley
18.552 sobre tratamiento de ttulos de crdito, cuyo artculo primero
326
ESCUELA DE DERECHO
327
hace aplicables a los ttulos de crdito de dinero emitidos a la orden

las normas de la Ley 18.092 sobre el particular.
c)
Si el documento es al portador: Su transferencia se sujeta a la
mera entrega o tradicin manual.
VIII.-EFECTOS JURIDICOS DEL CHEQUE:
Entre los diversos sujetos intervinientes en el cheque, pueden
reconocerse diversas relaciones jurdicas. A saber:
a)
Relacin jurdica entre el librador y el banco librado.

Esto responde a lo que se conoce como derecho interno del
cheque y que se activa mediante la orden de pago que da el cliente
al banco. El banco atiende estas rdenes de pago hasta el monto de
los fondos disponibles o del sobregiro pactado.
Esta relacin tiene una naturaleza contractual y deriva del
contrato de cuenta corriente bancaria existente entre las partes.
El cheque presenta la particularidad de que no requiere ser
aceptado por el librado (a diferencia de la letra) y la obligacin del
librado de pagar el cheque deriva del contrato de cuenta corriente
pactado con el girador.
b)
Relacin jurdica entre el librador y el beneficiario del cheque:

Esto se conoce como el derecho externo del cheque.
El cheque es un ttulo de crdito formal y, como tal, genera
relaciones cambiarias que nacen como consecuencia de su giro o
expedicin.
Desde
esta
perspectiva,
el
cheque
impone
responsabilidad cambiaria al girador cuando el cheque no es pagado
por el banco. Esta responsabilidad tambin afecta a los endosantes
del documento, en forma solidaria. Incluso, el girador del cheque
puede ser objeto de una accin penal, en caso que se configure el
delito de giro fraudulento o doloso de cheque.
Sin perjuicio de lo dicho, el cheque supone una relacin jurdica
extra cambiaria entre el librador y el beneficiario, la cual ha motivado
su giro. Sobre el particular, ya hemos dicho que el cheque es un
documento abstracto, desvinculado de la relacin extra cambiaria en
virtud de la cual se gir. Sin embargo, resulta imposible desligarlo
absolutamente del negocio causal, al menos desde un punto de vista
de extincin de las obligaciones que le dieron origen, es decir, como
medio que sirva para documentar obligaciones contradas con
anterioridad.
327
ESCUELA DE DERECHO
328
En efecto, tal como destaca Osvaldo Contreras Strauch, cuando

una persona emite un cheque en pago de obligaciones, ese cheque
est destinado a extinguirlas en todo o en parte, pues sirve como
medio de pago reemplazando al dinero efectivo. Por lo tanto, si bien
cuando el cheque es presentado al banco librado y ste lo paga, dicho
banco slo est cumpliendo con la orden de pago que le ha dado su
comitente; en realidad, a la vez, ese cheque est sirviendo de modo
para extinguir la obligacin causal que dio origen a la emisin del
cheque.
A la inversa, si el comitente gira el cheque no teniendo fondos
suficientes en la cuenta, el banco rehusar el pago, por lo que ese
cheque no ser apto para dar cumplimiento a la obligacin.
El principio expuesto est consagrado de una manera muy
deficiente por el artculo 37 del DFL 707, que expresa: El cheque
girado en pago de obligaciones no produce la novacin de stas
cuando no es pagado. La redaccin es muy imperfecta, pero la idea
se entiende. Lo que en realidad quiere decir la ley es que si el banco
no paga el cheque, no se extingue la obligacin que dicho cheque
pretenda solucionar.
En realidad, la idea que est mal expresada en esta disposicin,
queda mejor reflejada en la situacin opuesta, la que deriva
tcitamente de la norma: cuando el cheque s es pagado, la
obligacin preexistente se extingue.
Si seguimos la redaccin de la ley, tendramos que decir que
cuando el banco paga el cheque se ha producido la novacin de la
obligacin, lo cual es absurdo, porque lo que ocurre cuando el cheque
es pagado es que se paga tambin la obligacin a la cual dicho
cheque obedece, por lo que no va a haber novacin en ningn caso,
ni cuando el cheque se paga ni cuando no se paga.
Lo que pretende decir el legislador al usar la expresin
novacin, consiste en que cuando una persona gira un cheque en
pago de una obligacin, el hecho de haber girado ese cheque y que el
acreedor lo reciba no significa que la obligacin a que dicho cheque
corresponde haya sido novada o reemplazada por la obligacin
derivada del cheque.
En todo caso, el principio que venimos describiendo queda
esclarecido por la aplicacin del artculo 12 de la Ley 18.092,
pertinente al menos en lo que respecta a un cheque pago, en virtud
de lo dispuesto en el artculo 11 del DFL 707.
c)
Relacin jurdica entre el beneficiario del cheque y el banco
librado.
328
ESCUELA DE DERECHO
329
Como el cheque importa una orden de pago, el beneficiario del

mismo lo deber presentar al banco en contra de quien se dirige esta
orden para que efecte el pago. Sin embargo, cabe preguntarse qu
ocurre si el banco se niega a pagar el cheque.
Al respecto, recordemos que el cheque implica una orden unilateral
de pago y que el librador ha prometido al beneficiario cumplirla a
travs del banco. La relacin entre el tenedor y el banco librado en
orden a pagar el cheque no es cambiaria y slo entran en relaciones
al momento de presentar el cheque a pago.
En otros trminos, si el banco librado no paga el cheque al
portador, ste carece de una accin cambiaria en contra del banco
para exigirle el pago. En este caso, entonces, el beneficiario del
cheque podr dirigirse en contra del librador y de los endosantes;
pero para ello, deber requerir que el banco librado deje constancia
de la falta de pago, mediante el protesto del cheque. En el evento
que la falta de pago se origine por falta de fondos disponibles, el
banco debe protestar el documento sin necesidad de requerimiento
del beneficiario.
Con todo, cabe preguntarse qu ocurre si el banco librado no
paga el cheque no obstante cumplirse todos los requisitos legales
para que el cheque sea pagado, es decir, se trata de un documento
eficaz, existen fondos disponibles, el beneficiario es exactamente la
persona que lo presenta a cobro, es el banco librado, etc.
En estos casos, segn destaca Arturo Prado, no habr una
accin cambiaria, pero eventualmente podra existir una accin
extracontractual que intente el tenedor en contra del banco por los
perjuicios que dolosa o culposamente le hubiere causado. (ver Prado
pgina 82).
IX.A)
PAGO DEL CHEQUE:

Presupuestos para la procedencia del pago.
El pago del cheque supone que el beneficiario lo presenta al
banco para que ste lo pague en dinero. Para que el banco pague el
cheque, ste debe reunir los siguientes requisitos:
1.Que sea vlido: Es decir que consista en un cheque y que rena
las menciones esenciales u obligatorias establecidas por la ley (ver
art. 13).
2.Que intervengan en l las personas que segn el ttulo deben
concurrir. Es decir, el legtimo girador, el legtimo beneficiario y el
banco librado competente.
3.Que la presentacin al cobro sea oportuna: Es decir, que el
cheque est vigente. Ello supone que haya sido presentado dentro de
329
ESCUELA DE DERECHO
330
los plazos que la ley establece (de lo contrario, el cheque caduca), y

que no haya sido revocado.
4.Que el girador del cheque tenga fondos suficientes y disponibles
en su cuenta corriente bancaria para poder cubrir el monto del
cheque.
B)
Formas de pago del cheque.

Un cheque puede ser pagado por ventanilla o caja, o bien a
travs del canje bancario:
a)
Por ventanilla o caja: Procede en la medida que el cheque no se
hubiere cruzado. En tal caso el beneficiario debe identificarse ante el
banco, mediante su cdula de identidad. Asimismo, al momento de
presentar el cheque al banco para su pago, el portador deber
cancelar el cheque colocando transversalmente su firma en el
anverso del cheque, lo que constituye a su vez el recibo del pago (Art.
27 DFL 707, en concordancia con Art. 119 del Ccom y 54 de la Ley
18.092).
Cancelar un cheque implica anularlo como instrumento de
circulacin.
b)
A travs del canje bancario: Esta forma de pago tiene lugar
cuando el beneficiario del cheque lo deposita en su cuenta corriente o
en otro tipo de cuenta de depsito (ej. cuenta rut, de ahorro, etc). En
estos casos el cuenta correntista endosa el cheque en comisin de
cobranza a su banco, el cual le abonar los dineros en su cuenta una
vez que haya operado el canje bancario, lo que a su vez importar un
cargo en la cuenta corriente del girador del cheque.
A esta materia se refieren los artculos 38 y 39 del DFL 707. A
su vez, el canje de documentos, tanto en moneda nacional como
extranjera, se encuentra regulado en el Reglamento para el
funcionamiento de la Cmara de Compensacin, establecido por el
Banco Central de Chile y la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras.
Cuando un banco recibe un cheque en comisin de cobranza,
habr que distinguir si el cheque es del mismo banco o no. Cuando el
cheque es del mismo banco en que fue depositado, solamente se van
a practicar asientos contables, debitando la cuenta del girador y
acreditando la del beneficiario.
En cambio, si el cheque es de un banco distinto de aqul en que
fue depositado, el cheque va a ir a la Cmara Compensadora. En este
caso, el cheque se canjea presentndolo a cobro a otro banco, el cual,
330
ESCUELA DE DERECHO
331
en forma recproca, compensar su valor, cobrar su importe o lo

devolver protestado.
Cabe sealar que cuando se trata de un cheque cobrado por un
banco, tambin procede la cancelacin, la cual se realiza colocando el
banco cobrador su timbre en el anverso del documento.
C)
Plazos para presentar el cheque a cobro.

El portador de un cheque debe presentarlo a cobro dentro de
los plazos que la ley seala y que son:
1.60 das contados desde su fecha, si la oficina o sucursal del
banco librado a que pertenece la cuenta corriente (y que se indica en
el anverso del documento) estuviere en la misma plaza de emisin
del cheque. (art. 23 DFL 707).
2.90 das si estuviere en otra plaza de su emisin. (art. 23).
3.Tres meses para el caso de cheques girados desde el extranjero.
(Art. 23).
4.12 meses contados desde su fecha, en el caso de cheques
girados en moneda extranjera (artculo 48).
D)
Sancin por no presentacin del cheque a cobro dentro
de los plazos que la ley seala: (Art. 23 DFL 707).
Los plazos de presentacin del cheque al cobro son de das
corridos. Sin embargo, estos plazos aumentan con los das hbiles
durante los cuales el banco librado hubiere suspendido por cualquier
motivo sus operaciones (Art. 23 inciso cuarto). Ej. una huelga.
Vencidos estos plazos, se produce la caducidad del cheque, lo
que apareja las siguientes consecuencias:
a) Se pierde el derecho de exigir al banco librado el pago del cheque
(art. 24).
b) Se pierden las acciones contra los endosantes.
c) Excepcionalmente, caducan las acciones contra el librador, si el
pago se torna imposible por un hecho o culpa del librado con
posterioridad al vencimiento del plazo.
E)
La revalidacin del cheque:

Un cheque caducado puede volver a tener eficacia mediante la
revalidacin. A esto se refiere al artculo 24 del DFL 707, segn el cual
el librado no est obligado a pagar los cheques que se presenten
fuera de los plazos sealados en el artculo anterior. Con todo, podr
pagarlos con el consentimiento escrito del librador.
Este consentimiento escrito se traduce en la revalidacin, que
normalmente se realiza en el dorso del mismo cheque expresando
331
ESCUELA DE DERECHO
332
que se revalida, indicando la fecha y la firma del girador. A partir de la

revalidacin del cheque, ste renace por un perodo equivalente al
plazo primitivo.
X.-
EL PROTESTO DEL CHEQUE:

En caso que el documento sea presentado a cobro ante el
banco librado y ste no lo pague, si el portador del cheque desea
conservar sus acciones contra el girador y los endosantes, ser
necesario requerir el protesto del documento, para preparar la va
ejecutiva y para configurar, en su caso, el delito de giro doloso de
cheque.
A)
Concepto:
El protesto de cheque es una diligencia formal y escrita,
efectuada por el banco librado con el objeto de dejar constancia del
no pago del documento, que se estampa al dorso del cheque o en una
hoja de prolongacin adherida a l, al tiempo de la negativa del pago,
expresndose la causa, la fecha, la hora y la firma del librado, sin que
sea necesaria la intervencin de un ministro de fe.
B)
Causal de protesto del cheque:

A diferencia de la letra de cambio, que puede ser protestada por
falta de pago, por falta de aceptacin, y por falta de fecha de
aceptacin, el cheque slo puede ser protestado por una causal: la
falta de pago.
Ahora bien, la falta de pago puede deberse a diversas razones,
a saber:
1.Falta de cancelacin: Si falta la firma o el timbre de
cancelacin, el banco debe rehusar el pago del cheque porque no
puede pagarlo sin que se cumpla esta formalidad.
2.Mal extendido: Cuando faltan algunos requisitos para
considerar el documento como cheque, por ejemplo cuando el cheque
est enmendado, cuando la cantidad en letras no coincide con la
cantidad en nmeros, est datado en una fecha inexistente, etc. En
general, cuando no cumple los requisitos que seala el artculo 13.
3.Caducado: Cuando se presenta a cobro fuera de los plazos
legales.
332
ESCUELA DE DERECHO
333
4.Falta de portador legtimo: Cuando el cheque lo cobra una

persona que no es formalmente su legtimo portador. En la prctica
normalmente los bancos indican esta causal como falta de endoso o
cheque nominativo.
5.Cheque falso o con firma disconforme: Ser falso cuando la
firma es visiblemente distinta a la registrada en el banco.
Disconforme cuando la falta de semejanza no es tan evidente.
6.Por existir una orden de no pago: Esta orden puede emanar
del portador o beneficiario del documento, en cuyo caso tiene un
valor suspensivo. Tambin puede provenir del girador (lo ms comn),
la cual puede estar fundada en una causal legal o no, pero el banco
debe siempre acatarla y es definitiva a menos que el girador la deje
sin efecto.
Esto tiene importancia en cuanto al delito de giro doloso de cheque,
segn veremos.
7.-
Cuenta corriente cerrada.
8.-
Girar el cheque sobre cuenta corriente no existente.
9.Falta de fondos: Esto puede tener lugar cuando se gira el

cheque sin tener de antemano fondos o crditos disponibles
suficientes en cuenta corriente. Tambin al retirar los fondos despus
de expedido el cheque. Lo determinante es que al momento del cobro
no haya fondos suficientes para su pago.
C)
Formalidades del protesto:

Estn establecidas en el artculo 33 del DFL 707.
a) Donde se estampa: En el dorso del cheque. Sin embargo, a veces
no hay espacio y debe extenderse en una hoja de prolongacin.
b) En cuanto al momento: Debe extenderse al tiempo de la negativa
del pago.
- Contenido del acta de protesto. Debe expresar: La causa
(especfica) , la fecha, la hora y debe llevar la firma del librado. Si
la causa de la negativa fuera la falta de fondos, el librado est
obligado a dejar testimonio del protesto sin necesidad de
requerimiento ni intervencin del portador.
Destaquemos que en el protesto de un cheque no
interviene un ministro de fe sino que es el banco el que realiza
directamente el protesto.
333
ESCUELA DE DERECHO
334
El acta de protesto, en la prctica, contempla tambin

otras menciones que si bien no estn en la ley han sido
instruidas por la Superintendencia de Bancos.
Entre estas se encuentran:
- El nombre del girador.
- El ltimo domicilio registrado por el girador en el banco, lo cual
es importante para dirigir las acciones judiciales en su contra (es
competente el juez que tenga competencia territorial en ese
domicilio).
D)
Sancin por la omisin de las menciones legales en el
protesto del cheque. Como es un documento solemne si faltan las
menciones que ordena la ley, el protesto puede ser declarado nulo y,
por lo tanto, no ser eficaz para configurar el delito de giro doloso de
cheque y para preparar la va ejecutiva mediante su notificacin.
E)
Importancia y efectos del protesto del cheque:
1.Su primer objetivo es dejar constancia de la falta de pago del
cheque.
2.Es un requisito necesario para la conservacin de las acciones
civiles del portador en contra del girador y endosantes del cheque,
quienes son obligados civil y solidariamente al pago del
documento:
Al respecto, segn destaca Arturo Prado, el protesto es
obligatorio e insustituible para ejercer la accin de cobro en contra
del librador y los endosantes. Por aplicacin del artculo 76 Ley
18.092, aplicable al cheque pago en virtud del artculo 13 DFL 707,
ninguna diligencia puede suplir el protesto para dejar constancia
del no pago de un cheque.42
3.-Permite al portador preparar la va ejecutiva en contra del girador y
los endosantes.
En todo caso, destaquemos que el solo
protesto del documento no es suficiente para conferirle mrito
ejecutivo. Como sabemos, el protesto del cheque no es efectuado
por un ministro de fe por lo que no puede ser personal, razn por la
cual no puede aplicarse aqu la misma regla que en materia de
letra de cambio y pagar, en que el solo protesto del documento,
cuando es personal, es eficaz para dotarlo de mrito ejecutivo
42 El profesor Prado agrega que la agregacin de la clusula devuelta sin gastos a un cheque
sera una mencin que no produce efecto alguno, por cuanto segn el artculo 13 DFL 707 las
menciones que puede contener el cheque son solamente aquellas mencionadas en ese artculo.
Toda otra mencin se tendr por no escrita. El artculo 13 debe primar respecto de las normas
establecidas en la Ley 18.092. Ver: Prado Puga, Arturo: Ob. Cit., pg. 86.
334
ESCUELA DE DERECHO
335
respecto del aceptante o del suscriptor, en su caso.

Para que el cheque tenga mrito ejecutivo ser necesario que el
protesto sea notificado judicialmente al respectivo obligado (girador
o endosante), sin perjuicio de que el cheque tambin puede tener
mrito ejecutivo cuando la firma del obligado ha sido autorizada
ante Notario Pblico, sin necesidad de notificacin judicial (pero
esta autorizacin no es usual).
4.Para configurar el delito de giro doloso de cheques:
Segn establece el artculo 22 del DFL 707, uno de los
elementos para configurar el delito es que el cheque haya sido
protestado.
F)
Notificacin judicial del protesto del cheque:

Respecto de esta diligencia, podemos mencionar los siguientes
requisitos:
a) Debe ser judicial: Es decir, en ella debe intervenir el tribunal
competente, que es el juez civil del ltimo domicilio que el girador
tiene registrado en el banco librado.
b) Debe ser oportuna: Es decir, debe ser practicada antes de que
prescriba la accin ejecutiva o la accin penal, en los trminos del
artculo 34 del DFL 707, segn el cual la accin ejecutiva
contra los obligados al pago de un cheque protestado y la
accin penal, prescribirn en un ao, contado desde la fecha
del protesto establecido en el artculo 33.
c) Debe ser legal: Es decir, la notificacin debe ser practicada
cumpliendo con todos los requisitos que la ley procesal establece al
efecto. Esta notificacin deber ser personal, la cual puede ser
personal en persona o personal por cdula (art. 44 CPC).
Actitudes del notificado:
El notificado tiene tres das para adoptar alguna de las
siguientes actitudes:
a) Consignar fondos suficientes para pagar el capital, los intereses y
las costas.
b) Oponer tacha de falsedad: Al respecto, el artculo 43 del DFL 707
tipifica un delito que consiste en tachar de falsa una firma en un
cheque, la que posteriormente es declarada autntica dentro de la
gestin de notificacin del protesto. En este caso, el sujeto que ha
tachado de falsa su firma indebidamente ser castigado con la
pena asignada al delito de estafa.
c) No hacer nada: En este caso se configura el delito de giro doloso de
cheque sin perjuicio de que tambin se tiene preparada la va
335
ESCUELA DE DERECHO
336
ejecutiva.
d) Promover un incidente de nulidad de notificacin.
XI.-
ACCIONES JUDICIALES PROVENIENTES DEL CHEQUE:
El cheque protestado genera acciones judiciales de carcter

civil y penal.
1.- Acciones civiles: Las acciones civiles se ejercitan respecto del
librador y endosantes.
El tenedor del cheque tendr una accin ordinaria civil en
contra de ambos. Para poder gozar de una accin ejecutiva, deber
preparar la va ejecutiva, para lo cual ser necesario notificar
judicialmente el protesto.
Ello es sin perjuicio de que el cheque pueda tener mrito
ejecutivo sin necesidad de notificacin judicial del protesto, cuando la
firma del obligado haya sido autorizada ante Notario.
2.- Accin penal: El tomador o beneficiario de un cheque puede
iniciar accin penal en contra del girador que hubiere cometido el
delito tipificado en el artculo 22 del DFL 707, conocido como giro
doloso o fraudulento de cheque.
XII.- PERDIDA, HURTO O ROBO DE UN CHEQUE. DILIGENCIAS
QUE DEBE PRACTICAR EL PORTADOR:
El DFL 707 contempla normas especiales en estos casos,
distintas del procedimiento de extravo contemplado en la Ley
18.092.
El precepto pertinente es el artculo 29, segn el cual, en caso
de prdida, hurto o robo de un cheque, el portador practicar las
siguientes diligencias:
1.Dar aviso del hecho al librado, quien suspender el pago del
cheque por 10 das. El aviso puede darse por escrito o por cualquier
otro medio fidedigno determinado por la superintendencia (art. 26);
2.Publicar un aviso del hecho en un diario de la localidad,
durante tres das.
3.Requerir del librador y endosante dentro del mismo plazo de
10 das, la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro
nuevo en su favor.
336
ESCUELA DE DERECHO
337
4.En subsidio, acudir al juez para que prohba al librado el pago

del cheque extraviado. El juez resolver breve y sumariamente previa
caucin que garantice las resultas. La caucin subsistir por el
trmino de seis meses, si no se hubiese trabado litis ni hubiere mrito
para cancelarla.
De la disposicin referida, se desprende que si el portador de un
cheque lo pierde, se lo hurtan o se lo roban, deber avisar al banco
librado, el que slo suspender el pago por 10 das. El portador
deber adems preocuparse de publicar un aviso del hecho durante
tres das en un diario de la localidad y dentro del plazo de 10 das
solicitar al girador y endosante que anule el cheque extraviado
mediante la correspondiente orden de no pago que d el primero y le
expida uno nuevo que reemplace al anterior.
Si no tiene xito mediante estas gestiones, deber efectuar una
gestin judicial, elevando una solicitud al juez para que prohba al
banco el pago del cheque extraviado. El tribunal le exigir una
garanta o caucin para garantizar las resultas del procedimiento.
Si no hubiere juicio en un plazo de seis meses, el solicitante
podr requerir la devolucin de la garanta al tribunal, si se tratare de
un depsito o que se le releve, si se tratase de una fianza nominal.
Finalmente, cabe sealar que en caso que el girador de un
cheque haya perdido uno o ms de aquellos que le entreg el banco
para girar rdenes de pago, o concretamente el talonario, deber dar
una orden de no pago al banco, siguiendo los mismos requisitos del
artculo 29 ya referido.
XIII.- CONSECUENCIAS
DEL PAGO IMPROCEDENTE DE UN
CHEQUE.
Siguiendo a Ricardo Sandoval, a continuacin nos referiremos a
diversas situaciones en las cuales el banco librado ha procedido a
pagar un cheque respecto del cual, en verdad, no se han cumplido
todos los requisitos establecidos en la ley para que proceda su pago,
o es presentado a cobro por una persona distinta a su tenedor
legtimo. Esto puede generar responsabilidad para el banco librado.
Sin embargo, a veces es el librador o el legtimo beneficiario el que
debe soportar la prdida.
En primer lugar, destaquemos que en contra del pago del
cheque efectuado por el banco pueden reclamar:
El portador legtimo del cheque, que no fue quien lo present al
cobro, y
337
ESCUELA DE DERECHO
La persona de cuya
impropiamente los fondos.
cuenta
corriente
se
338
debitaron
a)
Reclamo efectuado por el portador legtimo: El portador puede
reclamar cuando el banco paga el cheque a otra persona que lo
present al cobro. Ello ocurre cuando se ha notificado la prdida,
hurto o robo del cheque y, no obstante el aviso del portador o la
orden del juez, el banco lo paga a quien lo cobra. En este caso, la
responsabilidad del pago es para el banco, quien deber indemnizar
los perjuicios irrogados al portador legtimo del cheque.
Asimismo el banco responde al portador legtimo del valor del
documento, cuando se acredite que el endoso fue falsificado y el
banco lo ha pagado "a persona desconocida", sin exigir que se
identificara. Esto no es de ordinaria ocurrencia, porque el banco exige
la cancelacin del cheque por el portador, mediante la firma de ste
puesta en el anverso y adems requiere su identificacin dejando
constancia de su cdula nacional de identidad en el mismo cheque.
Con tales precauciones el banco se libera de responsabilidad y
adems facilita la posibilidad de perseguir al falsificador.
b)
Reclamo del titular de la cuenta. El titular de la cuenta corriente
puede alegar que le descontaron fondos para pagar un cheque que no
debi ser pagado por el banco, imputndole culpa o negligencia por
haber efectuado dicho pago.
El pago del cheque se hace bajo la responsabilidad del banco,
por lo que se presume su responsabilidad si ste lo efecta
indebidamente. El cliente no tiene nada que justificar. Es el banco el
que tiene que acreditar que el pago se hizo respetando todas las
normas legales.
Asimismo el comitente puede reclamar que se contravino una
orden de no pago impartida por l y que el banco siempre debe
obedecer sin examinar sus fundamentos ni la legalidad de la misma.
Por ltimo la persona cuya cuenta fue debitada puede reclamar
si el banco pag el cheque fuera de los plazos legales para su
presentacin al cobro, sin que haya sido revalidado.
c) Pago de cheque falsificado: El pago de un cheque falsificado puede
generar responsabilidad para el banco, pero a veces es el librador el
que debe soportar la prdida, sin poder reclamar al banco.
El banco responde del pago que haya realizado de un cheque
falsificado o adulterado, en los siguientes casos:
1) Cuando la firma del girador es visiblemente disconforme con la
338
ESCUELA DE DERECHO
339
dejada en poder del banco para su cotejo o comprobacin;

2) Cuando el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u otras
alteraciones notorias, y
3) Cuando el cheque no es de la serie entregada al girador para su
uso.
Por el contrario, responde el girador cuando la firma es falsificada
en un cheque de su propia serie y no es visiblemente disconforme.
Ello implica que el girador ha sido descuidado con su talonario
permitiendo que otras personas puedan falsificar su firma, lo que no
atrae la atencin del banco pagador porque dicha firma no es
visiblemente disconforme.
Lo mismo sucede cuando las raspaduras, enmendaduras u otras
alteraciones no son notorias, esto es, perceptibles a simple vista.
XIV.- EFICACIA E INEFICACIA DEL CHEQUE.43
A)Requisitos de eficacia.
Los requisitos de eficacia del cheque dependen tanto del banco
librado como del girador y del documento mismo.
En relacin con el banco, el cheque ser eficaz cuando se cobre
ante librado competente, esto es, el que aparece designado en el
documento mismo. Es preciso que el banco se encuentre en ejercicio
de su giro, porque ste puede haberse suspendido por decisin de la
autoridad administrativa (Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras), por huelga del personal o cualquiera otra circunstancia.
Tambin el ejercicio del giro puede haber concluido por disolucin,
liquidacin o quiebra del banco librado. En todas estas situaciones el
cheque pierde eficacia ante el banco, pero la mantiene respecto del
girador y de los endosantes.
Tratndose del girador, la eficacia del cheque radica en que ste
haya sido girado por una persona capaz, que tenga la libre
administracin de sus bienes. La interdiccin, la muerte o la quiebra
del girador son sucesos que restan eficacia al cheque girado despus
de ellas.
Respecto del documento mismo, ste debe cumplir todas las
exigencias formales de su emisin. Debe asimismo girarse contra una
cuenta corriente existente, vigente y provista de fondos suficientes,
disponibles y oportunamente depositados.
Finalmente el documento como tal debe mantener su
integridad, esto es, no debe sufrir destrozos ni mutilaciones.
43 Sandoval, Ricardo: Ob. Cit., pg. 251.
339
ESCUELA DE DERECHO
340
B) Causales de ineficacia del cheque. Al respecto, distinguiremos:

C)
1.- Ineficacia del cheque proveniente del banco. El documento puede

perder su valor por la disolucin o la quiebra del banco contra el cual
se ha expedido.
En cuanto a la disolucin del banco, esta puede ser puede ser
voluntaria o forzada. Los bancos en nuestro pas deben organizarse
como sociedades annimas abiertas, sujetas a autorizacin y
fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras. Un banco puede disolverse por la expiracin del plazo por
el cual fue convenido o por acuerdo de la Junta General de
Accionistas. Tambin puede disolverse por revocacin de la
autorizacin de existencia emanada de la autoridad de control, esto
es, la Superint. Bancos e Instituciones Financieras.
En todos los casos de disolucin del banco librado, las cuentas
corrientes concluyen y los depsitos deben ser devueltos a sus
titulares.
En caso de quiebra del banco, el titular de la cuenta corriente
puede verificar su crdito en el procedimiento concursal y obtener de
esa suerte su restitucin.
De todas maneras el cheque pierde su eficacia respecto del
banco librado, pero el girador y sus endosantes se mantienen
responsables ante el portador legtimo del documento.
2. Ineficacia del cheque proveniente del girador. El documento carece
de valor en caso de revocacin de la orden de pago (orden de no
pago), en caso de muerte o de quiebra del girador.
a) Orden de no pago. Consiste en dejar sin efecto la orden
contenida en el cheque; jurdicamente se trata de una revocacin
del acto de emisin del documento.
Atendida la circunstancia de que el cheque es un medio de
pago que se usa para sustituir el dinero, la orden de no pago slo
puede fundarse en las causales que autoriza el artculo 26 de la
Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, a saber:
1Cuando la firma del girador haya sido falsificada;
2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la
suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad a su
emisin, y
3 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
340
ESCUELA DE DERECHO
341
Si el girador da orden de no pago por causas diversas de las

legales estar cometiendo delito de giro fraudulento de cheque,
de conformidad con lo previsto en el artculo 22 de la ley del
ramo.
Sin embargo, cabe tener presente que el banco siempre
debe acatar la orden de no pago de su cliente, sea que est o no
fundada en una causal legtima. En consecuencia, dada la orden
de no pago por el girador el banco no pagar el cheque. Cuestin
distinta sern las consecuencias civiles y penales que ello pueda
ocasionar al girador.
b) Muerte del girador. Tratndose del cheque mandato o comisin
de cobranza, segn lo establecido en el artculo 36 de la ley
sobre la materia, la muerte del girador no hace caducar el
documento mientras el hecho no se haya puesto por escrito en
conocimiento del banco librado por cualquier persona interesada.
En el caso del cheque pago de obligaciones, que es el de
mayor aplicacin prctica, es preciso distinguir algunas situaciones. Cuando el cheque se ha expedido antes de la muerte del
girador y se presenta al cobro despus de ella dentro de los
plazos de caducidad, generalmente el banco lo paga. Si el
cheque aparece emitido con fecha posterior a la del fallecimiento
del girador y el banco est en conocimiento de esta ltima, no lo
paga.
Los bancos cuando toman conocimiento de la muerte de
sus comitentes proceden a cerrar la cuenta corriente despus de
pagar los cheques girados antes de ese suceso.
c) Liquidacin del girador. Declarada la liquidacin del girador, ste
pierde la administracin de los bienes comprendidos en ella
(desasimiento) y por lo mismo no puede disponer de los fondos
depositados en la cuenta corriente.
El banco no puede pagar el cheque, porque los fondos
depositados forman parte del activo del, deudor y su
administracin corresponde al liquidador. El portador del cheque
puede cobrarlo ejerciendo la accin penal directamente contra el
deudor, porque su responsabilidad criminal es personalsima y
puede perseguirse aun en ese estado. Tambin podra hacerse
parte en el juicio de verificando el crdito y atenindose a las
resultas de este procedimiento.
Si el cheque aparece emitido despus de decretada la
liquidacin del girador, tampoco es pagado por el banco, pero el
341
ESCUELA DE DERECHO
342
portador tiene adems una accin criminal por delito de estafa

en contra de ste.
3. Ineficacia derivada del documento mismo. La falta de eficacia del
cheque derivada del documento mismo puede deberse varias
razones. Las principales son:
a) Inexistencia de la cuenta corriente. La razn por la cual el banco
paga el cheque girado en su contra es porque entre l y el
girador existe un contrato de cuenta corriente bancaria. Si esta
cuenta no existe porque nunca la hubo, el cheque no ser
pagado por la institucin de crdito, quedando a salvo la accin
civil y criminal contra el girador que defraud al portador.
b) Cuenta corriente cerrada. Cuando entre el librador y el banco
existi una cuenta corriente, pero sta se cerr antes de la
presentacin del cheque al cobro, el documento carece de
eficacia ante el banco. El portador puede, no obstante,
requiriendo el protesto, ejercer las acciones civiles y penales en
contra del girador.
c) Falta de fondos. Es la causa ms comn por la cual el banco
rechaza el pago del documento. Ello puede deberse a:
- Que los fondos depositados o provenientes del crdito
autorizado al librador son insuficientes para cubrir el monto
total del cheque. A diferencia de lo que ocurre con la letra de
cambio, respecto del cheque no procede el pago parcial.
- Que los fondos fueron retirados con posterioridad al giro;
- Que los fondos no estn disponibles por haberse trabado
embargo sobre la cuenta corriente en un juicio seguido contra
el girador o por corresponder a valores que han sido
acreditados provisoriamente mientras el banco procede a su
cobro ante otros bancos;
d) Destrozo del cheque. Cuando el documento, elemento material
del ttulo, pierde su integridad por destrozo o mutilacin, el
banco rehsa su pago.
e) Prdida del cheque. El ejercicio del derecho incorporado en el
cheque, requiere estar en posesin del documento. Si el cheque
se extrava, el beneficiario no podr ejercer los derechos
emanados del documento.
342
ESCUELA DE DERECHO
343
XV.- DELITOS RELACIONADOS CON EL CHEQUE.44

Con motivo del giro o del uso del cheque pueden cometerse
varios delitos:
- Giro fraudulento o doloso de cheque;
- Estafa;
- Abuso de firma en blanco;
- Tacha de firma autntica;
- Otras defraudaciones y engaos.
1.- Delito de giro fraudulento de cheque: El giro fraudulento (mal
llamado doloso) de cheque es un delito complejo que se configura
realizando una cualquiera de ciertas acciones seguida de una
omisin, todas ellas establecidas en el art. 22 del DFL 707.
La accin puede consistir en la ejecucin de cualquiera de estos
hechos:
- girar el cheque sin tener previamente fondos suficientes y
disponibles en la cuenta corriente;
- retirar los fondos despus de expedido el cheque;
- girar contra cuenta corriente cerrada o inexistente, y
- revocar la orden de pago fuera de los casos previstos en la ley.
En todas estas situaciones el banco rechazar el pago del cheque
y el portador deber requerir el protesto del documento.
La omisin, que se une a una cualquiera de las acciones
indicadas anteriormente, consiste en: no consignar fondos suficientes
en la cuenta corriente del tribunal para cubrir el capital, intereses y
costas, dentro de tres das hbiles, contados desde la notificacin
judicial del protesto del cheque al girador.
En cuanto a la pena, el autor ser sancionado con las penas del
art. 467 del C Penal.
A partir de la Ley 19.806 (31.05.02) la eficacia penal del cheque
ha disminuido considerablemente, lo que ha repercutido en su
utilizacin prctica en el comercio, pues la falta de fondos y cuenta
corriente cerrada determina un delito de accin privada, y en los
dems protestos una accin penal pblica (artculo 42). Pacto de San
Jos de Costa Rica.
2.- Delito de estafa. El uso del cheque tambin puede ser constitutivo
de delito de estafa, como sucede, por ejemplo, cuando una persona
engaa a otra, con nimo de defraudarla, valindose de un cheque
del cual no es beneficiario ni portador legtimo.
44 Sandoval, Ricardo: Ob. Cit., pg. 255.
343
ESCUELA DE DERECHO
344
3.Delito de falsificacin. En todos los casos en los cuales se

falsifica la firma del girador o se altera el nombre del beneficiario o la
cantidad girada, se comete delito de falsificacin de instrumento
privado mercantil, sancionado por el artculo 197, inciso 2 del Cdigo
Penal. Tambin se comete falsificacin cuando ello se refiere al
endoso del cheque.
4.Abuso de firma en blanco. Este delito puede cometerse cuando
el cheque se extiende con la sola firma del girador, sin llenar las
enunciaciones de su contenido.
El articulo 470 N 3 del Cdigo Penal sanciona a los que cometieren
alguna defraudacin, abusando de firma de otro en blanco y
extendiendo con ella algn documento en perjuicio del mismo o de un
tercero.
5.- Tacha de firma autntica. E1 artculo 43 del DFL 707, en su texto
actual fijado por la Ley 18.092, establece que cualquiera persona que
en la gestin de notificacin de un protesto de cheque tache de falsa
su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser
sancionada con las penas que contempla el artculo 467 del Cdigo
Penal (estafa), salvo que acredite justa causa de error o que el titulo
en el cual se estamp la firma sea falso.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
Prado Puga, Arturo, Manual de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, Editorial Jurdica de Chile, 1996.
Sandoval Lpez, Ricardo, Derecho Comercial, Tomo II, Quinta
Edicin, Coleccin Manuales Jurdicos, Editorial Jurdica de Chile, 2005.
De Solminihac Iturria, Jaime, Compendio de Derecho
Comercial, Tomo II, Sociedad Editora Metropolitana, 2001.
EL FACTORING
Introduccin
Aunque no relacionado directamente con la comercializacin de
productos y servicios, el factoring o factoraje (tambin conocido como
contrato de facturacin), tiene por objeto precaver al empresario de
los riesgos inherentes a la cobranza de los crditos provenientes de
344
ESCUELA DE DERECHO
345
las ventas que efecte o servicios que preste, cuando el pago de todo
o parte del precio se ha pactado a plazo.
Responde el factoring a las exigencias de la empresa moderna.
Por una parte, el crdito es un elemento relevante en la
comercializacin pues favorece el consumo y estimula la
produccin de bienes y servicios. Luego, su existencia es til
para la colocacin de los productos en el mercado. Sin embargo, el
otorgamiento de crditos conlleva el riesgo de incumplimiento, lo que
repercute negativamente en el productor o comerciante que ha
financiado, en el hecho, la operacin de venta.
A lo anterior, debemos agregar el costo que para la empresa
significa contar con una organizacin administrativa, jurdica y
contable que debe ser eficiente para asegurar el rendimiento de la
financiacin. Este costo eleva los gastos fijos de la explotacin
comercial, que por lo general el productor no podr trasladar al precio
de las mercaderas o servicios sin perder competitividad en el
mercado.
En consecuencia, surge la necesidad de recurrir a un tercero
que pueda afrontar y neutralizar ese riesgo, desligando a la
empresa de la pesada carga de cobranza. En algunos casos,
se podr incluso lograr anticipos por los crditos cedidos.
Se logran de esta manera tres objetivos bsicos:
1.- la seguridad de pago en la financiacin;
2.- economa en los costos, y
3.- la transformacin de la cartera de deudores en un activo
lquido, que permitirn al empresario concentrar sus esfuerzos en
producir y vender ms.
Como consecuencia de ello, aparece en la prctica comercial
moderna esta nueva figura contractual, la que presenta perfiles muy
diversos all donde se ha ido consolidando.
Concepto.
En doctrina es posible encontrar diversas definiciones de
factoring, lo que se explica por el hecho de que no slo en Chile sino
en muchos pases es un contrato atpico y, adems, porque en la
prctica nacional e internacional es posible advertir diversas
modalidades.
Por otro lado, hay quienes lo entienden ms como una
operacin que como un contrato, por cuanto involucra la realizacin
de diversas figuras jurdicas y econmicas.
345
ESCUELA DE DERECHO
346
En la literatura norteamericana, C.W. Phelps propone definirlo

as: El factoring moderno es un convenio continuo, mediante el cual
una institucin financiera asume las funciones de crdito y cobro de
su cliente y compra sus facturas en el momento en que son
extendidas, sin poder beneficiarse de un recurso contra l en caso de
no pago de las mismas.
Se dice tambin que es el contrato mediante el cual una
empresa especializada, denominada factor, presta servicios de
colaboracin (asistencia tcnica y financiera) a otra empresa
comercial o industrial (denominada cliente o factoreado), obligndose
el factor, mediante el pago de un precio en el que se computa el
costo (latu sensu) de prestacin del servicio, a adquirir el todo o parte
de los crditos del cliente derivados de su actividad empresaria en
relacin a terceros y durante un lapso determinado.
Esquema derivado de la definicin.- Como puede observarse,
estas definiciones contienen una descripcin esquemtica de la
operacin de factoring. Mediante este contrato con el productor,
cliente o proveedor, la empresa de factoring se encarga del cobro de
los crditos de su cliente, comprando sus facturas y sin posibilidad de
recurso contra l en caso de impago, que lo lleva en determinadas
oportunidades a diluir su riesgo contratando un seguro de crdito que
lo cubra.
El factor presta tambin al cliente una serie de servicios
relacionados con su organizacin financiera, administracin de su
cartera de clientes, contabilidad, estudios de mercado, etc. La
prestacin de estos servicios no es nueva en la prctica comercial; la
novedad es que sea una misma empresa quien los presta en forma
organizada. En los pases donde ha tenido mayor difusin se ha
impuesto como tcnica de gestin de los deudores porque responde a
una autntica necesidad de sus usuarios.
Partes del contrato.
Son, el factor (empresa de Factoring) y el cliente o factoreado.
Los deudores del cliente que compran sus productos o utilizan
sus servicios, no intervienen directamente en este negocio jurdico.
Etapas de una operacin de factoring.
A) Negociacin y celebracin del contrato de factoring:
1.-
La oferta de factoring: La efecta el cliente. El cliente se

346
ESCUELA DE DERECHO
347
presenta ante el factor, exhibe sus antecedentes financieros y la

naturaleza de los negocios que realiza. Para este efecto, el cliente
llena normalmente un formulario requiriendo los servicios de
factoring. Este formulario est pre-redactado por las empresas de
factoring, lo que se relaciona con el carcter de contrato tipo que
tiene el factoring.
2.- Examen de los antecedentes por parte del factor: La
empresa de factoring analiza la viabilidad de la operacin,
examinando las caractersticas del cliente y tambin la de los terceros
con quienes el cliente normalmente contrata sus operaciones de
ventas o servicios, pues ellos sern los futuros deudores de los
crditos que sern cedidos en virtud de la operacin de factoring.
3.- Aprobacin de los antecedentes por parte del factor: Si el
factor aprueba los antecedentes se procede a la firma del contrato de
factoring,
4.- Firma del contrato de factoring: Aunque el contrato es
consensual, normalmente ser celebrado por escrito, para facilitar la
prueba de sus estipulaciones.
B) Funcionamiento del factoring:
Al amparo del contrato se regularn las mltiples operaciones
entre las partes, las que en sntesis seguirn las siguientes etapas:
a) El cliente celebra los contratos de venta o servicio con los terceros
y transfiere las facturas al factor para su cobro. Ello involucra una
cesin de crditos del cliente al factor.
b) El factor acepta la cesin de los crditos.
c) Con ocasin de esta cesin el factor puede entregar al cliente un
anticipo, de acuerdo a lo que previamente han convenido en el
contrato, que normalmente corresponde a un 80% del valor de las
facturas.
d) La cesin de los crditos debe ser notificada a los deudores o
aceptadas por stos.
e) El factor se ocupa de cobrar los crditos.
f) El factor paga la totalidad del monto de las facturas al cliente en la
poca estipulada en el contrato de factoring, descontando la
comisin en su favor. Si el factor efectu un anticipo a favor del
cliente, deber abonar al cliente la diferencia no anticipada (en el
ejemplo indicado en la letra c), 20%), menos la comisin y los
intereses por el anticipo.
347
ESCUELA DE DERECHO
348
g) Bajo la modalidad tradicional de factoring, el factor carece de

recursos en contra del cliente para el caso que los deudores
cedidos no paguen las facturas, es decir, el cliente no responde de
la insolvencia de los deudores.
Sin embargo, existen modalidades de factoring en que el factor
s tiene accin contra el cliente cuando los terceros no pagan. Ms
an, tal es la modalidad comn en Chile, en que el factoring se utiliza
ms como una herramienta de financiamiento por parte de los
comerciantes (obtener liquidez de sus carteras de crditos por
cobrar). Incluso, en Chile es posible apreciar que en la prctica los
contratos de factoring contienen clusulas en cuya virtud la empresa
de factoring realiza las gestiones extrajudiciales de cobranza de los
crditos, pero si es necesaria una cobranza judicial, ella debe ser
asumida por el cliente.
Caracteres jurdicos del contrato.
a) Consensual.- Entre las partes del contrato, factor y factoreado o
cliente, el contrato se perfecciona por el solo consentimiento. La ley,
por su carcter de contrato atpico, no lo ha regulado especficamente
de modo que no se encuentra sujeto a formalidad alguna.
La contratacin escrita es sin embargo, prctica habitual, tanto
por razones de seguridad en las transacciones, como por la necesidad
de establecer en forma clara y precisa el modo en que se
desarrollarn las relaciones jurdicas que vinculan a los contratantes
durante la vigencia del contrato.
b) Bilateral.- En el sentido que seala el artculo 1439 del Cdigo
Civil, el contrato es bilateral pues las partes se obligan
recprocamente. El factor se obliga principalmente a adquirir los
crditos del cliente y ste a pagarle una remuneracin o comisin por
el servicio. Estas obligaciones nacen ab initio, sin perjuicio de que su
cumplimiento deba verificarse cuando se otorguen y documenten los
crditos que sern posteriormente adquiridos por el factor.
Parte de la doctrina extranjera seala que el factoring es un
contrato unilateral ya que mientras el cliente est obligado por el
contrato a transferir los crditos, el factor goza de la denominada
facultad de aceptacin (o aprobacin) de cada uno de los crditos
singulares, la que en tanto no se verifique no le impondr obligacin
alguna. Otros autores, partiendo del mismo supuesto, creen ver en el
factoring un contrato inicialmente unilateral que se vuelve bilateral
cuando el factor ejerce la facultad de aceptar los crditos singulares.
348
ESCUELA DE DERECHO
349
Puede estimarse que el contrato obliga al factor a comprar los

crditos concedidos por el cliente, siempre que se renan las
condiciones objetivas que se establecen en el contrato (Ej. condicin
de existencia y de legitimidad del crdito). En esta hiptesis, sin
duda que el contrato es bilateral desde su celebracin. Puede
estimarse entonces que del contrato nace la obligacin de compra de
crditos, sujeta a la aprobacin o aceptacin a posteriori de los
mismos, previa investigacin de la solvencia o aptitudes del deudor
que tenga el factor.
An en esta hiptesis, el contrato impone obligaciones al factor.
As, un autor dice que est obligado a efectuar la credit
investigation o investigacin del crdito (ms propiamente del
deudor) para resolver su aprobacin o rechazo, entendiendo que su
silencio se mira como aceptacin o aprobacin.
c) Puro y simple. Condicionalidad.- El contrato en estudio no es
condicional sino puro y simple pues produce efectos desde su
celebracin. Sin embargo, ciertas obligaciones, como la que contrae
el factor (adquirir los crditos), est condicionada a la existencia de
los mismos. El nacimiento de los crditos que debern cederse
dentro del marco del contrato, deviene en condicin necesaria para
generar las obligaciones recprocas que el contrato impone, en lo
concerniente a la adquisicin del crdito, pago del factor al cliente, y
retribucin o remuneracin de los servicios de factoraje.
d) Oneroso.- El factoring se celebra teniendo en vista la utilidad que
a ambas partes presta el contrato. La asuncin de riesgos por parte
del factor le concede la ventaja de percibir una retribucin y el cliente
se beneficia al trasladar los riesgos de cobranza y morosidad al propio
factor.
e) Conmutativo.- Las obligaciones que contrae cada parte son
equivalentes. La retribucin de los servicios del factor es equivalente
a la exencin de riesgos y licuacin de los crditos que favorece al
cliente.
f) Contrato tipo.- Las empresas de factoring contratan en serie con
sus clientes en una rea de suyo especializada como es la gestin de
cobranza de crditos y asesoras afines que presta el factor en cada
caso.
Esta circunstancia determina un contenido contractual uniforme
que hace que la doctrina lo encuadre en la figura del contrato tipo.
349
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350
Este carcter no inhibe la negociacin y estipulacin de algunas

clusulas especiales que las partes pueden acordar en el ejercicio de
la libertad contractual.
El carcter tipo del contrato puede convertirlo en contrato de
adhesin si es elaborado por un solo contratante (factor), sin
participacin del otro (cliente), adhiriendo el ltimo al formulario pre
redactado.
g) Innominado y atpico.- En el sentido de que el contrato no est
sometido a una regulacin legal especfica, resultando aplicables las
disposiciones que regulan los contratos en general, contenidas en el
Cdigo de Comercio y en el Cdigo Civil.
h) De tracto sucesivo.- El contrato se celebra para producir efectos
permanentes y duraderos entre las partes hasta su total extincin. La
compra y adquisicin de los crditos singulares que surgen durante su
vigencia, arreglada a los trminos del contrato, no constituye sino el
cumplimiento de la obligacin que se contrae en su celebracin (y su
modo de ejecucin).
Otros caracteres del factoring.La doctrina califica la figura como un contrato de colaboracin,
celebrado entre empresas y usualmente con carcter de exclusividad.
Contrato de colaboracin.- El contrato se celebra entre partes que
representan intereses convergentes. De ah que entre ellas deba
existir una estrecha colaboracin, en especial, en cuanto a facilitar el
asesoramiento tcnico, jurdico y contable necesario para el xito de
esta prctica comercial.
El factor contrata para obtener una ganancia y sta slo
se producir en la medida que la suma de comisiones sea
superior a los gastos de cobranza y prdidas por insolvencia
total o parcial de los deudores. Esta ventaja depender de la
seleccin y anlisis de los crditos y de la clientela del
factoreado.
A su vez, el importante servicio que el contrato presta al cliente
depender de las ventajas que le represente el factor. Hay una
interrelacin de servicios recprocos que obliga a ambos a actuar en la
ms estrecha colaboracin para obtener el buen fin que se han
propuesto.
Contrato de empresa.- El contrato se celebra entre empresas
350
ESCUELA DE DERECHO
351
autnomas e independientes econmica y jurdicamente (contrato de

colaboracin empresaria). Este mismo carcter determina su carcter
tipo antes visto pues se celebra en masa por sociedades dedicadas al
factoring.
Contrato de exclusividad.- El cliente se obliga a transferir a un
mismo factor la masa de crditos que concede a su clientela. La
clusula de exclusividad va en beneficio de ambas partes, pues el
cliente transfiere los riesgos de toda su cartera de crdito y el factor
dispersar esos riesgos al asumir una gran variedad de crditos.
Tambin suele imponerse en el contrato la clusula de globalidad,
en virtud de la cual el factoring involucra a todos los crditos del
cliente (y no slo los ms riesgosos), o sea, slo con dicho factor y
por todos los crditos.
Carcter mercantil del contrato de factoring
Desde el punto de vista del cliente o factoreado, el contrato de
factoring ser mercantil si su actividad es de esta naturaleza. Ello por
aplicacin de la teora de lo accesorio pues los crditos que concede a
su clientela derivan de la actividad mercantil que le es propia.
Para la empresa de factoring, el punto, aunque parece sencillo,
no lo es, por la falta de tipificacin legal del contrato y por el carcter
taxativo que para cierta doctrina tiene el artculo 3 del Cdigo de
Comercio.
Para determinar la naturaleza del factoring respecto del factor,
es preciso considerar las funciones que l asume y que el cliente le
delega y que analizaremos en detalle ms adelante.
Garca-Cruces clasifica las funciones del factor en tres
grandes grupos: i) gestin y contabilizacin de los crditos, ii)
asuncin del riesgo de insolvencia, y iii) financiamiento mediante el
pago anticipado de los crditos.
1.- El servicio de gestin de crditos comprende el desempeo de las
operaciones relativas al cobro y su contabilizacin, incluyendo desde
luego las gestiones judiciales. Este servicio lo efecta el factor en
inters propio pues es titular de los crditos, pero tambin en inters
de su cliente por los beneficios que ambos persiguen con el contrato.
2.- La asuncin del riesgo de insolvencia (o servicio de garanta),
importa que el factor asume las consecuencias negativas en caso de
insolvencia temporal o definitiva de los deudores cedidos. En este
caso, la transferencia de los crditos tendr el carcter de pro
351
ESCUELA DE DERECHO
352
soluto (en pago).45

Esta modalidad no es esencial en el factoring pues puede
adoptarse entre las partes una transferencia pro solvendo (para
pagar), en la cual la insolvencia total o parcial en definitiva ser
asumida por el cliente. En uno y otro caso, las partes estipularn las
condiciones que habrn de cumplirse para que el factor o el cliente
asuman en definitiva el riesgo de la insolvencia.
3.- Finalmente, en el factoring puede darse la posibilidad de un
financiamiento por parte del factor, a travs de la cual ste paga
anticipadamente los crditos de que el cliente es titular.
Si este servicio variable y complejo es desarrollado por los
Bancos (Ej.: Argentina, art. 24 de la Ley de Entidades Financieras), a
la luz de nuestro derecho positivo constituira una operacin de Banco
y por tanto mercantil de acuerdo al artculo 3 N 11 del Cdigo de
Comercio.
Al respecto, cabe considerar que el N 11 bis del artculo 83 Ley
General de Bancos expresamente autoriza a los Bancos para prestar
servicios financieros, para cuyo efecto debern constituir sociedades
filiales, una vez que la Superintendencia de Bancos, mediante
resolucin general, haya estimado que esta operacin complementa
el giro de los Bancos. En tal hiptesis, las sociedades filiales sern de
naturaleza mercantil, tanto por el objeto social, cuanto por revestir la
forma de sociedades annimas.
En la hiptesis de una sociedad de factoring no vinculada a un
Banco, algunos estiman que dentro de la amplitud del texto del
artculo 3 del Cdigo de Comercio, que mercantiliza determinados
actos teniendo en cuenta la funcin auxiliar que stos prestan en el
comercio (Ej.: la comisin), el contrato debiera ser considerado
mercantil.
La forma de la sociedad de factoring (cuando es annima),
determinar tambin su naturaleza mercantil, sin considerar otros
aspectos como ejecucin de operacin sobre documentos negociables
(art. 3 N 10 del Cdigo de Comercio),que pueden darse tambin en
la ejecucin del contrato en estudio.
Modalidades del factoring
La doctrina asume que la prctica del Factoring no es idntica
en todos los pases, por lo que es necesario considerar la normativa
45 Cuando una transferencia es pro soluto, el cedente no responde de
la solvencia del deudor cedido.
352
ESCUELA DE DERECHO
353
legal y los usos y prcticas comerciales de cada mercado.

Es posible clasificar estas modalidades distinguiendo cuatro
criterios: a) la financiacin o financiamiento; b) la forma de ejecucin;
c) la reas geogrficas y d) el tipo de servicios.
a) Segn la financiacin.- El contrato de factoring puede ser con
financiamiento (credit-cash factoring) o sin financiamiento (maturity
factoring).
En el primer caso, credit-cash factoring, el factor ofrece una
financiacin inmediata al cliente, quien obtiene el pago de las
facturas oportunamente cedidas cualquiera sea su fecha de
vencimiento. El factoreado abona al factor un inters cuyo monto
est en relacin directa con el plazo que restare cumplir en las
obligaciones cedidas; cuanto mayor sea ese plazo mayor ser el
inters que se pague.
En los contratos sin financiamiento o maturity factoring, el cliente que
cede las facturas pretende del factor el pago de stas a su
vencimiento (o maduracin). No hay adelanto de efectivo, el factor
presta a su cliente un servicio de cobro de facturas afrontando el
riesgo de su pago juntamente con la asistencia tcnica,
administrativa y contable que constituye el elemento principal del
contrato, percibiendo una comisin.
b) Segn la forma de ejecucin.- El factoring puede convenirse
con notificacin al deudor de la cesin de facturas o sin notificacin.
En el primer caso (notification factoring), que es el ms frecuente, el
cliente incluye en la factura que entrega a su deudor una clusula
mediante la cual le notifica la cesin del crdito en favor del factor, y
le advierte que el pago slo ser vlido y con efecto liberatorio, si lo
realiza al factor (cesionario), nico legitimado para recibir el pago.
Oportunamente veremos que en Chile las normas que regulan la
cesin de crditos no permiten perfeccionar la cesin de los crditos
respecto del deudor cedido mediante esta simple clusula introducida
en las facturas.
En el factoring sin notificacin (non-notificacin factoring), el pago de
la factura se hace al cliente, ya que el deudor ignora la relacin
existente entre su acreedor y el factor. Esta modalidad se da
bastante en la prctica, pues varias son las razones que pueden llevar
353
ESCUELA DE DERECHO
354
al factoreado a ocultar el contrato; algunas de orden psicolgico,

miedo a perder independencia y autonoma en la gestin con su
deudor, temor a que se produzca la despersonalizacin de esta
relacin, que puede alejar al comprador, etc. Lo concreto es que el
cliente cobra la factura a su vencimiento y remite el importe al factor,
quien afrontar el impago en caso de incumplimiento del deudor. El
factor tiene una menor intervencin, no realiza la gestin de cobranza
y por ello el costo es menor. Esta prctica surgi en Estados Unidos
en los ltimos aos y alcanza considerable difusin.
c) Segn el rea geogrfica.- Conforme al mbito geogrfico en
que se desarrolle, el factoring puede ser: interno, nacional o
domstico; e internacional.
En el factoring interno (domestic factoring), cliente y deudor
residen en el mismo pas. En el internacional, cliente y deudor estn
establecidos en pases distintos.
Dentro de este tipo debemos
distinguir el factoring de exportacin y el de importacin.
i) En el factoring de exportacin el factor adquiere los crditos que
su cliente tiene sobre los deudores extranjeros. Para la pequea
y mediana empresa no es simple lanzarse a la explotacin del
mercado exterior. A las dificultades de orden administrativo, con
leyes y usos comerciales distinto en cada pas, debe sumarse la
de poder asegurar el cobro regular de los deudores. Si bien un
corresponsal extranjero puede ayudar a superarlas, la prctica
del factoring tiende a simplificar el trabajo de estos
exportadores. Es sa la funcin de las cadenas de factoring en
los distintos pases, que proporcionan la informacin necesaria
para el desarrollo del comercio exterior.
ii) En el factoring de importacin, en cambio, el factor es requerido
por un cliente que reside en el extranjero, para que se haga
cargo de las deudas de su comprador, que reside en el mbito
geogrfico del factor.
d) Segn el tipo de servicios.- Tenemos el factoring clsico,
llamado old line factoring, que es aquel en que el factor se limita a
adquirir la cartera crediticia de su cliente, renunciando a todo recurso
contra l, en caso de impago. Aqu el factor ejerce su papel de
financiero, sin prestar otro tipo de servicios.
Hay otro tipo de contrato, el factoring moderno o new style
factoring, en que el nfasis est puesto tanto en la funcin financiera
354
ESCUELA DE DERECHO
355
como en el resto de servicios prestados a la clientela, como el

asesoramiento administrativo, contable y jurdico, estudio de
mercados, entre otros. Es practicado por la mayora de las empresas
de factoring en los Estados Unidos.
Obligaciones y derechos de las partes
Sin perjuicio de las diversas modalidades que puede presentar
el contrato, por lo general el factoring impone las siguientes
obligaciones y derechos:
a) Obligaciones del factoreado o cliente.- Resaltamos las
siguientes:
1.- Ceder al factor todos los crditos conforme a las
modalidades pactadas. El cliente se compromete a transferir al
factor todos los crditos aprobados por ste, y que resulten del
suministro de mercaderas o prestacin de servicios designados en el
contrato. Si las deudas se representan en facturas, stas debern ser
transferidas dentro de un plazo, que generalmente es de treinta das,
como mximo, desde la fecha de su emisin.
En la mayora de los contratos se incluyen dos clusulas
importantes, la de globalidad por la que el factoreado se obliga a
transferir al factor la totalidad de las facturas de sus operaciones
mercantiles con sus compradores y la clusula de exclusividad, por
la que el proveedor se compromete a confiar a un solo factor, sus
operaciones de factoring. De esta manera el factor tiene un mayor
control del estado financiero y econmico de su cliente, y asegura la
dispersin del riesgo asumido en el negocio que estudiamos.
2.- Pagar al factor, por los servicios de administracin y
cobranza, una comisin, que suele oscilar entre 1,00 y el 2,5% del
valor nominal de las facturas cedidas. Si se pacta un servicio
financiero (anticipo), deber tambin el pago de los intereses que se
aplicarn, como hemos dicho antes, de acuerdo con el vencimiento
de las facturas, y su porcentaje ser superior en un 2,00 o en un 2,5%
al establecido por la banca para las operaciones de descuento
financiero.
3.- Someter a la aprobacin del factor todas las operaciones
de venta que sus compradores le propongan.
4.- Transferir al factor todas las operaciones aprobadas por
355
ESCUELA DE DERECHO
356
ste.
5.- Si el contrato es con notificacin se establece la
obligacin de incluir en las facturas un sello indicativo de que
ellas han sido cedidas al factor y son pagaderas
exclusivamente a l o a las personas que ste designe. Se
adjunta asimismo copia de la factura de venta, en su caso, y recibo
firmado por el comprador por la recepcin de la mercadera.
6.- Garantizar la vigencia, legitimidad y validez de todas las
cuentas cedidas, declarando que sobre ellas no existe gravamen ni
incidencia relacionada con la mercadera o la entrega. Asumir de esta
manera toda responsabilidad por el incumplimiento de las
obligaciones contradas para con los compradores relacionados con
esos crditos transferidos.
7.- Pagar al factor los crditos cuya ejecucin, en caso de
impago, no haya autorizado. Slo si se ha convenido la gestin de
cobranza de estos crditos.
8.- No conceder bonificaciones, ni pactar variaciones
relacionadas con las cuentas cedidas, como pueden ser
descuentos o compensaciones, sin previa autorizacin del factor.
9.- Entregar al factor los poderes y documentos que fueran
necesarios para la gestin de cobro de los crditos, sin
interferir en ella.
b) Derechos del cliente o factoreado.- Son los siguientes:
1.- Recibir los pagos que le haga el factor como contrapartida a una
de sus obligaciones ms importantes, cual es ceder los crditos en la
forma convenida.
2.- Gestionar personalmente el cobro de las deudas de aquellos
compradores cuya ejecucin no haya autorizado el factor.
3.- Autorizar los procedimientos judiciales contra los deudores,
cuando as se haya convenido.
c) Obligaciones del factor.- Se sealan las siguientes:
1.- Pagar el precio por los crditos que le hayan sido cedidos,
en la forma y plazo en que se hubieran pactado, entregndole
en el momento del abono una relacin por duplicado de los crditos
356
ESCUELA DE DERECHO
357
objeto del contrato. El cliente le devolver debidamente firmado un

duplicado donde expresa su conformidad.
2.- Asumir el riesgo de insolvencia de los deudores cuando los
crditos hayan sido aprobados previamente por l. Con todo,
esta obligacin puede no existir, pues puede estipularse que sea el
cliente el que soporte el riesgo de insolvencia de los deudores.
3.- Efectuar el cobro de las deudas con correccin comercial.
Es importante el trato personal que se otorgue al deudor;
recomendacin que hace el proveedor con especial nfasis para
conservar las buenas relaciones con sus clientes.
4.- Realizar anticipos al cliente, a peticin de ste, sobre los
crditos cedidos y en los porcentajes convenidos.
5.- Prestar los servicios que hubiera asumido en el contrato,
como los de investigacin y clasificacin de los crditos, control de
riesgo, contabilidad, gestin de cobranza, estudio de mercado, entre
otros.
d) Derechos del factor.- Se resumen en los que siguen:
1.- Investigar, comprobar y, en su caso, aprobar los crditos del
factoreado con sus clientes.
2.- Retirar en cualquier momento su aprobacin a una operacin
previamente aceptada, respetando las operaciones en curso con ese
comprador, hasta el importe de las mercaderas llegadas a destino y
recibidas por ste, ello porque puede que haya una circunstancia
sobreviniente que afecte la solvencia u honorabilidad del deudor.
3.- Cobrar la retribucin que hubiera pactado, integrada por la
comisin y los intereses.
4.- Eventualmente, retener, cuando efecta el pago al factoreado de
los crditos cedidos, un porcentaje que servir como garanta frente a
reclamaciones por cantidad, calidad, tipo o clase de mercaderas
entregadas, que pudiera hacer el comprador. Ello sin perjuicio de
poder pactar la no asuncin de este riesgo.
Luego practicar
peridicamente liquidacin de esta cuenta de reserva.
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ESCUELA DE DERECHO
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5.- Pedir al cliente la apertura de una cuenta corriente donde se

acreditarn y debitarn los importes que resulten de este negocio
jurdico.
6.- Requerir al proveedor informacin contable de los deudores.
Como tambin la facultad de revisar los estados contables del
factoreado.
Efectos del contrato respecto de las partes y respecto de
terceros
En esta materia, debemos considerar los artculos 162, 163 y
164 del Cdigo de Comercio, y los artculos 1901 al 1908 del Cdigo
Civil.
a) Respecto de las partes
De acuerdo a los principios generales del contrato, el factoring
produce efectos entre las partes desde su celebracin, momento en el
cual se generan las obligaciones que cada contratante asume.
Sin embargo, la eficacia traslaticia de los crditos englobados
en el contrato queda sujeta, por ser un negocio dispositivo sobre cosa
futura, al cumplimiento de la condicin de existencia del crdito
cedido.
En este evento, el crdito ser adquirido por el factor de
acuerdo a las modalidades previstas en el contrato.
Si el contrato prev como condicin la aceptacin o aprobacin
previa por parte del factor, para que opere la cesin de los crditos
singulares ser necesario que stos no sean rechazados por aqul.
Es frecuente establecer en el contrato de factoring la obligacin
del cliente de informar y de entregar al factor todos los antecedentes
y documentos relativos al crdito cedido que puedan interesar al
cesionario. Desde luego, cabe considerar entre ellos los documentos
que legitiman o facilitan su cobranza, incluso judicial. En pases en
que se ha desarrollado la figura, es habitual establecer la obligacin
del cliente de remitir la factura comercial y los documentos de cobro
de la operacin, tales como letras de cambio, pagars, etc., entre
otros antecedentes.
Ahora bien, para determinar la forma en que se
perfeccionar la cesin del crdito entre cedente (factoreado)
y cesionario (factor) y respecto del deudor cedido, habr que
estarse a las normas que rigen la cesin de crditos
mercantiles, las cuales varan segn se trate de crditos
nominativos, a la orden o al portador.
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ESCUELA DE DERECHO
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De acuerdo al artculo 1901 del Cdigo Civil para que la cesin

de un crdito nominativo produzca efectos entre las partes, ser
necesario la entrega del ttulo.
Si el crdito se hace constar en un ttulo de crdito de dinero a
la orden (letra de cambio, pagar o cheque orden), la transferencia se
verificar por el endoso, en cual tendr plena eficacia traslaticia de
dominio, tanto entre el cliente y el factor, como respecto del deudor
cedido (aceptante, suscriptor) y de terceros (artculos 17 y siguientes
de la Ley N 18.092 y artculo 1 de la Ley N 18.552).
Si el crdito slo consta de una factura, ser necesario aplicar
las normas de la ley 19.983 que regula la transferencia y otorga
mrito ejecutivo a la copia de la factura. Esta ley confiri a la factura
el carcter de un ttulo de crdito constitutivo de una obligacin de
dinero (cuando la mercadera o servicio fue entregado o prestado) y la
sujet en cuanto a su cesin a las normas de la cesin de crditos
nominativos regulada en el Cdigo Civil (artculos 1901 y siguientes),
sin perjuicio de las normas que el Cdigo de Comercio establece en
los artculos 162 y siguientes, salvo algunas modificaciones en cuanto
a la forma de hacer oponible la cesin al deudor cedido.
b) Efectos de la cesin del crdito respecto del deudor cedido
y de terceros
El contrato de factoring tiene un efecto relativo (artculo 1545
del Cdigo Civil). La cesin de los crditos es la que producir efectos
respecto de terceros, en las condiciones establecidas en la ley.
Es prctica usual establecer en el contrato la obligacin del
cliente de notificar por una sola vez a sus deudores la existencia del
contrato de factoring, y posteriormente notificar la cesin de cada
crdito mediante la insercin de una clusula en la respectiva factura,
por la cual se pone en conocimiento del deudor que la cuenta ha sido
cedida en forma irrevocable al factor, y que ser pagadera
exclusivamente a dicha entidad.
Al respecto, en nuestro pas habr que tener en cuenta las
reglas contenidas en los artculos 1903 y 1905 del Cdigo Civil, y en
el artculo 162 del Cdigo de Comercio, cuando se trate de crditos
nominativos.
Conforme a estas disposiciones, la notificacin al deudor debe
practicarse por un ministro de fe (si el crdito es mercantil y
generalmente lo ser), con exhibicin del ttulo, el cual llevar
anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y
bajo la firma del cedente.
En tanto esta notificacin no se efecta y salvo que la cesin
359
ESCUELA DE DERECHO
360
haya sido expresa o tcitamente aceptada por el deudor, el crdito se

entender existir en poder el cedente, tanto para el deudor como
para terceros.
Por consiguiente, si la cesin del crdito contenido en la factura
se sujeta a las normas de la cesin de crditos nominativos, la
insercin de una clusula en la que se exprese que el crdito ha sido
cedido al factor, con mencin de su nombre y bajo la firma del
cedente, permitir poner en conocimiento del deudor cedido que el
crdito ha sido objeto de cesin, siempre que medie su aceptacin o
se haya practicado la notificacin legal.
Para los efectos de perfeccionar la cesin respecto del deudor
cedido y de terceros, y dado que la naturaleza del crdito ser
generalmente mercantil, la notificacin deber ser practicada por un
Ministro de Fe, a solo requerimiento del cesionario. Un notario puede
ser considerado funcionario competente para practicar esta cesin.
De acuerdo a la reciente Ley 19.983, esta notificacin
puede ser efectuada mediante carta certificada despachada
por el ministro de fe, modalidad que representa una ventaja
para el factoring. En efecto, antes de esta ley buena parte de
la doctrina estimaba que la notificacin del ministro de fe
deba ser personal y, ms an, decretada judicialmente en
gestin contenciosa (trmite que hara de suyo difcil la
prctica del factoring).
El factoring y su distincin de otras figuras
a) El factoring, la comisin y la agencia
En la comisin, el mandatario comisionista ejecuta una
operacin comercial por cuenta de otro, sea que obre en nombre del
comitente o en su propio nombre.
En el factoring, el factor acta por cuenta propia pues ha
adquirido los crditos del cliente.
Del mismo modo, debemos descartar una posible asimilacin
del factoring con la agencia pues en este ltimo contrato el agente
asume un encargo estable de promocin y acta por cuenta del
principal, situacin que no se observa en el factoring, quien compra
los crditos y gestiona su propio patrimonio, constituido por los
crditos que ha adquirido de su cliente.
b) El factoring y el descuento bancario
El descuento es una convencin por la que previa deduccin de
los intereses, el Banco anticipa al cliente el importe de un crdito no
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ESCUELA DE DERECHO
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vencido contra un tercero, mediante la cesin del mismo (paga el

valor presente del crdito descontado).
Las principales diferencias entre el factoring y esta operacin
bancaria son las siguientes:
- El anticipo es sustancial en el descuento. En el factoring, en
cambio, es una modalidad accesoria que puede pactarse o no.
- El descuento se hace sobre la base de un crdito existente, no
vencido. En el factoring el cliente se obliga a transferir crditos
futuros, es decir, no necesariamente existentes al celebrarse el
contrato.
- En el descuento la cesin es pro solvendo, constituyndose el
cedente en codeudor solidario del crdito cedido (la solvencia del
cedente es determinante para operar en descuento). En el factoring
(al menos en su formulacin ms comn a nivel comparado), la
cesin es generalmente pro soluto, careciendo el factor de accin
en contra del factoreado.
c) El factoring y el seguro de crdito
El seguro de crdito es un contrato por el cual el asegurador se
obliga a indemnizar al asegurado las prdidas finales que
experimente, a consecuencia de la insolvencia de su deudor, en las
condiciones establecidas en la ley y en la convencin.
En este contrato, el asegurador asume el riesgo de insolvencia
a cambio de una prima, es decir, asume la cobertura del riesgo ajeno.
No hay en esta figura una transferencia de los crditos sino
que nicamente de los riesgos.
En el factoring, aparte de que el factor presta un servicio
mltiple y complejo, hay transferencia de crditos, a lo menos, en su
modalidad ms frecuente.
De lo anterior se sigue que el factor paga los crditos (monto
nominal menos comisin) porque los compra. La insolvencia de los
deudores ser una contingencia, es decir posterior a la cesin.
En el seguro de crdito, el asegurador pagar cuando se
produzca la insolvencia y generalmente el monto de la indemnizacin
ser un porcentaje del monto del crdito (50% a 85% segn variables
como la calidad del cliente, giro del asegurado, etc.)
No obstante las diferencias existentes entre ambas figuras,
constituye prctica habitual que el factor contrate seguros de crdito
para asegurarse frente a posible insolvencias de los deudores
cedidos.
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LEY N 19.983
REGULA LA TRANSFERENCIA Y OTORGA MRITO EJECUTIVO
A COPIA DE LA FACTURA.
Fecha de publicacin: 15 de diciembre de 2004.

Entrada en vigencia: 4 meses a contar de la fecha de la
publicacin en el Diario Oficial (Art. 11 de la ley).
Adems de la ley, hay que tener presente la Resolucin del
Servicio de Impuestos Internos (S.I.I.) n 14 de 2005 y el Reglamento
sobre factura electrnica.
Generalidades acerca de la factura:
La factura es un documento de enorme importancia en el

comercio, pues normalmente constituye el respaldo de la transaccin.
Como destacan H. Jijena y R. Jijena, su regulacin jurdica se ha

desarrollado de manera paulatina e inorgnica:
Surgi en el Cdigo de Comercio, a propsito de la

compraventa mercantil (art. 160).
Posteriormente fue recogida en la Ley Tributaria, siendo el

principal elemento de control o respaldo para el pago del IVA.
Luego de un largo tiempo se ha dictado la Ley 19.983 de

15.12.2004, que Regula la Transferencia y Otorga mrito Ejecutivo a
Copia de la Factura, llenando diversos vacos de nuestro
ordenamiento. Esta ley busca fortalecer la posibilidad de que la
factura se transforme en un instrumento idneo para permitir
fundamentalmente a las PYMES acceder a mecanismos de
financiamiento, como el factoring.
La Ley 19.983 (e incluso la normativa tributaria anterior)

contempla expresamente la posibilidad de que la factura sea emitida
en soporte electrnico, reconocindole plenos efectos.
El rgimen anterior a la Ley 19.983
Con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley 19.983 la
cesin del crdito contenido en la factura se rega por los artculos
1901 y siguientes del Cdigo Civil (C.C.), referidos a la cesin de
crditos nominativos, razn por la cual dicha cesin no produca
efectos entre el cedente y cesionario sino mediante la entrega del
ttulo respectivo. A su vez, para que la cesin fuese oponible al
deudor era necesaria su aceptacin o su notificacin por medio de un
ministro de fe, la cual deba practicarse con exhibicin del ttulo, el
cual llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del
cesionario y bajo la firma del cedente.
362
ESCUELA DE DERECHO
363
Asimismo, la cobranza judicial de los crditos contenidos en la

factura slo se poda intentar mediante la va ordinaria.
Lo anterior aparejaba diversos inconvenientes, siendo el
principal el que entrababa la cesin de la factura, generando
dificultades para el cobro de los saldos de precio consignados en la
misma. Por lo mismo, dificultaba la prctica del factoraje en nuestro
pas.
Es por ello que la ley 19.983 se plantea como objetivos,
precisamente, dar solucin a estos inconvenientes.
El hecho de que se le otorgue mrito ejecutivo a la factura
habilita para iniciar juicio ejecutivo, a travs de la gestin judicial
preparatoria de la va ejecutiva.
De acuerdo a la reciente modificacin introducida por la Ley
20.323 de 29.01.2009, la factura pasa a ser un ttulo de crdito y por
tanto contenedor de un derecho autnomo: sern inoponibles a los
cesionarios de una factura irrevocablemente aceptada, las
excepciones personales que hubieren podido oponerse a los cedentes
de la misma
De acuerdo al Art. 10 de la ley, las disposiciones del ttulo XXV
del Libro IV del C.C. y las del ttulo IV del Libro II del Cdigo de
Comercio (C.Co.), segn sea la naturaleza de la operacin, tendrn
aplicacin subsidiaria.
En caso de extravo o prdida de la factura de que trata esta ley
se aplica lo dispuesto en el Prrafo 9 de la Ley 18.092 (sobre letras
de cambio y pagars).
Caractersticas de la factura a la luz de la normativa actual
a) Es un instrumento mercantil por excelencia (discutible).
b) Constituye un ttulo de crdito: Lleva incorporado un derecho literal
y autnomo, que permite exigir el pago de una suma de dinero.
Tiene carcter nominativo y es susceptible de cesin de acuerdo al
procedimiento contemplado en la Ley 19.983. Por lo mismo, es
idneo para ser utilizado en una operacin de factoring.
c) Es un ttulo de cobro para proveedores y prestadores de servicios
(sus emisores) respecto de lo que se les adeude y puede adquirir
mrito ejecutivo. Para ello debe cumplirse con una gestin
preparatoria de la va ejecutiva.
d) Es un documento de control tributario, esencial para el cobro del
IVA. Por ello, se encuentra detalladamente regulado en la normativa
tributaria.
363
ESCUELA DE DERECHO
364
e) Es un documento electrnico validado legalmente y con normas

particulares.
Contenido de La Ley 19.983 de 15.12.2004
1.- Establece que en toda operacin en que el vendedor o prestador
del servicio est sujeto a la obligacin de emitir factura, deber emitir
una copia (llamada en la prctica tercera copia o
cuadruplicado), sin valor tributario, de la factura original,
para los efectos de su transferencia a terceros o cobro
ejecutivo, segn lo dispuesto en esta ley.
2.- El vendedor o prestador del servicio deber dejar constancia en el
original de la factura y en esta copia del estado de pago del precio o
remuneracin y, en su caso, de las modalidades de pago del saldo
insoluto.
3.- Se contemplan tres formas de pactar la obligacin de pagar
el precio:
a) A la recepcin de la factura.
b) A un plazo desde la recepcin de la mercadera o prestacin del
servicio, pudiendo establecerse vencimientos parciales y
sucesivos, y
c) A un da fijo y determinado.
En ausencia de mencin expresa: se entender que debe ser
pagada dentro de los 30 das siguientes a la recepcin.
4.- Se establece que la factura se tendr por irrevocablemente
aceptada cuando no se reclamare de su contenido en alguna de las
siguientes formas:
a) Devolviendo la factura y la gua de despacho, en su caso, al
momento de la entrega, o
b) Reclamando de su contenido dentro de los 8 das corridos
siguientes a su recepcin, o en el plazo que las partes hayan
acordado, el que no podr exceder de 30 das corridos.
En este caso, el reclamo deber ser puesto en conocimiento del
emisor por carta certificada o cualquier otro modo fehaciente,
conjuntamente con la devolucin de la factura y la gua de despacho,
o bien junto con la solicitud de emisin de la nota de crdito
correspondiente. El reclamo se entender practicado en la fecha de
envo de la comunicacin.
364
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5.De acuerdo al artculo 3 inc. final, sern inoponibles a los

cesionarios de una factura irrevocablemente aceptada las
excepciones personales que hubieren podido oponerse a los cedentes
de la misma (reciente modificacin Ley 20.323 de 29.01.09).
La Cesin de la factura (art. 4)
La copia de la factura quedar apta para su cesin al reunir las
siguientes condiciones:
a)
Que haya sido emitida de conformidad a las normas que rijan la
emisin de la factura original, incluyendo en su cuerpo en forma
destacada la mencin "cedible", y
b)
Que en la misma conste el recibo de las mercaderas
entregadas o del servicio prestado, con indicacin del recinto y fecha
de la entrega o de la prestacin del servicio y del nombre completo,
RUT y domicilio del comprador o beneficiario del servicio e
identificacin de la persona que recibe, ms la firma de este ltimo.
En caso de que en la copia de la factura no conste el recibo
mencionado, slo ser cedible cuando se acompae una copia de la
gua o guas de despacho emitida o emitidas de conformidad a la ley,
en las que conste el recibo correspondiente.
Para estos efectos, el emisor de la gua de despacho deber

extender una copia adicional, con la mencin "cedible con su factura".
Formalidades de la cesin (soporte de papel) Art. 7
El cedente deber estampar su firma en el anverso de la copia

cedible, agregar el nombre completo, RUT y domicilio del cesionario y
proceder a su entrega.
La cesin deber ser puesta en conocimiento del obligado al

pago de la factura, por un notario pblico o por el oficial de Registro
Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario, sea:
Personalmente, con exhibicin de copia del respectivo
ttulo, o
Mediante el envo de carta certificada, por cuenta del
cesionario de la factura, adjuntando copias del mismo certificadas por
el ministro de fe.
365
ESCUELA DE DERECHO
366
En este ltimo caso, la cesin producir efectos respecto del

deudor, a contar del sexto da siguiente a la fecha del envo de la
carta certificada.
Mrito Ejecutivo de la Copia de la Factura (Art. 5)
La copia de la factura es un ttulo ejecutivo imperfecto
(requiere gestin preparatoria)
Los requisitos para que la copia de la factura goce de mrito
ejecutivo son:
a)
Que la factura no haya sido reclamada de conformidad al
artculo 3 de la ley;
b)
Que su pago sea actualmente exigible y la accin para su cobro
no est prescrita;
c)
Que en ella conste el recibo de las mercaderas entregadas o
del servicio prestado.
Si en la copia de la factura no consta el recibo mencionado, ella
podr tener mrito ejecutivo cuando se la acompae de una copia
de la gua o guas de despacho emitida o emitidas de conformidad
a la ley, en las que conste el recibo correspondiente.
d)
Que, puesta en conocimiento del obligado mediante notificacin
judicial, aqul no alegare en el mismo acto, o dentro de tercero da,
la falsificacin material de la factura o gua de despacho
respectivas, o del recibo, o la falta de entrega de la mercadera o
de la prestacin del servicio, segn el caso, o que, efectuada dicha
alegacin, ella fuera rechazada por resolucin judicial. La
impugnacin se tramitar como incidente (apelacin en el solo
efecto devolutivo).
El que dolosamente impugne de falsedad cualquiera de los
documentos mencionados y sea vencido totalmente en el incidente
respectivo, ser condenado al pago del saldo insoluto y, a ttulo de
indemnizacin de perjuicios, al de una suma igual al referido saldo,
ms el inters mximo convencional.
La Factura Electrnica (Art. 9 Ley 19.983)
Las normas de la ley sern igualmente aplicables en caso que la
factura sea un documento electrnico emitido de conformidad a la ley
por un contribuyente autorizado por el Servicio de Impuestos
Internos.
En tal caso, el recibo de todo o parte del precio o remuneracin

deber ser suscrito por el emisor con su firma electrnica, y la
366
ESCUELA DE DERECHO
367
recepcin de las mercaderas o servicios que consten en la factura

podr verificarse con el acuse de recibo electrnico del receptor. No
obstante, si se ha utilizado gua de despacho, la recepcin de las
mercaderas podr constar en ella, por escrito, de conformidad con lo
establecido en esta ley.
Sin perjuicio de lo sealado en el artculo 7, la cesin del

crdito expresado en estas facturas solamente podr efectuarse
mediante medios electrnicos y se pondr en conocimiento del
obligado al pago de ellas, mediante su anotacin en un registro
pblico electrnico de transferencias de crditos contenidos en
facturas electrnicas que llevar el Servicio de Impuestos Internos.
Se entender que la transferencia ha sido puesta en

conocimiento del deudor el da hbil siguiente a aquel en que ella
aparezca anotada en el registro sealado. El Servicio de Impuestos
Internos podr encargar a terceros la administracin del registro.
&&&&&&&&
367

Apunte DERECHO COMERCIAL II 2016 - Contratación Mercantil y Títulos de Crédito

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Apunte DERECHO COMERCIAL II 2016 - Contratación Mercantil y Títulos de Crédito

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UNIVERSIDAD DE VALPARAISO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES

1.- LA CONTRATACIN MASIVA EN EL COMERCIO.

Y como la ejecucin de actos en masa o en serie exige una

1.4.- CONTRATOS TIPICOS, ATPICOS Y MIXTOS EN EL AMBITO

encuentra el leasing (si en la de arrendamiento, de la opcin de

considerarlas abusivas o contrarias al inters legtimo del contratante

publicidad, anunciantes, contrato de adhesin, promociones y oferta.

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De conformidad al artculo 12 de la Ley de Proteccin al

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e) Si la institucin cuanta con un servicio de atencin al cliente y los

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Intencin de las partes.

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En materia mercantil, encontramos varias excepciones:

limitada y la sociedad en comandita simple mercantil (aunque esta

De acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, la cosa

el comprador las adquiera no para su consumo, sino para revenderlas

no se verifique no puede conocerse con precisin aquel de los

A continuacin, Alessandri resume:

Venta de cosas que se tienen a la vista:

por su especie, no se entiende implcita la facultad del comprador de

Al respecto digamos que, se acostumbra a vender o comprar al

Venta de cosas por orden.

encuentra en el lugar donde se celebra el contrato.

Cuando la cosa es comprada por orden bajo condicin de

Venta segn muestra o por mostrario.

El artculo 135 del Ccom es bastante lacnico al respecto, pues

De acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, el precio

acepta por el vendedor algo distinto del dinero, ello no

2.- Normas especiales establecidas en el Cdigo de Comercio

diversidad de precios en el mismo da y lugar, el comprador deber

De lo anterior se desprende que, en rigor, este pacto no obliga a

VI.- EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL

A.- OBLIGACIONES DEL VENDEDOR.

del comprador dentro de las 24 horas siguientes a la

Estado y calidad de las mercaderas: Conforme al artculo

En cuanto a la tradicin de las mercaderas: La entrega de

a) Saneamiento de la eviccin: Impone al vendedor 1) Defender

4.- Obligacin de extender factura o boleta.