Anda di halaman 1dari 24

FIN DE LA

PERSONA
CDIGO CIVIL
Libro I: Derecho de las Personas
Seccin Primera: Personas Naturales
Titulo VII: Fin de la persona
Captulo Primero: Muerte (Articulo 61 al 62)
Captulo Segundo: Declaracin de Muerte Presunta (Articulo 63 al
66)
Captulo Tercero: Reconocimiento de Existencia (Articulo 67 al 69)

Muerte
DEFINICIN
Proceso terminal que consiste en la extincin del proceso homeosttico de un
ser vivo y, por ende, concluye con el fin de la vida. El proceso de fallecimiento
aunque est totalmente definido en algunas de sus fases desde un punto de
vista neurofisiolgico, bioqumico y mdico, an no es del todo comprendido en
su conjunto desde el punto de vista termodinmico y neurolgico y existen
discrepancias cientficas al respecto. Adicionalmente no se ha definido
cientficamente en qu parte del proceso est el umbral en que se pasa de la
vida a la muerte.

1
Articulo 61.- La muerte pone fin a la persona.

El artculo 61 declara, en trminos generales, que la muerte pone fin a la


persona. De este modo, sistemticamente, se trata tanto de la muerte natural
como de la presunta, con la diferencia de que en esta ltima eventualidad cabe
la declaracin de la existencia de la persona a tenor de lo dispuesto en el
artculo 67.
La muerte, en cualquier caso, termina con la calidad de sujeto de derecho
inherente a la persona natural y, en concordancia con lo dispuesto en el artculo
660 del Cdigo, desde el momento de la muerte se transmiten a los sucesores
los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia.
Expresar que la muerte pone fin a la persona significa, en otros trminos, que no
existe ms sujeto de derecho, ente o centro de referencia normativo al cual
atribuir situaciones jurdicas, derechos y deberes. Con la muerte concluye la
capacidad jurdica inherente a la persona en tanto ser humano viviente.
La muerte origina mltiples efectos jurdicos que van desde la disolucin del
matrimonio hasta la apertura de la sucesin. Empero, si bien la muerte pone fin
a la persona en tanto sujeto de derecho, la ley faculta a los familiares cercanos
el poder exigir se respete la memoria o la confidencialidad de los papeles
privados de la persona despus de su muerte. Los familiares tienen, en virtud de
su relacin afectiva y del sentimiento del honor, un legtimo inters moral,
reconocido por el ordenamiento jurdico, en proteger la memoria del difunto y
vigilar que su voluntad, expresada en vida, se respete siempre que se encuadre
dentro del ordenamiento jurdico.
A pesar del hecho de la muerte y su consiguiente efecto jurdico comprobamos
que existe cierta continuidad de la persona a travs de sus obras o de sus
bienes, mediante su voluntad objetivada en un testamento o en un acto
constitutivo de una fundacin, Esta voluntad objetivada, expresada en vida, se
prolonga ms all de la muerte, ms all de la extincin de la persona.
La nocin de muerte, el momento de la misma y los medios adecuados para
cerciorarse que ella se ha producido son temas de capital importancia en
nuestra poca.

2
La nocin de muerte, el momento de la misma y los medios adecuados para

cerciorarse que ella se ha producido son temas de capital importancia en


nuestra poca. En mrito al adelanto cientfico y tecnolgico, a las tcnicas de
los trasplantes de rganos y a los sistemas de reanimacin artificial, se ha
originado en tiempos recientes una profusa literatura mdico-legal que nos
ofrece diversos criterios para determinar el momento de la muerte.
Hasta no hace mucho, la muerte asimilaba al instante de la exhalacin del
ltimo suspiro, expresin que asociaba la muerte a la paralizacin del sistema
respiratorio de la persona. Posteriormente, se consider que la muerte coincida
con el ltimo latido del corazn, o sea, se le vinculaba a la paralizacin del
sistema cardiovascular o cardiocirculatorio. En el tiempo es que corren, el
instante de la muerte se asocia por los ms con la irreversible paralizacin de
las funciones cerebrales. Esta evolucin se produce en tanto los diversos
sistemas y tcnicas de reanimacin han permitido reactivar el corazn y hacer
que la persona, que no hubiese padecido lesin cerebral, recupere su funcin
cardiovascular y contine viviendo, a pesar de la transitoria parlisis del
corazn.
Los avances cientficos conducen a presentar la muerte como un proceso, no
obstante lo cual debe precisarse el momento mismo de la muerte. Esta
concepcin de la muerte como proceso permite a la doctrina referirse a la
muerte relativa, a la muerte intermedia y a la muerte absoluta. La primera, es
decir la relativa, se la describe como inicindose en el instante en que las
funciones superiores del sujeto se suspenden por breve tiempo, lo que no hace
imposible, al menos tericamente, su reactivacin, siempre que no exista una
lesin cerebral. Se tratara de una paralizacin reversible de tales funciones, por
lo que ellas se pueden eliminar ya sea de modo espontaneo o a travs de la
utilizacin de una determinada tcnica instrumental. En el caso de la muerte
intermedia, la paralizacin de las funciones antes citadas es irreversible, por lo
que resulta imposible cualquier reactivacin de las mismas, no obstante lo cual
se comprueba algunas sobrevivencias biolgicas que son totalmente
insuficientes para construir vida humana. La muerte absoluta o muerte biolgica
aun a nivel de clulas y tejidos.

3
La gradualidad del proceso de la muerte ha dado lugar a diversas definiciones

de la misma. La doctrina alude a la muerte clnica y a la muerte biolgica.


Esta ltima, como se ha anotado, equivale al final del proceso que comienza con
la suspensin de las funciones superiores del organismo y concluye con la
extincin de todo sntoma o vestigio que vida celular. La muerte del organismo
humano en su integridad no coincide con el instante de la llamada muerte
clnica. Esta ltima, segn la opinin mayoritaria, es la hora cero del proceso
de la muerte, el instante en que, al cesar irreversiblemente las funciones
respiratorias, cardaca y cerebral, no existe ms vida humana, no obstante que
algunas clulas continen aun biolgicamente activas. Ms precisamente, la
muerte clnica se hace coincidir con la cesacin de la funcin cerebral. Sera este
el momento de la muerte relevante para el Derecho, a partir del cual no existe
ms la persona, La muerte clnica no se confunde ni con la muerte absoluta. La
primera, como se ha apreciado, permite en ciertos casos la reactivacin de
funciones vitales si no existente lesin cerebral. La ltima, la absoluta, supone la
cesacin de todo vestigio de vida celular en el organismo, ms all de la
paralizacin de las funciones vitales, La muerte clnica, es la cesacin total e
irreversible de cualquier actividad del sistema nervioso central. Este ltimo
concepto es el que recoge el mayor nmero de adhesiones en la actual doctrina
mdico-legal. La muerte clnica significara el momento de la muerte para todos
los efectos jurdicos, a partir del cual es tambin posible practicar los trasplantes
de rganos.
Definido el instante de la muerte cabe preguntarse por el o los mtodos
adecuados para cerciorarse del hecho de la muerte clnica. La doctrina nos
presenta al respecto una pluralidad de mtodos, unos clnicos otros
instrumentales. As, al mtodo tradicional, al diagnstico clnico de la muerte, se
aade en nuestros das la contribucin del mtodo electrocardiogrfico y del
mtodo electroencefalgrafico. Este ltimo ofrecera, en el momento actual, la
certeza de haberse producido la muerte clnica. Como afirma un destacado
jurista, el inicio y simultaneidad de las condiciones requeridas para verificar el
estado de muerte coma profundo, ausencia de respiracin espontanea requieren
de una verificacin de ininterrumpida continuidad por doce horas; pero la hora
cero, el momento de la muerte no se ubica al final de la verificacin, sino ms
bien en el instante en el cual las condiciones surgieron, con el indicado carcter
de simultaneidad. En todo caso, queda abierto al futuro, con el desarrollo de la
ciencia y la tecnologa, la posibilidad de que otros mtodos ms precisos y
sofisticados puedan sumarse a los hasta hoy conocidos y aplicados.

Problemas arduos de resolver son aquellos vinculados con la determinacin de


la muerte clnica en el caso que la vida de la persona subsista slo en base a
especializados aparatos de reanimacin. La doctrina, la legislacin y la
jurisprudencia debaten actualmente sobre las diversas implicancias del tema.
Plurales son las posiciones que se advierten frente a la posibilidad de
desconectar el instrumento de reanimacin una vez que existe el diagnstico de
la muerte clnica. Uno de los aspectos que suscita mayor discusin y polmica
es aquel que se refiere a la sustentacin tica de una decisin de este tipo.
Problema que ofrece dificultad de solucin es determinar quien posee autoridad
o derecho para ordenar tal desconexin, en caso de ser admitida. Algunos
tratadistas opinan que es el propio sujeto el que debe manifestar tal voluntad,
con anticipacin, en el curso de su vida. Otros sostienen que es una decisin
que compete solo a los mdicos, mientras que existen autores que manifiestan
que ella corresponde a la autoridad judicial. No faltan autores que piensan que
los familiares ms cercanos seran las personas indicadas para adoptar una
determinacin en tales circunstancias. La discusin est an abierta. Estimamos
que el progreso cientfico y tecnolgico, unido a una constante valoracin ticojurdica, contribuir a despejar dudas en interrogantes.

Articulo 62.- Si no se puede probar cual de dos o ms personas muri


primero, se las reputa muertas al mismo tiempo y entre ellas no hay
transmisin de derechos hereditarios
El artculo 62 recoge, al cual que lo hace el numeral 7 del Cdigo Civil abrogado,
la tesis de la conmuriencia. Es decir como seala la norma, si no se puede
probar cul de dos o ms personas muri primero, se les reputa muertas al
mismo tiempo y entre ellas no hay transmisin de derechos hereditarios.
La solucin propuesta elimina, en la eventualidad a que se refiere el artculo 62,
todo tipo de innecesarias presunciones y facilita la solucin de la problemtica
inherente al caso, se superan as las complicaciones derivadas de la tesis de la
premuriencia que se sustentaba en presunciones fundadas en la edad o el sexo
de las personas. Resulta carente de base cientfica y de lgica sostener, segn
ocurra dentro de los planteamientos de esta ltima tesis, el que la persona de
mayor edad deba morir antes que la ms joven o que la mujer, por ser ms
dbil dejaba de existir con anterioridad al varn.
5

1) MUERTE NATURAL
Segn Vial Del Rio y Lyon Puelma: La muerte natural puede ser definida como
la cesacin de los fenmenos de la vida, y como tal extingue, desde luego, la
personalidad jurdica del individuo humano.
Cuando se habla de muerte natural, no se pretende excluir los casos de
muerte violenta, en la cual, si bien el origen de esta ltima es de carcter
distintivo (vg. un accidente, un asesinato), coinciden en que ambos se produce
el cese de la actividad cerebral.
La doctrina argentina, utiliza el trmino de muerte natural, para oponerlo al
conceptode muerte civil, en este sentido se pronuncian Llambas, Arauz
Castex, Abelenda, entre otros Empleo este trmino para distinguirlo de la
muerte presunta.
Para Carbonnier: La muerte que, desde el punto de vista biolgico se seala
prcticamente por la interrupcin de la circulacin y los movimientos
respiratorios, dese el punto de vista jurdico supone la extincin de la
personalidad, En igual sentido se pronuncia Santos Briz.
Como aclarar, que ambas posiciones confluyen en calificar a la muerte como eje
esencial de la culminacin de la persona humana, en su sentido ms amplio.
1.1La muerte desde el punto de vista de la Medicina.
La medicina moderna tiene en consideracin premisas objetivas:
a) La muerte biolgica o celular.- Es aquella que se determina con la
cesacin definitiva de todas las clulas del cuerpo humano, ya sea por
descomposicin, putrefaccin o simplemente porque dejan de existir. Al
respecto, Tobas expresa que: Mucho ms recientemente, los avances en el
campo de tanatologa han inducido a ampliar el mbito de anlisis, al permitir
establecer que, biolgicamente, el pasaje de la vida a la muerte del cuerpo
humano no constituye un fenmeno instantneo o de un momento, sino algo
gradual: se trata de un proceso que reconoce fases sucesivas, las clulas en
efecto, cesan de vivir singularmente en un orden gradual que depende de la
resistencia de cada grupo a la falta de oxgeno. Bajo este punto de vista, puedo
decir que no interesa si la persona fallece o no, sino que se toma al cuerpo
humano como un todo orgnico que va culminando su existencia
paulatinamente.
6

Sobre a base de lo expuesto, tambin cabe decir que una persona al fallecer no
muere totalmente, sino que algunos rganos, como por ejemplo, las corneas,
riones y otras partes del cuerpo, inclusive, hasta el corazn, sobreviven, a
pesar de que la persona. Como ente de relaciones humanas, haya cesado. De
esta manera se permite la posibilidad de efectuar los trasplantes de rganos y/o
tejidos, de acuerdo a la receptividad que tengan en el cuerpo de otro ser
humano que goce de vida.
b) La muerte clnica.-Es la cesacin definitiva e irreversible de la actividad
cerebral del ser humano. Antiguamente se determinaba la muerte de la persona
observando si tena aliento o pulsaciones.
A medida que la ciencia avanzo, han ido apareciendo nuevas tcnicas para
determinar la muerte, como por ejemplo el electroencefalograma, que se basa
en los impulsos elctricos que desprende la actividad cerebral. Cuando una
persona fallece, estos impulsos elctricos no se dan. Por tanto, el
electroencefalograma arroja lneas planas y verticales. Hay que aclarar que,
para determinar la muerte clnica por este mtodo, estas lneas deben
observarse con mediciones constantes durante aproximadamente 24 horas.
Existe otro mtodo conocido como el de la inyeccin de insulina, que consiste en
inocular al cuerpo cierta sustancia radioactiva que de acuerdo a la coloracin se
determina si hay, o no, funcionamiento del torrente sanguneo.
Cabe hacer un aadido, en cuanto al electroencefalograma, cuando no registra
actividad alguna, no implica necesariamente, que el paciente este muerto,
porque se ha comprobado que en drogadictos que han estado por ms de 24
horas con electroencefalograma plano, despus han recuperado la vivencia.
Lo importante es decir que no hay un nico sistema o mtodo infalible que nos
determine con exactitud qu tal o cual persona est muerta clnicamente. Pero
se puede asegurar que integrando medios, como la inyeccin de insulina, el
electroencefalograma (EEG), entre otros, se podra afirmar que la persona ha
dejado de existir.
Se debe distinguir el concepto de la muerte clnica o enceflica, de aquella
situacin denominada como muerte cortical, la cual se presenta cuando: es
irrecuperable la actividad cerebral superior la que regula la vida intelectual y la
vida sensitiva y por ende, la posibilidad de la vida de relacin, pero se conservan
autnomamente las funciones respiratoria y circulatoria.
7
Recordemos que, en la denominada muerte clnica, es imposible recuperar la

capacidad para la vida de relacin (como en la muerte cortical), se pueden


mantener mecnicamente (a diferencia de la muerte cortical).
Es por este motivo, que Tobas sostiene que: desde una concepcin que juzgue
exclusivamente a la persona humana prescindiendo de toda consideracin
utilitarista o externa a ella, hay que desechar la nocin de muerte cortical,
pues subsiste all el funcionamiento autnomo de las funciones vegetativas, lo
cual es incompatible con la nocin de muerte.
Si apuntamos a un concepto unitario de la muerte, con la denominada muerte
clnica, vale decir, el cese definitivo e irreversible de la actividad cerebral, se
verifica la muerte real del ser humano. En este sentido el estudioso argentino
expresa que: el termino muerte cerebral o muerte enceflica es, por
consiguiente, impropio y equivoco y a la situacin descripta con esa
terminologa cabe catalogarla como muerte, sin ninguna clase de
adjetivaciones.
1.2 La muerte desde el punto de vista del Derecho.
La persona es un centro de imputacin de derechos y obligaciones, en otras
palabras, es un sujeto de derecho. El ser humano, durante su vida, es relacin
coexistencial con otros seres humanos, pero cuando esta relacin se termina,
culmina su finalidad como ente viviente (ser existencia y coexistencia a la vez),
deja de ser sujeto de derecho para convertirse en un objeto de derecho sui
generis, digno de ser protegido.
La corriente mayoritaria en la doctrina, considera a la muerte, solo con relacin
al sujeto de derecho persona individual. Aadira extensivamente que el
concebido, en cuanto a que es un sujeto de derecho, tambin culmina como tal
cuando muere. En el caso de las personas colectivas y las organizaciones de
personas no inscritas, no cabe decir que su muerte pone fin a su existencia
como centro de imputacin de derecho y obligaciones, mas propiamente, cabra
decir que su fin llega por la extincin a que lleguen estos sujetos de derecho.

La muerte tiene relevancia jurdica, cuando es determinada clnicamente. Es


importante porque con su delimitacin se va a dar lugar a que surjan derechos
como los de suceder (art. 660 c.c.)i2 y la proteccin jurdica de la memoria del
difunto, as como la de su cadver.

El art. 108 de la Ley General de Salud, Ley N26842, del 15.07.97, establece
que:
La muerte pone fin a la persona. Se considera ausencia de vida al cese
definitivo de la actividad cerebral, independientemente de que algunos de sus
rganos o tejidos mantengan actividad biolgica y puedan ser usados con fines
de transplante, injerto o cultivo.
El diagnostico fundado de cese definitivo de la actividad cerebral verifica la
muerte. Cuando no es posible establecer tal diagnstico, la constatacin de paro
cardio-respiratorio irreversible confirma la muerte.
Ninguno de estos criterios que demuestran por diagnostico o corroboran por
constatacin la muerte del individuo, podrn figurar como causas de la misma
en los documentos que la certifiquen
Recordemos que, dentro de este orden de principios que el artculo.5 de la ley
de transplantes de rganos y tejidos, Ley 23415 antes de su reforma, indicaba lo
siguiente:
Se considera muerte, para los efectos de la presente ley, a la cesacin
definitiva e irreversible de la actividad cerebral o de la funcin cardiorespiratoria. Su constatacin es de responsabilidad del mdico que la certifica

La ley 24703, que modifica a la Ley 23415, describe a la muerte como la


cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral. El Cdigo Civil en sus
artculos 15 y 16, protege la memoria o la declaracin de voluntad en vida, de
una persona que ya falleci.
En relacin con el derecho de familia la muerte de uno de los cnyuges produce
la disolucin del matrimonio. Con respecto a la muerte, el numeral 61 del Cdigo
Civil nos prescribe que:
la muerte pone fin a la persona.
Al no tratarse el fin del sujeto de derecho concebido en un ttulo independiente,
el presente numeral tambin debi referirse al mismo.
Suele haber entre civilistas y penalistas una diversidad de conceptos en torno a
la muerte, lo cual genera o pocos problemas para los operadores jurdicos. Por
ello es importante tener un concepto unitario de muerte.

Premorencia y Conmoriencia:
Ambas instituciones se relacionan con la determinacin del instante de la
muerte de varias personas con relacin al tiempo.

Entre estas debe hacer un vnculo de consanguinidad o de parentesco o en todo


caso, un vnculo legtimo. Aqu caben dos criterios:
1.2.1 Premorencia
La premoriencia es, en derecho sucesorio, una ficcin jurdica que establece
criterios sobre quin ha muerto antes en determinadas circunstancias en las que
no es posible acreditarlo fehacientemente, por ejemplo, en el caso de que dos
familiares hayan muerto en un mismo accidente de automvil sin que se pueda
demostrar quin falleci primero. Convencionalmente, se podra establecer que
los de mayor de edad han muerto antes que los de menor edad y los varones
antes que las mujeres.
La premoriencia no se da en todos los ordenamientos jurdicos. Es una opcin
que puede tomar el legislador.

10

Tiene mucha importancia a la hora de definir los traspasos de bienes a travs de


la sucesin. Si se pudiese demostrar que fue el otro el que muri antes, se
habra producido la herencia en sentido inverso, antes de la muerte del
segundo, y el destino final de los bienes sera distinto.
La premoriencia es la muerte anterior a otra. Determina efectos sucesorios, y
est basado en el principio de que "los muertos heredan a los vivos". Es as, que
por ejemplo, si un menor fallece, sern sus padres quienes hereden los bienes
que el hijo pueda tener.

1.2.2 Conmorencia
La conmoriencia es una presuncin legal, que considera que cuando en un
mismo siniestro o accidente murieron ms de una persona, y no existieran
pruebas fehacientes de cual de ellas muri primero, se considera que todas
fallecieron simultneamente. Es un sistema aceptado por la gran mayora de los
pases, entre los cuales mencionaremos, Venezuela, Per, Costa Rica y
Argentina.
Este supuesto tiene importancia especial en materia sucesoria, pues dentro de
una misma familia, si uno de sus miembros, sobrevivi al otro, aunque sea por
unos instantes, y esto puede probarse, adquiri del otro, los derechos
sucesorios, que a su vez va a transmitir a sus propios herederos.
Consideremos el caso de dos esposos sin hijos, que fallezcan en el mismo
accidente. Si el marido falleci primero, transmite los derechos sucesorios a su
esposa, y al morir esta, los transmite a su vez, a los miembros de su familia, por
ejemplo, a sus padres. En caso que se probara que falleci primero la mujer,
heredara el marido, y con su muerte, sus parientes, dejando a sus suegros sin
herencia.
Si existen pruebas, por ejemplo, si al comprobar el accidente, uno de ellos an
respiraba, y el otro ya no, no hay problema; y en este caso habra transmisin
de derechos sucesorios; pero si cuando se los encuentra, se hallan todos
muertos, es muy difcil determinar la hora exacta de la muerte de cada uno, que
seguramente se diferenci en minutos o segundos, y es altamente probable que
alguno de ellos haya fallecido primero.

11

En el derecho romano se aceptaba el criterio de la premoriencia, basndose en


lo que ellos consideraban sola ocurrir, por las particulares condiciones fsicas,
dadas por la edad y el sexo, que haca que algunas personas fueran ms aptas
para sobrevivir. En efecto, el antiguo Derecho Romano consideraba como
presuncin iuris tantum (admita prueba contraria) que si en un siniestro
fallecan juntos un padre y un hijo, se consideraba que el primero en fallecer fue
el padre, pues los jvenes poseen ms aptitud para sobrevivir, y si se hallaban
juntos, marido y mujer, por razn de la debilidad propia de su sexo, primero
haba fallecido la esposa. En caso de hermanos, se consideraba que murieron
todos a un mismo tiempo.
Un sector de la doctrina nacional afirma que debe existir unidad de hecho
causante que haya producido la muerte de las respectivas personas. En
posicin contraria, que comparto se afirma que la redaccin del art. 62 c.c.
permite un razonamiento ms generoso, que no necesariamente reclama como
requisito sine qua non la misma razn causal de la muerte. Segn el texto
normativo, sera perfectamente vlido presumir la conmoriencia si una persona
fallece por causa de enfermedad y otra por accidente y no se puede determinar
cual de ellas muri con anterioridad. Otro tanto ocurre si dos personas
desaparecen de su domicilio el mismo da y ninguna de las dos aparece. Lo que
en el fondo interesa al Derecho en esta materia es poder precisar con el mayor
grado de seguridad posible el instante temporal de la muerte; de suerte que en
todo y cualquier caso que no haya tal seguridad o sea, no se ha podido
demostrar con certeza quien muri antes se presuma que han muerto en el
mismo momento, con prescindencia de la razn o posible lugar de la muerte,
que justamente no se han podido probar o determinar

12

2) DECLARACIN DE MUERTE PRESUNTA


Nociones generales
La muerte presunta, comnmente conocida como declaracin de fallecimiento,
se distingue de la muerte natural, porque se trata de una jurdica distinta. La
muerte presunta parte de un hecho del que se tiene incertidumbre, frente al
cual el ordenamiento legal opta por una solucin, tal es el caso de una persona
que no se encuentra en su domicilio, ni se tiene conocimiento de su paradero en
un periodo determinado, Qu pasara entonces con sus bienes?, Qu
sucedera si su esposa o esposo desea contraer nuevas nupcias? El Derecho
frente a este supuesto, quiere dar una respuesta justa y equitativa.

El tratamiento jurdico de la declaracin de fallecimiento tiene sus orgenes en el


derecho romano, en el sentido que, para tener la posibilidad de ejercer derecho
y obligaciones, se requera la presencia real y efectiva de la persona que los
ejercite, ms al no hallarse esta, y al no saber su familia cmo ubicarla por un
determinado lapso (caso de una guerra en donde no se halle su cadver), se
poda pedir a los tribunales romanos que se le considerara muerto, perdiendo
sus derechos, o que se presuma que se haba vuelto extranjero, o que haba
perdido su status libertae por haberse convertido en esclavo.

13

En el siglo XX y por las consecuencias surgidas a raz de las dos guerras


mundiales, en donde un gran nmero de soldados era considerado como no
habido, ya sea porque desataron o porque no se hallaban sus cadveres, se
originaron situaciones distintas a la muerte clnica, ya que esta existe por
certidumbre, cuando se verifica la presencia de ese objeto de derecho sui
generis denominado cadver; pero, al no tenerse la certeza de un objeto
verificable, partimos de supuestos imaginarios, que el derecho recoge para
indicarnos que, si bien una persona ejerce real y efectivamente, sea por esta o
por otra, sus derechos de manera fsica, tambin es cierto que el Derecho
contempla aquellas situaciones donde el sujeto, al no encontrarse fsicamente
presente, y al no tener representante pueda ejercer sus derechos (a travs de
un curador nombrado judicialmente) o, que cuando su presencia afecte
derechos de terceros, estos no se quedan en el limbo, sino que se debe definir
su situacin de una manera ms conveniente ( es el caso de la esposa o esposo
que quiere contraer nuevo matrimonio).
Como anotara lneas arriba, el hecho por el cual una persona no se encuentra en
su domicilio, o no se tiene conocimiento de su paradero por un determinado
periodo, se denomina por la doctrina desaparicin. Distinguese esta situacin
de hecho, de la declaracin judicial de ausencia, en donde se pide el
nombramiento de un curador o en todo casi se asigna los derechos del ausente
a los herederos forzosos. La declaracin judicial de ausencia se diferencia de la
declaracin judicial de fallecimiento, porque porque la primera va destinada a
cautelar los derechos del ausente, protegindolo, en cuanto a terceros que no
vayan a abusar de sus bienes. En cambio, el segundo, va destinado a ciertas
consideraciones que hacen presumir que tal persona, ya sea por su edad, o por
situaciones de certeza, est muerta; cosa que no se considera en la ausencia.
ART.63 Procede la declaracin de muerte presunta, sin que sea indispensable
de la ausencia a solicitud de cualquier interesado o del ministerio pblico en los
siguientes casos:
1. Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del
desaparecido o cinco si este tuviere ms de 80 aos de edad
2. Cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas de peligro de muerte .el plazo correa a partir de la
cesacin del evento peligroso.
3. Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver se ha encontrado o
reconocido.
14

El numeral contempla tres hiptesis sobre la base de las cuales cabe la


declaracin de muerte presunta solicitud de cualquier interesado o sea de quien
tenga legtimo inters econmico o moral o del ministerio pblico en
representacin de la comunidad. La muerte presunta supone necesariamente la
falta del cadver, excepto en el caso que de existir, no puede ser reconocido, no
obstante lo cual hay certeza de la muerte. Esta ltima circunstancia se
contempla en el inciso tercero del artculo bajo comentario.
El inciso primero seala la posibilidad de declarar la muerte presunta de una
persona por el transcurso de diez aos desde que se tuvo las ultimas noticias de
su desaparicin, o sea de aquella situacin de hecho consistente en que la
persona no se encuentra en lugar de domicilio y carece de informacin sobre su
paradero. Ello supone que no se requiera, para el efecto de tal declaracin, el
que judicialmente se establezca previamente como ausente al simplemente
desaparecido, lo que comporta una modificacin del evento previsto en el
artculo 611 del cdigo 1936, en cuanto este ltimo numeral alude
especficamente al ausente.
La diferencia del dispositivo del cdigo con el citado art.611 del cdigo de 1936
reside en que este ltimo prescriba, como uno de los supuestos para la
declaracin de muerte presunta, el discurrir del tiempo suficiente para que la
persona cumpliese la edad de 80 aos, mientras que el actual numeral seala,
para tal perfecto, el transcurso de cinco aos desde la fecha en que el
desaparecido hubiera cumplido tal edad. La modificacin se justifica en tanto
que no es infrecuente que la desaparicin ocurra en edad muy prxima a los
ochenta aos o, simplemente, con posterioridad al cumplimiento de tal hecho.
En la primera hiptesis, el tiempo requerido podra ser demasiado breve como
para asumir una situacin de muerte de la persona y, en la segunda, se
representaba un vaco legal que era preciso integrar.
El inciso segundo del numeral 63 posibilita la declaracin de muerte presunta
por el transcurso de solo dos aos si el hecho de la desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas de peligro de muerte. Como se advierte , se ha
reducido el plazo considerado en el cdigo de 1936 que era de tres aos a solo
dos. Ello se explica porque, generalmente, son mltiples y evidentes los indicios
que inducen a presumir la muerte de la persona en dicho evento, por lo que no
se justifica una persona prolongada para obtener la correspondiente declaracin
judicial. La doctrina y la jurisprudencia suelen considerar normalmente como
situaciones constitutivas del peligro de muerte los casos de guerra, la cada de
un avin, el hundimiento de un barco o un terremoto entre otros.
15

Otra modificacin, introducida en el citado inciso segundo, es la de haber


precisado a partir de que instante se debe empezar a contar el mencionado
plazo.es decir, se fija un criterio para determinar el termino inicial del mismo. La
innovacin se fundamenta en que no siempre el evento peligroso en cuestin se
produce en un solo acto sino, establecer que el plazo ha de correr desde la
sesin de tal hecho peligroso.
El inciso tercero es eternamente novedoso en relacin con el cdigo abrogado.se
alude a la posibilidad de proceder a la declaracin de muerte presunta en el
caso que exista certeza de que la persona ha fallecido, no obstante el cual el
cadver no ha podido ser encontrado o, habiendo sido hallado, o no sea
reconocible. Ellos se explica en tanto puede presentarse situaciones en las que,
a travs de testimonio indubitable, se llegue a la racional evidencia tanto del
hecho que origino la muerte de la persona, como que, de tal acontecimiento
peligroso no se poda salir con vida. Podra considerarse, a ttulo de ejemplo, el
caso del hundimiento de un bote de pescadores en un mar embravecido, evento
es pectado por personas sobreviviente s que dan incuestionable testimonio del
mismo, as como del hecho de haber observado el ahogamiento de un miembro
de la tripulacin. Dentro del inciso bajo comentario cabe tambin la posibilidad
que se halle el cadver, o partes del mismo sin que, a pesar de ello, pueda ser
posible su identificacin. Ejemplo de esta hiptesis podra ser, entre otros, el de
una avioneta de una sola plaza que se precipita a tierra carbonizndose el piloto
de la misma. Si bien no es posible identificar el cadver exista certidumbre en
cuanto al nombre de la persona que conduca el aparato. En este caso no existe
duda alguna en cuanto a determinar, pese a no poder identificar el cadver,
quien era la persona fallecida en el accidente.
La declaracin de la muerte presunta puede legalmente viabilizare pese a que,
previamente, no s e haya producido la declaracin de ausencia. En realidad , lo
que interesa para el efecto de la declaracin de la muerte presunta es el
transcurso del tiempo desde que se produjo el hecho de la desaparicin, la
circunstancia de peligro que la rodeo o la certeza de la muerte pese a no
hallarse o no poderse reconocer el cadver, si este hubiera sido encontrado.
La declaracin de muerte presunta produce todos los efectos jurdicos de la
muerte natural.

16

El captulo V del decreto legislativo N 310, del 12 de noviembre de 1984,


establece las reglas procesales para la aplicacin del art.63. dicho decreto
legislativo prescribe que la solicitud de muerte presunta se tramita con
observancia de los artculos 1284 a 1287 del cdigo de procedimientos civiles,
en cuanto sean aplicables; determina que el peticionario debe aprobar la causal
invocada y de que la solicitud ser puesta en conocimiento de las personas que
podran ser herederos forzosos de aquel cuya muerte se presume y del
ministerio pblico. Precisa, as mismo, que la sentencia debe pronunciarse
previo dictamen del fiscal y ser publicada en el diario oficial por tres veces inter
diarias, cualquiera sea el lugar donde se sigue el proceso.
Contra la sentencia proceden los recursos de apelacin y de nulidad sentencia
no apelada ser elevada en consulta. Ejecutada la sentencia se ordenara su
inscripcin en el registro del estado civil.
Artculo 64. La declaracin de muerte presunta disuelve el matrimonio del
desaparecido. Dicha resolucin se inscribe en el registro de funciones.
El artculo 64.prescribe que la declaracin de muerte presunta, al generar todos
los efectos jurdicos de la extensin de la persona en cuanto sujeto de derecho,
disuelve el matrimonio del muerto presunto, encontrndose facultado con el
conyugue sobreviviente para contraer nuevo matrimonio. El numeral establece
que la declaracin de muerte se inscribe en el registro de defunciones.
El articulo 64 funda en el hecho de que la muerte presunta produce los mismos
efectos que la muerte natural, por lo que es lgica la disposicin que determina
la de solucin del vnculo matrimonial contrado por que presuntamente muerto.
Del mismo modo, la declaracin de muerte presunta da lugar a la apertura de la
sucesin.
El presente numeral tiene su antecedente en el artculo 65 del cdigo civil
italiano, se prescribe que el cnyuge puede contraer nuevo matrimonio una vez
ejecutada la sentencia de muerte presunta.
El artculo bajo comentario debe concordarse con el numeral 68 del cdigo que
determina que el reconocimiento de existencia del presuntamente muerto no
invalida el nuevo matrimonio que hubiere contrado el cnyuge sobreviviente.
Al igual que lo que acontece con la muerte natural, la declaracin de la muerte
presunta debe inscribirse en el registro civil para los efectos de la ley.
Artculo 65. En la resolucin que declara la muerte presunta se indica la fecha
probable y, de ser posible, el lugar de la muerte del desaparecido.
17

Se consider conveniente introducir una norma que prescribiera la obligacin,


inherente al juez, debe de determinar en la resolucin que declara la muerte
presunta la fecha probable y, de ser posible, el lugar del fallecimiento del
desaparecido.
La fijacin de una probable fecha, en la situacin prevista, permite conocer el
instante a partir de la cual se origina la transmisin sucesoria y de sus efectos
consiguientes. Por lo dems, dicha fecha ha de constar en la partida de
defuncin correspondiente.
El artculo bajo comentario prescribe que, adems de la probable fecha de
defuncin, debe indicarse, de ser posible, el lugar del fallecimiento del declarado
muerto preusnto.es evidente que en ciertos casos se hace muy difcil precisar el
lugar del deceso. En efecto, tratndose de una guerra o de acciones similares no
solo existe dificultad para fijar una fecha sino que tal dificultad se agudiza si se
debe sealar el lugar del acontecimiento fatal.
La norma del numeral 65 integra un vaco del ordenamiento civil anterior.
Artculo 66. El juez que considere improcedente de la declaracin de muerte
presunta puede declarar la ausencia.
El artculo en referencia facultad al juez, cuando considere improcedente dictar
resolucin de muerte presunta, ha declara de oficio la ausencia, de conformidad
con el articulo 49 y siguientes del cdigo. La norma pretende evitar, de esta
manera, dilataciones procesales contrarias al inters social, consistente en la
proteccin del patrimonio del desaparecido y el de sus ms allegado familiares
los que, llegado el caso, podran constituirse en sus herederos forzosos.
La declaracin de improcedencia de la accin de muerte presunta queda
liberada el arbitrio del juez. Ello puede ocurrir cuando considere que las pruebas
aportadas son insuficientes para acreditar la muerte de una persona al no haber
sido hallado el cadver o de haberse encontrado, no es posible identificarlo de
modo indubitable. Esta situacin no puede presentarse como es obvio, en la
hiptesis planteada en el primer inciso del artculo bajo comentario, desde que
el transcurso de diez aos es requisito suficiente para la declaracin de muerte
presunta. Empero, en el caso del inciso segundo, donde debe aprobarse que la
desaparicin de la persona se produjera en circunstancias constitutivas de
peligro de muerte, el juez puede juzgar insatisfactoriamente la pruebe actuada
en relacin con la presencia de dicha persona en tal evento o con la calificacin
del hecho como constitutivo de peligro de muerte. Dichas parejas pueden
suscitarse en el juez tratndose de la situacin prevista en el inciso tercero del
presente
artculo.
18

3) RECONOCIMIENTO DE EXISTENCIA
La muerte presunta, a pesar de estar inscrita en el registro de defunciones, abre
la posibilidad de que si el muerto presunto regresa o aparece, pueda recobrar
ciertos derechos, pero con la salvedad de que los recibe tal cual estn en el
momento de su aparicin. Este es el caso de los bienes que estn sujetos a
curatela, o estn en manos de sus herederos forzosos. As se sostiene que la
declaracin de muerte presunta est sustentada. En una presuncin iuris
tantum que puede ser enervada por el Reconocimiento de Existencia, cuando
se acredita la supervivencia de la persona cuya muerte presunta fue declarada
(art. 67 del C.C.).
Para que se configure el reconocimiento de existencia se necesita que se d una
situacin de hecho: la aparicin, en primer lugar. En segundo lugar se requiere
una declaracin judicial de reconocimiento, en la cual se deber adjuntar una
constancia de supervivencia.
Los efectos de esta declaracin judicial operarn retroactivamente, en las
condiciones que se han sealado anteriormente. Ello implica, por ejemplo, que si
se vendi un bien, los sucesores presuntos debern devolver el precio producto
de la venta.
Sera aconsejable, ya que en el Cdigo Civil no se hace mencin expresa, que
cuando se dicte una resolucin indicando el reconocimiento de existencia,
tambin en el mismo proceso convendra que se indicara expresamente la
restitucin de los bienes del desaparecido. Esto generara el ahorro de un
engorroso proceso que tendra que seguir el reaparecido, si tiene que decir que
le sean restituidos los bienes que son suyos. Adems, va a surgir un problema
muy grave debido a que si bien el juez, en la declaracin de fallecimiento
manda inscribir una partida de defuncin, a mi juicio, esta debera tener un
carcter provisional hasta un determinado tiempo, para que pase a ser
definitiva, o por otro lado, el cdigo no lo dice, pero se supone estara al criterio
del juez, que si bien hay una partida de defuncin inscrita, con la resolucin de
reconocimiento de existencia, tambin se debera ordenar la anulacin de la
partida de defuncin, porque de no ser as habra una dicotoma peligrosa, por
un lado existe una partida de defuncin que hace considerar que tal persona no
tiene capacidad jurdica u por otra parte, una declaracin de reconocimiento que
indica que si la tiene. Si bien es cierto que se sabe que lo segundo es lo que
prima, es preferible que se seale, dentro de la resolucin de la declaracin de
reconocimiento, la anulacin de la partida de defuncin.
19

Artculo 67. La existencia de la persona cuya muerte hubiere sido judicialmente


declarada debe ser reconocida a solicitud de ella, de cualquier interesado del
ministerio pblico, dentro del mismo proceso, con citacin de quienes
intervinieron en este y sin ms trmite que la prueba de la supervivencia.
El numeral 67 de refiere a la declaracin de existencia de la persona cuya
muerte presunta se declar judicialmente.
La persona que reaparece esta aptitud de solicitar la declaracin de existencia.
Para el efecto debe aportar la prueba de supervivencia. En general, cualquier
interesado o el ministerio pblico estn facultados para accionar en el mismo
sentido. El artculo en referencia, bajo el supuesto de la urgente necesidad de la
persona de que se declare su existencia a fin de readquirir formalmente su
categora de sujeto de derecho, prescribe que tal declaracin se ahora sin ms
trmite que la pruebe de la supervivencia.
Se discute que en doctrina si la declaracin de existencia requiere
necesariamente la presencia fsico de la persona en el lugar de su domicilio o es
suficiente que de alguna manera idnea reivindique su derecho y pruebe su
supervivencia, aun encontrndose en el extranjero y valindose de una
representante. El artculo 67 no exige el retorno fsico de la persona al lugar de
du domicilio por lo que ser suficiente, como la seala el indicado artculo, que
pruebe su supervivencia.
La declaracin de existencia debe ser requerida ante el juez que declaro la
muerte presunta y tramitada dentro del mismo proceso. En el procedimiento
respectivo deben ser citadas aquellas personas que solicitaron tal declaracin
de sus herederos, segn el caso.
El numeral bajo comentario reconoce como antecedente el artculo 67 del
cdigo civil italiano.
Articulo vigente:
Artculo 67. La existencia de la persona cuya muerte hubiera sido judicialmente
declarada, puede ser reconocida a solicitud de ella, de cualquier interesado, o
del ministerio pblico. La pretensin se tramita como proceso no contencioso,
con citacin de quienes solicitaron la declaracin de muerte presunta.

20

Como se puede advertir, se establece que el reconocimiento de existencia de la


persona cuya muerte hubiera sido judicialmente declarada se tramitara como un
proceso no contencioso, con citacin de quienes solicitaron la referida
declaracin.se suprime, la participacin del ministerio pblico. Hubiramos
preferido que se mantuviera su intervencin dada la importancia jurdicoexistencial de la situacin regulada por el numeral.
La modificacin aparece en la primera disposicin modificatoria del texto nico
ordenado del condigo procesal civil.
Artculo 68. El reconocimiento de existencia no invalida el nuevo matrimonio
que hubiere contrado el conyugue.
El numeral establece que la declaracin de existencia no invalida el nuevo
matrimonio que hubiere contrado el cnyuge, de ser cazado. La formulacin de
esta norma fue procedida de un intenso debate en el seno de la comisin
revisora. La propuesta del ponente, que constitua el artculo 63 del proyecto
publicado originalmente en el N 400 de la revista de jurisprudencia peruana de
mayo de 1977, y luego en 1980 por la universidad catlica del Per,
determinaba que la declaracin de existencia produca la automtica nulidad del
nuevo matrimonio que hubiere celebrado el conyugue de la persona cuya
muerte presunta se declar judicialmente. Este matrimonio surta los efectos de
uno contrado de buena fe.
Posteriormente, en ausencia del ponente, la comisin reformadora considero
oportuno agregar que , en caso de tal nulidad, en el que fue cnyuge de la
persona cuya declaracin de existencia se efectu, deber decidir entre el
primer y segundo cnyuge a fin de contraer un nuevo matrimonio.
Finalmente, la comisin revisora desestimo tanto la formula originaria del
ponente como la elaborada posteriormente por la comisin reformadora,
adoptando la solucin del artculo 68. Este numeral guarda concordancia con la
solucin del a artculo 64 que determina que la declaracin de muerte presunta,
que extingue la persona, disuelve el matrimonio de aquel considerado
presuntamente muerto. De lo expuesto se advierte que, en cuanto a la materia
tratada por el presente artculo, se han presentado tres diversas soluciones. Dos
de ellas radicalmente opuestas, es decir la del ponente y de la comisin
revisora, una tercera, de la comisin reformadora, que se sita en una posicin
intermedia

21

. Lo expresado no nos debe sorprender, ya que si revisamos la doctrina y la


legislacin comparada, encontramos varias posiciones sobre el matrimonio de
presuntamente muerto que reaparece y a quien se reconoce su existencia legal.
Ello demuestro lo arduo y complejo del asunto y nos permite apreciar que el
derecho,
por
no
ser
ciencia.
exacta, permite diversas valoraciones de una misma situacin humana. Entre
las posturas contrastantes antes indicada se yerguen algunas intermedias que
pretende dar una justa regulacin al problema humano planteado. El que
estemos de acuerdo o no con la solucin adoptada por la comisin revisora es
que la que recoge el cdigo, no significa que ella carezca de atendibles
argumentos en su favor.
La doctrina paradjicamente, esgrime por lo general el mismo argumento en
sustento de tesis radicalmente opuestas. Nos referimos tanto a la que considera
que la declaracin de existencia del presuntamente muerto invalida el segundo
o nuevo matrimonio del conyugue que es la tesis del oponente como aquella
que sostiene que tal declaracin no deja sin efecto el mencionado nuevo o
segundo matrimonio, alternativa recogida por el cdigo. El argumento que se
aleja en favor de ambas tesis es el de la indisolubilidad del matrimonio. Los que
propugnan la nulidad del nuevo o segundo matrimonio del conyugue, manifiesta
que el matrnimo solo concluye con la muerte natural o biolgica de los
conyugues. Los que admiten la invalides de este segundo matrimonio
argumentan, adems, que no es coherente que la declaracin de existencia
faculte a la persona a reivindicar sus bienes y, en cambio. No le permite
recuperar su estado matrimonial. Los que contrariamente defiende la valides del
segundo nuevo matrimonio replican diciendo que la muerte pone fin a la
persona y , por tanto , disuelve el matrimonio del presuntamente muerto. Los
opositores de esta tesis arguyen que, dentro de este orden de ideas, el
declarado existente tampoco debera tener derecho a reivindicar su patrimonio
desde que, por haberse considerado muerto, se extingui todo derecho sobre el
mismo.
A la do de las posiciones radicalmente opuestas antes enunciada, acerca de la
valides o invalides del segundo o nuevo matrimonio del conyugue, se alzan
soluciones intermedias que dejan librada la voluntad de los conyugues la
solucin de su estado matrimonial. Este derecho a definir tal situacin se puede
conceder tan solo al conyugue que contrajo el doble matrimonio como a los
nuevos conyugues e inclusive a los tres interesado en el problema, es decir a los
nuevos conyugues y al declarado existente.
Artculo 69. El reconocimiento de existencia faculta a la persona para
reivindicar
sus
bienes,
conforme
a
la
ley.
22

REFERENCIAS BIBLIOGRAFCAS
1. ESPINOZA ESPINOZA, Juan Derecho de las personas (Juan Espinoza
Espinoza)
2. GUEVARA PEZO, Victor - Personas Naturales
3. FERNANDEZ SESSAREDO,Carlos- Derecho de las Personas
4. ETO CRUZ, GERARDO- Cdigo Civil - derecho de las personas (Gerardo Eto
Cruz)