(1.8.) (1.9.) Corte Suprema de Justicia - Expediente No. 00339

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN CIVIL
Magistrado Ponente
JESS VALL DE RUTN RUIZ
Bogot, D. C., nueve (09) de septiembre de dos mil trece (2013)

Discutida y aprobada en Sala de veinticinco (25) de febrero de dos mil trece (2013)
Referencia: C-11001-3103-043-2006-00339-01
Se decide el recurso de casacin que interpuso el

BANCO COMERCIAL AV VILLAS S.A., antes CORPORACIN
DE AHORRO Y VIVIENDA AV VILLAS, respecto de la sentencia
de 12 de junio de 2009, proferida por el Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Bogot, Sala Civil, en el proceso ordinario de la
entidad recurrente contra JOS ARMANDO BERNAL PRADA.
ANTECEDENTES
1.- En la demanda genitora, presentada al reparto el 6
de junio de 2006, el actor solicit se declarara que el convocado
se enriqueci injustamente, y que como consecuencia, en forma
principal, se le condenara a pagar $218340.190, o en subsidio,
una cantidad equivalente al avalo de un bien raz, en ambos
casos, con los intereses corrientes y moratorios correspondientes.
Repblica de Colombia
Corte Suprema de Justicia

Sala de Casacin Civil
2.- Las pretensiones se fundamentaron en los hechos

que en lo pertinente se compendian:
2.1.- El 3 de enero de 1997, las partes celebraron un
contrato de mutuo comercial por $42750.000, documentado en un
pagar, cuyo pago se estipul en 180 cuotas mensuales,
contadas a partir del 3 de febrero del mismo ao.
2.2.- En garanta de la obligacin, el deudor constituy
hipoteca sobre el inmueble que adquiri con el producto del
crdito, segn consta en la Escritura Pblica 7248 de 18 de
diciembre de 1996 de la Notara 37 del Crculo de Bogot.
2.3.- Frente al total incumplimiento de la obligacin,
el proceso adelantado para el pago de la misma, en el Juzgado
Veintisiete Civil del Circuito de esta ciudad, culmin con sentencia
de 31 de agosto de 2004, declarando la excepcin de
prescripcin de la accin cambiaria.
La anterior decisin fue confirmada por el Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Bogot, Sala Civil, en fallo de 10
de febrero de 2005, ejecutoriado el 8 de abril siguiente.
2.4.- La falta de pago de la deuda contrada, ocasion
el enriquecimiento injustificado del obligado y el correlativo
empobrecimiento del acreedor, puesto que no ha podido reinvertir
el capital, ni tampoco percibir la renta de la operacin.
3.- El demandado se opuso a las pretensiones y
formul, entre otras, la excepcin de prescripcin, fundada en que
el libelo se haba incoado un ao despus de la citada ejecutoria.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

4.- El Juzgado Cuarenta y Tres Civil del Circuito de

Bogot, mediante sentencia de 20 de mayo de 2008, apelada por
la demandante, declar prspero el aludido medio de defensa.
LA SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

1.- Fijado el enriquecimiento cambiario, derivado del
artculo 882 del Cdigo de Comercio, y sus requisitos, el Tribunal,
en relacin con el momento en el cual se deba iniciar el cmputo
del trmino del fenmeno extintivo, identific las dos posturas que
existan.
Una, formulada por quienes opinan que el ao
liberatorio empezaba a contarse a partir de la ejecutoria del fallo
que declara la prescripcin de la accin cambiaria (fl. 38, cdno.
Tribunal); y otra, por los que fijan su comienzo en la fecha en que
se completa, sin que se precise una declaracin judicial previa,
por tratarse de una situacin objetiva que emana del mismo
instrumento.
En esa lnea, seal que la disputa se encontraba
zanjada en favor de esta ltima tesis, segn el estado actual de la
jurisprudencia, a cuyo efecto reproduce.
2.- Sentado que el criterio del juzgado era equivocado,
pues para solucionar el debate aplic el primer criterio, el ad
quem procedi, en sustitucin, a indagar por el da que ocurri la
degradacin del ttulo en virtud de la prescripcin.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Luego de establecida la facultad del acreedor para

acelerar el plazo, consider que la exigibilidad de la obligacin
haba operado el 3 de mayo de 1999, con la presentacin de la
demanda ejecutiva, signo manifiesto de esa potestad.
En ese orden, dijo, el trmino extintivo de tres aos de
la accin cambiaria derivada del ttulo valor, pagar, a voces del
artculo 789 del Cdigo de Comercio, se consum el 3 de mayo
de 2002, debido a que el libelo en cuestin haba sido ineficaz
para interrumpir la prescripcin.
3.- Elucidado el detonante del derecho del acreedor
frustrado para reclamar, el sentenciador concluy que como para
el 6 de junio de 2006, fecha de presentacin de la demanda
ordinaria de enriquecimiento sin causa, haba transcurrido el
trmino prescriptivo de un ao, contado desde aquella data, se
impona la prosperidad de la excepcin de prescripcin de la actio
in rem verso (fl. 41, cdno. Tribunal) intentada en el proceso.
4.- En esas circunstancias, el Tribunal confirm la
sentencia apelada.
LA DEMANDA DE CASACIN
De los dos cargos formulados, la Corte se abstendr
de estudiar el segundo, fundado en la causal de incongruencia,
toda vez que en auto de 22 de julio de 2010, confirmado el 3 de
noviembre ltimo, no fue admitido a trmite.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

CARGO PRIMERO
1.- Denuncia la violacin directa de los artculos 882,
in fine, del Cdigo de Comercio, 27 y 28 del Cdigo Civil.
2.- En su desarrollo, la censura manifiesta conocer las
posiciones que existen acerca del momento en que debe empezar
a computarse el trmino extintivo de la accin propuesta, slo
que, con referencia al hecho que la origina -la prescripcin
cambiaria derivada de un ttulo valor-, aboga, inclusive en contra
de la jurisprudencia actualmente vigente de la Corte, por la tesis
que exige para el efecto su previa declaracin judicial.
Sostiene que si el sustrato de la primera disposicin
citada (artculo 882 in fine Cdigo de Comercio) descansa en el
enriquecimiento
injusto,
esto
significa,
para
los
efectos
investigados, que a fin de satisfacer las exigencias del precepto,

deben concurrir una prescripcin objetivamente existente por el
simple transcurso del tiempo, as como el elemento subjetivo
plasmado en la efectiva alegacin de la misma, como detonante
de la materializacin del incremento patrimonial, que permite que
el enriquecimiento cobre vigor.
Conclusin a la que arriba a consecuencia de
considerar, de una parte, que el fenmeno liberatorio se supedita
a que sea alegado por el deudor en el escenario y en la
oportunidad correspondientes, al punto de que judicialmente no se
puede reconocer de oficio; y de otra, que mientras ello no suceda,
as se cumpla el trmino de prescripcin, jams se puede hablar
de una ventaja patrimonial, en sentido positivo o negativo.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

3.- Concluye la recurrente que una interpretacin

distinta a la expuesta, adems de desconocer el tenor literal de la
norma que la consagra, desnaturalizara el carcter subsidiario de
la accin in rem verso, en el entendido de que el mecanismo
principal para evitar el enriquecimiento injustificado del obligado
cambiario, es el cobro compulsivo de la deuda, cuyo fracaso
estara condicionado a la alegacin de la excepcin extintiva.
CONSIDERACIONES
1.- En el cargo se reconoce que la postura actual de la
Corte, se orienta en el sentido de considerar que la accin
prevista en el artculo 882, in fine, del Cdigo de Comercio,
prescribe en el trmino de un ao, contado a partir de cuando,
tambin por el fenmeno de la prescripcin, se han extinguido las
acciones cambiarias derivadas de los ttulos valores de contenido
crediticio, sin que para dicho propsito sea necesario obtener
previamente una decisin judicial que la declare.
Postura que la Corte entiende sustentada en que si se
acogiera la necesidad de la previa declaracin judicial de la
prescripcin de la accin cambiaria, se estara incorporando un
requisito que la ley no contempla1.
Y porque de exigirse tal
requisito, se generara incertidumbre e indefinicin de los

derechos por cuenta de quien ha sido omisivo en el ejercicio de
sus potestades, pues es tanto como autorizarlo para que en
cualquier momento, an de manera manifiestamente tarda, inicie
un proceso ejecutivo, solamente con la perspectiva de intentar
rescatar la accin de enriquecimiento2.
1
2
Sentencia 034 de 14 de marzo de 2001, exp. 6550.

Sentencia de 19 de diciembre de 2007, exp. 2001-00101.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Como esto ltimo atenta contra el principio de

seguridad jurdica, pues quedara al capricho del acreedor
negligente promover en cualquier momento el cobro coactivo de la
obligacin cartular, en la seguridad de estar habilitando una
oportunidad til para iniciar la accin de enriquecimiento
cambiario, la Sala ha reiterado que el trmino extintivo de la
accin de que se trata, no requiere que el hecho que la origina -la
prescripcin o caducidad de un ttulo valor-, sea reconocido por la
justicia. As se observa, entre otras, en las sentencias de 26 de
julio de 2008, exp. 2004-00112-01, y de 13 de octubre de 2009,
exp. 2004-00605-01.
2.-
Doctrina
que
en
esta
oportunidad
debe
mantenerse, no solo por la evidente inconveniencia de atribuir al

titular del derecho un control predominante sobre los trminos
extintivos previstos para la accin de enriquecimiento derivada de
la prescripcin o caducidad de los ttulos valores, -lo cual
apuntara en sentido contrario al de la poltica pblica de permitir
la rehabilitacin de la situacin crediticia de los deudores que han
incumplido
sus
obligaciones,
como
presupuesto
de
la
conservacin del crdito y ms recientemente del mercado

financiero-3, sino adems por cuanto, segn las circunstancias, los
mismos trminos, respecto de la accin cambiaria, se consuman
con o sin decisin judicial; por lo que, incluso en la hiptesis de
una providencia declarativa de la prescripcin de un instrumento
3
Propsito que ha inspirado diversas disposiciones de nuestro ordenamiento, tales como las
siguientes:
Normas de derecho concursal: Decreto 750 de 1940; Decreto 2264 de 1969; Cdigo de
Comercio de 1971; Decreto 350 de 1989; Ley 222 de 1995; Ley 550 de 1999; y Ley 1116 de
2006.
Cdigo General del Proceso, regulacin de la Insolvencia de la Persona Natural No
Comerciante artculos 524 y ss.; y Decreto 2677 de diciembre 12 de 2012.
Normas de regularizacin relativas a centros de informacin financiera (centrales de riesgo):
Ley 1266 de 2008.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

negociable, su ejecutoria no puede considerarse el detonante de

la accin de enriquecimiento cambiario.
2.1.- Lo primero que debe precisarse es que si bien la
prescripcin, en general, se dirige a proteger un inters de
carcter privado, pues nicamente es dable declararla cuando se
alega, de ah que sea potestativo invocarla 4, lo que no puede
estar en juego son los plazos prescriptivos, porque al tener la
institucin consecuencias sancionatorias, el principio de legalidad
conlleva a que los mismos no sean susceptibles de alteracin por
los interesados.
Por esto, si, en palabras de la Corte, el tiempo de
prescripcin es asunto de orden pblico, en la medida que no
est en manos de los particulares ampliar sus lmites, menos que
uno solo de los contratantes pueda extender a su antojo el punto
de partida5, esto significa que es del resorte exclusivo del
legislador establecer sus confines.
2.2.- Para que el fenmeno extintivo sea de recibo, se
exige que dentro del trmino al efecto sealado en la ley, la
conducta del acreedor hubiere sido totalmente pasiva y adems
que no hubieren concurrido circunstancias legales que lo
alteraran, como las figuras de la interrupcin o la suspensin.
Esto mismo, desde luego, descarta la idea de que la prescripcin
pueda considerarse un asunto netamente objetivo, de simple
cmputo del trmino, y que, por lo tanto, corra en forma fatal, sin
solucin de continuidad.
4
5
Vid. Sentencia de 14 de mayo de 2008, exp. 01475.

Sentencia de 21 de julio de 2008, exp. 00684.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Como tiene explicado la Sala, jams la prescripcin

es un fenmeno objetivo, pues existen factores subjetivos, que,
por razones ms que obvias, no son comprobables de la mera
lectura del instrumento contentivo de la obligacin. La conducta
de los sujetos de la obligacin es cuestin que siempre ameritar
un examen orientado a establecer si concurrentemente se
configuran todas las condiciones que deben acompaar al tiempo
para que con certeza se pueda decir si la prescripcin ocurri
verdaderamente. Slo as se llegar a determinar lo relativo a la
interrupcin y suspensin de la prescripcin6.
2.3.- De manera que si al alcance de las partes no
est el manejo del trmino prescriptivo, debe seguirse, en cuanto
a su comienzo, que si ha transcurrido ininterrumpidamente, se
cuenta desde que la obligacin se haya hecho exigible, cual lo
establece el artculo 2535 del Cdigo Civil. Y si sobrevino alguna
circunstancia subjetiva, verbi gratia, su interrupcin natural, o si es
el caso su renuncia, se computa a partir de la fecha del hecho,
toda vez que el tiempo anterior queda borrado (artculos 2539 y
2536, ibdem, con la modificacin introducida por la Ley 791 de
2002).
Es entendido que la posibilidad de iniciar nuevamente
y de inmediato el cmputo del trmino extintivo, prevista en el
inciso final del artculo 2536 de Cdigo Civil respecto de la
interrupcin o la renuncia de la prescripcin, no aplica cuando se
trata de interrupcin civil, o cuando la prescripcin se entiende
renunciada
por
la
omisin
del
deudor
en
interponer
oportunamente la excepcin respectiva. Los efectos de la

interrupcin civil, que adems descarta la inactividad del acreedor,
6
Sentencia 001 de 11 de enero de 2000, expediente 5208.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

o de la no interposicin oportuna de la mencionada defensa

judicial, son definitivos dentro del proceso en el cual ocurren,
hasta su terminacin mediante sentencia, pago o cualquiera de
las formas anormales o alternativas de finalizacin permitidas por
la
ley,
atendida
la
naturaleza
de
cada
proceso
las
consecuencias propias de dichas formas especiales en punto a la

eficacia o ineficacia de la interrupcin (artculo 91 del Cdigo de
Procedimiento Civil; sentencias C-662 de 2004 y C-227 de 2009).
2.4.- El problema a resolver es en qu momento se
consuma la prescripcin de la accin cambiaria de un titulo valor,
de una parte, en la hiptesis de haber sido invocada y reconocida
judicialmente; y de otra, en el caso de que ello no haya sucedido.
2.4.1.- En el primer evento, ninguna dificultad existe,
dado que una decisin de esa naturaleza no es atributiva del
fenmeno, sino que simplemente, con efectos ex tunc, lo constata
y declara para la poca en que se complet.
En esa ptica, claramente se comprende que los
efectos de la prescripcin extintiva no se pueden producir a partir
de la ejecutoria de la respectiva providencia, puesto que como se
dijo en la sentencia de 21 de julio de 2008, exp. 00684, supra
citada, nada aade a ello que la decisin en el proceso ejecutivo,
sea posterior, pues el fallo reconoce y declara, no constituye el
fenmeno consuntivo del derecho.
2.4.2.- Las mismas consecuencias deben predicarse
para cuando, consumada la prescripcin, no ha sido declarada
por la justicia, porque si bien los artculos 2513 del Cdigo Civil y
306 del Cdigo de Procedimiento Civil, prohben reconocerla de
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
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manera oficiosa, resulta contrario a la lgica formal sostener que

mientras no sea alegada por el deudor cambiario, el derecho del
acreedor cartular subsiste, dado que no puede existir lo que ha
fenecido y es declarable retroactivamente.
Tambin en el sentido de reconocer entidad sustancial
al fenmeno extintivo que nos ocupa, an antes de su
reconocimiento judicial, apunta el artculo 2514 del Cdigo Civil,
cuando prev que la prescripcin puede ser renunciada, pero
solo despus de cumplida, norma estructurada sobre la base de
considerar que solo se puede renunciar a lo que existe. 7
2.4.3.-
En el contexto de lo antes indicado,
transcurrido el trmino extintivo previsto por la ley, sin que

concurran situaciones de suspensin o interrupcin, la situacin
jurdica natural que de ello deriva es la prescripcin. Lo que ha de
considerarse anmalo o irregular en el decurso de los
acontecimientos es que a consecuencia de un acto consciente de
desprendimiento, o de la mera incuria, el deudor demandado no la
proponga, evento en el cual la prescripcin, ya configurada, no
puede ser reconocida por el fallador.
2.4.4.- Por lo expuesto, para el ejercicio de la
accin de enriquecimiento injusto cambiario, no es indispensable
que la prescripcin haya sido declarada judicialmente, pues ello
tiene lugar, simplemente, como lo prev el artculo 882, in fine, del
Cdigo
de
Comercio,
si
el
acreedor
deja
prescribir
el
instrumento, y no cuando se ha agotado la posibilidad de su

renuncia por el deudor, primero, por ser un fenmeno distinto, y
El Diccionario de la Real Academia Espaola define renunciar como Hacer dejacin o

privarse voluntariamente de algo.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
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segundo, porque su materializacin es ajena a la voluntad del

acreedor.
De ah que, con ese propsito, es suficiente que la
obligacin se haya extinguido, en coherencia con la doctrina, por
el transcurso del tiempo o el incumplimiento de las cargas legales
de acuerdo a la lgica y al buen sentido. Nada justifica mandar
promover una accin para que se oponga la excepcin de
prescripcin o caducidad, con dispendio de tiempo y gastos8.
2.5.- Frente a lo que ha sido indicado, surge claro
que, para el ejercicio de la accin de enriquecimiento sin causa
cambiario, resulta indiferente que la prescripcin de un ttulo valor
haya sido o no reconocida judicialmente, porque en cualquiera de
las dos hiptesis, se entiende cumplida en la poca en que se
consum.
En ese orden, la tesis de la Corte, segn la cual la
prescripcin extintiva de un ttulo valor no se subordina a una
determinacin de la justicia, y menos a la ejecutoria de la misma,
sino al vencimiento del trmino prescriptivo, se robustece o cobra
fuerza, porque como se dijo en la sentencia de 13 de octubre de
2009, arriba citada, ni el proceso ejecutivo ni la eventual demora
en su decisin final, en cualquier sentido, pueden retardarla o
erigirse en otro punto de partida para iniciar el conteo del plazo
destinado a la promocin de la actio in rem verso.
3.- En el cargo tambin se sostiene que para que
despunte el trmino extintivo de la accin propuesta, se requiere
de un contenido econmico, como es el incremento patrimonial
8
CMARA, Hctor. Letra de Cambio y Vale o Pagar. Tomo III-451.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
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injustificado del deudor, y que esto slo tiene lugar cuando el

obligado invoca la excepcin de prescripcin cambiaria y esta se
reconoce judicialmente. Mientras ello no suceda, se agrega, no se
puede alegar, como subsidiario, el enriquecimiento cambiario.
3.1.- Aunque los correlativos detrimento y aumento de
un patrimonio son requisitos de la accin de que se trata,
matizados en el sentido indicado en la sentencia de la Sala de 26
de junio de 2007, exp. 2002-00046-01, segn la cual siempre
tiene a su cargo la persona que reclama su buen suceso el deber
de establecer de qu manera o de qu forma padeci el deterioro
patrimonial alegado y, de manera correlativa, cmo esa situacin
condujo al acrecimiento de los haberes de la contraparte, en
realidad, en sentir del recurrente nicamente puede hablarse de
tales, especialmente del enriquecimiento, cuando el deudor
obtiene para s una declaracin judicial de prescripcin.
La alegacin segn la cual el enriquecimiento no se
producira hasta tanto se declare judicialmente la prescripcin, se
basa en una aproximacin eminentemente formal al fenmeno
regulado, estructurada de espaldas a la realidad de las cosas. A
partir del momento en el cual confluyen los elementos objetivo y
subjetivo de la prescripcin, el mejoramiento de la situacin
patrimonial del deudor, derivado del hecho de haberse liberado de
una deuda, deja de ser para l contingente, toda vez que su
concrecin procesal es algo que depende de su propia
determinacin.
Cumplida
la
prescripcin
el
deudor
ha
ganado
definitivamente el <derecho a oponerse> al cumplimiento de la
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
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obligacin, y as, es claro que su situacin patrimonial ya no es la

misma.
Para el acreedor igualmente se consuma un detrimento
incuestionable, toda vez que su derecho se afecta, al cesar la
restriccin a la libertad del obligado, y en lo sucesivo la obtencin
de la prestacin respectiva queda por completo en manos del
deudor, quien a voluntad decide si la satisface o se opone.
En el contexto de lo anotado el paso de la extincin ya
producida en el plano sustancial, a su consumacin procesal,
depende de un acto inserto en el dominio de la voluntad del
deudor, lo cual trastoca por completo, en beneficio exclusivo de
este ltimo, la relacin de crdito precedente.
3.2.- Adems, la accin in rem verso, no pierde el
carcter de subsidiaria, por el solo hecho de no haberse intentado
an la ejecucin coactiva de un ttulo valor prescrito, por cuanto
impetrar la referida accin no resulta ser el procedimiento idneo
para garantizar que el acreedor obtenga su pago cuando la
prescripcin se ha cumplido, toda vez que escapa a su resorte
determinar lo atinente a la renuncia a la misma; por el contrario,
se trata de una facultad que incumbe ejercitar el deudor, de donde
salta de bulto que el proceso ejecutivo slo estara al servicio de
este ltimo.
4.- Frente a todo lo que ha quedado expuesto, surge
difano que el Tribunal no pudo infringir, por la va directa,
ninguna de las disposiciones que se citan en el cargo.
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4.1.- Ante todo, porque como se explic, el ejercicio de

la accin de enriquecimiento sin causa cambiario, no exige que
judicialmente se haya declarado la prescripcin del ttulo valor.
Basta para ello que el acreedor deje prescribir el instrumento,
como lo prev el artculo 882, in fine, del Cdigo de Comercio, y
nada ms.
4.2.- De otra parte, porque inclusive frente a un
pronunciamiento judicial en ese sentido, sus efectos no se
cuentan a partir de su ejecutoria, sino que se retrotraen al
momento en que el trmino extintivo expir, pues se tratara de
una decisin netamente declarativa, que no constitutiva de la
prescripcin.
5.-
Quienes
propugnan
porque
el
trmino
de
prescripcin de la accin que consagra el artculo 882 in fine del

Cdigo de Comercio se compute solo a partir de que sea
declarada la prescripcin de la accin cambiaria, pueden aducir a
favor de su postura que la alegada indeterminacin del plazo
extintivo de la accin de enriquecimiento cambiario, que se le
atribuye como consecuencia a la tesis cuestionada por la Sala en
sentencias antes mencionadas, quedara conjurada con la
posibilidad que tiene el deudor del crdito incorporado en el ttulo
valor de contenido crediticio, de anticipar el reconocimiento
judicial de la prescripcin de la obligacin cambiaria, proponiendo
la accin orientada a que ello se declare, al amparo de la
previsin que consagra el artculo 2 de la Ley 791 de 2002. 9
Resulta sin embargo que imponer dicha exigencia al
deudor, para poder acceder al beneficio de la prescripcin de la
9
Incorporado como inciso 2 del artculo 2513 del Cdigo Civil.
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accin de enriquecimiento cambiario, ha de considerarse

excesivo.
Si se aceptara tal planteamiento, la prescripcin cuyo
estudio ocupa a la Sala, no sera ya el resultado exclusivo del
paso del tiempo, unido a la inaccin del titular del crdito,
matizados tales elementos por las condiciones subjetivas
reconocidas por el legislador (interrupcin y suspensin), sino que
requerira adems del ejercicio del derecho de accin por parte
del deudor, lo cual carece de sustento legal.
Es de destacar adems que ni siquiera la referida
actividad as exigida al deudor, conducira en forma directa e
inexorable a colocar a salvo su patrimonio del derecho de crdito
que ha solicitado se tenga por extinguido, toda vez que a
consecuencia de ello quedara inmediatamente sometido a la
inminencia de que el acreedor demandado, colocado ya en
situacin de contienda judicial, replique la citacin a juicio que se
le ha formulado, con la inmediata promocin de la condigna
accin ordinaria de enriquecimiento.
Se hara entonces a tal punto improbable que un
crdito incorporado en un ttulo valor de contenido crediticio
finalmente se extinguiera de forma definitiva, que se estara
alterando respecto de la prescripcin, en detrimento de la
seguridad jurdica y de la sociedad, el balance establecido por el
ordenamiento entre su carcter de institucin de orden pblico y
su servicio a intereses privados, ya que una cosa es exigir la
alegacin oportuna de la prescripcin para evitar que esta se
entienda renunciada, asunto que solo trasciende al mbito del
patrimonio de quien se abstiene de proponerla, luego de
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configurada esta; y otra bien distinta, entorpecer de forma

considerable y por va general la posibilidad de que la prescripcin
se configure.
6.-
Igualmente
podran
cuestionar
quienes
abogan por que el cmputo del trmino extintivo de la accin de

enriquecimiento solo se inicie a partir de la declaratoria de la
prescripcin de la accin cambiaria, que la postura defendida por
la Corte, eventualmente podra obligar al acreedor a promover el
proceso ordinario antes de que concluya el ejecutivo en el cual la
excepcin de prescripcin hubiere sido planteada, lo cual lo
colocara
en
situacin
de
defender,
simultneamente,
planteamientos contradictorios.
Dicha objecin queda salvada si el segundo proceso
se interpone con la advertencia de que est sometido a
prejudicialidad respecto del primero (artculos 171 a 173 del
Cdigo de Procedimiento Civil), caso en el cual la alegada
contradiccin material desaparece, tal como ocurre con las
pretensiones recprocamente excluyentes que se plantean como
principales y subsidiarias (artculo 82 ordinal 2 dem).
La contingencia de una eventual condena en costas
en alguno de los dos procesos sera una consecuencia natural del
retardo en proponerlos, que el acreedor estara obligado a
soportar.
7.- de conformidad con lo anotado no err el Tribunal
al tener por prescrita la obligacin que se demanda.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
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Ante la facultad que tena el acreedor de acelerar el

plazo, el sentenciador, seal el comienzo de la prescripcin de la
accin cambiaria el 3 de mayo de 1999, fecha de presentacin
de la demanda ejecutiva, y la finalizacin de la misma, sin
interrupcin de ninguna especie, el 3 de mayo de 2002, cuando se
cumpli el trmino extintivo de 3 aos, consagrado en el artculo
789 del Cdigo de Comercio. Ahora, como la demanda del caso
sub examine se present el 6 de junio de 2006, no cabe duda que
fue despus de expirado el ao que se tena para el ejercicio de la
accin de enriquecimiento sin causa cambiario.
8.- Por lo dems, el cargo formulado resulta
intrascendente, toda vez que inclusive si se aceptara en gracia de
discusin la tesis del recurrente, las conclusiones del Tribunal no
trascendieron las disposiciones denunciadas.
Cualquiera que sea la postura que se adopte para
iniciar el cmputo del trmino extintivo que consagra la norma que
se dice violada, la oportunidad hbil para el ejercicio de la accin
de enriquecimiento cambiario habra vencido, si en cuenta se
tiene que la sentencia que declar la prescripcin de la accin
cambiaria, dictada el 28 de marzo de 2005 (folio 216 cdno. 1),
habra ganado ejecutoria formal el da 8 de abril de la misma
anualidad y la demanda que dio origen al presente proceso se
present, como fuera indicado, el 6 de junio de 2006.
Con respecto a la suspensin del trmino respectivo,
que deriva de la solicitud de conciliacin prejudicial en derecho,
prevista por el artculo 21 de la Ley 640 de 2001, la secuencia de
hechos que ilustra el expediente es la siguiente:
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
18

La solicitud de conciliacin fue radicada el 26 de

marzo de 2006, como indica la certificacin visible a folio 192 del
cuaderno 1 y la audiencia respectiva se celebr finalmente, luego
de un aplazamiento, el da 11 de abril del mismo ao, fecha en la
cual fue entregada la constancia de haber resultado esta fallida 10.
En ese contexto, de conformidad con lo dispuesto en la norma
arriba sealada, el trmino extintivo anual previsto en el inciso
final del artculo 822 del estatuto mercantil, habra estado
suspendido solo durante 17 das, que adicionados a la fecha de
vencimiento derivada de aplicar el ao corrido conforme al artculo
829 ordinal 3 dem (8 de abril de 2006), traslada la data final del
lapso al da 25 de abril de 2006.
De conformidad con lo anotado, incluso en el contexto
de la forma de cmputo que defiende la censura, la prescripcin
se habra consumado con anterioridad a la presentacin de la
demanda (6 de junio de 2006).
De cara a lo expuesto la alegacin consignada en el
hecho 6 de la demanda de casacin, conforme a la cual entre el
once (11) de mayo y el siete (7) de junio de 2006, se habra
presentado una suspensin de actividades en los despachos y
oficinas judiciales del edificio Hernando Morales Molina, resulta
inane, toda vez que el 11 de mayo, la accin se encontraba ya
prescrita, se repite, cualquiera que sea la forma de computar el
trmino respectivo.
La argumentacin de la sociedad demandante se
funda en contemplar un trmino de suspensin de la prescripcin
10
La constancia N 00124 de 2006 indica que en la fecha de celebracin de la audiencia de

conciliacin, esta fue declarada fallida y la constancia misma fue aprobada, y suscrita por
los que en ella intervinieron recibiendo primera copia para los efectos legales
correspondientes (folio 191 cdno. 1).
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
19

de 42 y no de 17 das, al fijar los extremos del mismo entre la

fecha de presentacin de la solicitud de conciliacin (marzo 26 de
2006) y la fecha de expedicin de la correccin de la constancia
de no acuerdo en la referida conciliacin extrajudicial, que
entendi absolutamente necesaria habida cuenta de que por un
error de tipografa del respectivo centro quedaron como partcipes
de dicha diligencia unas terceras personas () que fueron
totalmente ajenos al trmite correspondiente. (folio 16, cdno. 2),
apreciacin que no resulta admisible, toda vez que la constancia
expedida el mismo 11 de abril de 2006 11, en su encabezamiento,
en los numerales 1, 2 y 4 de los [hechos], en el acpite [tema
a conciliar] y en las antefirmas, identifica plenamente al
solicitado, Sr. Jos Armando Bernal Prada, por lo cual no haba
confusin alguna, sobre la identidad de las partes o sobre el
asunto debatido.
Solo en el numeral 3 de los hechos, se introduce un
error de transcripcin en la determinacin de los constituyentes de
la hipoteca que respald el crdito, que ni siquiera logra introducir
confusin sobre el inmueble respectivo, que en todo caso aparece
identificado por el folio de matrcula que en realidad le
corresponde.
9.- El cargo, en consecuencia, no se abre paso.
DECISIN
En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de
Justicia, Sala de Casacin Civil, administrando justicia en nombre
de la Repblica de Colombia y por autoridad de la Ley, NO CASA
11
Folio 190 a 193 del cuaderno 1.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
20

la sentencia de 12 de junio de 2009, proferida por el Tribunal

Superior del Distrito Judicial de Bogot, Sala Civil, en el proceso
ordinario de el BANCO COMERCIAL AV VILLAS S.A., antes
CORPORACIN DE AHORRO Y VIVIENDA AV VILLAS, contra
JOS ARMANDO BERNAL PRADA.
Las costas del recurso corren por cuenta de la parte
demandante recurrente. En la liquidacin respectiva, inclyase la
suma de SEIS MILLONES DE PESOS ($6000.000), por concepto
de agencias en derecho, por haber sido replicada la demanda.
Cpiese, notifquese y cumplido lo anterior devulvase
el expediente al Tribunal de origen para lo pertinente.
MARGARITA CABELLO BLANCO
RUTH MARINA DAZ RUEDA
FERNANDO GIRALDO GUTIRREZ
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
21

ARIEL SALAZAR RAMREZ
ARTURO SOLARTE RODRGUEZ

Con salvamento de voto
JESS VALL DE RUTN RUIZ
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
22

SALA DE CASACIN CIVIL

SALVAMENTO DE VOTO
Ref.:11001-3103-043-2006-00339-01
1.
Para resolver el recurso extraordinario de
casacin que el BANCO COMERCIAL AV VILLAS S.A.,

antes CORPORACIN DE AHORRO Y VIVIENDA AV
VILLAS, como demandante, interpuso contra la sentencia
proferida el 12 de junio de 2009 por el Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Bogot, Sala Civil, en el proceso
ordinario que por enriquecimiento cambiario esa entidad
adelant en contra del seor JOS ARMANDO BERNAL
PRADA, present a consideracin de la Sala un proyecto
de fallo en el que propuse revisar la doctrina de la Corte en
punto del momento a partir del que debe contarse el trmino
de prescripcin de un ao previsto en el artculo 882 del
Cdigo de Comercio, como quiera que, como consecuencia
del estudio realizado, conclu que el punto de partida para
tal contabilizacin deber ser la ejecutoria de la sentencia
definitiva en la que, a su turno, se haya declarado la
prescripcin de la accin cambiaria derivada del ttulo valor
invocado como fuente de la correspondiente accin de
enriquecimiento consagrada en dicho precepto, postura
que, per se, permita evidenciar el yerro jurdico en el que
incurri el ad quem.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
23

2.
El sealado proyecto no recibi el voto
favorable de la mayora de los miembros de la Sala, quienes

estimaron que deba mantenerse el criterio expuesto por la
Corte, entre otras, en las sentencias del 14 de marzo de
2001 (expediente No. 6550); 19 de diciembre de 2007
(expediente No. 20001-3103-001-2001-00101-01); 26 de
junio de 2008 (expediente No. 20001-31-03-004-200400112-01); y 13 de octubre de 2009 (expediente No. 110013103-028-2004-00605-01); y que, por consiguiente, el fallo
de segunda instancia proferido en este asunto, no estaba
llamado a casarse.
3.
As las cosas, con el debido respeto, estimo
que debo apartarme de tal pronunciamiento, lo que hago

fundado en los argumentos que, precisamente, expres
como sustento del aludido proyecto, los que, en lo
pertinente, a continuacin reproduzco:
() Para desterrar la incertidumbre jurdica que se
evidenciaba, entre otras situaciones, en el mantenimiento
del derecho de dominio en cabeza de quien figuraba como
propietario, pese a que el respectivo bien, por largo tiempo,
hubiera sido posedo por una persona diferente; o en que el
titular del derecho de crdito no lo hiciera efectivo a pesar
del transcurso de un perodo razonable para el ejercicio de
las correspondientes acciones, surgi la institucin jurdica
de la prescripcin, que en nuestro sistema jurdico aparece
consagrada en el artculo 2512 del Cdigo Civil, como un
modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones o derechos ajenos, por haberse posedo las cosas
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
24

y no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante

cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales.
A ese respecto, tiene dicho la Corte que [l]a prescripcin,
en sentido amplio -adquisitiva y extintiva-, desde sus
albores, se justific en la inexorable necesidad de conjurar
la perpetuidad de ciertas situaciones especiales,
provocadas por el implacable transcurso del tiempo, aunada
a la inactividad de los titulares de derechos y acciones, que
ocasionaba a otros perjuicio e indiscutida incertidumbre.
Realmente, era necesario definir la propiedad del bien
posedo por persona distinta al dueo, por cuanto un estado
de cosas como ese, mantena para el propietario los
atributos que le otorgaba el dominio, en detrimento del
poseedor. De otro lado, se haca imperativo impedir que las
relaciones jurdicas personales se tornaran indefinidas, por
cuanto ello implicaba que las acciones derivadas de las
mismas pudieran ejercerse en cualquier momento, con
prescindencia del tiempo transcurrido, posibilidad que, sin
duda, lesionaba los derechos de la persona en contra de
quien se dirigieran las mismas, en particular el de defensa y
que [e]n respuesta a las referidas realidades, de suyo
insoslayables, aflor la institucin que se examina,
encaminada, por una parte, a generar la extincin del
respectivo derecho o crdito y, por la otra, a consolidar para
el poseedor, la propiedad de la cosa poseda y para el
deudor, el fenecimiento del poder de coaccin que es
inherente a las obligaciones civiles, radicado en cabeza del
acreedor. He ah en trminos muy sucintos, el sustento de
la prescripcin extintiva (Cas. Civ., sentencia de 29 de junio
de 2007, expediente No. 11001-31-03-009-1998-04690-01).
() Si bien se advierte que la prescripcin es una
institucin que est impregnada de un evidente contenido
de orden pblico, toda vez que, como viene de registrarse,
su instauracin interesa a la sociedad misma, al brindar
estabilidad y seguridad, y apunta a garantizar un equilibrio
adecuado y razonable en el ejercicio de los derechos y de
las acciones por parte de sus integrantes, ello no impide
avizorar que dicha figura, igualmente, tiene tinte
sancionatorio, puesto que para el titular de esas
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
25

prerrogativas que procede con incuria y que deja en el

olvido unos y otras durante un considerable espacio de
tiempo, sobreviene la prdida de sus prerrogativas o que se
torne estril su ejercicio o el de las acciones
correspondientes.
Desde otro ngulo e independientemente de que se admita
o no ese doble carcter de la prescripcin, pertinente es
precisar que su ocurrencia opera en beneficio exclusivo del
poseedor, en tratndose de la adquisitiva, o del deudor, en
cuanto atae a la extintiva, pues como resultado de su
efectiva materializacin aquel se torna dueo de la cosa que
detenta y ste se libera de la obligacin que pesa en su
contra.
() Con esa misma perspectiva, el Cdigo Civil, en el
Ttulo XLI del Libro Cuarto, denominado DE LAS
OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS CONTRATOS,
se ocup de la prescripcin, en general (captulo I), de la
adquisitiva (captulo II), de la extintiva (captulo III) y [d]e
ciertas acciones que prescriben en corto tiempo (Captulo
IV).
Del examen conjunto de las normas que conforman dicho
ttulo, se establece que las disposiciones desarrolladas
en
el
captulo I -De la prescripcin en generalcorresponden a las reglas esenciales del instituto en
comento, en tanto que lo gobiernan cabalmente,
independientemente de las modalidades en que l se
bifurca -prescripcin adquisitiva y extintiva-; que las
integrantes de los dos captulos siguientes De la
prescripcin con que se adquieren las cosas y De la
prescripcin como medio de extinguir las acciones
judiciales-, puntualizan los aspectos particulares relativos a
una y otra clase de prescripcin; y, finalmente, que las del
ltimo captulo De ciertas acciones que prescriben en
corto tiempo, se circunscriben a fijar los trminos extintivos
especiales para algunas acciones en consideracin a su
particular naturaleza.
De ese diseo legislativo se infiere, por una parte, que
mientras las reglas generales del indicado captulo I
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
26

disciplinan toda prescripcin, las del captulo II slo se

aplican a la adquisitiva y las de los captulos III y IV
nicamente a la extintiva; y, por otra, que las normas de los
tres ltimos captulos deben interpretarse y hacerse actuar
en consonancia con las del captulo inicial, pues, se reitera,
fue en ste donde el legislador plasm las premisas
esenciales de la figura en comento (art. 30, C.C.).
() El artculo 2512 del Cdigo Civil seala que [l]a
prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas o de
extinguir las acciones o derechos ajenos, por haberse
posedo las cosas y no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
dems requisitos legales. (). Se prescribe una accin o
derecho cuando se extingue por la prescripcin.
Como se aprecia, dicha norma perfila con suficiencia la
figura jurdica de que se trata y contiene los elementos que
la estructuran, tanto en lo que hace a la prescripcin
adquisitiva, como a la extintiva.
Disgregando con un sentido lgico el precepto, se tiene
que la primera es un modo de adquirir las cosas ajenas,
(), por haberse posedo las cosas () durante cierto lapso
de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales; y
que la segunda, a su turno, es un modo () de extinguir las
acciones o derechos ajenos, por () no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo,
y concurriendo los dems requisitos legales.
Brota ostensible, entonces, que el factor determinante para
la configuracin de una y otra clase de prescripcin es, para
la adquisitiva, la posesin de la cosa -conducta positiva- y,
para la extintiva, el no haberse ejercido el correspondiente
derecho o accin -conducta negativa o abstencin-,
aconteceres que deben ocurrir, claro est, en un marco
temporal determinado por la misma ley.
Con otras palabras: sin posesin, nunca se consolidar la
prescripcin adquisitiva; y sin la inactividad del titular del
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
27

derecho o de la accin, se torna un imposible absoluto que

opere la prescripcin extintiva.
Se sigue de lo anterior, que el factor temporal a que alude
la norma es, pues, un elemento complementario en la
consolidacin de la prescripcin, toda vez que sirve para
establecer si los elementos esenciales de la figura -la
posesin ejercida por el prescribiente o la abstencin del
titular del derecho o de la accin-, estn revestidos de la
solidez suficiente, por haberse prolongado en el tiempo,
para ocasionar que aqul gane el derecho real sobre el bien
que detenta o que el deudor se libere del dbito a su cargo.
Ese, por cierto, ha sido el criterio expuesto por la Corte. Es
as como, en torno de la prescripcin adquisitiva, ha
predicado que el [e]lemento medular de la prescripcin
adquisitiva, ordinaria y extraordinaria, es la posesin sobre
la cosa de quien la invoca como fundamento de la
declaracin de dominio. Y que adems de l y del
consistente en que el bien est en el comercio humano, [e]l
tercer requisito consiste en el factor tiempo, esto es, en que
la posesin se haya ejercido en forma continua durante el
lapso correspondiente a la prescripcin ordinaria o
extraordinaria, o sea durante diez o veinte aos, si se trata
de bienes races (Cas. Civ., sentencia de 17 de julio de
1975. G.J., t. CXXXIII, pg. 113; se subraya).
Y en lo tocante con la prescripcin extintiva o liberatoria,
observ que ella exige solamente cierto lapso de tiempo
durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones (art.
2535 del C.C.). De lo cual se deduce que son dos los
elementos de la prescripcin extintiva de aquellas acciones
y derechos: 1 el transcurso del tiempo sealado por la ley;
y 2 la inaccin del acreedor (Cas. Civ., sentencia de 18 de
junio de 1940. G.J., t. XLIX, pg. 726; se subraya); y que es
oportuno subrayar, y esto es lo que justamente hace al
caso, que buena parte del embate contra dicha figura
desaparece cuando la prescripcin se confina al mbito
estrictamente jurdico, porque entonces sus efectos no son
obra exclusiva del tiempo. Es menester algo ms que sto;
ya no es bastante a extinguir la obligacin el simple
desgranar de los das, dado que se requiere, como
elemento quiz subordinante, la inercia del acreedor. S. A
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
28

la labor del tiempo debe aparecer aadida tal desidia; ()

Condnase, as, el no ejercicio de los derechos, porque
apareja consecuencias adversas para su titular, ocupando
un lugar especial la prescripcin. (). Dicho esto,
naturalmente se larga la conclusin de que al comps del
tiempo ha de marchar la atildada figura de la incuria,
traducida en un derecho inerte, inmovilizado, cual aparece
dicho en el artculo 2535 del Cdigo Civil. Patentzase as
que el mero transcurso del tiempo, con todo y lo corrosivo
que es, no es suficiente para inmolar un derecho. ().
Todas estas cosas proclaman que jams la prescripcin es
un fenmeno objetivo, de simple cmputo del tiempo (Cas.
Civ., sentencia de 11 de enero de 2000, expediente No.
5208; se subraya).
() Es del caso aadir a lo precedentemente destacado,
que es tambin regla general de la prescripcin la
contemplada en el artculo 2513 del Cdigo Civil, que reza
as:
El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe
alegarla; el juez no puede declararla de oficio.
La prescripcin tanto la adquisitiva como la extintiva,
podr invocarse por va de accin o por va de
excepcin, por el propio prescribiente, o por sus
acreedores o cualquiera otra persona que tenga
inters en que sea declarada, inclusive habiendo
aqul renunciado a ella.
Respecto de este precepto se impone destacar, por una
parte, que su inciso 2 fue adicionado por el artculo 2 de la
Ley 791 de 2002; y por otra, que acompasa con el mandato
del inciso 1 del artculo 306 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que estatuye: Cuando el juez halle probados los
hechos que constituyen una excepcin, deber reconocerla
oficiosamente en la sentencia, salvo las de prescripcin,
compensacin y nulidad relativa, que debern alegarse en
la contestacin de la demanda.
Tajante es el mandato de la norma que ahora se analiza
-art. 2513, C.C.- cuando, en su inciso 1, ordena que la
prescripcin, en todos los casos, deber ser alegada y
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
29

advierte que el juez no puede declararla de oficio. Del

mismo modo, resulta evidente que el precepto pone de
manifiesto que los efectos de dicho fenmeno no son
forzosos, puesto que para que se produzcan, su
beneficiario, esto es, segn ya se precis, el poseedor o el
deudor, o, incluso, los otros interesados sealados en el
inciso 2 adicionado, pueden o no optar por aprovecharse
de ella y, ms an, que en caso de as decidirlo, deben
exteriorizar esa determinacin mediante su expresa
alegacin, ya sea como accin o como excepcin, de
acuerdo con el referido agregado.
La Corte, en relacin con las excepciones de
compensacin, prescripcin y nulidad relativa, ha enfatizado
que, por emana[r] de circunstancias que podran originar
una pretensin autnoma que el demandado puede
renunciar a ejercer como tal, es, de un lado, forzoso
proponerla[s] y, de otro, ineludible alegar y probar el hecho
o hechos que la[s] constituyan, (), por cuanto si no es
obligacin del juzgador declararla[s] de oficio, cuando
encuentra probado el hecho que la[s] estructura, tampoco
es deber suyo declararla[s] por hechos o circunstancias no
propuestos por el excepcionante, como quiera que de no
ser as, la precitada restriccin carecera de funcin alguna
(Cas. Civ., sentencia de 29 de septiembre de 1993, dictada
en el proceso ordinario de Sofa Roselli Vda. de Romn
contra Luis Carlos Ayala o Franco Ayala; se subraya).
Y al desatar un cargo por violacin directa, precisamente,
del artculo 2 de la Ley 791 de 2002, que como ya se
consign, adicion el artculo 2513 del Cdigo Civil, la Sala
precis, respecto del mismo, que sin desconocer que la
prescripcin en comento es una institucin necesaria para
el orden social y para la seguridad jurdica, introducida en
atencin al bien pblico, la verdad es que ella, en todo
caso, se realiza mediante la tutela directa de un inters
privado: el inters del demandado o sujeto pasivo del
derecho (Diez-Picazo Luis y Gulln Antonio; Sistema de
Derecho Civil, volumen I, Editorial Tecnos, Madrid, 5
edicin, 1987, pags. 454-455); expresado con otras
palabras, aunque este modo de adquirir las cosas ajenas y
de extinguir las acciones o derechos ajenos, como instituto
jurdico est guiado por una idea de justicia social, no debe
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
30

perderse de vista que, en cuanto a su ejercicio, los

intereses amparados esencialmente son de naturaleza
privada; que [e]s precisamente por efecto de lo anterior
que la ley le prohbe al juez reconocer o negar la
prescripcin de manera oficiosa, desde luego que se
requiere que el interesado la alegue, por cuanto aducirla o
no incide slo en la disposicin de su propio derecho; y es
por ese mismo carcter que la ley procesal civil seala
trminos preclusivos para que el demandado la invoque, de
suerte que si no lo hace, o si no contesta la demanda o en
su respuesta no aduce la correspondiente excepcin, o si
no la propone en el proceso ejecutivo, para citar slo unos
pocos ejemplos, posteriormente no podr hacerlo, pues la
circunstancia de dejar precluir esa oportunidad sin
proponerla es tanto como renunciar a la misma, lo cual, por
tratarse de un acto en el que se involucra un inters
puramente privado, ningn atentado se gesta contra el
mentado orden pblico; y, finalmente, que dicha norma -el
artculo 2 de la Ley 791 de 2002-, no es propiamente la
que establece o crea, per se, el instituto de la prescripcin,
sino, ms bien, aquella que le confiere al interesado la
facultad de poder alegar, por va de accin o de excepcin,
su configuracin en los casos en que esa persona, que
puede ser el propio prescribiente, sus acreedores o
cualquiera otra que tenga inters en que sea declarada, lo
estime conveniente o lo desee, cuando quiera que se
renan las condiciones legalmente establecidas para el
caso respectivo. Como se observa, en lo tocante con su
ejercicio, regula un tema atinente a un inters puramente
privado o particular, por cuanto al sealar que la
prescripcin, tanto la adquisitiva como la extintiva, podr
invocarse por va de accin o por va de excepcin (artculo
2, ley 791 de 2002), slo le ofrece al correspondiente
sujeto de derecho unas opciones de las cuales l puede
echar mano o no, lo que se aparta ostensiblemente de la
nocin de orden pblico, al punto que en la hiptesis de que
no quisiera invocarla mediante alguna de las alternativas
concedidas en dicha disposicin, ninguna lesin se
producira contra los valores y principios superiores
protegidos con la institucin, atrs aludidos. (). No se
trata ella, insstese, de una regla imperativa, como lo son
las que participan de la comentada nocin de orden pblico,
sino de una meramente potestativa, al extremo de no
expresar
que
el
interesado
estuviera
obligado
inevitablemente a alegar la prescripcin adquisitiva o
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
31

extintiva particularmente cuando fuere demandado

judicialmente, sino que escasamente determina un derecho
de mera facultad, al sealar que aqul, valga reiterarlo,
podr invocarla por va de accin o por va de excepcin,
lo cual guarda plena armona con el artculo 2513 -que
result adicionado por aquella norma-, en cuanto ensea
que el que quiera aprovecharse de la prescripcin debe
alegarla, y que el juez no puede declararla de oficio (Cas.
Civ., sentencia de 14 de mayo de 2008, expediente No.
11001-31-03-031-1999-01475-01; se subraya).
() Es patente, por lo tanto, que as estn cumplidas las

exigencias que, en principio, estructuran la prescripcin
extintiva, esto es, la falta de ejercicio de un derecho o
accin durante el trmino que al efecto fije la ley (art. 2312,
C.C.), ello no es suficiente para que se produzcan los
efectos que son propios de tal fenmeno jurdico, pues para
que tal circunstancia se presente es necesario, como
mnimo, que el deudor, o los dems interesados indicados
en el artculo 2 de la Ley 791 de 2002, hayan optado por
aprovecharse de ella y, adicionalmente, hecho manifiesta
su eleccin, mediante su alegacin, ya sea como accin o
como excepcin (art. 2513, C.C.), en el ltimo caso
oportunamente, porque de lo contrario el derecho de crdito
se conservar intacto.
Por consiguiente, es dable colegir que de la satisfaccin de
los indicados requisitos -inaccin del acreedor y transcurso
del tiempo- lo que se desprende es que el deudor puede, si
quiere, hacer valer la prescripcin extintiva, ms no que el
derecho de crdito del acreedor y la obligacin correlativa
se extingan en forma automtica o ipso iure.
Sobre el particular, uno de los ms autorizados expositores
nacionales expresa lo siguiente: (), la prescripcin
extintiva histricamente comenz a operar sobre la base de
la introduccin tempestiva de la excepcin correspondiente
por parte del demandado a la demanda propuesta en su
contra, y as se ha mantenido su funcionamiento a lo largo
de las sucesivas generaciones normativas. En otras
palabras, el ordenamiento previene que el efecto extintivo
de la prescripcin se produce solo mediante el mecanismo
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
32

de la alegacin de la excepcin del ejercicio de la accin.

De esa manera, el titular del derecho prescrito bien puede
ejercitarlo o no, slo que si demanda est expuesto a que
su contraparte procesal le replique con la excepcin de
prescripcin, para cuya formulacin dispone de trmino
perentorio, a cuyo vencimiento sin que esta se haya aducido
el derecho en cuestin se consolida. () Bien se advierte,
entonces, la complejidad del supuesto de hecho de la figura,
por lo dems, de formacin sucesiva: se insina el decurso
del tiempo, en la medida normativamente sealada, como el
factor sobresaliente, pero sin que por s solo tenga
relevancia suficiente para completar la figura y determinar la
extincin del derecho. Adicionalmente estn unidas a l,
pudiera decirse que como elementos catalizadores, as
mismo indispensables, sendas abstenciones continuadas: la
del titular de la pretensin, en lo que respecta al ejercicio de
ella, y la del deudor o, ms ampliamente, la del sujeto
legitimado para recibir la demanda, en cuanto al
reconocimiento del derecho ajeno. Luego, en orden
cronolgico, se encuentra la invocacin o alegacin del
derecho (excepcin) por el sujeto favorecido con la eventual
prdida del derecho, requisito final, pero absolutamente
indispensable para que se configure la prescripcin. O sea
que el efecto extintivo, propio de esta, depende
inexorablemente de la decisin de dicha persona de
incorporar esa ventaja a su haber y del ejercicio oportuno e
idneo de tal derecho. Y a la postre viene la decisin judicial
de acogimiento de la solicitud de declarar la prescripcin,
que mediante la verificacin de cada uno de los elementos
del respectivo factum normativo produce efecto constitutivo
(Hinestrosa, Fernando. La prescripcin extintiva. Bogot,
Universidad Externado de Colombia, 2006, pgs. 87 y 88.
En el mismo sentido, Alessandri R., Arturo; Somarriva U.,
Manuel y Vodanovic H., Antonio, Tratado de las
Obligaciones. Volumen III, Editorial Jurdica de Chile,
Segunda Edicin ampliada y actualizada, 2001, pg. 175).
() Empero, hay que aadir, que la mera alegacin
tampoco es suficiente para la plena configuracin de la
prescripcin extintiva, pues siendo ella susceptible de
interrupcin y renuncia, se hace necesario determinar si por
la ocurrencia de alguna de estas circunstancias, el referido
instituto no se consolid o, habindose materializado sus
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
33

elementos bsicos no lleg a tener efectos en el mundo

jurdico.
A voces del artculo 2539 del Cdigo Civil, [l]a prescripcin
que extingue las acciones ajenas, puede interrumpirse, ya
natural, ya civilmente. () Se interrumpe naturalmente por
el hecho de reconocer la obligacin, ya expresa ya
tcitamente. () Se interrumpe civilmente por la demanda
judicial; salvo en los casos enumerados en el artculo 2524,
derogado por el artculo 698 del Cdigo de Procedimiento
Civil, en el entendido que fue remplazado por el artculo 90
de esta misma obra.
A su turno, de conformidad con el artculo 2514 del Cdigo
Civil, la prescripcin, tanto la adquisitiva como la extintiva,
puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo
despus de cumplida. () Rennciase tcitamente, cuanto
el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo,
cuando cumplidas las condiciones legales de la
prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o
el que debe dinero paga intereses o pide plazos.
Pese a tratarse de figuras diferentes, no slo por su campo
de aplicacin sino por sus efectos, debe llamarse la
atencin que es comn a ellas que su ocurrencia slo
puede determinarse mediante la constatacin de las
situaciones eminentemente fcticas a que cada una se
refiere.
En otros trminos, para establecer si una prescripcin
extintiva se vio afectada por interrupcin o fue renunciada,
se hace necesario verificar, por una parte, si el deudor,
durante el plazo fijado para su configuracin o luego del
mismo, reconoci, expresa o tcitamente, el derecho de su
acreedor o, por otra, si antes del vencimiento de ese marco
temporal, se ejercit la accin mediante la formulacin de la
correspondiente demanda judicial y se cumplieron las
exigencias previstas en el artculo 90 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
34

Esa evaluacin, para que sea vinculante tanto para el

acreedor como para el deudor, debe ser efectuada en la
sentencia que defina el proceso en el que hizo valer la
prescripcin extintiva, ya sea como accin, ora como
excepcin, y que dicho fallo adquiera ejecutoria, pues es
slo a partir de su firmeza que alcanza efectos de cosa
juzgada y que, por lo mismo, obliga a quienes fueron parte
en la correspondiente controversia judicial.
() Corolario de todo lo expuesto es que la prescripcin
extintiva no es un fenmeno objetivo que se materialice por
el slo transcurso de tiempo; que si bien son requisitos
esenciales para su consolidacin, la inaccin del titular del
derecho o de la accin y que tal incuria suya sea continuada
durante todo el marco temporal que, en cada caso, fija la
ley, la concurrencia de estas exigencias no es suficiente
para que se produzcan los efectos que le son propios; y que
para ello, es decir, para que de la prescripcin liberatoria se
irradien las consecuencias que le pertenecen, es igualmente
necesario que el deudor, o los dems interesados indicados
en el inciso 2 del artculo 2513 del Cdigo Civil, la hagan
valer alegndola expresamente, ya sea como accin o
como excepcin, y que, mediante sentencia ejecutoriada, se
acoja esa pretensin o dicho medio de defensa.
() No est de ms sealar, por una parte, que cuando el
artculo 2535 del Cdigo Civil prev que [l]a prescripcin
que extingue las acciones y derechos ajenos exige
solamente cierto lapso de tiempo durante el cual no se
hayan ejercido dichas acciones, no alter para nada, sino
que ratific, la estructura que en relacin con la
prescripcin, en general, establece el artculo 2512 de la
misma obra, y que ya se examin.
Mal podra, entonces, con apoyo exclusivo en esta
disposicin, afirmarse que la prescripcin extintiva, para su
consolidacin, nicamente requiere del paso del tiempo,
menos an si se tiene en cuenta que ella, como el precitado
artculo 2512 del Cdigo Civil, igualmente enfatiza que es
necesario tambin que no se hayan ejercido dichas
acciones y, especialmente, que concurran los dems
requisitos legales.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
35

Y, por otra, que considerada la estructura actual de la

prescripcin, es decir, teniendo en cuenta que tanto la
adquisitiva como la extintiva hoy pueden proponerse, no
slo como excepcin sino tambin como accin, segn la
modificacin que a dicho instituto le introdujo la Ley 791 de
2002, la Corte, luego de esta nueva reflexin, no puede
reiterar el argumento que adujo en su sentencia de 19 de
diciembre de 2007 (expediente No. 20001-3103-001-200100101-01), consistente en que refrendar la pretensin de
establecer como requisito para que opere la accin de
enriquecimiento cambiario, la adopcin de una
sentencia
que declare la prescripcin, previamente alegada por el

deudor, genera incertidumbre e indefinicin de los derechos
por cuenta de quien ha sido omisivo en el ejercicio de sus
potestades, pues es tanto como autorizarlo para que en
cualquier momento, an de manera manifiestamente tarda,
inicie un proceso ejecutivo, solamente con la perspectiva de
intentar
rescatar
la
accin
de
enriquecimiento;
por
supuesto, que mirar as las cosas es extenderle a ese

acreedor negligente la posibilidad de decidir cundo y bajo
qu circunstancias precipita la ejecucin, controlando as
an de manera caprichosa el manejo de los tiempos o la
poca de iniciacin de la respectiva accin coactiva, con
miras a viabilizar posteriormente esta otra reclamacin,
obviamente con el notorio detrimento de la seguridad
jurdica.
Es que si, como ahora lo contempla la ley, el deudor, entre
otros, puede demandar para que se declare la prescripcin
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
36

liberatoria, ello significa que en el supuesto de que el

acreedor
no
promueva
oportunamente
la
accin
encaminada a hacer efectivo su derecho de crdito, aqul,

una vez considere cumplidos los requisitos para que opere
dicha forma de extincin, est habilitado para reclamar su
reconocimiento y, por esta va, impedir que ste -el
acreedor-, a travs de la promocin tarda de la accin de
que est investido, manipule el momento a partir del que
deba contarse el trmino de un ao fijado en el artculo 882
del Cdigo de Comercio como prescriptivo de la accin de
enriquecimiento cambiario que ese precepto consagra.
() Se suma a lo anterior, que en la hiptesis de que el
acreedor haya promovido el correspondiente proceso
tendiente a obtener el cumplimiento de la obligacin de que
es titular, la aplicacin de la analizada tesis de la Corte
acarreara que, para impedir la prescripcin de la accin de
enriquecimiento cambiario, el acreedor, no obstante haber
promovido el correspondiente proceso ejecutivo y, como es
lo ms probable, encontrarse en curso, esto es, sin haberse
definido, tendra que gestionar paralelamente el proceso
declarativo dirigido a cuestionar la efectividad del
mencionado desplazamiento patrimonial injustificado en
favor de su deudor.
Ese paralelismo de procesos obliga a que el tenedor
legtimo del ttulo valor, en el ejecutivo, para defender su
derecho de crdito, niegue la configuracin de la
prescripcin,
mientras
que
en
el
ordinario
de
enriquecimiento, por el contrario, est obligado a esgrimir la
materializacin de ese mismo fenmeno, incoherencia que
ni la ley y, mucho menos, la Corte, le pueden imponer, pues
esa doble postura que l forzosamente tendra que asumir,
rie abiertamente con los principios de la buena fe y de la
lealtad que imperan en todo diligenciamiento judicial, los
que, como es obvio entenderlo, dicho interesado est
obligado a respetar.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
37

Ms an: la coexistencia de las dos acciones -la de cobro y

la de enriquecimiento-, sera una situacin que, por el
carcter subsidiario de la ltima, podra impedir su
prosperidad, pues advendra como algo ostensible que al
momento de su iniciacin, su promotor contaba con otro
recurso legal para protegerse de esa lesin econmica,
como sera la accin de cobro que se encontrara en curso.
Es que el desvanecimiento que se ha predicado del
carcter subsidiario de la accin de enriquecimiento
cambiario concierne es a la etiologa de la figura, pero no a
su operatividad.
Inocultable es que, a diferencia de la actio in rem verso
comn, en la que es requisito que su gestor no haya
contado ni disponga de otros medios legales para
contrarrestar la prdida que incidi negativamente su
patrimonio, la cambiaria, por el contrario, parte del supuesto
de que el acreedor tuvo a su alcance tanto las acciones
derivadas del negocio causal como las cambiarias
emanadas del ttulo valor y de que aquellas se extinguieron
como consecuencia de la caducidad o de la prescripcin de
las segundas, puesto que [s]i el acreedor deja caducar o
prescribir el instrumento, la obligacin originaria o
fundamental se extinguir as mismo (primera parte, inc. 3,
art. 882, C. de Co.; se subraya)
Claramente se aprecia que, en su origen, la accin de
enriquecimiento cambiario, se repite, no comparte el
carcter eminentemente subsidiario que s distingue a la
general o comn.
Empero el que ello sea as, como en efecto lo es, no
significa que la accin materia de estos razonamientos no
sea subsidiaria en el sentido de que su ejercicio slo
procede cuando el acreedor ya no tiene a su alcance otros
medios legales para prevenir o impedir su empobrecimiento
injusto, entre las cuales destaca la de cobro, precisamente
porque a consecuencia de la caducidad o prescripcin de
las cambiarias, tanto stas como las relacionadas con el
negocio causal, se hubiesen extinguido.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
38

Es incuestionable, por lo tanto, que mientras subsista as

sea una sola de tales acciones, la de enriquecimiento
cambiario no procede. Es que, como tambin con
insistencia lo ha repetido la Corte, esta posibilidad del
acreedor nace cuando se han extinguido tanto los recursos
previstos por el derecho cambiario, como los que provienen
de las relaciones causales o de base; para emplear los
trminos de la Sala, todo el mundo conoce que dicha
accin se abre paso slo en la medida en que no haya otro
remedio que venga en pos del empobrecido. () la vida de
esta accin depende por entero de la ausencia de toda otra
alternativa (sentencia de 11 de enero de 2000, exp. #
5208) (Cas. Civ., sentencia de 26 de junio de 2008,
expediente No. 20001-31-03-004-2004-00112-01); o como
lo dijo en poca ms reciente, emerge cuando los senderos
inicialmente concebidos -la accin cambiaria y la referente a
la relacin causal- han sido extinguidos por caducidad o
prescripcin (Cas. Civ., sentencia del 13 de octubre de
2009, expediente No. 11001-3103-028-2004-00605-01).
Definido, como queda, que los efectos de la prescripcin
extintiva slo se producen a partir de la ejecutoria de la
sentencia que la declara y que, desde ningn punto de
vista, es admisible el paralelismo en precedencia analizado,
se colige que el trmino fijado en el artculo 882 del Cdigo
de Comercio para que la accin de enriquecimiento
cambiario que ella contempla prescriba -un ao-, debe
contabilizarse
solamente
pronunciamiento
judicial
partir
que,
en
de
la
firmeza
su
momento,
del
haya
determinado la prescripcin extintiva de la accin cambiaria

derivada del ttulo valor entregado como pago de la
obligacin prexistente.
() En tal orden de ideas, se avizora que el Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Bogot, Sala Civil, en la
sentencia impugnada en casacin, quebrant rectamente el
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
39

precitado precepto comercial (art. 882), cuando sostuvo que

el inicio del trmino de un (1) ao establecido para la
extincin de la accin de enriquecimiento cambiario, tiene
lugar al vencimiento objetivo del plazo fijado en la ley para
la prescripcin de la accin cambiaria del correspondiente
ttulo valor, pues de esta manera desconoci, cual lo
esgrimi
el censor, que los
efectos
jurdicos de la
prescripcin extintiva slo se producen por la ejecutoria de

la sentencia que declara la ocurrencia de dicho fenmeno
jurdico y que, por lo mismo, antes de ese momento, no
puede haber ningn desplazamiento patrimonial entre
quienes integren la relacin cartular soportada en el
pertinente instrumento cambiario.
() El cargo auscultado, por tanto, se abre paso.
4.
Es del caso aadir que si, como en
precedencia se explic, la inactividad del acreedor sumada

al transcurso del tiempo establecido en la ley para que la
prescripcin extintiva se configure, no la estructuran sino
que, simplemente, habilitan al deudor para alegarla, no
resulta apropiado sostener que la satisfaccin solamente de
esas dos condiciones pueda producir los efectos que la ley
reserv al referido fenmeno, considerado como un todo,
esto es, como el resultado de la conjuncin de la totalidad
de
los
requisitos
que
espacio
se
dejaron
atrs
identificados y analizados, entre ellos, que el deudor

hubiese hecho explcita su voluntad de beneficiarse de l,
porque sin tal manifestacin, nada en concreto existe en su
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
40

haber que tenga la potencialidad de extinguir la obligacin

que lo grava.
En el supuesto de que se haya procurado el
cobro judicial de la acreencia, incontestable es que mientras
el ejecutado no proponga la excepcin de prescripcin
extintiva,
independientemente
del
tiempo
que
haya
transcurrido desde la exigibilidad del ttulo hasta el inicio del

respectivo proceso, ninguna posibilidad existe de que ella
pueda ser declarada, toda vez que, como se observ, est
vedado al juez su reconocimiento oficioso, de lo que se
infiere que cualquier evaluacin que en abstracto se efecte
sobre su eventual configuracin, no est llamada a producir
efectos jurdicos.
A lo anterior se agrega que si el acreedor se
opone al acogimiento de dicha defensa, por ejemplo,
aduciendo su interrupcin o su renuncia, como aconteci en
el proceso ejecutivo que se tramit entre las mismas partes
de
esta
controversia,
segn
se
desprende
de
los
antecedentes registrados en el fallo de primera instancia

proferido en ese asunto, ms claro resulta que la eventual
satisfaccin de los requisitos de incuria del acreedor, de
transcurso del tiempo e, incluso, de su alegacin expresa,
no son suficientes para que dicho modo de extincin de la
accin
se
materialice
para
que,
correlativamente,
produzca las consecuencias que le son inherentes, pues

para ello es necesario que la disputa de las partes en torno
de su prosperidad sea definida en forma vinculante para
ambas, lo que solo puede hacerse a travs de la sentencia
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
41

que dirima el conflicto, en tanto que la Constitucin Poltica

y la ley radican nicamente en tales providencias, dicho
poder.
Desde esta perspectiva, estimo que haba que
otorgarle la razn al recurrente cuando expuso que slo a
partir de la declaracin judicial de la prescripcin extintiva
de la accin cambiaria de cobro, es que poda considerarse
que se produjo el desequilibrio patrimonial entre acreedor y
deudor que intenta conjurar la actio in rem verso.
5.
Insisto en que es innegable que el criterio
mayoritario de la Sala obliga al acreedor que ha demandado

el
cobro
coactivo
de
la
deuda
representada
en
el
correspondiente ttulo valor, cuando el deudor formula en el

interior de ese proceso la excepcin de prescripcin
extintiva, a asumir posturas contradictorias en frente de tal
fenmeno, pues si pretende triunfar en el proceso ejecutivo,
debe oponerse a l, y simultneamente, sin que esa
discusin se haya resuelto, debe promover la actio in rem
verso, para evitar su extincin por el transcurso del tiempo,
en la que est compelido a aducir la efectiva configuracin
de dicha prescripcin, problemtica que por ser sustancial,
no quedara superada con la aduccin en el ejecutivo de la
figura de la prejudicialidad civil, como lo sugiere la Corte,
pues con ello no se desvirtuara la advertida contradiccin
del acreedor.
La prejudicialidad tampoco servira para impedir
que eventualmente fracase la accin de enriquecimiento
cambiario, toda vez que hara ms patente que el acreedor,
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
42

para el momento en el que la propuso, tena a su alcance la

accin ejecutiva por l ejercitada, opcin sta que se
contrapone al carcter residual propio de esa primera
accin, entendido en el sentido de que la prerrogativa de
cobro debe estar clausurada y no encontrarse pendiente de
definicin.
6.
Finalmente
debo
observar
que
en
el
sealado proyecto, pese a que estaba enderezado a que se

casara la sentencia del Tribunal, no se profera
el
correspondiente fallo sustitutivo, puesto que se dispona la

prctica
de
algunas
pruebas
de
oficio
tendientes
establecer si la presentacin de la demanda con la que se

promovi este litigio, interrumpi o no la prescripcin de la
accin de enriquecimiento ejercida por la actora.
Con todo, respecto de la consideracin de la Sala
tocante con la intrascendencia de la acusacin, pongo de
presente que a voces del artculo 21 de la Ley 640 de 2001,
[l]a presentacin de la solicitud de conciliacin extrajudicial
en derecho ante el conciliador suspende el trmino de
prescripcin o caducidad, segn el caso, hasta que se logre
acuerdo conciliatorio o hasta que el acta de conciliacin se
haya registrado en los casos en que ste trmite sea
exigido por la ley o hasta que se expidan las constancias a
que se refiere el artculo 2 de la presente ley o hasta que
venza el trmino de tres (3) meses a que se refiere el
artculo anterior, lo que ocurra primero. Esta suspensin
operar por una sola vez y ser improrrogable (se
subraya).
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
43

A su turno, el artculo 2 ibdem consagra que [e]l

conciliador expedir constancia al interesado en el que se
indicar la fecha de presentacin de la solicitud y la fecha
en que se celebr la audiencia o debi celebrarse, y se
expresar sucintamente el asunto objeto de conciliacin, en
cualquiera de los siguientes eventos: (). 1. Cuando se
efecte la audiencia de conciliacin sin que se logre
acuerdo. () (se subraya).
Esos preceptos, en asocio con el artculo 1 del
de la ley en cita, permiten deducir que cuando los
interesados no llegan a un acuerdo conciliatorio, la prueba
que sirve para acreditar, por una parte, la realizacin de la
conciliacin y, por otra, el tiempo de la suspensin de la
prescripcin de la accin, es la certificacin de que trata la
norma precitada.
Colofn de lo anterior, es que, en el caso sub lite,
as se tenga por probada la realizacin de la audiencia de
conciliacin con la copia del acta de la correspondiente
diligencia que obra a folios 192 del cuaderno principal, o
que se tenga ese documento como la certificacin expedida
por el conciliador en acatamiento de las previsiones del
artculo 2 de la Ley 640 de 2001, es lo cierto que tal
elemento de juicio no resulta idneo para determinar, en el
caso sub lite, el trmino de suspensin de la prescripcin
extintiva de la accin intentada, en tanto que no expresa la
fecha de presentacin de la correspondiente solicitud.
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
44

8.
En
los
precedentes
trminos
dej
consignada mi cordial y respetuosa discrepancia en cuanto

hace a la sentencia proferida por la Sala en el asunto que
se dej a inicio referenciado, como quiera que estimo que
debi, por una parte, casarse el fallo impugnado y, por otra,
disponerse,
previamente
al
proferimiento
del
correspondiente fallo sustitutivo, la prctica de pruebas

oficiosas dirigidas a establecer si en verdad oper o no la
prescripcin extintiva de la accin intentada.
Bogot, D.C., 30 de agosto de 2013
ARTURO SOLARTE RODRGUEZ

Magistrado
J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01
45

(1.8.) (1.9.) Corte Suprema de Justicia - Expediente No. 00339

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(1.8.) (1.9.) Corte Suprema de Justicia - Expediente No. 00339

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN CIVIL

Bogot, D. C., nueve (09) de septiembre de dos mil trece (2013)

Se decide el recurso de casacin que interpuso el

Corte Suprema de Justicia

2.- Las pretensiones se fundamentaron en los hechos

Corte Suprema de Justicia

4.- El Juzgado Cuarenta y Tres Civil del Circuito de

LA SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

Luego de establecida la facultad del acreedor para

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

investigados, que a fin de satisfacer las exigencias del precepto,

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

3.- Concluye la recurrente que una interpretacin

Y porque de exigirse tal

requisito, se generara incertidumbre e indefinicin de los

Sentencia 034 de 14 de marzo de 2001, exp. 6550.

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

Como esto ltimo atenta contra el principio de

mantenerse, no solo por la evidente inconveniencia de atribuir al

conservacin del crdito y ms recientemente del mercado

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

negociable, su ejecutoria no puede considerarse el detonante de

Vid. Sentencia de 14 de mayo de 2008, exp. 01475.

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

Como tiene explicado la Sala, jams la prescripcin

oportunamente la excepcin respectiva. Los efectos de la

Sentencia 001 de 11 de enero de 2000, expediente 5208.

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

o de la no interposicin oportuna de la mencionada defensa

consecuencias propias de dichas formas especiales en punto a la

Corte Suprema de Justicia

manera oficiosa, resulta contrario a la lgica formal sostener que

En el contexto de lo antes indicado,

transcurrido el trmino extintivo previsto por la ley, sin que

instrumento, y no cuando se ha agotado la posibilidad de su

El Diccionario de la Real Academia Espaola define renunciar como Hacer dejacin o

Corte Suprema de Justicia

segundo, porque su materializacin es ajena a la voluntad del

CMARA, Hctor. Letra de Cambio y Vale o Pagar. Tomo III-451.

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

injustificado del deudor, y que esto slo tiene lugar cuando el

definitivamente el <derecho a oponerse> al cumplimiento de la

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

obligacin, y as, es claro que su situacin patrimonial ya no es la

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

4.1.- Ante todo, porque como se explic, el ejercicio de

prescripcin de la accin que consagra el artculo 882 in fine del

Incorporado como inciso 2 del artculo 2513 del Cdigo Civil.

J.V.R. Exp. 11001-3103-043-2006-00339-01

Corte Suprema de Justicia

accin de enriquecimiento cambiario, ha de considerarse

Corte Suprema de Justicia