Volume II contrato de

empreitada

Direito romano e Direito intermdio

Locatio conductio rei (contrato de locao);

Locatio conductio operarum (contrato de
trabalho);

Locatio conductio operis (contrato de

empreitada);

 Mas discute-se se os juristas romanos procediam a esta

tripartio da locatio conductio ou se ela corresponde apenas
a uma classificao da figura romana vista com olhos de hoje.
H quem diga que os romanos apenas conheceram uma
bipartio da locao em:
Locatio conductio rei;
Locatio conductio operarum, na qual se inclua o atual contrato de
trabalho assim como o atual contrato de empreitada.

 Para esta orientao, a tripartio da locatio conductio seria

um produto do Direito intermdio.
Concretamente seria o resultado da classificao da locatio
conductio operada pelo jurisprudente elegante holands
VOET.
Seja como for, e deixando de lado, a questo de saber se os
romanos distinguiam j, a nvel conceptual, as trs formas de
locatio conductio, ou se ao invs elas estavam apenas
implcitas em germe, o que facto que havia uma distino
e contraposio clara entre locatio conductio e mandatum.
4

 A locatio conductio operarum (e a operis?) s se aplicavam s

profisses consideradas pouco nobres, as ditas iliberais.
Os romanos tinham do ponto de vista filosfico, intelectual e
at religioso desprezo por quem no tinha xito na vida.
Um homem livre que fosse forado a locar as suas foras ou
obras era desprezado por ter de se degradar a uma condio
que para os romanos no era muito diferente da dos escravos:
tinham liberdade mas enjeitavam-na locando os seus servios.

 Por isso, no aplicavam s profisses que consideravam

nobres (advogados, professores, filsofos, etc.), s chamadas
profisses liberais (no se sabe em que medida os mdicos
estavam aqui compreendidos, pois em certos momentos
histricos eles nem sequer eram homens livres mas sim
escravos), o mesmo regime que s profisses iliberais.
s profisses liberais aplicava-se o mandato, baseado na
amicitia e no cursus honorum e que inicialmente no era
remunerado de forma direta.

 Com o cristianismo tudo isto se altera. O trabalho deixa de ser

considerado degradante para passar a ser uma forma de o ser
humano participar no sofrimento de Cristo.
Para o cristianismo o trabalho fundamental na tarefa de
redeno da alma e tem por isso a maior dignidade. Tem
dignidade redentora.
Durante o perodo do ius commune estas influncias
histricas contrastantes (por um lado o peso da tradio, por
outro o da religio) vo dar origem a vrias confuses e
mltiplos autores do Direito intermdio vo aplicar a locatio
conductio operarum a atividades liberais.
7

 O que vai fazer com que ainda hoje se discuta se o regime da

empreitada se pode, ou no aplicar, a atividades liberais.
Alm disso, no perodo do Direito intermdio aparece com
clareza a distino entre as trs formas de locao: rei,
operarum e operis.
A communis opinio considera responsvel por esta distino
VOET. Teria sido ele o primeiro a formul-la.

E teria, tambm, sido ele a regressar pureza das fontes

acerca da no aplicao da locatio s profisses liberais.
8

 O professor Eduardo Vera-Cruz Pinto chega ao ponto de

imputar a distino aos pandectstas.
Mas no assim. Paulus de Castro, um Comentador italiano,
j distinguia claramente as trs locaes muitos sculos antes
de VOET.

E muitos outros autores o fizeram tambm incluindo

portugueses.

 Pedro Romano Martinez, afirma ser o nosso Direito, estranho

tradio da locao em matria de empreitada.
Tem razo se considerar o Direito ptrio. Porm, o Direito
comum vigorava entre ns como Direito subsidirio. E nessa
medida toda a figura da locatio conductio operis e operarum
foi conhecida e aplicada entre ns.

10

A empreitada no sistema do Cdigo Civil

Noo e aspetos gerais

A RTP encomendou ao ator Badar a realizao de um conjunto

de programas cmicos a realizar por este. A meio do processo de
feitura e exibio dos programas a RTP e a produtora do ator
desentendem-se.
O perante os tribunais portugueses , o problema que se suscita
o de saber se o contrato corresponde a um contrato de
empreitada ou a uma prestao de servios atpica.

O que pensa?

11

 De acordo com o artigo 1207. do Cdigo Civil Empreitada

o contrato pelo qual uma das partes se obriga em relao
outra a realizar certa obra, mediante um preo.
A noo legal do contrato de empreitada sinttica mas
rigorosa, fazendo referncia aos dois elementos essenciais: a
realizao da obra e o pagamento do preo que so
simultaneamente o objeto das duas obrigaes principais
sinalagmticas criadas pelo contrato.
Porm, a simplicidade da noo de empreitada enganadora:
o contrato de empreitada tem tido enorme evoluo como
tipo social.
12

 A obra elemento essencial do contrato de empreitada.

Apurar, porm, um conceito operativo de obra para efeitos de
empreitada de importncia essencial no mbito estudo
deste contrato, pois ele determina, como se ver, a
diferenciao essencial face a tipos contratuais prximos.
Tal como vimos, na parte histrica, o problema tem
antecedentes longnquos e liga-se dvida , presente no
Direito romano e no ius commune, de se saber se podemos
subordinar locatio-conductio as atividades intelectuais.

13

 Viu-se, na verdade, como o pensamento filosfico e

mentalidade social romana, estiveram na base da rejeio da
sujeio das artes liberais e intelectuais ao regime da locatioconductio, por no pretenderem sujeit-las ao mesmo
contrato regulador de atividades manuais tidas por
desprezveis.
O pensamento cristo afastou-se dos pressupostos romanos e
isso teve reflexo no ius commune: houve ento opinies
desencontradas quanto aplicao, ou no, do regime da
empreitada s atividades intelectuais.
14

 Os Cdigos Civis modernos que mais influenciaram o nosso,

como o italiano e o alemo voltaram, porm, a quebrar a
recusa, na sua origem histrica ditada, sublinhe-se de novo,
pelo menosprezo sentido em Roma pelas profisses manuais
e consequente rejeio da sujeio das artes liberais e
criaes intelectuais ao regime da locatio-conductio,
aplicando-lhes a disciplina do atual contrato de empreitada
cuja gnese se encontra na referida locatio-conductio.
possvel sublinhar-se, numa primeira aproximao, que o
conceito esttico de obra tem conhecido nas nossas Doutrina
e Jurisprudncia um desenvolvimento inusitado.
15

 Assim, uma obra, no sentido relevante face ao artigo 1207.,

pode ser a construo ou criao, reparao, modificao,
demolio ou destruio de uma coisa, mvel ou imvel.
Mas ter, no nosso Direito, a obra de ser entendida em
sentido material ou uma obra intelectual pode tambm ser
objeto de um contrato de empreitada?
Entre ns, o reacender relativamente recente da disputa teve
origem no contexto de um contrato em virtude do qual uma
entidade se comprometia a realizar uma srie de doze
programas de televiso para a RTP, que envolveu uma disputa
judicial entre esta e a primeira.
16

 Chamado a resolver a contenda o Supremo entendeu tratarse de um contrato de empreitada, pois, no obstante
considerar dever a obra objeto de empreitada consistir numa
coisa corprea, a afastar em princpio a criao intelectual do
mbito deste negcio, julgou ser suficiente, para proceder a
essa qualificao, a materializao nos filmes e fitas, por se
tratar de realidade materiais.
A deciso foi objeto de acrrima crtica por parte de alguns
setores da nossa Doutrina.

E de facto no parece, in casu estar-se perante um contrato

de empreitada. O objeto do negcio foi o filme enquanto tal,
no o seu suporte.
17

 Mas isso no significa, a nosso ver, no poderem as obras

intelectuais, em certas circunstncias, ser objeto de uma
empreitada.
Para a posio maioritria na Doutrina nacional, a noo de
obra abrange apenas e s um resultado material, sendo a
obra intelectual (ou mais latamente, incorprea), partida,
objeto inidneo de um contrato de empreitada.
A esta posio ope-se um outro setor da Doutrina segundo a
qual seria possvel a qualificao como empreitada do
contrato que tenha por objeto a produo de obra intelectual.
18

Essencial para a qualificao como empreitada, para esta posio, seria a

concretizao da atividade do empreiteiro em suporte suscetvel de ser
entregue ao dono da obra.

Nada parece obstar que um contrato pelo qual se encomenda a realizao

de um processo causal que predominantemente intelectual (e a
propsito poderamos perguntar: como distinguir uma atividade
intelectual de uma atividade humana que no o ?), seja qualificado como
contrato de empreitada: ponto que nesse contrato concorram todos os
elementos do tipo contratual da empreitada.

Mas para isso no basta a existncia do corpus mechanicum (suporte

mecnico). Ele imprescindvel mas no suficiente.
19

 O resultado de uma atividade encomendada por outrem s tem a natureza

de uma obra se revestir cumulativamente as seguintes caractersticas:
1. Se o resultado se exteriorizar numa coisa concreta, corprea ou incorprea,
suscetvel de entrega e aceitao;
2. Se o resultado for especfico e concreto (ou seja, puder ser separado do
processo produtivo, do modo de realizao, atividade e contedo espiritual,
se ele prprio assumir a relevncia de um significado ou utilidade prpria
desligada da atividade que esteve na sua origem, mesmo se consistir numa
coisa incorprea);
3. Se o resultado tiver de ser concebido e alcanado em conformidade com um
projeto (note-se que o projeto pode consistir num caderno de encargos ou
num simples plano ou encomenda mais ou menos especificada no deixa
de ser empreitada a reconstruo de uma casa de banho em que o dono da
obra se limita a escolher os azulejos e loias, sem um autentico projeto de
arquitetura).
20

 Pense-se, por exemplo, num programa de computador,

inicialmente visto como uma coisa corprea mas, depois,
considerado como incorprea.
Por isso, por exemplo, a encomenda de um parecer jurdico
no pode, a no ser em circunstncias excecionais, consistir
numa empreitada, pois ele no nunca suscetvel de se
desligar do prprio discurso justificativo e fundamentante que
presidiu sua elaborao.

21

Efeitos do contrato de empreitada

Direitos do dono da obra
Aquisio e receo da obra

A empreiteiro celebra com B um contrato de empreitada para

a escavao e construo de uma garagem no subsolo da casa
de B. O projeto da responsabilidade de C, engenheiro civil, e
D arquiteto.
C e D eram antigos amigos e condiscpulos de liceu que se j
no viam h 40 anos. Foram por isso celebrar antes de
realizarem conjuntamente o trabalho encomendado.
Devido s celebraes, C e D encontravam-se com uma taxa
de alcoolemia elevada e cometeram erros evidentes na
conceo da garagem. B sem conhecimentos para avaliar o
projeto entrega-o a A que olha para ele e imediatamente
percebe haver falhas que levaro runa do edifcio.
Porm por entender que o assunto era da responsabilidade
de C e D h nada diz. Quid iuris?
22

 Imagine agora que A se no tinha apercebido do defeito de

conceo mas um empreiteiro de formao mdia t-lo-ia
reparado. Altera a sua resposta?
Suponha-se ainda que o defeito era devido, no a erro de
projeto, mas aos materiais fornecidos pelo prprio dono da
obra. Nesse caso pode haver responsabilidade do
empreiteiro?
O problema nestas hipteses est em que o vcio se deve,
prima facie, a fatores externos ao empreiteiro. E nessa
medida ele teria cumprido o projeto da obra sem vcios da sua
responsabilidade.
23

 O direito entrega de uma obra sem vcios ou faltas de

qualidade implica no s o cumprimento do projeto
convencionado, mas igualmente o cumprimento de todas as
regras da arte aplicveis atividade do empreiteiro esse
cumprimento est integrado no dever de cumprir
pontualmente a obrigao (artigo 762./1).
Sem prejuzo, naturalmente, da eventual responsabilidade do
projetista, a boa f obriga o empreiteiro a dar conta ao dono
da obra da existncia desses problemas assim que os deteta.
O cumprimento exigvel um cumprimento correspondente
ao interesse do dono da obra, uma obra isenta de vcios, e
no um cumprimento cego do projeto, se este estiver errado.
24

 Assim, se o empreiteiro, mesmo diante de meras dvidas

quanto possibilidade de existirem vcios, ou relativamente
adequao ou viabilidade do projeto, no der conta ao dono
da obra dos problemas, ou em geral de outras situaes que
possam prejudicar a execuo da obra ), responder por
cumprimento defeituoso, eventualmente de forma conjunta
com outros responsveis.

25

 Imagine-se, porm, que no obstante o aviso

de A, B insiste na realizao da obra e declara
assumir toda a responsabilidade se algo correr
mal. Pode B exigir o cumprimento e deve A
realizar uma construo que sabe ir ruir?

26

 H quem sustente a obrigao, nestas

circunstncias, de o empreiteiro cumprir. Mas
no parece uma boa soluo.

27

 Em primeiro lugar, tal declarao do dono

apenas poder operar a ttulo de
responsabilidade contratual entre si e o
empreiteiro; ou quando muito como uma
assuno das consequncias patrimoniais de
outros tipos de responsabilidade.

28

 Mas no tocante responsabilidade do

empreiteiro perante entidades administrativas
que tenham por funo controlar a atividade
que objeto do contrato, no pode ficar
exonerado, se violou o dever geral de cuidado
que qualquer pessoa deve ter no trfego
jurdico e se violou as regras que deve
respeitar para executar uma determinada
obra em condies de segurana.
29

 E o mesmo se dir relativamente

responsabilidade penal.

30

 Alm disso a insistncia na realizao de uma

obra defeituosa ou viciada pode prejudicar a
reputao do empreiteiro

31

 A soluo adequada parece ser: a) o

reconhecimento, quando isso seja na sua
perspetiva ainda razovel em funo do
acordado , ao empreiteiro da possibilidade de
impor as alteraes ao projeto ao dono da
obra.

32

 mas j no a possibilidade de, ad nutum, pr

termo ao contrato, porque isso
corresponderia a eximir-se de fazer uma obra
para a qual foi contratado, quando essa
execuo ainda possvel, se as alteraes
forem feitas;

33

 B) caso o dono da obra no concorde com as

alteraes pretendidas pelo empreiteiro este
no pode exigir o cumprimento nos termos
iniciais; mas pode sempre opor-se a que tais
alteraes se concretizem, pondo fim ao
contrato.

34

 C) Todavia, se o dono da obra no insistir no

cumprimento do contrato sem as alteraes
necessrias h ainda um outro caso em que o
empreiteiro pode por termo ao contrato.

35

 Se as obras no puderem ser realizadas pelo

empreiteiro, designadamente, porque a sua
no execuo pressupe a prtica de
comportamentos suscetveis de constiturem
infraes de diversa natureza, inclusivamente,
criminal ,

36

 ou ultrapassarem os limites do preo fixado

no artigo 1215., ou, a capacidade tcnica e
empresarial do empreiteiro este pode por
termo ao contrato

37

 6.1.1.3 Fiscalizao da obra

Imagine agora que A, tendo realizado a
construo da garagem nos termos constantes
do projeto, sem avisar o dono da obra dos
defeitos do projeto, alega no poder ser
responsabilizado pela queda do edifcio dado
essa responsabilidade caber ao dono da obra
por no a ter fiscalizado.

38

 n. 1 do artigo 1209.. De acordo com este

preceito o dono da obra deve exerc-lo (o direito
de fiscalizao) de acordo com as regras da boa
f.
Trata-se de uma faculdade em sentido prprio, e
no de um dever do dono da obra. No pode,
pois, ser considerada ilcita a conduta do dono da
obra que no fiscaliza a execuo pelo
empreiteiro no caso de essa execuo a causar
danos a terceiro.
39

 Sempre na mesma hiptese imagine que A

invoca a circunstncia de C e D serem os
responsveis pela fiscalizao da obra e terem
insistido com o empreiteiro para que ele
realizasse cegamente o projeto sem sequer
averiguar se existiam falhas evidentes no
mesmo, dado que C e D lhe asseguraram
serem os Einsteins da arquitetura e da
engenharia. Quid iuris.
40

 caso a entidade fiscalizadora exorbite os

poderes conferidos pelo dono da obra, o
empreiteiro no fica obrigado a atuar de
modo conforme com essas instrues e se o
fizer, quando se deveria ter apercebido do
carcter exorbitante (ou tecnicamente
errneo) dessas instrues, ser responsvel
contratualmente perante o dono da obra.
41

 O exerccio da fiscalizao no implica

qualquer renncia do empreiteiro aos direitos
resultantes da m execuo, mesmo se ele
no se pronunciar sobre a mesma, podendo
faz-lo.

42

Isso s no suceder, de acordo com artigo

1209./2, do Cdigo Civil, se o de o dono da
obra tiver dado o seu expresso consentimento
forma como a obra foi (nesse caso,
defeituosamente) executada.

43

 Imagine agora que o empreiteiro no se

apercebia dos defeitos, mas o dono da obra
tinha deles conhecimento e no os comunicou
a A. Mais tarde perante a derrocada da casa B
pretende responsabilizar A. Quid iuris?

44

 O anteprojeto de Vaz Serra contemplava uma

situao de acordo com a qual o dono da obra
que no avisasse o empreiteiro da existncia
de um defeito e, depois, o invocasse era
responsvel pelo encargo adicional exigido
pela remoo do mesmo.

45

 PEDRO ROMANO MARTINEZ entende

corresponder, nestas situaes, a invocao de
direitos por parte do dono da obra a abuso de
direito, na modalidade de venire contra
factum proprium

46

 MENEZES LEITO veio defender ser o artigo

1209./2 claro no sentido de s na hiptese a
prevista o dono da obra fica impedido de
invocar quaisquer direitos.

47

 A fiscalizao visa satisfazer um interesse do

dono da obra, e no garantir ao empreiteiro,
no interesse deste, uma instncia de controlo
externo da qualidade da sua prestao. Assim,
parece no afastar a circunstncia de o dono
da obra exercer fiscalizao, neste tipo de
situao, o facto essencial: a existncia de um
cumprimento defeituoso por parte do
empreiteiro.
48

 Sem prejuzo do agora escrito, deve recordarse no se encontrar o contrato de empreitada,

no obstante o n. 2 do artigo 1209., fora do
mbito de aplicao dos institutos gerais:
nomeadamente, do abuso de direito, previsto
no artigo 334. e do dever de boa f entre as
partes contraentes

49

 Dito de outro modo: o artigo 1209./2, no

significa poder o dono da obra sempre
escudar-se na ausncia de uma confirmao
expressa, da sua parte, de uma execuo da
obra em determinado sentido.

50

 Suponha-se ser o dono da obra, arquiteto.

Alm disso, ele realizou um projeto, contratou
um empreiteiro para o executar e fiscalizou
pessoalmente a obra.

51

 durante a construo comeou a verificar no

estar o empreiteiro, manifestamente, a
executar a obra de acordo com as regras da
arte (por exemplo, por se estar a utilizar
cimento em vez de beto, in casu necessrio
tendo em conta o peso da estrutura).

52

 Provando-se possuir o dono da obra arquiteto

conhecimento do desrespeito das regras da
arte (por exemplo, porque fiscalizava
profissionalmente obras da mesma natureza)
como aceitar vir ele posteriormente, na hora
da verificao, a invocar direitos perante
aquela m execuo?

53

 Uma coisa admitir, como nos parece

necessrio, em casos excecionais e segundo as
regras gerais, o funcionamento do abuso de
direito, impedindo o dono da obra de exercer
os direitos decorrente do adimplemento
defeituoso, e outra diferente aceitar
acontecer isso em regra se o dono fiscalizou a
obra.
54

 Parece ser, destarte, este, um daqueles casos

pontuais de no equiparao do dever de
conhecimento ao conhecimento efetivo (ou de
funcionamento, em termos de regra geral, da
boa f subjetiva tica, podendo valer em
certas circunstncias a boa f meramente
psicolgica).

55

 Na verdade, o artigo 1209./2, afirma no

ficarem os direitos do dono da obra
prejudicados mesmo na eventualidade de o
vcio ser aparente ou notrio.

56

 Ou seja, nos termos do preceito em

referncia, em princpio, os direitos do
comitente no so afetados nas hipteses nas
quais ele podia ter conhecido.

57

 A norma , porm, silenciosa no sentido de

no ressalvar as situaes de conhecimento
efetivo. Havendo conhecimento, efetivo, no
se v razo para beneficiar o silncio do dono
da obra e prejudicar o empreiteiro. Trata-se de
uma elementar exigncia de correo e de
boa f imposta pelo sistema.

58

 6.1.2 Deveres do dono da obra

6.1.2.1 Pagamento do preo

A matria relativa ao pagamento do preo

consiste na mera especificao de regimes
gerais de Direito das obrigaes. No ser pois
retomada agora.

59

 Dir-se- apenas que o pagamento do preo o

principal dever do dono da obra.
E que a regra geral a vigente para a
generalidade dos contratos: uma vez
estabelecido, o preo no pode ser alterado
designadamente, o empreiteiro no pode, em
princpio, solicitar aumentos de preo, mesmo
se os seus custos tiverem aumentado
60

 Este regime pode porm ser alterado por

clusula contratual, sendo isso alis frequente.

61

 6.1.2.2 Verificao, comunicao e aceitao da obra

A, empreiteiro, celebra com B um contrato pelo qual o

primeiro se obriga a construir no terreno deste ltimo
uma casa de habitao. Uma vez terminada a obra A
informa B da respetiva concluso e diz-lhe para
proceder sua verificao com vista ulterior
aceitao. B, a quem entretanto saiu o primeiro prmio
numa frao da lotaria, resolve ir passar frias para as
Seicheles durante um ms. A cansado de esperar
pretende responsabilizar B pelo atraso. B no seu
regresso, e tendo gasto todo o dinheiro do prmio,
recusa-se a pagar qualquer quantia adicional ao preo,
a ttulo de indemnizao. Quid iuris?

62

 O dono da obra deve verificar a obra aps a

sua concluso e antes da aceitao, visando
essa atuao comprovar se a obra se encontra
de acordo com o plano convencionado e sem
vcios (artigo 1218., n. 1)

63

 Condio da verificao o cumprimento do

dever do empreiteiro de comunicar a
concluso da obra bem como do dever de a
colocar disposio do dono da obra 1218.,
n. 2.

64

 A qualificao da posio jurdica do dono da

obra quanto verificao discutida.

65

 Para alguns, trata-se de um nus (ou, mais

exatamente, nus material ou encargo), pois,
o dono da obra pode escolher no a realizar,
importando isso um conjunto de
consequncias potencialmente negativas

66

 Para outros, trata-se de um verdadeiro e

prprio direito do dono da obra.
Finalmente, uma outra posio defende
tratar-se de um dever do dono da obra.

67

 Para determinar o prazo para a verificao, e

apesar da remisso imediata do n. 2 do
artigo 1218. para os usos, o primeiro critrio
ser o da vontade das partes: se estas
acordarem um certo prazo para a verificao
e/ou a comunicao, esse que se aplica.
No caso em apreo desconhece-se qual o
prazo.
68

 Se ainda no tivesse decorrido o prazo o

assunto estava resolvido. No havia qualquer
responsabilidade.
Se tivesse decorrido era necessrio ir verificar
quais as consequncias do atraso na
verificao.
o que vamos fazer.

69

 O artigo 1218./1 refere, expressamente,

tratar-se de um dever. Mas a qualificao no
obriga.
Mas no mesmo sentido poderia interpretar-se
o n. 2 do artigo 1228.: se o dono da obra
pode estar em mora quanto verificao
transfere-se o risco.

70

 No obstante os preceitos antes referidos,

parece, de facto, estar-se diante de um
encargo ou nus material.
O encargo traduz-se estruturalmente num
dever, mas segue um regime particular: um
dever de comportamento, funciona no
interesse de outras pessoas, mas, no pode
por estas ser exigido no respetivo
cumprimento.
71

 No contracena com nenhuma posio ativa

que lhe surja como simtrica.

72

 Se bem virmos de acordo com artigo 1218./5

a falta de verificao ou comunicao do
resultado importa a aceitao da obra. A falta
quer de verificao, quer de comunicao do
seu resultado, importa, in casu, a atribuio
de valor declarativo e significa, portanto,
aceitao.

73

 Note-se dever o artigo 1218., n. 5, ser

entendido como pressupondo incumprimento
definitivo do nus material de verificar ou do
dever de comunicar o resultado da verificao,
nos termos do artigo 808.) e no apenas mo
Vamos partir do princpio que neste caso
houve incumprimento.

74

 Se analisarmos o regime da falta de

verificao h consequncias desfavorveis
para o dono da obra, mas no surgem direitos
ou posies correspondentes. Trata-se, pois
de um nus. E a consequncia do no
acatamento do nus , neste caso, a
transferncia da obra. Nada mais.

75

 Mas havendo aceitao e transferncia da

obra. E essa determina a obrigao de pagar o
preo (artigo 1211./2).
E esta vencida aplicam-se as consequncias
gerais da mora e do incumprimento.

76

 Imagine agora que A notificava B para este

verificar a obra coisa que este fazia comunicando
o respetivo resultado sem qualquer reserva e
procedendo respetiva aceitao. Entretanto
vem a verificar-se que a obra apresentava vcios
estruturais no visveis a olho nu. Uma vez
detetados, j depois da aceitao, os defeitos, B
pretende que A proceda respetiva reparao. A
recusa. Perante essa recusa B no paga o preo.
Quid iuris?
77

 A aceitao da obra determina a transferncia

da propriedade nos casos do 1212., n. 1
(empreitada de coisa mvel com materiais
fornecidos pelo empreiteiro), e do despectivo
risco, nos termos do artigo 1228., n. 2.

78

 Determina, ainda, a irresponsabilidade do

empreiteiro por vcios conhecidos do dono da
obra e no ressalvados, e pelos vcios
aparentes, que se presumem conhecidos
(artigo 1219./1 e 2).

79

 ainda a aceitao da obra com reservas que

inicia o prazo de garantia legal ou
convencional sobre os defeitos ressalvados
(artigo 1224., n. 1). Finalmente, a aceitao
da obra pode determinar ainda o vencimento
da obrigao de pagamento do preo (artigo
1211, n. 2)

80

 A aceitao da obra pode, porm, no

importar, sempre, todos os efeitos antes
referidos.
A aceitao pode ser feita com e sem reserva:
vejam-se os artigos 1219., n. 1 (onde se
refere a aceitao sem reserva) e 1224., n. 1
(onde mencionada a aceitao com reserva).

81

 A aceitao com reserva(s) ocorre quando (se)

a obra tem (tiver) defeitos, mas o dono da
obra a aceita, declarando que no prescinde
(no prescindir) dos direitos que lhe assistem
em caso de defeitos na execuo da obra.

82

 Presumem-se conhecidos os defeitos

aparentes (artigo 1219., n. 2).
H quem entenda esta presuno iuris
tantum. A considerao de que a boa f deve
corresponder a uma boa f tica e no
meramente psicolgica torna porm
dificilmente aceitvel que o dono da obra
possa demonstrar que no conhecia, nem
devia conhecer os defeitos aparentes.
83

 Neste caso est-se, porm, diante de um

defeito oculto. Logo o dono da obra pode, no
obstante a aceitao, recorrer a todos os
meios associados ao cumprimento defeituoso
e ao incumprimento.

84

 6.1.2.3 Outros deveres e nus materiais acessrios

Remisso para as lies escritas

85

 6.1.3 Direitos do empreiteiro

6.1.3.1 Receo do preo

A pequeno empreiteiro procede

substituio, na casa de B, de uma torneira da
cozinha. Passados 3 anos A ainda no viu
satisfeito o respetivo crdito resultante da
obra. Pretende acionar B mas este diz nada
dever. Quid iuris

86

 O artigo 317./b) estabelece um prazo curto

de dois anos de prescrio presuntiva
referente aos:
crditos dos comerciantes pelos objetos vendidos a
quem no seja comerciante ou no os destine ao seu
comrcio, e bem assim os crditos daqueles que exeram
profissionalmente uma indstria, pelo fornecimento de
mercadorias ou produtos, execuo de trabalhos ou
gesto de negcios alheios, incluindo as despesas que
hajam efectuado, a menos que a prestao se destine ao
exerccio industrial do devedor.
87

 Aplicar-se- este preceito empreitada?

Variadssima jurisprudncia tem entendido
que no.
Deve aceitar-se essa orientao?
A argumentao desenvolvida a seguinte:

88

 A jurisprudncia diz corresponder a dvida

resultante de empreitada a dvida que
costuma ser paga em prazo curto e do
pagamento no costume exigir quitao.
Ora seriam essas dvidas de solvidas em
tempo breve e sem quitao a base da
consagrao dos prazos previstos nos artigos
316. e 317. do Cdigo Civil
89

 Com a devida vnia e respeito, pensamos

levar a prpria formulao dos argumentos
referidos concluso inversa.

90

 os crditos resultantes da empreitada

costumam, hoje, ser pagos em prazos curtos
seguramente, em prazos inferiores a dois anos
(embora possam existir excees insuscetveis
de infirmarem a regra).

91

 Por outro lado, se a afirmao segundo a qual

nos contratos de empreitada no costume
exigir quitao, ou no costume guard-la,
poderia ser rigorosa h um bom par de anos.
No hoje mais verdade.

92

 Finalmente, sempre salvo o devido respeito,

no nos parece corresponderem os crditos,
dos artigos 316. e 317., necessariamente, ou
mesmo normalmente, a crditos essenciais
subsistncia do credor ou contrados por
ocasio de necessidades urgentes do
devedor.

93

 Esse requisito no surge expressamente

enunciado em parte alguma nos artigos 316.
e 317..

94

 Admitimos, porm, considerando o seu sentido

normativo e contexto, embora, o artigo 312. do
Cdigo Civil se limite a declarar fundarem-se as
prescries presuntivas na presuno de
cumprimento, poder considerar-se, em funo de
algumas das hipteses contempladas nos artigos
316. e 317. do Cdigo Civil, estarem algumas
delas, ao tempo da entrada em vigor do Cdigo
Civil, ligadas a crditos essenciais subsistncia
do credor ou contrados por necessidades
urgentes do devedor
95

 : assim, por exemplo, os crditos dos

advogados, arquitetos, engenheiros e outros
profissionais liberais sobre os seus clientes
[artigo 317./c)].

96

 Hoje, porm, em muitos casos esses crditos

so devidos a grandes sociedades de
advogados, de engenheiros, de arquitetos,
etc.,

97

 isso luz de uma interpretao atualista do

preceito, e considerando a sua invocada
teleologia deveria considerar-se fora do
mbito de aplicao do artigo 317/c), todos os
casos agora mencionados.

98

 Mas, nessa eventualidade, teria, ento, pelas

razes de teleologia da norma agora
mencionadas, de se admitir prescreverem, os
crditos do pequeno empreiteiro, executante,
para seu sustento, de reparaes urgentes nas
casas dos seus clientes, nos termos do artigo
317/e).

99

 A soluo avanada seria, pois, a mnima.

Mas a verdade que no parece possvel, a
nosso ver, reconduzir todas as situaes de
prescrio previstas no artigo 317. a
hipteses de crditos resultantes de atos do
credor, realizados para seu sustento, e para
satisfao de necessidades urgentes dos
respetivos devedores.
100

 Basta atentar-se na circunstncia de

abrangidos pela prescrio do artigo 317/e) do
Cdigo Civil estarem, entre outros, os crditos
emergentes do comrcio e do exerccio
profissional de uma indstria.

101

 6.1.4 Deveres do empreiteiro

6.1.4.1 Realizao da obra

A empreiteiro obriga-se para com B a realizar

a construo de uma casa num pntano. No
contrato no fixado prazo para a sua
realizao. Passados dois anos B impacientase e pretende demandar A por incumprimento
do pactuado. A defende-se dizendo: a) Nunca
tinha realizado a construo de uma casa num
pntano; b) no h prazo estabelecido. Quid
iuris?
102

 O empreiteiro deve realizar as cumprindo as

regras da arte, e todas as outras necessrias
para se poder afirmar haver um cumprimento
conforme com o interesse do dono da obra
por exemplo, regulamentos urbansticos e
outras normas administrativas

103

 Estas regras representam um estalo, um

padro para aferir do cumprimento diligente
do contrato pelo empreiteiro
No silncio do contrato, esse padro o das
regras da arte objetivamente consideradas
devendo o empreiteiro conhec-las
existentes e aplicadas na poca e no local
onde a prestao executada
104

 irrelevante no as conhecer o empreiteiro

ou conseguir cumpri-las por no dispor, por
exemplo, de meios tcnicos ou de pessoal
qualificado na sua estrutura empresarial. A
obrigao do empreiteiro, relembre-se, uma
obrigao de resultado

105

 o empreiteiro no , em regra, obrigado a

dominar as tcnicas de ponta.

106

 Todavia, a prpria natureza das condies do

acordo pode suscitar padres mais exigentes
na qualidade construtiva:

107

 o caso da construo de um imvel em local

onde se verifiquem condies de solo e clima
de forte humidade: ao empreiteiro no lcito
invocar tais condies para reclamar um grau
de diligncia mediano.

108

 Em inmeras situaes alis pode concluir-se,

por interpretao do pacto, ter o empreiteiro
sido escolhido pela facto de dominar as
tcnicas e artes mais avanadas e para
proceder respetiva aplicao na obra a
realizar.

109

 A obrigao de realizao da obra tem muitas

vezes prazo certo, estabelecendo as partes,
normalmente, termo inicial e final para essa
execuo.

110

 Muitas vezes acontece, porm, no ser fixado

qualquer prazo.
Atendendo natureza das coisas, o prazo de
cumprimento no se encontra na total
disponibilidade do dono da obra.

111

 Por isso, se as partes no fixaram prazo de

cumprimento, no estamos perante uma
obrigao pura, com a consequncia de o
empreiteiro no entrar em mora aps a
interpelao

112

 A obrigao de realizar uma obra um

exemplo clssico das chamadas obrigaes de
prazo natural, previstas no n. 2 do artigo
777. do Cdigo Civil

113

 Nos termos deste preceito resulta, se for

necessrio, fixar um prazo para o
cumprimento, no havendo acordo das
partes, ser a fixao deferida ao tribunal.

114

 Deve, porm, em nosso entender, perguntarse se o problema deve ser sempre resolvido
atravs do processo fixao judicial de prazo,
por duas razes essenciais:

115

 Deve, porm, em nosso entender, perguntarse se o problema deve ser sempre resolvido
atravs do processo fixao judicial de prazo,
por duas razes essenciais:

116

 parece, em primeiro lugar, no ser o

deferimento ao tribunal da fixao do prazo
justificado se o dono da obra fixar um prazo
tecnicamente razovel para a execuo da
obra.

117

 Obviamente, o empreiteiro pode, sempre,

discutir em juzo a razoabilidade do prazo
fixado.

118

 Mas se o dono da obra vier a ganhar a disputa

judicial (entendendo o tribunal ser o prazo por
ele fixado de facto sensato e ponderado), os
efeitos da mora reportam-se ao momento do
no cumprimento do prazo inicialmente
fixado.

119

 O entendimento diverso e corrente sobre o

ponto fomenta, manifestamente, a inrcia do
empreiteiro: durante o tempo tomado pelo
tribunal para se pronunciar sobre o prazo
razovel, o empreiteiro poder,
eventualmente, ter realizado vrias obras
iguais contratada

120

 em segundo lugar, a soluo postulada pela

communis opinio est em frontal desarmonia
com a defendida, em geral, por essa mesma
opinio dominante, a propsito de uma
obrigao em tudo idntica, do ponto de vista
normativo e da respetiva intencionalidade
problemtica

121

 Na verdade, parece no haver diferena, do

ponto de vista da problemtica em jogo e
respectiva intencionalidade, entre, por um
lado, as hipteses de falta de prazo para o
termo da obra e a fixao de um limite
temporal para a eliminao dos defeitos ou
realizao de obra nova nas hipteses dos
artigos 1221. e 1225.
122

 6.1.4.4 a 7 Entrega da coisa, transferncia da propriedade, risco de deteriorao

e perecimento

A empreiteiro construiu uma coisa mvel

usando materiais totalmente fornecidos pelo
dono da obra B. Este aceitou a obra e no
exigiu de imediato a sua entrega. Nesse lapso
de tempo, a coisa vem a perecer por caso
fortuito. B considera que A lhe devia ter
entregado a coisa no momento da aceitao e
que est por isso em mora, o que significaria a
inverso do risco. Quid iuris?
123

 O artigo 1212 regula a propriedade da obra.

Neste caso (empreitada de coisa mvel, com
materiais fornecidos pelo dono) a coisa da
propriedade do dono logo que concluda.

124

 O artigo 1228./1 diz que o risco corre por

conta do proprietrio.
O artigo 807. inverte o risco no caso de mora
do devedor.
A questo est, pois, em saber se h mora.

125

 O momento da entrega (a no confundir,

designada e necessariamente, com os da
verificao e da aceitao) relevante a vrios
ttulos: por exemplo, para os efeitos dos
artigos 1217. (alteraes posteriores
entrega), 1224., n. 2 e 1225./1 (prazo de
invocao de defeitos a partir da entrega) e,
obviamente para a determinao da mora e
do incumprimento da obrigao de entrega.
126

 Na eventualidade de no ter sido estipulado

prazo para o seu cumprimento, discute-se se:
a) o vencimento do dever de entrega da obra
se verifica logo aquando da aceitao;

127

 b) se ser de aplicar o artigo 777./2, por se

tratar de uma obrigao de prazo natural
c) ou ainda se ele est dependente de
interpelao pelo dono da obra (777./1)

128

 A hiptese c) corresponde melhor soluo.

129

 A entrega da obra propriamente dita no nos

parece poder ser considerada uma obrigao
de prazo natural, pois s a obrigao de
realizar a obra o .

130

 Por outro lado, tambm no nos parece

assistir-se ao vencimento da obrigao de
entrega no momento da aceitao.

131

 A obrigao de entrega deve ser cumprida no

lugar do domiclio ou sede do devedor, se a
obra tiver por objeto coisa mvel, nos termos
da regra geral do artigo 772./1.
A aceitao parece ser antes o pressuposto
para a entrega. Mas depois disso o dono deve
dizer quando que pretende que a obra lhe
seja entregue. Nalguns casos isso pode
resultar implicitamente da aceitao.
132

 Mas diferente dizer-se que a interpelao de

entrega decorre implicitamente da aceitao e
dizer-se que a aceitao implica sempre o
vencimento da obrigao de entrega.

133

 Menezes Leito considera, ainda, incompatvel

com o artigo 1228. a defesa da ideia segundo
a qual h coincidncia entre o momento da
aceitao e da obrigao de entrega.
Mas no parece ter razo. O artigo 1228.,
no afasta as regras gerais da mora.

134

 Donde em concluso. Neste caso ter de se

interpretar a aceitao para saber se ela
operou, de forma tcita, a interpelao para
entrega da coisa.

135

 Se operou h mora e inverso do risco.

Se no operou no h inverso.

136

 O regime do risco no deve fazer esquecer ter

o empreiteiro o dever de custdia sobre as
coisas submetidas sua guarda.

137

 Isto significa, se a coisa estiver guarda do

empreiteiro, e perdendo-se ou deteriorandose a mesma, caber-lhe a ele elidir a presuno
de culpa sobre si pendente, para se exonerar
de responsabilidade (799.)

138

 S elidida a presuno, ou seja,

demonstrando-se ter o empreiteiro colocado
toda a diligncia exigida na guarda e mesmo
assim a ter ela perecido ou deteriorado,
entram em campo as regras do risco, por
pressuporem a no imputao a nenhuma das
partes do facto gerador da perda ou
deteriorao.
139

Captulo V Vicissitudes e patologia da empreitada

9.1. 2 Regime geral de responsabilidade por defeitos
9.1.2.1 Defeitos da obra

A empreiteiro contratado para a colocao

de torneiras na casa de B. No plano definido
que seriam utilizadas torneiras montalvani
monocomando de parede com cartucho
cermico. A utiliza torneiras de modelo Branco
e que de misturador. B pretende saber quais
os seus direitos perante este comportamento
de A
140

 certas aes a adotar pelo dono, se pretender

fazer valer os seus direitos por exemplo,
solicitar primeiro ao empreiteiro a reparao
dos defeitos antes de propor ao
indemnizatria , s so exigveis no regime
de cumprimento defeituoso em matria de
defeitos da obra, mas j no o so para o
exerccio dos direitos decorrentes do
incumprimento definitivo da obrigao de
realizar a obra.
141

 Os prazos para o exerccio de certos direitos

so breves no regime da responsabilidade por
defeitos. Todavia, tem-se entendido estar o
exerccio dos direitos advenientes de
incumprimento contratual, mormente o
exerccio do direito indemnizao, sujeito ao
prazo geral.

142

 para haver responsabilidade do empreiteiro

nos termos do regime dos artigos 1219. e ss.,
necessrio ter a obra defeitos.
Estes verificam-se perante todas as
desconformidades (em sentido amplo) entre a
prestao devida e a prestao efetuada,

143

 incluindo a hiptese de a obra representar

um aliud relativamente ao negociado, ou uma
reduo ou extino de valor ou utilidade

144

 os vcios, so suscetveis de serem

identificados como as divergncias entre a
obra realizada e um padro comum,
determinado segundo as regras da arte
aplicveis,

145

 e as desconformidades, em sentido estrito,

representativas de uma divergncia com o
estipulado entre as partes, traduzidas num
desvio face ao plano acordado (por exemplo, o
projeto de construo previamente aprovado
pela entidade competente).

146

 A desconformidade, diversamente do vcio,

no implica um juzo negativo objetivo, de
censura sobre a obra realizada ou os materiais
utilizados.

147

 Se o empreiteiro, na construo de uma

moradia, utiliza torneiras de modelos
totalmente diferentes, de forma injustificada,
isso no implica um juzo negativo de censura:

148

 todas as torneiras satisfazem a sua funo. No

entanto, h desconformidade, pois, do ponto
de vista esttico (e mesmo, limitadamente, do
ponto de vista funcional) existe uma disfuno
na prestao

149

 Apesar desta distino conceptual e real,

entre autntico vcio e desconformidade,
ambas as hipteses esto, como se sublinhou
j abrangidas pela noo ampla de defeito
sendo o seu regime o mesmo: o do
cumprimento defeituoso

150

 Pertence ao dono da obra a prova da

existncia dos defeitos, como factos
constitutivos do seu direito (342., n. 1).
Feita essa prova, o empreiteiro dever provar
no se deverem eles ao cumprimento
defeituoso da sua prestao.

151

 Deve traar-se uma distino entre as

hipteses de incumprimento parcial e de
cumprimento defeituoso (ou seja, de defeitos
da obra).
A distino relevante pela circunstncia de
apenas aos defeitos ser de aplicar o regime
dos artigos 1218. e seguintes. O
incumprimento parcial, esse, segue o regime
dos artigos 798. e seguintes.
152

 Mas a distino muitas vezes difcil de

estabelecer.
O incumprimento parcial um vcio
meramente quantitativo. J o defeito
corresponde sempre a uma deficincia, um
vcio qualitativo

153

 A empreiteiro contrata com B a realizao de

uma determinada obra para colocao de
novas janelas numa casa. convencionado
que seria A a fornecer a B os materiais
imprescindveis para a construo. Decide,
ento, usar janelas que tinham sido dadas em
garantia a C por um crdito que este detinha
sobre A. Quid juris?
154

 In casu estamos perante a realizao de uma

empreitada sujeita a vcios de Direito.

155

 Nestas hipteses, a dvida est em saber se

sero aplicveis as regras dos artigos 905. e
seguintes ou as dos artigos 1219. e seguintes.

156

 Porm, tal como sucede em matria de

compra e venda (artigo 913.) parece poder
distinguir-se, no nosso Direito, no mbito da
empreitada, entre duas categorias de defeitos:

157

 Embora seja verdade os artigos 1218. no

distinguirem vcios de Direito e vcios do bem,
tambm exato mostrar-se esse regime
notoriamente mais direcionado para estas
ltimas hipteses.

158

 Imagine que A tinha sido contratado para

fazer um muro numa casa situada no parque
natural da ria formosa. O parque apenas
autoriza muros com dois metros. Isso mesmo
foi estabelecido no plano da obra. A porm faz
um muro com dois metros e meio. Quid iuris?

159

 Esta hiptese no convoca uma soluo

diferente da anteriormente mencionada.
Tambm aqui h um vcio de Direito. A sua
introduo aqui nesta aula serve apenas para
ajudar compreenso das diversas
constelaes que podem representar vcios de
Direito.

160

Denncia dos defeitos

A empreiteiro realiza uma obra de uma casa para B,
diplomata. Dada a crise econmica que se vive A
comea a ter dificuldades para cumprir com as regras
tcnicas execuo da obra e a usar materiais de
qualidade inferior que acabam por originar defeitos
vrios na obra. B aceita a obra sem reservas, dado que
A ocultou propositadamente os defeitos. Passados seis
anos, quando B regressa de frica, onde tinha estado
colocado, eles manifestam-se B, que desde a aceitao.
A pretende saber quais os seus direitos, sendo que B
afirma que no tem qualquer deveres ou obrigaes
por j terem passado todos os prazos.

161

 Os direitos do dono da obra na eventualidade

de cumprimento defeituoso exigem denncia
no prazo de 30 dias (artigo 1220. do Cdigo
Civil), a contar da data da sua descoberta.

162

 Se o empreiteiro por sua iniciativa, depois da

aceitao, reconhece o defeito, o dono da
obra fica desobrigado de fazer a denncia,
pois o reconhecimento a ela equivalente
(artigo 1220., n. 2).

163

 Mas h um prazo de exerccio judicial dos

direitos do empreiteiro, artigos 1224. e
1225. 1/2 e 3

164

 Apesar de no haver ressalva expressa nesse

sentido, deve estender-se empreitada o
regime vigente em matria de defeitos do
bem vendido constante do artigo 916./1, ao
dispor que se o vendedor tiver usado de dolo
para ocultar ou manter em erro o comprador
sobre os defeitos do bem, no h nus de
denunciar o defeito
165

 No se aplica nenhum prazo de denncia; mas

resta saber se o empreiteiro ainda
responsvel se o dono da obra descobrir um
defeito ocultado pelo empreiteiro depois de
transcorridos os prazos de dois e cinco anos a
partir da entrega da obra, constantes,
respetivamente, dos artigos 1224. e 1225..

166

 Deve entender-se poderem os direitos do

dono ser invocados mesmo aps o decurso
dos prazos previstos nos artigos 1224. e
1225.: o agente doloso no pode ser
beneficiado (mesmo se o objeto do seu dolo
levar algum tempo longo a ser descoberto)

167

 A partir do conhecimento dos defeitos, o dono

tem o prazo de um ano (artigo 1224./1, mas
nesta hiptese, como se disse, sem sujeio
ao limite dos dois anos previsto no artigo
1224./2; e tambm 1225./2 e 3, para os
imveis de longa durao, tambm sem
sujeio ao limite dos cinco anos) para exercer
judicialmente os seus direitos.
168

 Alm disso, havendo dolo da parte do

empreiteiro tambm no parece dever
equiparar-se o dever de conhecimento ao
conhecimento efetivo.

169

 Quem atua dolosamente, gerando danos na

esfera jurdica alheia, no pode exigir da outra
parte uma atitude implicada na exigncia de
uma atuao de boa f subjetiva e tica.
Nessa hiptese dever, destarte, exigir-se o
conhecimento efetivo.

170

Recusa da obra, eliminao dos

defeitos
Imagine agora que B, dono da obra, tinha
verificado a existncia de defeitos no
momento da aceitao e recusa a obra
exigindo a realizao de uma nova. Pode fazlo?

171

 O direito recusa da obra , do ponto de vista

lgico, o primeiro dos direitos atribudos ao
dono da obra, apesar de apenas aparecer
referido no artigo 1224./1. Trata-se alis de
uma soluo decorrente das regras gerais:
artigo 763./

172

 o dever de eliminar os defeitos da prestao

corresponde a uma hiptese de indemnizao
sob forma especfica.
Alm disso vem previsto no artigo 1221.,
podendo revestir se necessrio a configurao
de um dever de realizao de obra nova.

173

 Mas qualquer um destes direitos (eliminao

dos defeitos e nova construo) cessa, se as
despesas forem desproporcionadas em
relao ao proveito (1221./2)

174

 Quanto ao prazo para a eliminao dos

defeitos j se explicou poder o dono da obra
fixar prazo razovel.

175

 Se o empreiteiro se recusar a eliminar os

defeitos ou realizar nova obra sem razo para
tal, e o dono da obra mantiver o interesse
nessa prestao, deve exigir em juzo o
respetivo cumprimento (artigo 817.).

176

 Imagine que o dono da obra detetou os

defeitos durante a prpria execuo. Pode
exigir a sua reparao logo neste momento?

177

 vulgar negar-se essa possibilidade,

argumentando-se que, apesar de o dono
dispor do poder de fiscalizao no lhe lcito
exigir a eliminao desses defeitos enquanto o
empreiteiro no der a obra como terminada.

178

 Isto por no existir entre eles uma relao de

subordinao que admita interferncias na
actividade do empreiteiro

179

 A ausncia de subordinao do empreiteiro ao

dono da obra, e sua autonomia na conduo
dos trabalhos no serve para permitir o
desrespeito do plano convencionado ou das
regras da arte, nem dever impedir, por isso, o
dono da obra, de exigir esse cumprimento, se
h um desvio do mesmo.

180

Reduo do preo e resoluo

Imagine-se agora que o empreiteiro procede a
uma interveno destinada a corrigir os
defeitos detetados ou realizao de obra
nova mas estes mesmo assim subsistem ou
aparecem novos defeitos. O que pode o dono
da obra fazer?

181

 Se h tentativa de eliminao de defeitos ou

realizao de nova obra sem defeitos, e a
mesma tentativa no bem sucedida,
continuando a verificar-se os defeitos da
prestao, entende-se haver motivos para o
dono da obra poder exigir outros remdios
para alm dos previstos no artigo 1221..

182

 Na verdade, seria descabido afirmar originar

cada tentativa, novamente, a necessidade de
repetir o percurso dos artigos 1221. e 1222..

183

 Deve considerar-se poder nessa hiptese, o

dono da obra pedir a reduo do preo ou a
resoluo do contrato. Neste ltima hiptese,
porm, apenas se os defeitos tornarem a obra
inapropriada ao seu fim (1222.) .

184

 O modo de determinar o montante desta

reduo resulta de remisso para as regras
aplicveis reduo do preo no contrato de
compra e venda. Ou seja, para o artigo 884.
(artigo 1222., n. 2)

185

 Inexistindo regime especfico para a resoluo

em sede de defeitos da obra, a mesma segue,
partida, o regime geral da figura.

186

 Na hiptese de empreitada incidindo sobre

bens mveis, onde tivesse ocorrido
transferncia da propriedade da obra e dos
materiais (artigo 1212./1), e por a resoluo
operar retroativamente (com as ressalvas
acima feitas), as transferncias de direitos so
destrudas, retornando a obra propriedade
do empreiteiro se este tiver fornecido os
materiais na sua maior parte
187

 Se existirem (de forma minoritria) materiais

fornecidos pelo dono da obra, h direito sua
restituio ou ao seu valor

188

 Na mesma hiptese, mas onde os materiais

houvessem sido fornecidos pelo dono da obra,
a propriedade da obra no deixou de ser deste
(mesmo artigo 1212./1).

189

 Destarte, no h efeitos translativos a destruir,

podendo apenas o dono da obra exigir do
empreiteiro que desfaa a obra e lhe devolva
os materiais fornecidos, ou o seu valor, se a
separao no for possvel

190

 Na hiptese de empreitada de construo de

imvel, tendo a obra sido construda sobre
solo do dono com materiais do empreiteiro,
eles passaram propriedade do dono no
momento da incorporao (artigo 1212./2).

191

 A simples resoluo no suficiente para

inverter essa transferncia, pois os materiais
incorporados perderam autonomia enquanto
objeto de direitos reais autnomos, por meio
de acesso industrial. Sem separao efetiva,
pois, no h reverso da propriedade.

192

 Assim, duas hipteses tm sido colocadas:

o dono pode, alm da resoluo do contrato,
exigir a demolio da obra a expensas do
empreiteiro, pois tal corresponde reposio
da situao prvia celebrao do contrato;

193

 ou pode escolher manter a obra na sua

propriedade.

194

 No entanto, esta segunda hiptese, em rigor,

apesar de normalmente tratada pela Doutrina
como efeito da resoluo do contrato, no o
verdadeiramente. Ela apresenta-se antes
como uma hiptese onde o dono opta pela
manuteno do contrato, tendo porm direito
reduo do preo.

195

 Na hiptese de os materiais pertencerem ao

dono, se este optar pela demolio, fica com
os materiais resultantes (ou outros do mesmo
gnero e quantidade) e, na impossibilidade de
restituio, credor do resto do valor dos
materiais perdidos.

196

 Na eventualidade, de a obra ter sido

construda sobre solo do empreiteiro com
materiais do mesmo, no h questes a
resolver, ficando a obra na sua propriedade,
podendo fazer dela o que entender.

197

 Finalmente, na hiptese de os materiais serem

fornecidos pelo dono da obra, o empreiteiro
deve restituir o seu valor.

198

 9.1.2.8 Indemnizao

I Outro dos direitos previstos para a

eventualidade da existncia dos defeitos o
direito indemnizao dos danos (artigo
1223.).

199

 A indemnizao prevista no artigo 1223.

subsidiria face aos demais remdios. Ela
serve para ressarcir os prejuzos no
eliminados integralmente (ou no eliminados
de todo) pelo exerccio dos direitos
eliminao dos defeitos, nova construo e
reduo do preo.

200

 9.1.2.9 Em particular: indemnizao do custo dos trabalhos de reparao

ou construo de obra nova pelo dono da obra ou por terceiro s custas
deste

A posio tradicional vai no sentido de negar

ao dono essa possibilidade.
Mas h quem a defenda

201

 Esta ltima posio, em cuja defesa se

manifestou CURA MARIANO e foi, alm disso,
parcialmente acolhida por MENEZES LEITO,
parece-nos claramente de perfilhar. No fundo
trata-se apenas de uma forma mais de
indemnizao dos danos provocados

202

Caducidade dos direitos do dono da

obra
Remisso.
Sublinha-se apenas a existncia de aspetos
especiais para a empreitada de consumo:
Decreto-Lei n. 67/2003 e alm disso:

203

 o prazo de dois anos do artigo 1224./2,

segunda parte, apenas um prazo de
manifestao de um defeito para o
empreiteiro ainda poder ser responsabilizado
por ele.

204

 Se o dono da obra, no exemplo acima dado,

fizer a denncia no segundo dia aps o final
do termo dos dois anos aps a entrega, fez a
denncia a tempo: 30 dias (1220./1); tem
pois um ano a partir dessa data para colocar a
respetiva ao (1224./2, primeira parte).

205

Regimes especficos: imveis de longa

durao
artigo 1225.
Tem-se perguntado se os defeitos suscetveis
de darem lugar aplicao deste regime
carece de especial gravidade? A resposta
parece ser negativa.

206

 O artigo 1225./1 estende, alm disso, o

regime de responsabilidade a previsto ao
terceiro adquirente.

207

 O artigo 1225./4, estabelece, ainda, ser o

vendedor que tenha construdo, reparado ou
modificado imvel de longa durao
responsvel nos termos dos do artigo
1225./1 a 3 nos mesmos moldes do
empreiteiro face ao dono da obra.

208

Empreitada de consumo
regime especfico da empreitada de consumo
est hoje presente, principalmente, do
Decreto-Lei n. 67/2003, de 4 de Abril (na
redao dada pelo Decreto-Lei n. 84/2008,
de 21 de Maio), mesmo se aspetos relevantes
do mesmo regime tenham previso noutro
diploma: a Lei n. 24/96, de 31 de Julho (Lei
de Defesa do Consumidor)
209

 Pressuposto da outorga da tutela conferida

pelo Decreto-Lei n. 67/2003 , num passo j
por ns sublinhado, a existncia de uma
relao de consumo.

210

 O fundamento da responsabilidade do
empreiteiro na empreitada de consumo a
existncia, na obra, de uma falta de
conformidade j existente (manifestada ou em
estado de latncia) na data da entrega da
mesma ao dono da obra consumidor.

211

 Tal situao corresponde, pois, ao

incumprimento ou cumprimento defeituoso
da obrigao de entrega de uma coisa
conforme com o negcio (artigo 2./1 do
Decreto-Lei n. 67/2003)

212

 O contedo dos direitos do dono da obra

consumidor, bem como as respetivas
condies de exerccio (designadamente em
matria de prazos) no difere, no essencial, do
contedo do comprador de coisa de consumo,
pelo que no se desenvolver aqui esta
matria.

213

Extino do contrato de empreitada

Ao contrato de empreitada aplicam-se as
causas gerais de extino dos contratos.
Mas h hipteses especficas a reter:

214

 So especficas em termos de regime: 1)

Impossibilidade de cumprimento no
imputvel s partes (1227.); 2 Desistncia
do dono da obra (1229. ); 3 Morte,
incapacidade, extino ou insolvncia do
empreiteiro (1230.); 4 Insolvncia do
empreiteiro artigo 102./1 CIRE e 111. e ss.);

215

 6 Morte, extino do dono da obra (paralelo

com o artigo 1230. ); 7 - Insolvncia do dono
da obra (111. do CIRE); 8 - desistncia do
dono da obra (artigo 1229.).

216

Subempreitada
Nos termos do artigo 1213., corresponde ao
() contrato pelo qual um terceiro se obriga
para com o empreiteiro a realizar a obra a que
este se encontra vinculado, ou uma parte
dela

217

 Decorre do funcionamento da figura geral

do subcontrato e do artigo 1213./1, ficar o
empreiteiro que celebre uma subempreitada
na posio de dono da obra face ao
subempreiteiro

218

 Em funo do artigo 800./1, do Cdigo Civil o

empreiteiro responde, perante o dono da
obra, pela totalidade dos imperfeies ou
falhas da prestao originados pelo
subempreiteiro.

219

 O empreiteiro possui simplesmente direito de

regresso face ao subempreiteiro. Trata-se de
um efeito do artigo 1226.

220

 Discute-se o problema de saber quando

admissvel a subcontratao em sede de
empreitada.

221

 O preceito de referncia no nosso

ordenamento jurdico artigo 1213./2, que,
por sua vez, remete para o artigo 264..

222

Relaes entre o dono da obra e o subempreiteiro

Haver relaes entre dono da obra e

subempreiteiro?
Deve, desde, logo admitir-se, entre dono da
obra e subempreiteiro, os direitos decorrentes
da possibilidade de ao sub-rogatria,
verificados os respetivos pressupostos (606.
e ss.)
223

 Ser, alm disso, de admitir uma brecha no

princpio da relatividade dos contratos num
ponto em que o prprio Cdigo Civil a admite
tambm.

224

 Trata-se das empreitadas em imveis de longa

durao o artigo 1225./1, in fine,
claramente atribui ao terceiro adquirente os
direitos emergentes para o dono da obra por
fora desse mesmo normativo

225

 A possibilidade de as partes estabelecerem

contratualmente a regulao das relaes
entre o dono da obra e o subempreiteiro.

226

 Mas discute-se o problema de saber se o dono

da obra goza, face ao subempreiteiro, de ao
direta, designadamente para exigir a
reparao de defeitos da obra

227

 A subempreitada est inserida numa relao

complexa dotada de um fim unitrio:

228

 ao dono da obra interessa um resultado. Se

esse resultado devido pelo subempreiteiro
ao empreiteiro e por este ao dono da obra,
porqu negar a este ltimo o exerccio direto
do seu direito face ao subempreiteiro?

229

 E quanto possibilidade de o subempreiteiro

poder exigir diretamente o pagamento ao
dono da obra?

230

 Parece, no sem dvidas, ser de admitir essa

possibilidade, por motivos de equilbrio da
relao e pelo facto de o dono da obra
beneficiar diretamente do trabalho realizado
pelo empreiteiro, nas hipteses de no ter
havido pagamento, pelo comitente, ao
empreiteiro.

231

 No deve esquecer-se ter o subempreiteiro

direito de reteno sobre a coisa e poder
exerc-lo mesmo contra o dono da obra, at
ser pago pelo seu trabalho e despesas.

232

Vicissitudes do objeto da empreitada

Alteraes ao plano convencionado

Os artigos 1214.-1217. preveem e regulam

alteraes ao plano convencionado,

233

 No so alteraes ao plano as instrues

integradoras do dono da obra e as opes
livres do empreiteiro

234

 a realizao de alteraes por iniciativa do

empreiteiro, sem autorizao do dono da
obra, vedada (artigo 1214./1);

235

 Mas h alteraes necessrias.

236

 Elas verificam-se se, aps a celebrao do

contrato (e aps a definio do plano da
obra), se constata exigirem as regras tcnicas
ou a salvaguarda de direitos de terceiro, a
introduo de modificaes ao plano
convencionado (artigo 1215.).

237

 O artigo 1215./1 comporta claramente no

seu sentido normativo relevante uma hiptese
ainda uma outra eventualidade: a de
alteraes ao projeto determinadas por ato do
poder pblico

238

 Em todas circunstncias acima referidas,

ambas as partes podem exigir outra a
aceitao da correspondente alterao ao
plano convencionado

239

 Nos termos do artigo 1215./2, se o preo for

elevado em mais de vinte por cento face ao
valor inicialmente considerado, o empreiteiro
pode denunciar o contrato e exigir uma
indemnizao equitativa

240

 o dono da obra, diversamente do verificado

com o empreiteiro (artigo 1214.) pode impor
alteraes unilaterais ao programa contratual.

241

 Os limites do poder do dono da obra de

determinar alteraes ao plano
expressamente referidos na lei so de dois
tipos: qualitativos e quantitativos (artigo
1216./1 Cdigo Civil). Para alm desses,
outros h, obviamente, decorrentes das
figuras gerais, designadamente do princpio da
boa f e institutos por ele inspirados
242

 No se devem confundir estas alteraes

unilaterais impostas pelo dono da obra com as
as alteraes posteriores entrega e as obras
novas previstas no artigo 1217.

243