Anda di halaman 1dari 30

Estado de Derecho y sus implicaciones en la Economa Informal

Abogado Marisol Garcia,

Introduccin.
El trmino gobernabilidad, como se sabe, tiene dos enfoques, el primero relacionado con el
eficiente desempeo institucional requerido para cristalizar las polticas econmicas y, el
segundo, relativo a la incorporacin de la participacin ciudadana en la toma de las
decisiones polticas.

Claramente, este trabajo se orienta a analizar los elementos jurdico-institucionales sobre


los cuales se desarrolla la accin administrativa del Estado en materia econmica, respecto
de la cual se acepta que el poder nacional tiene un peso decisivo, al punto de actuar como
factor determinante del desenvolvimiento econmico que opera en las entidades locales.

La gobernabilidad econmica local, aceptmoslo de una vez, est totalmente influida por
las polticas y decisiones jurdico-institucionales que adopta el poder central o nacional;
cuanto ms en Venezuela donde la dinmica local se sujeta a la distribucin del ingreso
petrolero y donde la interferencia del poder poltico nacional, abortado el proceso de
descentralizacin, se impone por la frrea concentracin de los poderes, ms que en un solo
partido, en una sola persona, dejando a las escassimas manifestaciones plurales en la
inopia poltica y econmica, cual especie de castigo por su reticencia al sometimiento total.

La vida econmica al interior de las localidades estadales y municipales es fiel reflejo de la


estructura organizacional, de los modos y las formas de ejercer la poltica, de la orientacin
econmica que se disea y se impone desde el poder central y por ello el comercio informal
se manifiesta en idnticos trminos en todo el territorio nacional, sin distingos de ambientes
o regiones.

Rplica exacta de la estructura poltica y organizacional nacional, la poltica econmica del


Estado tiene equivalentes efectos en el mbito local, de la cual, por lo dems, le es
imposible desvincularse por carecer de suficientes recursos econmicos y por la negativa a
aceptar que ellas desarrollen un perfil poltico propio capaz de competir con el espacio que
en trminos absolutos reclama y ejerce el Presidente de la Repblica.

Es as pues, que por la enorme dependencia del Estado que se observa en la colectividad
venezolana, no resulta extrao que la aguda situacin por la que atraviesan grandes grupos
sociales, se atribuya a una crisis del Estado de Derecho, que es el modo como el comn
califica la ingobernabilidad o la ineficiencia de las organizaciones pblicas para aportar
soluciones a los problemas econmicos, polticos y sociales que se sufren a diario.

Se inculpa al Derecho, a la falta o insuficiencia de las leyes, de los padecimientos sociales y


econmicos de significativos contingentes humanos porque, lgicamente, entienden que
son las normas el fundamento de la convivencia civilizada y de ellas depende el orden
social, poltico y econmico de toda sociedad, pero eso es verdad?.

Procuraremos diseccionar los elementos que subyacen en el concepto mismo del Derecho,
en las instituciones que de l derivan, para dilucidar las dificultades que en la sociedad
venezolana existen para que el mandato o el imperio de la ley se cumpla, lo cual por estar
especficamente referido a la poltica econmica del Estado nacional tiene indudables
efectos en la gobernabilidad local.

1. Libertad y propiedad.
Para sobrevivir, en primer trmino, y luego para desarrollar plenamente su personalidad, el
hombre necesita condiciones internas como su propia viabilidad fsica, aptitudes y
capacidades humanas; y condiciones externas, como son los bienes fsicos, materiales e
incluso inmateriales que mediante un proceso de apropiacin, transformacin e intercambio
van a configurar su espacio vital.

La sola alimentacin del individuo, para proporcionarse la fuerza fsica necesaria para la
supervivencia, requiere de la apropiacin de frutos de la naturaleza, que en un primer
estadio obtena de la caza, la pesca y la recoleccin.

Cuando pasa de la etapa nmada a la sedentaria, se posesiona de la tierra donde siembra y


cra animales para su consumo y canje por otros productos, situacin sta que con el
surgimiento de los centros urbanos y ms recientemente con la globalizacin se manifiesta
con mayor complejidad en la produccin de bienes y servicios que, una vez colocados en el
mercado, constituyen la mxima expresin de esa apropiacin, transformacin e
intercambio requeridos para vivir y desenvolver su personalidad.

De all que desde tiempos inmemoriales y como una natural manifestacin del hombre, la
obtencin y disposicin de bienes es una constante en el devenir humano y tiene como base
indiscutible la Libertad. Libertad para optar por las vas ms acordes con las aptitudes y
capacidades del individuo y libre albedro para escoger los bienes que mediante ese proceso
de apropiacin, transformacin e intercambio van a constituirse en los medios de
crecimiento, expansin y multiplicacin que la carrera evolutiva amerita.

Desarrollar la personalidad significa afirmarse individualmente en un espacio determinado,


obtener reconocimiento como un ser de caractersticas particulares, con habilidades ciertas
o potenciales, capaces de re-crear la naturaleza y hacerla aprovechable para s o para otros
de variados modos y formas, ello incluye desde la siembra y cra de plantas y animales, la
construccin de una casa o de un rascacielos, hasta la elaboracin de programas
informticos y de obras de arte como la msica, la pintura o la poesa. Es decir, desde lo

ms concreto y elemental hasta lo ms abstracto y etreo. Desde lo material hasta lo


inmaterial.

Si proyectamos la atencin sobre la vida humana () advertiremos que, en


ltima instancia, no es posible separar y poner [en] una parte el yo y por [la]
otra los dems objetos () ya que mi vida la vida humana plenaria o
biogrfica, por oposicin a la biologa-est constituida por la sntesis de mi yo
con las cosas. ().
() La vida no tiene un ser ya hecho como la piedra, ni un itinerario prefijado
como la rbita del astro. Consiste en un incesante hacerse a s misma, en un
andar entre cosas, haciendo algo con ellas: es una ocupacin con las cosas, una
tarea que tenemos que realizar a cada instante, y que realizamos en el presente
pero orientados hacia el futuro.().
()
En suma, vemos que la vida humana consiste en un tener que decidirse a cada
momento sobre lo que vamos a hacer el siguiente.
An el no hacer nada, el far niente la omisin o no hacer, en el lenguaje usual
de los juristas- es un hacer vital, ya que implica el haber optado por una de las
varias posibilidades que se ofrecan. La vida es, pues, una sucesin
ininterrumpida de elecciones, de actos de preferencia, de decisiones que
efectuamos con un insobornable margen de libertad.().1

2. La asociacin humana y el sacrificio de la libertad.


Est suficientemente demostrado que todas las situaciones, en su estado natural, se
manifiestan por armona y por contraste. Del mismo modo, la construccin del espacio vital
del ser humano se expresa en armona o contraste con el punto fundado por su semejante,
cuanto ms si aceptamos que esa labor constructiva y delimitativa que realiza cada
individuo es constante y permanente, dada la natural inclinacin expansionista del proceso
de perfeccionamiento personal.

Por cuanto los hombres no son, originariamente, iguales, pues unos tienen ms fuerza fsica
que otros, algunos estn dotados de mayor capacidad intelectual, los hay osados y valientes
y tmidos y cautelosos, la libertad no puede desplegarse en trminos absolutos y sin medida

Aftalin, Enrique R. Garca O. Fernando, Vilanova, Jos. (1980). Introduccin al Derecho. 11 Edicin.
Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales. Buenos Aires. Pgs. 23 a 25.

ni concierto, pues en ese caso el ms fuerte avasalla al dbil, el inteligente abusa del
mediocre, el osado somete al tmido y la vida sera, entonces, pura y mera confrontacin o
simple tirana y esclavitud.

Por eso la convivencia social impone al ser humano un sacrificio fundamental: la renuncia a
su libertad absoluta. Esta voluntaria abdicacin no ocurre por fuerza de la iluminacin
divina, ni en razn de virtudes personales especiales, sino para obtener un beneficio
superior al que individualmente le es posible lograr: los favores del esfuerzo conjunto, la
solidaridad en los trances difciles, la seguridad en la conservacin del espacio vital
adquirido, la ampliacin de las posibilidades de intercambio, la potenciacin de sus
aptitudes y capacidades personales y, por supuesto, la distribucin de las cargas de la
supervivencia misma.
En este sentido Fetscher2 resalta las causas del nacimiento de la asociacin del hombre con
sus semejantes, en lo siguientes trminos:

() cosa notable, es la naturaleza misma que, por medio de terremotos,


inundaciones, incendios forestales, e inclusive el crecimiento de la poblacin, lo
impulsa a asociarse con los de su especie. Fue esta capacidad para unirse en
tales asociaciones la que, como si dijramos, elev al hombre por encima de
una mera especie animal, incapaz de renunciar a su viejo modo de vida, y que,
bajo la presin de su ambiente, hubiera podido extinguirse. Estos grupos de
hombres, amenazados por la naturaleza, crearon juntos las condiciones
naturales de vida esenciales para cada uno de ellos; () Pensaron,
acertadamente, que slo mediante semejante asociacin sera posible la vida de
cada individuo, y aunque el individuo dependa del esfuerzo general, esto no lo
haca sentirse sometido.

3. El Orden como creacin cultural.


En efecto, las primeras manifestaciones de la asociacin humana no representaban
sometimiento alguno para el hombre, pues no comprometan su espacio personal; pero a
2

Fetscher, I. Rousseau y su Concepto de la Libertad. En Carl J. Friedrich. La Libertad. Editorial Roble.


Mxico. 1962. pg. 55.

medida que la individualidad dio paso a la comunidad, la obligada interrelacin aparej


nuevas situaciones. Fue entonces la relacin simbitica entre libertad y propiedad, aunada a
la necesidad de asociacin humana y los eventos que ella genera, lo que hizo surgir el
denominado Orden, el cual, durante el decurso de la historia de la humanidad, adquiere
formas y modos tan variados como argumentaciones morales, filosficas, religiosas,
polticas, econmicas y sociales es posible concebir para asegurar su vigencia.

Pero cualquiera sea la naturaleza y carcter de esas justificaciones, en definitiva, el Orden


no ha sido, ni es ms, que el establecimiento de lmites a la libertad de apropiacin de las
cosas o, dicho de otro modo, lmites a la libertad de los hombres respecto de las cosas
susceptibles de ser apropiadas, lo cual desde el nacimiento mismo de la asociacin humana
hasta las sociedades altamente desarrolladas de hoy constituyen el objeto del Derecho.

Sin dudas existe un orden universal e inmanente a la naturaleza que, sin mediacin de la
voluntad humana, permite un acomodo preciso de toda entidad material o inmaterial, que el
hombre por una elemental necesidad de aprehensin intelectual y de seguridad las ha
clasificado y subclasificado en reino animal, vegetal y mineral y en especies y subespecies.
Por obra de esa misma aprehensin intelectual podemos decir que existen los objetos
ideales como los nmeros o las figuras geomtricas, como tambin un orden metafsico que
nos permite afirmar o negar la existencia de uno o varios dioses o los denominados
fenmenos paranormales.

Mas el Derecho, es una total invencin humana, en el sentido de que adquiere vida, es
creado y modificado a partir del obrar humano y constituye una convencin, arreglo o
pacto, fundados en una asociacin, donde los hombres son los sujetos y las cosas los
objetos de la relacin que se entabla.

Este enlazamiento, esta conexin, no es espontnea, es decir, no basta que existan los
hombres y las cosas para que se entable la relacin. La articulacin, el engarce, entre
sujetos y las necesarias relaciones de ellos con respecto de las cosas, slo es posible
mediante un acto de valoracin, es decir, atribuyndole una significacin filosfica,

ideolgica, poltica, social econmica o cultural, tales como la seguridad, la solidaridad, la


utilidad.
De all pues que no hay Derecho si no existen sujetos relacionados, ni hay Derecho sino
hay cosas sobre las cuales recaiga la relacin entre hombres, pero tampoco hay Derecho si
las situaciones que pueden darse entre los sujetos o entre stos con respecto de las cosas
carecen de valor filosfico, ideolgico, econmico, poltico, social o cultural; por ello la
libertad humana y la propiedad, como valores en un sentido amplio, constituyen el sustrato
de toda idea del Derecho.

As, en efecto, se dice que el objeto del Derecho es todo lo que existe en el mundo exterior
y fuera del hombre. O toda realidad corprea o incorprea susceptible de constituir la
materia sobre la cual recaiga una relacin jurdica.3

Es pues en tanto creacin humana y como producto cultural, que la evolucin del Derecho
est ntimamente ligada al devenir histrico de la libertad y la propiedad. O, lo que es lo
mismo, han sido las diversas nociones o valores que de la libertad y de la propiedad se han
impuesto en las sociedades humanas, las que han dado lugar a los diferentes rdenes o
manifestaciones jurdicas vigentes en un espacio y tiempo determinados. Y no al revs.

4. La autoridad: el tercer elemento de la relacin jurdica.


A diferencia del orden natural que se mantiene por fuerza de sus propias leyes, en el orden
social no bastan las leyes, pues se requiere que para su vigencia y mantenimiento exista una
autoridad que garantice que ese pacto, arreglo o convencin social sea acatado por todos los
miembros de la sociedad.

Pasa, sin embargo, que esa Autoridad est integrada por miembros de la misma sociedad,
de idntica naturaleza e impulsos humanos, con la misma necesidad de apropiacin de
bienes para su desarrollo personal, con similar potencia para abusar y avasallar a sus

Olaso, Luis M., Casal Jess M. (2003). Curso de Introduccin al Derecho. Universidad Catlica Andrs
Bello. Caracas. pg.324.

semejantes, y a quien por aadidura se le ha transferido con carcter monoplico toda la


fuerza blica y de defensa del cuerpo social, un conjunto de bienes que se ha acordado sean
del uso comn y no apropiables por particulares y la facultad de dictar, modificar, adaptar,
interpretar y obligar al cumplimiento de las normas jurdicas incluso con el empleo del
poder de coaccin.

Ninguno de los muchos y variados anlisis sobre la libertad, la desvincula de la autoridad


como su contraparte; el ejemplo ms reciente de ese obligado vnculo analtico, lo
constituye el estudio realizado por Pipes4 quien para demostrar su hiptesis de la ntima
conexin entre las garantas pblicas de la propiedad y la libertad individual, aborda de
manera sistemtica el desenvolvimiento histrico de estos dos elementos desde los inicios
de las sociedades humanas hasta la poca actual.
Por cuanto desde el surgimiento de las sociedades organizadas hasta nuestro das es
indiscutible la presencia del poder poltico o autoridad en todo Orden o Derecho instaurado,
es lgico admitir que sta constituye el tercer sujeto de la relacin jurdica que se establece
entre los ciudadanos con respecto de los bienes.

Decimos que en el trpode analtico libertad-propiedad-autoridad, sta es el tercer sujeto en


la relacin jurdica, porque incluso en las teoras sustentadoras del utopismo donde se niega
el concepto mismo de propiedad a favor de una sociedad francamente igualitaria y, an en
regmenes como el socialismo, comunismo o nacionalsocialismo, resalta como contenedor
de todas las pasiones y deseos humanos perversos, que por supuesto se vinculan al
concepto malvolo de la propiedad, la frrea presencia de la autoridad.

Las sociedades no prescinden de la autoridad en forma absoluta, pues sta dentro de la


concepcin del objeto cultural que es el Derecho tiene, igualmente, un valor, que consiste
precisamente en la virtud que se le atribuye del mantenimiento o preservacin del Orden
instaurado.

Pipes, Richard. (2002). Libertad y Propiedad. Dos conceptos inseparables a lo largo de la historia.
Fondo de Cultura Econmica. Madrid.

As, en efecto, si la propiedad privada se relaciona ntimamente con la libertad, la


propiedad pblica se vincula profundamente con la autoridad. De all la permanente tensin
entre autoridad y libertad y la necesidad de delimitar la esfera del poder respecto del
espacio de los ciudadanos, lo cual igualmente gira en torno a la concepcin de la propiedad
que se impone en las sociedades de todos los tiempos.

Pero ese tercer sujeto en la relacin jurdica, a pesar de todos los intentos que se han hecho
desde tiempos inmemoriales para engalanarlo de un carcter o naturaleza superior,
justificndolo y afirmndolo bien en el poder divino ora en una legitimidad proveniente del
asentimiento tcito o expreso, esta ltima por va del acto electoral, an hoy permanece en
el imaginario colectivo como revestido de capacidades extraordinarias y superiores al resto
de los ciudadanos.

Ese tercer sujeto, digmoslo nuevamente, no es ms que uno o varios hombres comunes y
corrientes que, apoyados en la tesis que ms conviene a su permanencia en el poder,
tiranizan o se transan respecto de la administracin y disposicin de los bienes apetecidos
por todos los seres humanos.

En este sentido, es oportuno referir el modelo bsico del homo economicus, que tanta
antipata genera segn Brennan y Buchanan5en tanto que la mayora de los analistas
sociales encuentran mucho ms confortable contemplar de algn modo al gobierno o a sus
agentes en la lnea del <inters pblico> o <el dspota bondadoso o benevolente>. A este
respecto, esgrimen los precitados autores:

si se supone que un individuo en el contexto del mercado ejerce los poderes


que posee dentro de los lmites de las reglas del mercado- para maximizar su
renta neta, entonces se tiene que suponer tambin que un individuo en un
contexto escenario poltico ejerce sus poderes dentro de la poltica- de idntica
forma Luego, () no se puede dar por supuesto que el ejercicio de los poderes
discrecionales posedos por los agentes polticos en cualquier rgimen
institucional particular sern ejercidos en el inters de los dems, a menos que
5

Brennan, G. y Buchanan J.M. ( 1985). La Razn de las Normas. Unin Editorial. Madrid. Pg.86.

exista una serie de restricciones en la estructura institucional que aseguren ese


efecto.6

Y para saldar de una vez la comn y normalmente interesada confusin entre Estado y
Gobierno y Gobierno y Poder, debemos sealar, siguiendo a Abelardo Torr7 que el poder
es un atributo del gobierno, el gobierno est investido de poder. Ms claramente, el
gobierno es un rgano y, el poder, una facultad; por lo tanto, es el gobierno, o mejor an los
gobernantes, los que ejercen el poder y no a la inversa. Asimismo, el gobierno es un
elemento del Estado y no el Estado mismo. En realidad el Estado no fija ni impide cosa
alguna, porque es el gobierno el que lo hace, o ms exactamente an, los gobernantes,
aunque lo hagan para o en nombre del Estado.

Tal es la relevancia de la autoridad en esta relacin jurdica, que en el devenir histrico se


plasma el empeo secular por sujetarla a unos parmetros determinados, para desembocar
finalmente en el denominado Estado de Derecho, que no es ms que el an inacabado
esfuerzo, entre los muchos y variados intentos, por fijarle lmites precisos al ejercicio del
poder frente a la libre iniciativa de los ciudadanos.

5. Estado y Estado de Derecho.


El poder poltico, junto con la poblacin y el territorio constituyen los tres elementos
indisolubles del Estado, pero ste adquiere formas distintas (democrticos o autocrticos)
tal como lo anota Abelardo Torr,8 segn el punto de vista de la posicin del ser humano
frente al gobierno y con caracteres bsicamente opuestos que lgicamente responden a
concepciones filosficas y polticas sobre los fines del Estado.
Como de seguidas se constatar, tiene razn Aftalin9 () todo Estado es derecho, todo
estado tiene su derecho, independientemente de las formas de gobierno que adopte, slo
6

Ibidem. Pgs. 87,88 y 103.


Torr, Abelardo. (1999).Introduccin al Derecho. 12 Edicin. Abeledo-Perrot. Buenos Aires. pg.587.
8
Torr, Abelardo. Ob.cit. Pgs. 589, 608 y 609.
9
Aftalin y otros. Ob.cit. pg. 521
7

10

que en sentido estricto Estado de Derecho es aquel cuya constitucin limita la actividad de
los poderes del Estado o del gobierno- de tal modo que asegura al sbdito un mnimo de
libertad infranqueable. La idea que est en la base de esta concepcin- de carcter
iusnaturalista, ideolgico o poltico- es la de un Estado limitado por el derecho, idea que,
como hemos visto, tiene un carcter autocontradictorio. Slo es correcto hablar de los
poderes limitados de los rganos estatales.

El Estado de Derecho slo se manifiesta en su plenitud, mas no en su perfeccin, en los


Estados Democrticos, pues en ellos se encuentran como ntidas caractersticas:

a) La consagracin de derechos y garantas fundamentales del hombre, infranqueables


por la autoridad;
b) El valor de la igualdad jurdica entre todos los habitantes,
c) La estructuracin de los rganos gubernamentales, segn el principio de la divisin
de los poderes y la asignacin a cada uno de ellos de atribuciones delimitadas de
modo que se produzca un mutuo control.
d) El reconocimiento de la soberana del pueblo, bien directamente o a travs de sus
representantes, lo que conlleva el derecho al voto, la libre asociacin y pluralismo
poltico, periodicidad o alternabilidad del ejercicio del poder.

Los Estados Autocrticos, por su parte y en clara oposicin al Estado Democrtico se


caracterizan por la ausencia de un efectivo respeto a los derechos humanos fundamentales y
de la separacin de poderes, valga decir, independientemente de que se encuentren
consagrados como derechos y garantas o como estructura organizativa en sus respectivas
normativas, pues en ellos se manifiesta un profundo desprecio por el Derecho como
ordenador de las relaciones sociales, en tanto que esa funcin la ejerce, la ms de las veces
en forma caprichosa, el gobernante de turno.
Los Estados Autoritarios acota Aftalin10 son el reflejo de una concepcin
transpersonalista del Estado -el individuo slo encarna un valor en cuanto es parte del
10

Torr, Abelardo. Ob.cit. pg. 595.

11

Estado (). Tiende en general a representar al Estado como un organismo cuyas partes [los
individuos] carecen de individualidad, y solamente representan ingredientes o medios
puestos al servicio del todo al que pertenecen. La finalidad suprema es propender al
acrecimiento del poder del Estado, y no slo para que sirva de tutela al derecho, sino como
un fin en s mismo; el poder por el poder-.

As pues, la expresin popular, frente a cualquier adversidad jurdico-social, puesta ante la


insuficiencia de las normas, o la ineficiencia o ineptitud de los gobernantes, segn la cual
no hay estado de derecho es, por lo menos, inexacta, en el sentido de que Estado de
Derecho denota fundamentalmente y en absoluto rigor, la idea de la limitacin de los
poderes del Estado: ejecutivo, legislativo y judicial que, actuando con mayor o menor grado
de independencia entre ellos, pero siempre equilibradamente, tienen como principalsima
funcin controlarse mutuamente, de forma tal que ninguno de sus miembros, es decir, los
detentadores del poder, los gobernantes, puedan traspasar los exactos lmites que la ley ha
fijado a su actuacin, y que de hacerlo, lo cual es sumamente probable de acuerdo a la
fenomenologa del poder, el ciudadano afectado en el espacio propio de su libertad, cuente
con las vas procesales para solicitar y obtener la reparacin del dao causado o la
restitucin de la situacin jurdica infringida.

Mencin aparte, merece la proclamacin de una revolucin en el mbito del Derecho, pues
() en los ltimos tiempos el tema ha vuelto a cobrar auge motivado principalmente por
dos razones: en primer lugar, la difusin de las tesis marxistas en sus distintas variantes que
han exaltado la revolucin con un sentido distinto del que se le vena comnmente
atribuyendo, llegando a la prdica de la revolucin permanente y, por otro lado, la
situacin poltica mundial actual con la emergencia del llamado tercer mundo. Este nuevo
mundo, mayoritario en nmero de pases, exhibe una peculiar realidad jurdico-poltica
que proyecta el tema de la revolucin con inusitada vehemencia.().11
Romano Santi, tambin citado por Cracogna, afirma: la revolucin es violencia
jurdicamente organizada y el mismo Cracogna, de seguidas apunta:
11

Cracogna, Dante. (1996). Teora y Realidad del Derecho. Abeledo-Perrot. Buenos Aires. Pg.105.

12

La revolucin tiene lugar como cuestionamiento del orden jurdico existente; se


trata de una contestacin. Pero tambin entraa la voluntad de crear un nuevo
orden que sustituya al vigente. Los dos momentos son igualmente necesarios en
la configuracin del fenmeno revolucionario: no se concibe el ataque al orden
existente sin la pretensin de sustituirlo por otro; la implantacin de este nuevo
orden supone a la vez, la contestacin de que se halla vigente.
No obstante, el segundo momento slo se realiza si la revolucin triunfa. La
contestacin tiene virtualidad por s misma. Si no tiene xito, la revolucin
cumple solamente su funcin cuestionadora y queda reducida a un hecho ilcito
condenado por el orden jurdico que ella ataca. El triunfo juridiza la
revolucin, toda vez que la toma del poder habilita la instancia fundacional,
creadora de Derecho..12

Queda, entonces, al desnudo que el derecho es un objeto cultural y como tal imbuido de los
valores que en las sociedades privan a travs de los tiempos, por tal razn aunque a primera
vista pareciera una explicacin meramente formal del proceso, la validez del orden
instituido por va de la revolucin, se justifica jurdicamente si el fenmeno revolucionario
triunfa, es decir, si los valores de la revolucin, por grado o (extraamente) por fuerza, se
imponen en la sociedad.

En Venezuela, la situacin se plantea en trminos de la asuncin al poder conforme a las


normas de un Estado Democrtico y la promulgacin de una nueva Constitucin,
discusiones ms o menos agrias, acorde con las posibilidades que el mismo texto legal
ofreca para su transformacin mediante una convocatoria al poder constituyente. Es decir,
no es originalmente la fuerza quien propugna el cambio, sino que ste sucede a cuentagotas
en una suerte de artimaas soportadas en vacos jurdicos formales, como la eleccin de
constituyentes mediante frmulas negadoras de los derechos de las minoras, para que
luego paulatinamente se suscitara el apoderamiento de todas las instancias del poder, donde
la produccin de normas e interpretaciones revolucionarias del orden jurdico por parte de
la jurisdiccin constitucional introduce las transformaciones necesarias para dar soporte al
nuevo orden.
12

Cracogna. Ob.cit. Pgs. 110 y 122.

13

6. La crisis del Estado de Derecho y del Derecho en general.


El decaimiento del Estado de Derecho, cualquiera sea el rgimen donde se arguya su
existencia, es siempre ms palpable que el acaecimiento de una crisis del Derecho en
general, en el sentido de que es relativamente fcil advertir que la estructura orgnica con
divisin de poderes, los derechos y garantas fundamentales del individuo, incluyendo el
derecho al voto y mltiples formas de participacin ciudadana que se consagran en la
Constitucin, carecen, en la prctica, de relevancia o trascendencia alguna, en tanto que el
titular del poder ejecutivo o del grupo poltico en el poder se posiciona de todas las
instituciones pblicas y hace nugatoria cualquier defensa ciudadana contra el abuso o el
avasallamiento que deriva del gobierno ejercido en esa forma.

La mayora de los estudios sobre la etapa crtica que atraviesa el Derecho, se centran en la
crtica al Estado de Derecho, primero, porque en l, como en ningn otro, se manifiesta con
mayor claridad la tensin entre el poder y la norma; y, segundo, porque en las sociedades
que ordenan de esta forma sus relaciones, la Constitucin se erige como la norma
fundamental y seera de toda elaboracin e interpretacin jurdica en ese espacio y tiempo
determinados.

Preferimos, en todo caso, referir la crisis que el Derecho en general padece, en el mundo y
especficamente en nuestro pas, desde hace mucho tiempo. Una crisis mucho ms profunda
y ms difcil de restablecer que la del Estado de Derecho mismo, afectando incluso a ste,
en tanto que el Estado de Derecho es una de las mltiples formas y variantes en que
histricamente se ha manifestado el orden jurdico.

El Derecho, en efecto, est aquejado de la crisis del normativismo, del formulismo o del
legalismo que lesiona las caractersticas de generalidad, racionalidad, igualdad y certeza de
la ley.

14

Como se sabe, la ley no atiende a casos concretos, sino que regula un nmero indefinido de
actos y hechos con posibilidades futuras de acaecimiento. Trata de abarcar mediante una
formulacin general y abstracta todas las singularidades o particularidades que se puedan
presentar en la vida. Extrae de la dinmica social un comn denominador y lo transforma
en una frmula, cual tabla predeterminadora de conductas, aplicable a todas las situaciones
posibles en esa sociedad.
Se trata, entonces, de un instrumento de absoluta raigambre racionalista y tal como lo
seala Garca-Pelayo: () supuestos de esta concepcin general son: a) la universalidad
de la razn, es decir, que todo hombre tenga al menos una sospecha () de la ley racional;
b) la identidad de la naturaleza humana y, por consiguiente, de los resultados de la vida
humana objetivada, pues las particularidades escapan al concepto de ley, slo tal identidad
permite esta reduccin a lo general; y c) la fuerza estructuradora del precepto legal.13.
A lo cual se opone cada vez con ms fuerza, segn el mismo Garca-Pelayo14 la repulsa a
las generalizaciones y, por consiguiente, la afirmacin de lo concreto histrico, sociolgico
o existencial. () la vida no se deja subsumir ni en unos conceptos ni en unas normas de
carcter general para todos los hombres. Todo est relativizado al tiempo, a la estructura
social o a la situacin vital. No hay, pues, un mdulo comn () el hombre no tiene
naturaleza, sino tiene historicidad o socialificacin; su horizonte, sus reacciones ante el
mundo exterior, su facultad de comprensin y los valores a que apunta, son diferentes
segn la poca o la situacin social y vital.

La crisis del Derecho, alcanza asimismo al valor de la certeza de la ley, en tanto que sta,
concebida como frmulas generales escritas y expresadas con precisin de modo que sus
consecuencias sean previsibles y libres de la interferencia humana, est francamente
relajada, en nuestro pas, por la produccin indiscriminada de normas de diferentes rangos
que en una enmaraada convergencia impiden al ciudadano comn, e incluso a avezados
abogados, desentraar su verdadero sentido y orientacin, en razn de las notables vacos e
incluso contradicciones entre unas y otras.
13

Garca-Pelayo, Manuel. (2002). Derecho Constitucional Comparado. Fundacin Manuel Garca-Pelayo.


Caracas. Pg.70 .
14
Ibidem. Pg. 72.

15

En cuanto al valor de la igualdad de la ley, observamos, que la crisis del Derecho se


expresa cada vez en mayor medida, en la supremaca que ha adquirido el Estado, cuyos
gobernantes invocan derechos del Estado no slo respecto de las dems naciones que
integran el concierto internacional sino en sus relaciones con los ciudadanos, a lo interno de
la organizacin social, para justificar medidas de toda ndole y trascendencia en la esfera
privada del individuo.

Muestra de esta crisis del valor de la igualdad en el Derecho, que transforma al hombre de
ser libre en sujeto liberto del Estado, es la profusin de sanciones, penalidades y cargas que
se arrojan sobre el ciudadano a modo de multas, privacin de la libertad, impuestos, tasas y
contribuciones, requisitos formales y materiales de obligatorio cumplimiento que
constrien en trminos cualitativos y cuantitativos el espacio vital del individuo.

Esa supremaca se agiganta en el Estado venezolano por la falta de atencin debida a un


elemento histrico-econmico fundamental, cual es el tercer sujeto en la relacin jurdica,
el gobernante, que por el slo hecho de asumir el poder se posesiona igualmente de unos
bienes, como el petrleo y dems riquezas del subsuelo, cuya administracin y disposicin
prcticamente condiciona toda la dinmica econmica al interior de esta sociedad.

La crisis universal del Derecho se acenta en Venezuela hasta la situacin de estallido en


que se encuentra actualmente, en razn de las anomalas que con absoluta claridad
enumeran Muci y Vinck,15 quienes adems han acuando la frase realismo mgico
jurdico venezolano para definirlo y caracterizarlo en los trminos siguientes:

El realismo mgico jurdico implica relacionarse imaginariamente con la


realidad, segn una visin adulterada de las cosas que irrumpe contra la
racionalidad, dejando el camino franco para que la voluntad ideologizada
subyugue al objetivismo, para que en la prctica prevalezca un uso alternativo
15

Muci, F. Gustavo y Vinck D. Vanesa. (2004). La Contratacin Informal y el Realismo Mgico


Jurdico Vernezolano. Centenario del Cdigo de Comercio venezolano de 1904. Academia de Ciencias
Polticas y Sociales. Anauco Ediciones, C.A. Caracas. Pgs.1405 a 1407.

16

del derecho que se constituye en abuso alternativo de la constitucin que


conduce a la anomia (resultante de la existencia de normas u ordenamientos
jurdicos contradictorios).
Entonces, habr realismo mgico jurdico cuando, por ejemplo, (i) el legislador
no legisle ajustado al sentir colectivo, creando normas socialmente ineficaces, o
(ii) se promulguen leyes que en la prctica tengan un efecto excluyente para
determinado grupo social, o (iii) no se encuentren, las leyes, en sintona con los
planes nacionales ni con las polticas pblicas, o (iv) en la prctica las leyes
entorpezcan el fomento de la produccin y el desarrollo de la industria, ().
() cuando: (i) el ordenamiento jurdico se encuentre divorciado de la realidad
que pretende regular (cuando la norma no sea eficaz) y, por tanto, termina no
regulndola y fomentando situaciones paralelas (de irreverente autorregulacin
o de derecho alternativo) como por ejemplo lo es el fenmeno de la
informalizacin (es decir, la creacin de leyes injustas por su efecto prctico
excluyente), (ii) cuando el sistema jurdico en la prctica reprima con trabas y
costos exagerados la libertad de empresa o la libertad de comercio, (iii) cuando
los jueces no aplican la norma correspondiente al supuesto de hecho probado en
autos o cuando los fallos sean manifiestamente inconstitucionales, ()
El realismo mgico jurdico se produce y est presente cuando los hombres
hacen que el Derecho se distancie de la realidad, resultando ineficaz, cuando la
norma se manipula a voluntad y antojo descontrolado por quienes ostentan el
poder, cuando no existe relacin entre las normas jurdicas y el orden global y,
por ende, el derecho deja de ser la condicin indispensable para la
materializacin de la mayor parte de los fines que los propios hombres para s
propician, provocando frustracin y desviacin social (Vgr., injusticia social),
que se traducen en la agudizacin del quiebre y de la incoherencia colectiva.

7. Las instituciones venezolanas y las reglas del juego.


Desde los aos 70 hasta el presente, en Venezuela, con el auge del derecho administrativo
se ha agudizado la situacin que resea Leoni16 () la libertad individual en todos los
pases occidentales se ha ido reduciendo gradualmente en el ltimo siglo, no slo, o no
principalmente, por abusos y usurpaciones de funcionarios que actan contra la ley, sino
tambin porque la ley, a saber, el derecho escrito, capacita a los funcionarios para
comportarse de una manera que, segn la ley anterior, hubiera sido juzgada como una
usurpacin de poder y un abuso sobre la libertad individual de los ciudadanos () [pero

16

Leoni, Bruno. (1995). La Libertad y la Ley. Unin Editorial, S.A. Madrid. Pg.119.

17

hoy se hace posible] mediante una sucesin de delegaciones estatutarias de los poderes
legislativos y judiciales a los funcionarios ejecutivos.

En cuanto especficamente a la libertad econmica se refiere, estimamos que Hernndez


Gonzlez17 reflej acertadamente la situacin, en estos trminos:

() las garantas jurdicas del derecho al ejercicio de la empresa parte de la


siguiente premisa: el mbito de autonoma privada inherente al ejercicio de este
atributo se encuentra sometido al Derecho Privado, as, al Derecho Civil y, muy
especialmente, al Derecho Mercantil. Es una regulacin civil, no una
regulacin administrativa. La incidencia del Derecho Administrativo sobre tal
atributo, por el contrario, supone la reduccin de esa autonoma privada. Ahora
bien, este atributo de la libertad econmica se encuentra sometido a ambos
ordenamientos jurdicos, pudiendo afirmarse que, mientras mayor sea el mbito
de aplicacin del Derecho Administrativo, menor ser la autonoma privada que
informe el ejercicio de la empresa.

En Venezuela, este fenmeno denominado la publicizacin del derecho privado, se


justific inicialmente en la dificultad de reformar, modificar o actualizar los cdigos civil y
de comercio, pero en realidad tal impedimento es un simple reflejo de la ausencia de una
visin global de la actividad empresarial privada como impulsora de la dinmica social,
generadora de empleos y bienes y riquezas en el seno de la sociedad, y se corresponde con
una orientacin socializante o socialista de la economa regida por las normas
constitucionales vigentes desde el ao 1961, bajo la influencia del Estado intervencionista y
benefactor, que hoy a despecho de la Constitucin de 199918, que obliga al Estado ha
promover el desarrollo econmico conjuntamente con la iniciativa privada, ha derivado en
una revolucin de rasgos comunistas.

Hoy, la expansin y desarrollo de la accin administrativa y su franca penetracin en el


mbito de las relaciones econmicas particulares ha tomado un impulso arrollador,
17

Hernndez G. Jos I. (2004) La Libertad de Empresas y sus Garantas Jurdicas. Funeda-IESA.


Caracas. Pgs. 502 y 503.
18
Venezuela. Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial Extraordinaria N
36.860 de fecha 30 de diciembre de 1.999. Artculo 299.

18

encontrndose en su punto ms alto en cuanto a proliferacin de instituciones pblicas que


constrien absolutamente todos los espacios susceptibles de ser explotados por los
particulares, llegando incluso, a la directa incursin en el rea mercantil con ventajas
competitivas inalcanzables para ningn capital o iniciativa privada.

En los escasos espacios que la intervencin del Estado cede a la iniciativa privada, sta se
somete a una variadsima gama de permisologas e impuestos, tasas y contribuciones que,
sumados al control de cambio y a la constante amenaza a la propiedad privada, no slo
encarecen sino que abiertamente obstaculizan el desarrollo de la actividad empresarial y
constituyen una fuerza de reaccin, un autntico contrasentido, a las polticas de estmulo
crediticio para la micro, pequea y mediana industria, de cuyos resultados, por cierto, jams
se han rendido cuenta.

Como consecuencia de esta desmesurada expansin institucional, hoy encontramos en la


estructura organizativa del Estado venezolano19 a la Presidencia de la Repblica como
rectora poltica y administrativa, a la Vice-Presidencia de la Repblica, con facultades de
coordinacin y al Consejo de Estado como rgano de consulta, en la cspide de la pirmide
de veinticuatro Ministerios que con inusitada frecuencia, aumentan o disminuyen, se
fusionan o desagregan y se trasladan competencias entre unos y otros. Ministerios que
comparten o distribuyen sus atribuciones entre los mltiples Viceministros, los Consejos
Nacionales, las Comisiones Presidenciales, los Comisionados Presidenciales, Comisiones
Interministeriales, las Autoridades nicas de rea o de Regin, Oficinas Nacionales,
Servicios Autnomos, Institutos Autnomos y Superintendencias, que en un ciclo
interminable son creados, fusionados, eliminados, sujetos a liquidacin permanente y
nuevamente constituidos, para formar parte de la Administracin Pblica.

A los anteriormente indicados, deben sumarse las denominadas Misiones orientadas a


aliviar las necesidades ms urgentes de una poblacin francamente empobrecida y la Fuerza
Armada que se incorpora a las actividades administrativas, ejerciendo funciones de
19

Venezuela. Ley Orgnica de la Administracin Pblica. Gaceta Oficial N 37.305 de fecha 17 de


octubre de 2001.

19

comando con ptica de salvamento y emergencia, para transformar la accin administrativa


en mera contingencia jurdica e institucional, sin posibilidad ninguna de consolidar logros
ni de institucionalizar cometidos estatales.

La penetracin del actuar administrativo en el mbito privado se manifiesta con mayor


claridad en la asuncin de figuras jurdicas propias del derecho privado comercial, como las
empresas del Estado, y de derecho privado civil, como las fundaciones y asociaciones o
sociedades civiles.

Debe sealarse que es imposible establecer el criterio poltico u organizacional que el


legislador o el ejecutivo nacional, estadal o municipal utilizan para optar por una u otra
figura jurdica, como igualmente debe sealarse que la funcin de coordinacin y control
sobre esta diversidad de organizaciones del Estado - que se duplican y triplican a nivel de
los 23 Estados, el Distrito Capital y los 326 Municipios de la Repblica- rebasan la
capacidad de gobernarlas por parte de los titulares de los rganos ejecutivos nacionales,
estadales y municipales, dada la frgil vinculacin entre unos y otros.

Lo que s puede constatarse, en la prctica, es que quienes dirigen estas organizaciones del
Estado, llamadas a ocuparse de problemas que su antecesora no pudo resolver, interpretan y
reinterpretan la normativa que se debe aplicar al punto, incluso, de modificar su lgica y
sentido, para desembocar fatalmente en la puesta en prctica de nuevos procedimientos,
mecanismos y trmites que a la postre hacen ms costosa no slo la operatividad
administrativa sino la iniciativa privada que a tales exigencias debe someterse.

Definitivamente, no hay Estado fuerte sin instituciones enrgicas. La proliferacin de


instituciones dbiles en su concepcin, estructura, fines y acciones, debilitan an ms al
Estado, lo carcomen, lo reducen a una entelequia slo til para el ejercicio autocrtico del
poder y para sacar ganancias de la corrupcin, pero totalmente incapaz de satisfacer las
necesidades de la poblacin.

20

Las instituciones venezolanas son dbiles en su concepcin porque, tarea imposible, se


constituyen para sujetar toda la dinmica al interior de la sociedad a las directrices,
procedimientos y trmites que cada una de ellas prev en su normativa de creacin.

Con una estructura piramidal y centralista, abortado los intentos de descentralizacin, la


interaccin con el ciudadano es apenas formal y, en todo caso, defectuosamente
informativa; la responsabilidad funcionarial es totalmente difusa y la interpretacin de los
hechos y de la ley est ideologizada sobre la base de una pretendida lucha de clases
sociales.

La responsabilidad as concebida hace nugatorios las quejas y reclamos o demandas de


efectiva prestacin de servicio, lo que consecuencialmente alienta el fenmeno de la
corrupcin en las diferentes instancias gubernamentales, a lo que igualmente contribuye la
excesiva inestabilidad en el ejercicio de los cargos de los mximos titulares, por ejemplo,
en siete aos se cuentan siete Ministros en el rgano encargado de la infraestructura del
pas, y cinco presidentes de la industria petrolera en el mismo lapso, slo por mencionar
dos reas claves para el desarrollo econmico nacional.

Lasitud en los fines, en razn de que stos adems de que se expresan en una forma en
extremo abstracta e ideal, se caracterizan por una ausencia total y, en el mejor de los casos
por notables deficiencias en materia de planificacin, asignacin y distribucin de recursos
presupuestarios y humanos y lmites de tiempo para concretar los objetivos.

Finalmente, debilidad en las acciones, porque absolutamente todas las instituciones


venezolanas definen su trabajo de acuerdo a las reglas, las tareas, la autoridad y los
presupuestos, razn suficiente para concluir que la administracin pblica no se dirige,
esencialmente a satisfacer los intereses de la colectividad sino a justificar su propia
permanencia en la esfera organizativa gubernamental.

21

En este sentido estimamos oportuno enumerar las consecuencias negativas que segn
Barzelay:20acarrea este modelo institucional: (1) cuando la atencin se concentra en los
medios por los cuales una unidad organizativa desempea sus supuestas funciones tiles,
para cualesquiera propsitos prcticos los medios se convierten en fines; (2) concentrarse
en el ejercicio de la autoridad y el desempeo de tareas conduce al ajuste unilateral y a la
especializacin del trabajo, en detrimento del trabajo en equipo. (3) cuando la posicin y la
satisfaccin derivan de ejercer control sobre los recursos presupuestarios y humanos, los
esfuerzos por economizar en su uso no se recompensan intrnsecamente. (4) en una
sociedad que objeta cada vez ms el valor del trabajo descrito en trminos burocrticos, se
resiente la autoimagen del empleado pblico, baja su moral y se deteriora su compromiso y
rendimiento.

Tan anmala situacin se refuerza, adems, con la vigencia de un sistema de control rgido,
inflexible en su diseo, que tiene su base de sustentacin en la conversin de las reglas
contables en normas jurdicas a fin de imprimirles un carcter coactivo. Estas normas
jurdicas de contenido tcnico, segn apunta Atchabahian21, obligan a los rganos del poder
y a los funcionarios pblicos que ponen en accin a la administracin pblica; stos deben
ajustar su conducta a lo que ellas determinan, conducta que de no observarse en los
estrictos lmites pautados se castiga con toda suerte de sanciones pecuniarias y
disciplinarias, incluso con la inhabilitacin para el ejercicio de funciones pblicas hasta por
un lapso de quince aos.

Para recalcar la absurda amenaza que pende sobre el funcionario pblico como
consecuencia de la rigidez del sistema contralor vigente en Venezuela, basta referir que las
sanciones antes indicadas se generan, segn la Ley Orgnica de la Contralora General de la
Repblica y del Sistema Nacional del Control Fiscal22, por cualquier acto, hecho u omisin
contrario a una norma legal o sublegal, al plan de organizacin, las polticas, normativa
20

Barzelay, Michael. (1998). Atravesando la burocracia. Una nueva perspectiva de la Administracin


Pblica. Fondo de Cultura Econmica. Mxico, D.F. Pgs. 161 a 163.
21
Atchabahian, Adolfo. (1996). Rgimen Jurdico de la Gestin y del Control de la Hacienda Pblica.
Ediciones Desalma. Buenos Aires. Pg. 12.
22

Venezuela. Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de


Control Fiscal. Gaceta Oficial N 37.347 de fecha 17 de diciembre de 2001.Artculo 91, numeral 29.

22

interna y hasta de los manuales de sistemas y procedimientos que rigen en cada una de las
organizaciones gubernamentales, lo cual, a nuestro entender a ocasionado los efectos ms
devastadores a la eficacia, eficiencia y economa que se requiere de la accin estatal.

La accin administrativa, concebida de esta forma, se reduce al mero cumplimiento de las


normas relativas a los ingresos y gastos pblicos, sobre los cuales se ejerce con inusitada
obsesin un control sobre la legalidad formal de la actuacin funcionarial. De ese modo de
control, los nicos resultados notables han sido la paralizacin, el entumecimiento, la
inhibicin de la dinmica administrativa y la exhibicin de uno que otro corrupto de baja
ralea, que ni por asomo justifica el enorme esfuerzo humano y presupuestario invertido en
los rganos contralores, convirtiendo a stos en una carga burocrtica ms en la estructura
estatal.

Ningn esfuerzo serio, trascendente se ha hecho, ms all de su defectuosa consagracin en


el texto legal que rige las funciones de la Contralora General de la Repblica, para
implantar las auditoras de gestin, cuya aplicacin colocara el nfasis en la evaluacin de
la eficiencia, economa y eficacia del gasto pblico y, fundamentalmente, en el logro de los
cometidos o finalidades para los cuales los rganos o entes del Estado han sido creados.
Desde esta perspectiva, es vlida la opinin de Citadini23 quien expresa: parece importante
que los rganos de control ejerzan su misin de forma apropiada y rpida, sin crear
enmaraados controles, formas intiles o poco provechosas. () al introducir el control por
auditoras, buscando analizar el resultado del acto administrativo, los rganos de control
estarn incentivando los propios cambios, logrando tornar al Estado eficiente y menos
gastador.

En Venezuela, sin embargo, se resiente y se palpa en cada iniciativa o accin


gubernamental, la falta de voluntad poltica para que los rganos administrativos o los
rganos contralores funden sus actividades en una adecuada planificacin, que conlleva la
23

Citadini, Antonio Roque. (1999) El Control Externo de la Administracin Pblica. Contralora General
de la Repblica. Caracas. Pg. 99.

23

asignacin idnea y racional de los recursos humanos y presupuestarios necesarios para


cumplir objetivos claramente determinados y susceptibles de ser valorados en cuanto a
calidad y cantidad por parte de la colectividad beneficiaria de los mismos.

Frente a este panorama general de nuestra organizacin administrativa nacional, estadal y


municipal, podemos deducir que las instituciones venezolanas, lejos de dirigirse a
establecer unas reglas del juego capaces de reducir la incertidumbre y proporcionar una
estructura idnea para resolver los problemas de interaccin humana, funcin esencial de
ellas segn estima el profesor North24, introducen elementos de caos y confusin en el seno
social, generan un costo de transaccin alto para la realizacin de cualquier intercambio
social, poltico o econmico y reflejan, sin dudas, la forma en que vemos el mundo, en que
vemos los problemas y visualizamos sus soluciones, que no es otra, en nuestro medio, que
el estatismo, antes teido de socialismo, paternalismo y populismo y ahora francamente en
vas de un comunismo primitivo.
Es as, en palabras de Muci y Vinck,25como la falta de un Estado organizado, y la presencia
de un Estado desordenador (en oposicin a su naturaleza de Estado ordenador) y
descoordinado en el proceso de intervencin en la actividad econmica y social, que
persigue una justa distribucin de la riqueza, en vez de procurar y promover la generacin
de la misma, termina produciendo un resultado contrario al de justicia social que sirve de
base al sistema econmico venezolano (resultado: un Estado que no trabaja para la
consecucin del bienestar social, por deslastrar el infortunio que ahoga a la ciudadana, sino
por acrecentar la marginalidad, la exclusin y la miseria); constatacin que conduce a los
autores a sentenciar:

El Estado venezolano es el principal propiciador de la informalidad, de ese


sistema informal paralegal- alternativo, del quiebre del sistema jurdico que
tiene lugar cuando hay una disyuncin aguda entre las normas y los objetivos
culturales y las capacidades socialmente estructuradas de los individuos del
24

North, Douglass. Conferencia en la Bolsa de Comercio de Buenos Aires.


http://www.undp.org.ar/archivos/conferencia_prof_douglass_north.htm. Pg.1 y 2.
25
Ob. cit. Pgs.1401y 1402.

24

grupo, para obrar de acuerdo con aqullos. Ello genera un Estado anrquico,
tolerante del libertinaje y el caos, un pas paralelo (autorregulado y regido por el
derecho alternativo), en desmedro de los intereses generales de la comunidad y
del bienestar social.

Es as pues que esta situacin, de indudable estampa catica, trasciende a las relaciones
sociales y se manifiesta en los vnculos que desarrollan los ciudadanos entre s y los
ciudadanos con relacin al Estado y a los bienes pblicos y privados; nexos que se
sustentan en una manifiesta debilidad de las instituciones del Estado para promover el
bienestar colectivo, fomentar la produccin y el empleo ms all de los que pueda generar
el propio Estado; en la ineptitud para cumplir y hacer cumplir las leyes que del Estado
emanan y, en fin, para sujetar la dinmica social a parmetros formales e institucionales que
garanticen la seguridad personal, la seguridad jurdica y el armnico uso y disfrute de los
bienes pblicos y privados entre los diferentes actores sociales.

Es en este contexto donde el espacio pblico, aceras, plazas, calles y avenidas opera como
recinto de la economa informal, para desarrollar una actividad de lucro en desmedro del
bienestar colectivo, de la garanta de los derechos laborales de los trabajadores al frente de
esos negocios informales, de la salubridad del buhonero, del residente y del transente, de
la seguridad personal y del derecho al ejercicio de la industria y el comercio de quienes
ejercen la economa formal.

De all pues, que la informalidad es un efecto, una consecuencia y, en nuestra opinin,


hasta una poltica, que cual vlvula de escape, el mismo gobierno promueve para evitar una
mayor conflictividad social como relacin causal de su propia incapacidad y del empeo
por destruir las bases econmicas surgidas de la iniciativa privada.

8. Est en el Derecho la solucin?.


Durante este ltimo perodo gubernamental se han producido cerca de 4.500 Decretos
Presidenciales. En el lapso que corre desde mediados del siglo XIX, es decir, desde el ao
1856 hasta 1998, se promulgaron 230 leyes, mientras que entre 1999 y 2006, apenas un
25

lapso de 7 aos, se han dictado 294 leyes, sin que ninguna de esas innumerables normas
aporten soluciones al problema de la economa informal, pues sta, en el aludido septenio,
lejos de reducirse ha crecido en trminos alarmantes.

Si la orientacin poltico-ideolgica que se impuso en Venezuela a partir de la Constitucin


de 1961, tena indudables rasgos socialistas o socializantes y se caracteriz por la presencia
de un Estado intervencionista, la situacin actual se agrava porque se trata de implantar un
sistema comunista, como se sabe, absolutamente negador de la libre iniciativa empresarial
privada, hoy sujeta a toda clase de restricciones, trabas, cargas e incluso a autnticas
confiscaciones de bienes privados, tales como tierras, viviendas, capitales e industrias, bien
mediante el despojo directo de ellas o por va de mltiples y elevadas cargas impositivas.

La autocracia que en sus ms ntidos caracteres rige en Venezuela, a pesar de la vigencia de


una Constitucin democrtica, impide producir un crecimiento econmico y social distinto
al impulsado por el gasto pblico. La inversin nacional o extranjera, por lo dems, debe
competir en evidente desventaja con el podero del Estado que regula precios hasta por
debajo de los costos de produccin, aumenta salarios sin ninguna concertacin con
trabajadores y empleadores, importa bienes y servicios sin restricciones arancelarias y sin
sometimiento a controles de cambio.

En Venezuela hoy, en materia econmica, se legisla primera y fundamentalmente para


cobijar a unos mediante el empleo pblico o por va de programas asistencialistas y para
constreir o estrangular a otros, mediante impuestos, licencias, permisos y trmites de todo
tipo, si acaso aspiran a crear o sostener una industria o comercio, a lo cual, sin dudas, debe
sumarse el desprecio, a la vista el deterioro, de las condiciones bsicas del desarrollo como
las vas de comunicacin y los servicios de electricidad, aseo urbano y seguridad pblica.

Ese colapso normativo e institucional, provoca que se desaten todas las ligaduras o valores
de la convivencia: la seguridad, la vida, el respeto a los bienes ajenos, incluyendo los
pblicos, que como afirmamos, estn excluidos de apropiacin, los cuales, son tomados por
un grupo de personas para el ejercicio del comercio informal. El resultado visible de la

26

denominada revolucin ha sido tanto en normas jurdicas propiamente como en


instituciones gubernamentales, un total y absoluto caos y el definitivo quiebre del sistema
jurdico formal.

Pero como el orden es consustancial a la convivencia humana, es lgico suponer que ese
proceso de informalizacin del trabajo y del comercio y de apropiacin de espacios
pblicos, operado en contra de la legalidad formal, haya generado un orden paralelo e
impuesto una autoridad, distinta a las legtimamente elegidas en una sociedad civilizada,
que con desprecio a todo lmite y responsabilidad jurdica, abusa y avasalla al comerciante
informal y obtiene un ilegtimo provecho de la necesidad ajena y de los bienes comunes a la
sociedad.

Situacin que la autoridad simplemente decide ignorar, por lo que su conducta propiciadora
o consentidora de relaciones jurdicas paralelas a la normas dictadas, se traduce en la
imposicin de sacrificios adicionales a la poblacin en general, como la negacin o
restriccin del derecho al uso y disfrute de un ambiente urbano ordenado y limpio; la
amenaza a la seguridad personal, el aumento del costo de los servicios para soportar toda
clase de conexiones y usos no autorizados de los mismos, la resignacin a relaciones de
trabajo negadoras de las conquistas mnimas de los trabajadores, en cuanto a un sano
ambiente laboral, lmites a la jornada de trabajo, al derecho a un salario mnimo y al seguro
y asistencia social debidos.

Miles de normas y cientos de instituciones vigentes en Venezuela han resultado claramente


ineficaces, para solucionar el problema de la economa informal, al contrario, han
provocado su crecimiento. Y ello lgicamente es as, porque como antes se afirm en
palabras de Torr, no es el Estado o la ley, quien fija o impide cosa alguna, es el gobierno,
o ms exactamente, son los gobernantes, aunque lo hagan en nombre del Estado.

Es el fracaso de una poltica econmica negadora de la libertad como base del proceso de
apropiacin, transformacin e intercambio de bienes para el logro del desarrollo personal y
colectivo, y la ineptitud para moderar la intensidad y oportunidad de la intervencin del

27

Estado como efectiva garanta de la justicia social, lo que ha incrementado los ndices de
pobreza y desempleo que, por supuesto, amenazan la continuacin en el poder de cualquier
gobernante, por lo que, en nuestra opinin, promover o permitir la apropiacin de espacios
pblicos para el desarrollo del comercio informal y aceptar la imposicin de normas
paralelas a la legislacin formal, no es ms que una va para aliviar las graves tensiones de
un grupo social con mayor capacidad de ocasionar conflictos. De esta forma, el tercer
sujeto de la relacin jurdica, el gobernante, simplemente se transa con un grupo de
ciudadanos y tiraniza a quienes menos peso conflictivo le hacen, todo a objeto de asegurar
su permanencia en el poder.

No es entonces en el Derecho sino en el modelo poltico y econmico, impuesto por los


gobernantes, la causa de la expansin de la comercio informal, en este sentido, estimamos,
que sera una mera ilusin pensar que alguna norma o entidad gubernamental surgida de
este mismo modelo, pueda de alguna forma solucionar el problema de la economa informal
y las dems anomalas que ella genera.

Hoy, ms que nunca, puede afirmarse que la crisis del Derecho no es ms que el reflejo, la
objetivacin, del grado de la crisis por la que atraviesa una sociedad y cuando ella se
manifiesta de un modo tan agudo, de nada sirve aspirar a la resolucin de algn asunto
mediante la emisin de nuevas normas jurdicas o la simple modificacin de las existentes,
se hace, entonces, imprescindible revisar las bases o fundamentos filosficos, polticos,
sociales, econmicos y culturales que tan gravemente afectan a un Estado, al punto de
atentar, como es nuestro caso, contra las ms elementales conquistas de la civilizacin.

28

BIBLIOGRAFA

Aftalin, Enrique R. Garca O. Fernando, Vilanova, Jos. (1980). Introduccin al


Derecho. 11 Edicin. Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales. Buenos Aires.

Atchabahian, Adolfo. (1996). Rgimen Jurdico de la Gestin y del Control de la


Hacienda Pblica. Ediciones Desalma. Buenos Aires.

Citadini, Antonio Roque. (1999) El Control Externo de la Administracin Pblica.


Contralora General de la Repblica. Caracas.

Cracogna, Dante. (1996). Teora y Realidad del Derecho. Abeledo-Perrot. Buenos Aires.

Barzelay, Michael. (1998). Atravesando la burocracia. Una nueva perspectiva de la


Administracin Pblica. Fondo de Cultura Econmica. Mxico, D.F.

Brennan, G. y Buchanan J.M. ( 1985). La Razn de las Normas. Unin Editorial. Madrid.

Fetscher, I. Rousseau y su Concepto de la Libertad. En Carl J. Friedrich. La Libertad.


Editorial Roble. Mxico. 1962.

Garca-Pelayo, Manuel. (2002). Derecho Constitucional Comparado. Fundacin Manuel


Garca-Pelayo. Caracas.

Hernndez G. Jos I. (2004) La Libertad de Empresas y sus Garantas Jurdicas.


Funeda-IESA. Caracas.

Leoni, Bruno. (1995). La Libertad y la Ley. Unin Editorial, S.A. Madrid.


Muci, F. Gustavo y Vinck D. Vanesa. (2004). La Contratacin Informal y el Realismo
Mgico Jurdico Vernezolano. Centenario del Cdigo de Comercio venezolano de
1904. Academia de Ciencias Polticas y Sociales. Anauco Ediciones, C.A. Caracas.

29

North, Douglass. (s/f). Conferencia en la Bolsa de Comercio de Buenos Aires.


http://www.undp.org.ar/archivos/conferencia_prof_douglass_north.htm.

Pipes, Richard. (2002) Libertad y Propiedad. Dos conceptos inseparables a lo largo de


la historia. Fondo de Cultura Econmica. Madrid.

Olaso, Luis M., Casal Jess M. (2003). Curso de Introduccin al Derecho. Universidad
Catlica Andrs Bello. Caracas.

Torr, Abelardo. (1999).Introduccin al Derecho. 12 Edicin. Abeledo-Perrot. Buenos


Aires.

Venezuela. Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial


Extraordinaria N 36.860 de fecha 30 de diciembre de 1.999.

Venezuela. Ley Orgnica de la Administracin Pblica. Gaceta Oficial N 37.305 de


fecha 17 de octubre de 2001.

Venezuela. Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema


Nacional de Control Fiscal. Gaceta Oficial N 37.347 de fecha 17 de diciembre de
2001.

30