(XXXX)
Por medio la cual se da cumplimiento a la sentencia T-161 de 2015 de la Sala Segunda de
Revisin de la Corte Constitucional, se declara la imposibilidad jurdica de cumplir con la
sentencia de 14 de julio de 2016, Rad. 2014-99, de la Seccin Quinta del Consejo de Estado
y se resuelven unas solicitudes en relacin con la circunscripcin especial de comunidades
afrodescendientes correspondientes al periodo institucional 2014-2018
I.
ANTECEDENTES
que Los seores Moiss Orozco V. y Mara del Socorro Bustamante deben ocupar sus
curules en la Cmara de Representantes.
1.10. En cumplimiento de dicha orden judicial, el Secretario General de la Cmara de
Representantes, mediante oficios de 26 de febrero de 2015, llam a los seores Mara del
Socorro Bustamante Ibarra (oficio S.G. 2-0125.15) y Moiss Orozco Vicua (oficio S.G. 20126.15) a tomar posesin de los cargos de representantes a la Cmara por la
circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes. El seor Orozco Vicua se
posesion el 27 de febrero de 2015, mientras que la seora Mara del Socorro no lo hizo.
1.11. Al resolver un recurso de splica, el auto de 24 de febrero de 2015 proferido por la
consejera Susana Buitrago fue revocado por la Seccin Quinta del Consejo de Estado
mediante providencia de 5 de marzo de 2015.
1.12. El 20 de marzo de 2015 fallece la seora Mara del Socorro Bustamante y, por
consiguiente, no toma posesin de la curul asignada.
1.13. Mediante sentencia T-161 de 14 de abril de 2015 la Corte Constitucional revis la tutela
tramitada ante los Consejos Seccional y Superior de la Judicatura, Rad. 2014-1682. En la
decisin, confirm la sentencia de segunda instancia del Consejo Superior de la Judicatura,
que revoc la de primera grado, pues consider que los candidatos de FUNECO no cumplan
con el requisito de representar a la comunidad afrodescendiente, dado que esta era una
organizacin de base. Para el efecto recuerda que el Decreto 2248 de 1995 fue derogado
por el Decreto 3770 de 20081 que estableci un nuevo reglamento para la comisin
consultiva de alto nivel y organiz un registro para los consejos comunitarios y
organizaciones de comunidades negras. Es relevante mencionar que a juicio del tribunal
constitucional, las organizaciones de base pueden actuar como agentes de intereses
legtimos de sectores de la poblacin pero no se encuentran habilitadas para inscribir
candidatos en la circunscripcin especial de afrodescendientes en la Cmara de
Representantes. De esa forma reiter lo dicho en sentencia de 5 de agosto de 2010 de la
Seccin Primera del Consejo de Estado2 y concluy que solo las organizaciones raizales y
los consejos comunitarios representan a la comunidad afro, de conformidad con el Decreto
2163 de 20123, que derog expresamente el Decreto 3770 de 2008. La Corte Constitucional
seal que al mantener la inscripcin de los candidatos de FUNECO, el CNE incurri en
1
Por el cual se reglamenta la Comisin Consultiva de Alto Nivel de Comunidades Negras, Afrocolombianas, Raizales y
Palenqueras; se establecen los requisitos para el Registro de Consejos Comunitarios y Organizaciones de dichas
comunidades y se dictan otras disposiciones
2
Radicado 11001032400020070003900.
3
Por el cual se conforma y reglamenta la Comisin Consultiva de Alto Nivel de Comunidades Negras, Raizales y
Palenqueras y se dictan otras disposiciones.
defectos sustantivos y fcticos por interpretacin errnea y le previno para que aplique la
tesis de esa sentencia de tutela al tomar decisiones sobre esas curules. Finalmente, agreg
que la carencia de representacin en la Cmara de las comunidades afrodescendientes
vulnera de manera grave sus derechos fundamentales.
1.14. Por otra parte, la Seccin Primera, Subseccin A, del Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, mediante sentencia de 13 de mayo de 2015, al resolver la accin de tutela
Rad. 2015-844, instaurada por el seor lvaro Rosado Aragn, orden al presidente de la
Cmara llamar al mencionado ciudadano para ocupar la curul que qued vacante por la
muerte de la seora Mara del Socorro Bustamante.
1.15. En relacin con la sentencia de tutela proferida por el Consejo Superior de la
Judicatura, de fecha 26 de septiembre de 2014, la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del
Consejo Seccional de la Judicatura de Bogot, el 18 de mayo de 2016 profiri un auto en el
cual seala que aquel no haba sido cumplido a cabalidad y, por tanto, requiri al CNE para
que informara si expidi credenciales a favor de los seores Moiss Orozco Vicua y lvaro
Gustavo Rosado Aragn y, en caso afirmativo, que informara por cuenta de qu autoridad.
1.16. A travs de oficio de 25 de mayo de 2015, el secretario general de la Cmara de
Representantes llam al seor Rosado Aragn a tomar posesin del cargo de representante
por la circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes.
1.17. El acto de llamamiento al seor Rosado fue demandado ante la Seccin Quinta del
Consejo de Estado (Rad. 2015-13) que inicialmente inadmiti la demanda y posteriormente la
rechaz por no subsanar los defectos advertidos.
1.18. En sentencia de 11 de diciembre de 2015, la Seccin Primera del Consejo de Estado
revoc el fallo de primera instancia proferido por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca
en la accin de tutela Rad. 2015-844 y en su lugar, neg el amparo solicitado por el seor
lvaro Rosado4.
1.19. Con la sentencia de 14 de julio de 2016, proferida dentro del proceso electoral Rad.
2014-995, la Seccin Quinta del Consejo de Estado anul la Resolucin 2528 de 2014 del
CNE, en cuanto declar elegido al seor Moiss Orozco Vicua como representante a la
Cmara, esencialmente por los mismos argumentos de la sentencia T-161 de 2015 de la
Corte Constitucional, es decir, que FUNECO era una organizacin de base y como tal, no
4
5
Radicado 25000-23-41-000-2015-00844-01.
Radicado N11001-03-28-000-2014-00099-00.
poda avalar candidatos a la Cmara. Para tomar esa decisin, inaplic la Resolucin 142 de
2013 en la que el Ministerio del Interior actualiz la inscripcin de FUNECO como
organizacin de base en el registro de consejos comunitarios, por haber sido expedida con
fundamento en una norma derogada. La sentencia ordena al CNE expedir la certificacin
referida en el artculo 278 de la Ley 5 de 1992 y al presidente de la Cmara, que proceda
segn los artculos 134 de la Constitucin Poltica y la misma norma sealada para el CNE.
1.20. Al decidir la accin de tutela Rad. 2016-1938 interpuesta por el seor Heriberto
Arrechea, candidato del movimiento MIO, contra el Consejo Nacional Electoral, mediante
fallo de 10 de octubre de 2016, la Seccin Primera, Subseccin B del Tribunal Administrativo
de Cundinamarca orden al CNE cumplir la sentencia de nulidad electoral del Consejo de
Estado. En la parte considerativa
curules
en
la
Cmara
por
la
circunscripcin
especial
para
comunidades
afrodescendientes.
En su escrito manifiesta que la sentencia del Consejo de Estado dej en evidencia un vicio
de ilegalidad respecto de todos los integrantes de la lista de FUNECO. Considera que el
CNE no puede certificar que esa organizacin tiene derecho a ocupar las curules por la
circunscripcin especial de afrodescendientes, por cuanto no tena facultad para conceder
avales. Por ello asegura que deben excluirse de los resultados la votacin de esta fundacin
y recalcularse la cifra repartidora. Concluye solicitando que se le asignen las curules
Movimiento de Inclusin y Oportunidades -MIO, por ser un partido poltico y no una a
organizacin de base.
2.2. Mediante escrito del mismo da, sin radicado individual, el seor RAYMOND SMITH
PAOLOMEQUE PINO presenta a travs del mismo apoderado del seor Arrechea idnticos
argumentos al Rad. 4616.
2.3. Mediante escrito radicado en esta Corporacin el 21 de julio de 2016, con el No. 4638,
el seor RAYMOND SMITH PALOMEQUE PINO solicita que se expida credencial que lo
acredita
como
congresista
por
la
circunscripcin
especial
de
comunidades
afrodescendientes.
Considera el peticionario que la organizacin de base FUNECO no poda avalar la
inscripcin de los seores Mara del Socorro Bustamante (q.e,p,d.), Moiss Orozco y lvaro
Gustavo Rosado Aragn y por lo tanto sus llamamientos son nulos. Manifiesta que las
curules les corresponden a l y al seor Heriberto Arrechea Banguera, del Movimiento de
Inclusin y Oportunidades, MIO, que es un partido legalmente inscrito y que obtuvo la
mayor votacin por la circunscripcin especial de afrodescendientes.
2.4. A travs del escrito radicado en la Corporacin el 21 de julio de 2016, con Rad. No
4648, el seor DAVID MARINO SNCHEZ VIGOYA, elev derecho de peticin en atencin
a la sentencia proferida por el Consejo de Estado para que se le informe cul es la
organizacin poltica llamada a ocupar las curules por la circunscripcin especial de las
comunidades afrodescendientes (Folio 18).
2.5. Mediante escrito radicado en la Corporacin el 5 de agosto de 2016, con el Rad. 5023,
el ciudadano PEDRO TERN CAMPO, actuando en calidad de directivo y candidato inscrito
por la organizacin de base AFROVIDES, hoy denominada CIEN POR CIENTO POR
COLOMBIA, pone en conocimiento presuntas irregularidades en que incurrieron diferentes
agrupaciones al inscribir listas de candidatos por dicha circunscripcin, amparados en
resoluciones que estaban afectadas por un vicio de falsa motivacin.
Explica que todas las resoluciones de actualizacin o de inscripcin de las organizaciones
que
inscribieron
candidatos
para
la
circunscripcin
especial
de
comunidades
afrocolombianas para las elecciones de 2014, fueron proferidas por la Direccin de Asuntos
para Comunidades Negras Raizales y Palenqueras con posterioridad a la entrada en
vigencia del Decreto 2163 de 19 de octubre de 2012. Esta circunstancia, en su sentir, deriva
en el incumplimiento de los requisitos legales de inscripcin de candidaturas, en los trminos
del artculo 3 de la ley 649 de 2001.
En virtud de lo anterior, eleva las siguientes peticiones:
a) Que la organizacin electoral revise todas las inscripciones de las agrupaciones que
participaron en las elecciones a la Cmara de Representantes por la circunscripcin
especial para comunidades afrodescendientes y que a aquellas que no cumplan con
los requisitos para la inscripcin por esa circunscripcin, les sean revocadas sus
inscripciones.
b) Que se revoque el acto administrativo por medio del cual esta Corporacin declar la
eleccin como congresistas de los seores Mara del Socorro Bustamante y Moiss
Orozco Vicua, al igual que la de Alvaro Rosado, quien entr a ocupar una curul en
remplazo de la seora Bustamante.
c) Que se llame a ocupar las curules a la organizacin CIEN POR CIENTO POR
COLOMBIA, que no est afectada por ningn vicio de nulidad o falsa motivacin.
2.6. El apoderado del seor Arrechea, mediante oficio con radicado el 16 de agosto de 2016
con el No. 5222, reitera la solicitud presentada a la Corporacin con radicado 4616-16.
2.7. El 31 de agosto de 2016, con radicado 5601, el seor SIXTO MANUEL GARCIA MEJA,
en su calidad de candidato de AFROVIDES, hoy denominada CIEN POR CIENTO POR
COLOMBIA), present solicitud a la corporacin en el mismo sentido que la presentada por
el seor PEDRO TERN CAMPO el 5 de agosto de 2016, con el Rad 5023.
2.8. El 31 de agosto de 2016 la Procuradura General de la Nacin, mediante radicado 5581,
remiti peticin del seor DAVID MARINO SNCHEZ VIGOYA, que corresponde a la misma
presentada el 21 de julo de 2016, con radicado 4648-16. En la misma fecha se dio el Rad.
5582 al oficio con el que la presidenta de la Comisin Nacional de Control y Asuntos
Electorales de la Procuradura indagaba por el trmite de la peticin del seor Raymond
Palomeque, Rad. 4638-16.
2.9. El 1 de septiembre de 2016, con el radicado 5618-16, el seor DAVID MARINO
SNCHEZ VIGOYA solicit que se acatara la decisin del Consejo de Estado realizando el
llamamiento a la candidata del Consejo Comunitario de los Corregimientos de San Antonio
y el Castillo, seora VANESSA ALEXANDRA MENOZA, quien segn la informacin de la
pgina web de la Registradura Nacional del Estado Civil es la que aparece con mayor
votacin.
2.10. El 5 de septiembre de 2016, con el radicado 5726, el seor WILSON RENTERA
RIASCOS, en su condicin de representante legal del Consejo Comunitario de los
Corregimientos de San Antonio y del Castillo del Municipio el Cerrito del Valle del Cauca,
solicita que se de aplicacin a la sentencia del Consejo de Estado y en consecuencia, se
llame a ocupar la curul a la seora VANESSA ALEXANDRA MENOZA, inscrita por ese
consejo.
Considera que todas las organizaciones que inscribieron candidatos para aspirar a las
curules
por
la
circunscripcin
especial
de
comunidades
afrodescendientes
son
organizaciones de base que no estn facultadas para otorgar avales. Manifiesta que la
organizacin que l representa es la nica que est debidamente inscrita en el Registro
nico Nacional de Organizaciones y Consejos Comunitarios de Comunidades Negras,
Afrocolombianas, Raizales y Palenqueras.
2.11. Mediante oficio de 19 de septiembre de 2016, con radicado 6188, el seor
HERIBERTO ARRECHEA BANGUERA solicita al Consejo Nacional Electoral que expida de
manera inmediata con destino a la Cmara de Representantes una certificacin en la que
conste la votacin para la circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes para
el periodo 2014-2018, con base en el acta general de escrutinio (E26), desagregando la
informacin correspondiente a la lista del Movimiento de inclusin y Oportunidades, MIO.
2.12. El 13 de octubre de 2016, con el radicado 7166, el seor DAVID MARINO SANCHEZ
VIGOYA solicita al CNE que cumpla con el fallo del Consejo de Estado y que se pronuncie
sobre las curules para la circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes.
2.13. El 18 de octubre de 2016, con el radicado 7246, la seora VANESSA ALEXANDRA
MENOZA, avalada para la Cmara por el Consejo Comunitario de los Corregimientos de
San Antonio y del Castillo del Municipio el Cerrito del Valle del Cauca, elev solicitud en el
mismo sentido que la presentada por el representante legal de esa organizacin, seor
WILSON RENTERA RIASCOS, Rad. 5726.
2.14. El 18 de octubre de 2016, con radicado 7247, el seor MOISS OROZCO VICUA
eleva las siguientes peticiones a la Corporacin:
a) Que en atencin a una accin de tutela que present contra la sentencia del Consejo
b) de Estado, la Corporacin se abstenga de dar trmite a las peticiones presentadas
por las diferentes listas de candidatos que aspiran a ocupar las curules por la
circunscripcin especial de las comunidades afrodescendientes, mientras se decide
en primera y segunda instancia.
c) Cules son los motivos por los que la Corporacin no ha intervenido
administrativamente a las organizaciones que de acuerdo con la sentencia del
Consejo de Estado otorgaron avales e inscribieron candidatos para la circunscripcin
radicado 2016-00938-00.
b) Que se le d inmediata respuesta a las solicitudes hechas en oficio con radicado
5601-16.
c) Que se d inmediata respuesta a las solicitudes hechas por el seor PEDRO TERAN
con radicado 5023.
2.18. El 25 de octubre de 2016, mediante oficio S.G 2-1991.16, con radicado No. 7433, el
secretario general de la Cmara de Representes solicit a la Corporacin que expidiera
certificacin en la que se determine de acuerdo con los escrutinios de las votaciones a la
Cmara
de
Representantes
por
la
circunscripcin
especial
de
comunidades
a los interesados, en particular a los solicitantes y a las organizaciones que los avalaron, a
lderes de las comunidades afro, a la autoridad que debe hacer el llamado, al Ministerio del
Interior, al Ministerio Pblico y a la academia, antes de adoptar la decisin que corresponde
a la Corporacin respecto a la provisin de las curules de la circunscripcin de
afrodescendientes en la Cmara de Representantes, periodo 2014-2018.
3.7. A partir de la notificacin de la sentencia de tutela del Juzgado Primero Penal del
Circuito de Duitama, la Presidencia de la Corporacin asumi ese asunto para proponer a la
Sala Plena una alternativa de cumplimiento de la orden judicial.
4. Audiencia pblica
El 28 de noviembre de 2016 se llev a cabo la audiencia pblica convocada por el
magistrado ponente mediante auto de 23 de noviembre de 2016. En la diligencia se
registraron las siguientes intervenciones, que tambin constan en el acta correspondiente:
-
CAMARA DE REPRESENTANTES
Interviene el doctor Jorge Humberto Mantilla Serrano, delegado para la audiencia por el
doctor Miguel ngel Pinto Hernndez, presidente de la Cmara de Representantes, de
conformidad con el oficio P1.1-00833-2016 de 25 de noviembre de 2016, que aporta.
Anuncia que no se pronunciar sobre los requisitos para acceder a la curul vacante, sino que
se referir a la posicin de la Cmara sobre el asunto.
Seala que existe un fallo ejecutoriado que anula la eleccin de Moiss Orozco, con efectos
ex nunc. Dice que el presidente de la Cmara acta como autoridad administrativa y por lo
tanto no le es dado interpretar el fallo ni inmiscuirse en competencias de otras autoridades.
Advierte que hay un vaco en la ley para proveer la curul vacante en el caso concreto, pues
de conformidad con los artculos 278 de a la Ley 5 de 1992 y 134 de la Constitucin Poltica
debe proveerse con la misma lista, pero dentro de la lista de FUNECO no existe otra persona
que pueda suplir la ausencia del seor Orozco.
Agrega que el fallo del Consejo de Estado no defini quin sigue en lista.
Destaca que las curules pertenecen a los partidos.
Manifiesta que la Cmara no puede cumplir porque no hay otra persona que siga en la lista.
Indica que hay personas en otras listas, pero el presidente de la Cmara no puede hacer
interpretaciones para hacer el llamamiento.
Sostiene que la Cmara siempre ha cumplido con los fallos judiciales de las autoridades
competentes y hace un recuento de las rdenes judiciales proferidas para el caso de las
curules afro, periodo 2014-2018.
Seala que estn a la espera de que una autoridad competente les diga quin sigue para
proveer la curul. Comenta que se ha oficiado al CNE para que dentro de su competencia
determine quin sigue en lista, de acuerdo con la certificacin que debe expedir.
-
El seor Daniel Gmez Mazo, investigador de dicho observatorio, inicia aclarando que se
trata de un espacio de investigacin de DeJusticia y la Universidad de Los Andes.
Advierte que presentar un concepto acadmico y que no defender un inters particular.
Hace referencia a la sentencia T-161 de 2015 de la Corte Constitucional, en la que consider
que se vulneraron los derechos fundamentales de la comunidad afrodescendiente porque las
organizaciones de base, como FUNECO, no la representan para efectos de ocupar las
curules especiales en la Cmara.
Seala que existen criterios para orientar la seleccin de candidatos de esa circunscripcin
especial, con nfasis en su pertenencia a la comunidad.
Manifiesta que la circunscripcin especial es un instrumento de representacin basada en la
identidad, para remediar la discriminacin. En el mismo sentido, agrega que se trata de una
medida de accin afirmativa a favor de un grupo tradicionalmente excluido.
Se deja constancia de inasistencia y del recibo por Subsecretara de memorial suscrito por su
apoderado, doctor Alvaro Alario Montero, Rad. 201600008095-00.
-
Contina manifestando que las dos curules por cifra repartidora deben corresponderle al
MIO. Aclara que se refiere a dos curules, primero, por nulidad de la eleccin del seor
Orozco y segundo, porque todos los candidatos de FUNECO estn afectados por el mismo
vicio, por va de excepcin de inconstitucionalidad e ilegalidad.
Aade que, al fallecer la seora Mara del Socorro Bustamante sus votos no pueden contar
porque fueron lista preferente.
Considera que FUNECO debe ser excluida de la asignacin de curules, el seor Rosado
debe dejar su cargo y el CNE debe decir a quin corresponde la curul. Sobre el punto,
manifiesta que el seor Rosado se posesion por cuenta de una tutela que fue revocada y
destaca que el auto que orden su posesin tambin fue revocado.
Concluye comentando que FUNECO no tiene derecho a representar a las comunidades
negras y que las dos curules deben asignarse a MIO.
Resalta que el seor Arrechea en especial tiene el mayor nmero de votos y que segn los
principios del derecho electoral, los derechos de los sufragantes estn por encima de los
elegidos, entonces debe asignarse la curul para garantizar la representacin de esas
comunidades.
-
Explica que el seor Carlos Hctor Caicedo Balanta, segundo en la lista de MIO, renunci al
partido, por lo cual la curul debe asignarse a quien le sigue, o sea, a l.
Solicita tener en cuenta el precedente vinculante, es decir, el fallo de tutela del Consejo de la
Judicatura que ordena a Orozco y Rosado entregar curules, lo mismo que la sentencia T-161
de 2015 de la Corte Constitucional, el fallo del Consejo de Estado, la aclaracin de voto, la
tutela y el desacato promovidos por el seor Arrechea, Rad. 1938, el bloque de
constitucionalidad y la sentencia C-621 de 2015 de la Corte Constitucional.
-
Inicia informando que naci en Ungua, Choc. Que emigr a los 16 aos por falta de
oportunidades. Que estudi en Medelln. Que a los 21 aos fue elegida primera seorita
Colombia afrocolombiana 2001-2002 y que luego inici su trabajo social por la Regin.
Contina manifestando que en 2010 se lanz en la circunscripcin de negritudes de la
Cmara, a travs de una organizacin de base.
En 2013 intent una nueva candidatura a travs del consejo comunitario, pues se fue a vivir a
Valle del Cauca, Cali, que tiene la mayor poblacin afro.
Asegura que los consejos comunitarios son los que tienen la verdadera representacin de la
comunidad, en razn de la titulacin de tierras.
Manifiesta que en 2014, pasadas las elecciones al Congreso, present una tutela en conjunto
con otros interesados.
Sostiene que cumple los requisitos para ser representante a la Cmara en la circunscripcin
afro y destaca que sus padres son afrodescendientes.
Finaliza indicando que a las comunidades afro se les debe reconocer su derecho a una
verdadera representacin y llamar a la unidad y a la reflexin para trabajar por la comunidad.
-
Interviene el seor Diego Angulo, quien fue candidato por las comunidades afro para el
periodo 2014-2018.
Sr.
WILSON
RENTERA
RIASCOS
CONSEJO
COMUNITARIO
Quiso actuar en representacin de Pedro Tern, que no vino, pero el magistrado ponente le
niega la representacin por falta de representacin adjetiva (no es abogado).
Inicia manifestando que representa a Afrovides, que inscribi una lista cerrada integrada por
l y el seor Tern.
Manifiesta que la audiencia est motivada por el fallo del Consejo de Estado, segn el cual
los candidatos de FUNECO no cumplen los requisitos para representar a la comunidad afro.
Indica que la Resolucin 142 tiene un vicio de nulidad, porque estaba fundamentada en el
Decreto 3770, que fue derogado en 2012, razn por la cual se cay la lista de FUNECO.
Considera un irrespeto que no estuvieran los 9 magistrados del CNE y asegura que hubieran
estado presentes si el tema hubiera sido conceder curules a la guerrilla.
El magistrado Novoa interviene para destacar que el comentario es descomedido, que la
guerrilla no tiene nada que ver con la audiencia y pone orden en la diligencia.
El seor Garca contina su intervencin solicitando al CNE que revise minuciosamente los
requisitos para que ocupen las curules quienes los cumplen.
Descarta que MIO, Poder Ciudadano y las 7 organizaciones ms que siguen en votacin
puedan ocupar las curules, porque fueron inscritas con resoluciones viciadas de nulidad.
Considera que la curul es para AFROVIDES, que es una organizacin de base.
Afirma que en la aclaracin de voto de la magistrada del Consejo de Estado falt decir que el
derecho de los consejos comunitarios est sujeto a que tengan ttulos de tierras otorgados
por el INCODER, de modo que habra que revisar si consejo comunitario de la seora
Vanessa Mendoza tiene ese ttulo.
Tambin solicita que se revise si el seor Palomeque, de MIO, estaba inscrito en otra
organizacin.
Manifiesta que AFROVIDES produjo un partido poltico y que hasta el 20 de julio de 2014 fue
el segundo rengln de un congresista.
Agrega que el CNE, mediante Resolucin 0159 de 2015 reconoci a Afrovides como un
movimiento poltico y que el Consejo de Estado lo ratific.
Aport los documentos anunciados.
CNE es el mismo que establece la Corte en la sentencia T-161, de modo que debe definir
cules organizaciones pueden entrar a la contienda y tener derecho a acceder a las curules.
-
No respondi a la convocatoria.
-
Inicia sealando que los requisitos para ser congresista en las curules de la circunscripcin
especial de afrodescendientes son de orden formal, empezando por lo dispuesto en el
artculo 176 de la Constitucin Poltica.
Advierte que la sentencia T-161 de 2015 de la Corte Constitucional ya dijo qu haba que
hacer en este caso, de modo que las organizaciones de base no estn facultadas para
inscribir candidatos, sino los consejos comunitarios, las organizaciones raizales y los partidos
polticos.
Contina indicando que la inscripcin de candidatos es un proceso formal, basado en
derecho y que en este caso hubo 29 inscripciones, de las cuales tiene que verificarse cul es
consejo comunitario. Agrega que los consejos comunitarios no requieren tierras ni titulacin,
sino que hay unos que tienen y otros que no. Subraya que las tierras no determinan un
derecho electoral.
Manifiesta que las resoluciones de todas las listas que anteceden al consejo comunitario son
organizaciones de base y que esa fe pblica la dan las autoridades pblicas, no ellos.
Invita a la reivindicacin de luchas histricas de lderes de comunidades negras. Agrega que
la MOE advirti sobre la gravedad de llevar 30 meses sin representacin, sobre todo con el
trmite de normas fast-track que se avecina.
Concluye solicitando al CNE que revise cmo se inscribieron las listas y si se trata de partido
poltico formal, consejo comunitario u organizacin raizal.
-
liderazgo, que personas que histricamente han representado a los politiqueros han asumido
el ejercicio de esa circunscripcin y no han tenido comunicacin con las comunidades ni las
organizaciones.
Considera necesario tener presente que desde los inicios hasta hoy ninguna de las personas
elegidas ha tenido la legitimidad y que en este momento el ejercicio del derecho a la
participacin y representacin poltica del proceso organizativo est en regresividad, por lo
que se ha generado una seria afectacin en los espacios de participacin.
Sostiene que la mesa nacional de consulta previa, la consultiva nacional y en general todos
los espacios de la comunidad afro estn cooptados por el oportunismo individual de los
politiqueros.
Estima que el Ministerio del Interior debe revisar y depurar el concepto de organizacin y el
registro nico de organizaciones y que se deben reglamentar los requisitos que deben tener
las organizaciones reales, para avalar la representacin y los requisitos de los candidatos.
Concluye sealando que, si esas reformas no se dan, deben desaparecer esas curules y
volver a luchar por una representacin poltica que dependa de sus propios votos.
-
Inicia sealando que los requisitos para ocupar curules especiales afro estn en la ley 649 y
que por lo mismo, los partidos polticos no pueden avalar curules de la circunscripcin
especial de comunidades negras.
Hace referencia a un acto legislativo que sera de 2002, segn el cual los partidos polticos
originados en esas curules podan avalar candidatos, pero que habra sido declarado
inexequible por la Corte, porque se trat de una decisin que afectaba a toda la comunidad
afro y no haba sido consultada.
En cuanto a los fallos, seala que la sentencia de tutela del Consejo Superior de la
Judicatura suspendi todos los actos que haban originado la eleccin. Esta suspensin fue a
revisin y la Corte Constitucional, en sentencia T-161 de 2015, determin que las personas
elegidas deberan seguir suspendidas hasta que el Consejo de Estado profiriera un fallo.
Destaca la extensin de los efectos del fallo al tercero de la lista, aunque no hubiera sido
mencionado, de modo que, con la sentencia del Consejo de Estado las curules no podan
estar ocupadas por esas personas.
Advierte que el registro de FUNECO haba sido mal actualizado y que la Resolucin 142 de
2013 accedi a una inscripcin con normas que ya no existan.
Sostiene que tanto el fallo de la Corte Constitucional como el del Consejo de Estado
mencionan el decreto 2163 de 2012, que es el que autoriza al Ministerio del Interior a inscribir
solo consejos comunitarios y organizaciones de San Andrs.
Manifiesta que el Decreto 2163 fue suspendido por la Corte Constitucional en la sentencia
576 de 2014, conforme a la cual los consejos comunitarios y las organizaciones de San
Andrs tampoco representan de por s a la comunidad negra.
Considera que las dos curules de comunidades negras no dependen de la ley 70, sino de la
ley 649 y aade que la Corte Constitucional dijo que la comunidad negra no est solo en la
parte rural, sino en todo el pas.
Finaliza informando que fue candidato por ASOPRA y sostiene que esa organizacin no fue
sometida a parmetros o revisin desde su creacin en 2002, pues no ha habido ningn acto
administrativo del Ministerio del Interior que invalide su legalidad.
-
que luego la Ley 649 de 2001 estableci correctamente las reglas para las comunidades
negras.
De acuerdo con el artculo 177 de la Constitucin Poltica y la Ley 649 de 2001, los requisitos
para ser congresista por esa circunscripcin son: ser ciudadano, tener ms de 25 aos, ser
miembro de comunidades negras y ser avalado por su respectiva comunidad.
Informa que la posicin de la Direccin de Asuntos para Comunidades Negras es que se
debe tener en cuenta, tal como seala la norma, que el candidato deber ser miembro de la
comunidad. Eso hace referencia al concepto de comunidad de la ley 70, es decir, un conjunto
de familias de ascendencia afro que poseen cultura propia, comparten historia, propias
tradiciones y costumbre, revelan consciencia de identidad y se distinguen de otros grupos
tnicos.
Destaca que no puede autorreconocerse afro quien no pertenezca a la comunidad, sino que
el reconocimiento debe provenir de la misma comunidad, es decir, con un registro ante el
Ministerio del Interior.
Seala que deben reivindicarse y promoverse los derechos de esas comunidades y que de
acuerdo con la sentencia T-161 de la Corte, los requisitos deben asegurar la participacin de
la comunidad afro.
Manifiesta que, conforme a la misin del Ministerio, no est en posicin de pronunciarse
frente a avales o curules, pero solicita observar los lineamientos constitucionales y legales y
que se cumpla con los fines constitucionales para los que fueron creadas las curules.
Finaliza pronuncindose sobre los reparos a las actuaciones del Ministerio en el transcurso
de la audiencia, manifestando que desconoce el tema probatorio, pero que, si existen
requerimientos sobre las bases de datos, estn dispuestos a absolver las inquietudes.
A continuacin el magistrado Novoa le da la bienvenida al presidente de la Corporacin,
doctor Alexander Vega Rocha.
Agotada la lista de convocados en el auto de 23 de noviembre de 2016, el magistrado Novoa
abre espacio para otros intervinientes.
La seora Moreno precisa que interviene a ttulo personal y que es oriunda de Ungua,
Choc.
Considera que el CNE hace mucho tiempo perdi competencia para la convocatoria de la
audiencia; agrega que fueron consultados previamente a que el Consejo de Estado
resolviera el proceso electoral. Insiste en que se agot el requisito de procedibilidad y seala
que hubiera sido bueno hacer una audiencia antes de la sentencia de nulidad. Estima que el
CNE solo tiene que cumplir el fallo del Consejo de Estado.
Manifiesta que el fallo del Consejo de Estado es claro y que otra cosa es que ni la Cmara ni
el CNE quieran entender el planteamiento. Explica que la Ley 5, en el artculo 278, establece
dos formas de cumplir: como lo dice la sentencia y llamar al siguiente de la lista.
Seala que MIO, segn constancia del CNE, tiene la mayor votacin y que de la lista el
primero es Heriberto Arrechea.
Solicita que se escojan las dos listas ms votadas, es decir, MIO y Afrovides. Dice que el
presidente Vega est notificado de la accin de tutela que lo obliga a cumplir fallo. Considera
que no se trata de enviar una certificacin plana, pues el Consejo de Estado dio los
parmetros y dijo cmo se deba hacer el remplazo.
Informa sobre un incidente de desacato contra el CNE.
Aade que la solucin es judicial y que el CNE debe expedir una certificacin clara a la
Cmara, que le permita cumplir el reemplazo.
En cuanto al consejo comunitario, asegura que no tiene titulacin de tierras y anuncia que
aportar certificacin del INCODER, segn el cual hasta ahora lo estn solicitando (12 folios).
En este punto, el magistrado Novoa advierte que la audiencia no puede convertirse en un
pugilato contra el CNE, que debe tomar sus decisiones en derecho, como corresponde.
A continuacin interviene el magistrado Vega, quien aclara que, en virtud de la tutela a la que
hizo referencia la seora Moreno, expidi la certificacin que normalmente se expide para la
mesa directiva de la Cmara en estos casos. Precisa que la tutela neg el derecho a elegir y
ser elegido. Explica que se presentaron varias solicitudes de quienes creen tener derecho a
la curul. Considera que la aclaracin de voto de la magistrada Bermdez abre espacio para
entender la forma de cumplir el fallo. Informa que ninguna de las dems listas pas el umbral.
-
Informa ser palenque de San Basilio. Manifiesta que la discusin no es un problema jurdico,
sino poltico. Considera que, si las curules las hubiesen ganado dos personas negras, no
habra debate. Explica que se trata de acciones afirmativas para beneficiar a una poblacin
histricamente excluida.
A su juicio, todas las organizaciones, las 29 que participaron, tienen derecho y que no
podemos decir que solo los consejos comunitarios pueden dar aval.
Destaca que la mayora de gente negra est en la ciudad.
Aade que, si solo fuera el derecho de los consejos comunitarios, Vanessa Mendoza no
representara a la comunidad, porque no es de ah.
Seala que para ser miembro de un consejo comunitario la persona debe haber vivido 10
aos en la comunidad.
Sobre MIO, considera ilgico darle las dos curules con tan poca votacin, porque la anterior
tiene el doble, de modo que solo puede acceder a una.
Destaca que las comunidades negras requieren representatividad y que quienes han llegado
al Congreso no han presentado propuestas en beneficio de las comunidades.
-
Indica que las curules tienen origen en el Convenio de la OIT. Dice que la autoregulacin que
seala el convenio debe contar con el concepto de las comunidades.
Considera que se ha incurrido en un error al afirmar que el Decreto 3770 fue derogado, pues
solo fueron derogados 5 artculos que hacen relacin al derecho a consulta previa que deben
tener las comunidades negras.
Dice que MIO no nace de las comunidades negras, sino de un partido poltico. Que por lo
tanto hubo un engao al Ministerio del Interior.
Sobre Poder Ciudadano, de la seora Piedad Crdoba, dice que su inscripcin ni siquiera
cumple el ao para tener derecho a inscribir candidatos por organizacin de base.
Lamenta que el Ministerio convalide la sentencia T-161 de 2015.
Concluye asegurando que no es requisito para ser miembro de comunidad negra tener ttulo
colectivo.
-
Resalta que las organizaciones de base fueron inhabilitadas por el Consejo de Estado. Dice
que se debe velar por la comunidad, sin intereses creados. Advierte que se trata de una
pelea de negros contra negros.
Considera que deben seguir por su orden los consejos comunitarios, porque los dems estn
inhabilitados.
-
Informa ser miembro activo de FUNECO, que electoralmente obtuvo dos curules.
Sostiene que la posicin de FUNECO no encaja con la clase poltica tradicional y actual.
Considera que existe un desconocimiento de lo que realmente dice la norma.
Manifiesta que desde su territorio han venido luchando por los beneficios reconocidos por el
Estado a las comunidades negras.
Dice que no son ciertas las injurias que hoy se han dicho sobre FUNECO y que haa habido
errores en la interpretacin de los fallos.
-
Solicita que se cumpla la Constitucin y la ley y que se cumpla la orden del Consejo de
Estado.
Manifiesta que desde 18 de diciembre de 2013 solicit la nulidad de la inscripcin de la lista
de FUNECO, peticin que fue negada.
Dice que las curules estn siendo usurpadas.
Seala que la Corte Constitucional en la tutela que revis le dio la razn y que intervino como
coadyuvante. Lo propio asegura del fallo del Consejo de Estado.
Advierte que el CNE debe aplicar la Constitucin y la ley y no dilatar la decisin, que solo
tienen que cumplir con lo ordenado por el Consejo de Estado.
el Juzgado
Primero Penal del Circuito de Duitama, dentro del radicado 152383109001-2016 que ordena
a esta corporacin expedir la certificacin en que seale que el Movimiento de Inclusin y
Oportunidades ostenta legalmente el mayor nmero de votos en la eleccin de la
circunscripcin especial de las comunidades afrodescendientes para el perodo 2014-2018 y
que, por consiguiente, el mencionado seor Arrechea tiene el derecho a ocupar esa curul,
considera que se impone el mandato de producir el mencionado documento. Agrega que en
caso de continuarse la actuacin administrativa por parte del CNE y adopte una decisin de
fondo, recomienda tener en cuenta lo dispuesto por el artculo 176 de la Constitucin Poltica
para garantizar el derecho universal a la participacin de esa poblacin en razn a su
condicin tnica y seala que
II. CONSIDERACIONES
Sea lo primero advertir que, de las rdenes judiciales que se researon previamente y que
han estado relacionadas con la provisin de las curules de la Cmara de Representantes en
la circunscripcin de afrodescendientes, la presente decisin se ocupa de analizar la manera
en la que puede drsele cumplimiento a la sentencia de 14 de julio de 2016 6, por medio de la
cual la Seccin Quinta del Consejo de Estado anul la eleccin del seor Moiss Orozco
Vicua como representante por la mencionada circunscripcin y orden a esta Corporacin
expedir la certificacin de que trata el artculo 278 de la Ley 5 de 1992.
Para el efecto, se seguir la pauta imperativa sealada por la Corte Constitucional en la
sentencia T-161 de 2015, que se ocup del mismo asunto en la condicin de juez de tutela,
De acuerdo con ese fallo, el Consejo Nacional Electoral debe hacer una verificacin
minuciosa de los requisitos de los candidatos de la citada circunscripcin, que asegure la
participacin de las minoras.
En cuanto a las sentencias de tutela de la Seccin Primera, Subseccin B del Tribunal
Administrativo de Cundinamarca de 10 de octubre de 20167, y del Juzgado Primero Penal del
Circuito de Duitama de 29 de noviembre de 20168, es importante aclarar que la orden de la
primera fue atendida por la Presidencia de la Corporacin, mediante la certificacin CNE-PAVR-236-2016 de 19 de octubre de 2016 dirigida al presidente de la Cmara con la votacin
de la circunscripcin especial de afrodescendientes, mientras que la segunda decisin
cumple un trmite simultneo ante la Sala Plena de la Corporacin, en el que acta como
ponente su presidente.
En concordancia con el artculo 86 superior, el artculo 27 del Decreto 2591 de 1991
establece que una vez proferido un fallo que ampara derechos fundamentales, el
responsable de la afectacin debe proceder a su cumplimiento sin demora alguna.
Acatar la orden judicial impartida por el juez constitucional es un imperativo que se deriva del
Estado Social de Derecho y de la prevalencia de aquellos en el ordenamiento jurdico.
Incumplir una sentencia judicial es inadmisible, pero lo es ms, desconocer un fallo de tutela.
Y no puede ser de otra forma, pues esa omisin prolonga la violacin o la amenaza de un
derecho fundamental y deriva en un nuevo agravio a los derechos del debido proceso y de
acceso a la justicia.
6
Rad. 11001032800020140009900.
Rad. 2016-1938.
8
Rad. 2016-23.
7
La Corte Constitucional ha sealado que cuando se est ante una orden de tutela no existen
sino dos opciones: la primera, como regla general, cumplirla en forma inmediata y eficaz
pues as lo dispone el artculo 86 superior. La segunda, y solo por excepcin, demostrar de
manera incontrastable la imposibilidad de hacerlo. En cualquiera de los dos eventos la
impugnacin no suspende la decisin del juez constitucional 9.
Lo dicho resulta pertinente a la situacin sub examine pues, como se seal en los
antecedentes10, el Juzgado 1 Penal del Circuito de Duitama orden recientemente a esta
corporacin cumplir con la sentencia de la Seccin Quinta del H. Consejo de Estado en el
sentido de expedir la certificacin de que trata el artculo 278 de la Ley 5 de 1992 para
proveer la curul en la circunscripcin especial de las comunidades afrodescendientes. La
decisin del juzgado ordena que se diga que el Movimiento de Inclusin y Oportunidades,
alcanz el mayor nmero de votos en la eleccin por esa circunscripcin especial y dispone
que se informe a la Cmara de Representantes que el seor Heriberto Arrechea Banguera
tiene derecho a ocupar la curul en controversia. As mismo, que esta corporacin electoral
reconozca y otorgue personera jurdica a ese movimiento.
No obstante lo anterior, resulta tambin incontrastable que con antelacin a las rdenes
impartidas por ese juzgado, existen al menos tres decisiones judiciales proferidas por
operados judiciales de superior jerarqua:
Precisado lo anterior, para decidir el presente asunto debe tomarse en consideracin lo
siguiente:
Sentencia C-367 de 2014: Ante la orden impartida en un fallo de tutela su destinatario tiene dos opciones: una, que es la
regla, cumplirla de manera inmediata y adecuada (art. 86 CP) y, dos, que es la excepcin, probar de manera inmediata,
eficiente, clara y definitiva la imposibilidad de cumplirla. La impugnacin del fallo o la seleccin para su eventual revisin por
este tribunal no suspende el cumplimiento del fallo de tutela (art. 86, inc. 2). Por lo tanto, en ningn evento el destinatario de
la orden puede prolongar en el tiempo la vulneracin o amenaza de los derechos fundamentales, simplemente porque as lo
tiene a bien, o porque esa es su voluntad, o por haber impugnado la decisin del juez de primera instancia, o por estar
pendiente la posible seleccin de las decisiones judiciales para su eventual revisin por la Corte Constitucional.
10
Ver hecho 1.22.
11
Sentencia T-161 de 2015.
12
15
As las cosas, si el CNE cumple literalmente la sentencia proferida por el Juzgado 1 Penal
del Circuito de Duitama, no podra acatar la orden que se imparte en el sentido de verificar
minuciosamente si los candidatos que aspiran al llamamiento por la Cmara de
Representantes con ocasin de la nulidad electoral proferida por el Consejo de Estado,
cumplen con las calidades y requisitos para el efecto, pues, en la decisin de ese juzgado no
se adelant la verificacin que ordena la Corte Constitucional. Situacin similar se tendra en
el caso del fallo del Tribunal Administrativo de Cundinamarca
pues en su decisin se
caractersticas de
las
circunscripciones
especiales
en
la
Cmara
de
16
Artculos y 7 de la C.P.
Tambin debe tenerse en cuenta que a partir de esta normatividad, y en desarrollo del
Convenio 169 de la OIT, el conjunto de familias afrodescendientes que posee una cultura
propia se considera como un grupo tribal, cuya identidad debe protegerse en forma especial.
Debe sealarse tambin que la norma constitucional que consagra la circunscripciones
especiales en Cmara de Representantes ha sido objeto varias modificaciones17, la ltima de
ellas contenida en el acto legislativo 2 de 2015.
En cuanto a la reglamentacin legal de las circunscripciones especiales para Cmara, se
encuentra vigente la ley 649 de 2001. Su artculo 3 establece las condiciones y requisitos
que debe cumplir quienes aspiren a ser elegidos en esta circunscripcin especial 18, y seala
que deben ser miembros de la respectiva comunidad y tener aval de la organizacin que los
17
19
Quejada, Juan. Asistente de programa (proyectos con organizaciones y poblacin afro), del International Republican
Institute (IRI), citado en: Escandn , Marcela. Circunscripciones especiales indgenas y afro ( 1991-2010). Cuestionamientos
a la representacin identitaria en el Congreso de Colombia. Uniandes, 2001, pg.20.
20
http://congresovisible.org/agora/post/jaque-a-la-circunscripcion-afro/6570/
aspecto es relevante para efecto de dar cabal cumplimiento a la orden que imparti la Corte
Constitucional al CNE.
A la situacin han contribuido, entre otros aspectos, la laxitud en las reglas para postular
candidaturas y el precario grado de autorreconocimiento de las comunidades con estas
circunscripciones. A lo anterior se agrega que el diseo institucional de las mismas no se
encuentra asociado a un territorio determinado y, por consiguiente, estn abiertas a la
participacin de todos los electores21, as no pertenezcan a las comunidades o movimientos
que expresan los intereses de la poblacin afrodescendiente.
2) Los requisitos para la expedicin de avales en esta circunscripcin y el
contenido de la certificacin de que trata el artculo 278 de la Ley 5 de 1992
Con la Ley 649 de 2001 se concret el derecho a 2 curules en la Cmara de Representantes
para las comunidades negras (art. 1). Esta normatividad dispone que los candidatos
debern ser miembros de la respectiva comunidad y avalados previamente por una
organizacin inscrita ante la Direccin de Asuntos de Comunidades Negras del Ministerio del
Interior (art. 3).
Al examinar estos requisitos, en la sentencia T- 161 de 2015, la Corte Constitucional hizo
unas precisiones que deben tenerse en cuenta:
21
En este punto es necesario resaltar que la sentencia del Consejo de Estado dej sin efecto la
decisin que adopt la Corte Constitucional en la sentencia T- 161 de 2015 de manera
transitoria, respecto del demandado, pero no en cuanto a la orden que imparti al CNE en
el sentido de verificar minuciosamente los requisitos que deben cumplir los candidatos por
las circunscripciones especiales, esto es, para ocupar curules en ellas.
Por consiguiente, para dar cumplimiento a la sentencia de la Seccin Quinta del Consejo de
Estado, le corresponde al CNE examinar el cumplimiento de esos requisitos y a partir de all,
como se precisa a continuacin, expedir la certificacin de que trata el artculo 278 de la Ley
5. de 1992.
3) Certificacin del Consejo Nacional Electoral al congresista que debe ser llamado
y valor jurdico de la credencial de congresista
La sentencia de 14 de julio de 2016, proferida por la Seccin Quinta del Consejo de Estado
en el proceso electoral Rad. 2014-99, adems de anular la eleccin del seor Moiss Orozco
Vicua como representante a la Cmara por la circunscripcin especial de comunidades
afrodescendientes, imparti en el ordinal cuarto la siguiente orden al Consejo Nacional
Electoral:
Cuarto. Comunquese la decisin al Consejo Nacional Electoral para que expida la certificacin
de que trata el artculo 278 de la ley 5 de 1992
Considerando la orden judicial y las normas referidas, la Seccin Quinta del Consejo de
Estado se limit a disponer que el Consejo Nacional Electoral debe expedir la certificacin
con destino al Presidente de la Cmara de Representantes para que proceda segn los
artculos 134 de la Constitucin 43.9 y 278 de la Ley orgnica que contiene el Reglamento
del Congreso de la Repblica.
En punto a la naturaleza de la credencial de los elegidos y su carcter no demandable el
cual no se discute-, la Seccin Quinta del Consejo de Estado explic:
la credencial no alberga ninguna decisin administrativa y solamente corresponde a la
expedicin de un documento electoral necesario para que los elegidos puedan formalizar,
De modo que la posesin en cargos de eleccin popular requiere una credencial, tanto para
los elegidos como para los llamados. Se trata de una formalidad en una actuacin pblica
que, en este caso en concreto, debe armonizarse con la orden impartida por la Corte
Constitucional en la sentencia T-161 de 2015.
Adems de lo anterior, es importante anotar que el acto de llamamiento es susceptible de ser
cuestionado por cualquier persona por falta de calidades del congresista ante el juez
electoral23, con fundamento en la causal del numeral 5 del artculo 275 del Cdigo de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo24.
4) La reglas constitucionales y legales para proveer las vacantes absolutas en la
circunscripcin de comunidades afrodescendientes
Definido lo anterior, corresponde ahora precisar las reglas aplicables en los eventos de falta
absoluta de los miembros de la Cmara de Representantes por la circunscripcin especial
de comunidades afrodescendientes para proveer las que se encuentren vacantes.
El artculo 134 de la Constitucin Poltica seala que los congresistas deben reemplazarse
por los candidatos no elegidos que segn el orden de inscripcin o votacin obtenida, le
sigan en forma sucesiva y descendente en la misma lista electoral.
A su vez, el acto legislativo 2 de 2015 seala que mientras el legislador regula el rgimen de
reemplazos se deben aplicar las reglas que all se enuncian, y enumera las faltas absolutas,
entre ellas, la declaratoria de nulidad de la eleccin. Es decir, este aspecto tiene una
reserva de competencia en el legislador, pues de conformidad con el artculo 152, literales a)
y c) este aspecto debe ser desarrollado mediante una ley estatutaria.
Por consiguiente, la solucin del llamamiento para proveer una curul debe adelantarse en los
trminos de los artculos 134 de la Constitucin y 278 de la Ley 5 de 1992, dejando a salvo lo
que disponga en el evento de declaracin de nulidad judicial, caso en el cual se debe cumplir
en forma integral el contenido de la sentencia.
22
Por otra parte, el artculo 274 de la Ley 5 de 1992 establece que la declaratoria de nulidad
de la eleccin de un congresista es una falta absoluta que da lugar a la vacancia y el artculo
278 establece el procedimiento para designar el reemplazo en los siguientes trminos:
ARTCULO 278. REEMPLAZO. La falta absoluta de un Congresista con excepcin de la
declaracin de nulidad de la eleccin, a lo cual se atender la decisin judicial, autoriza al
Presidente de la respectiva Cmara para llamar al siguiente candidato no elegido en la
misma lista del ausente, segn el orden de inscripcin, y ocupar su lugar. En este evento el
reemplazo deber acreditar ante la Comisin de Acreditacin Documental su condicin de
nuevo Congresista, segn certificacin que al efecto expida la competente autoridad de la
organizacin nacional electoral.
Tambin deben tenerse en cuenta los artculos 262 y 263 de la Constitucin en lo atiente a si
las listas se inscribieron en la modalidad de lista cerrada o de voto preferente, como tambin
el cuociente electoral y el umbral.
En sntesis, una interpretacin que integre las normas sealadas permite concluir lo
siguiente:
Cuando la lista inscrita hubiera optado por el voto preferente quien debe ser
convocado es el siguiente candidato que le siga al ausente, pero cuando se trate de
una lista nica y cerrada el llamamiento corresponder al siguiente en el orden de
inscripcin;
Cuando se eligen dos miembros, se aplica el sistema del cuociente electoral para
aquellas que superen el 30% de los votos vlidos; y,
Finalmente, que cuando ninguna lista supere el umbral los escaos se distribuirn
entre todas las inscritas, segn las reglas existentes al momento de la decisin.
Ahora bien, cuando las listas subsiguientes no alcancen el umbral para la asignacin de
curules y, por consiguiente, no pueda proveerse la vacante en los trminos sealados por
134 superior, esto es, con los candidatos en la misma lista electoral, se ha planteado como
solucin que dado el carcter de derecho fundamental que tiene la representacin poltica de
las minoras, debe acudirse a la condicin ms favorable y de esa manera llamarse al
candidato con mayor votacin avalado por Consejos comunitarios, organizaciones raizales o
partidos polticos que hubieran obtenido su personera jurdica al alcanzar por lo menos un
escao en la circunscripcin especial, como lo dispone el artculo 108 constitucional25.
Esta solucin, por supuesto, podra acogerse, siempre que se cumplan con los dems
requisitos que seala la Constitucin.
Uno de estos requisitos es, precisamente, que el reemplazo provenga de la misma lista
electoral, segn el orden de inscripcin o votacin obtenida, en forma sucesiva y
descendente. Esta regla se reafirma en el artculo 278 de la ley 5 de 1992.
Tambin es importante sealar que a la fecha el Congreso de la Repblica no ha expedido la
ley que regule el rgimen de reemplazos, tal como lo dispone el pargrafo transitorio del
artculo 4 del acto legislativo 2 de 2015.
Finalmente, y en lo atinente a este asunto, se tendr en cuenta dos antecedentes originados
en algunas resoluciones de esta corporacin:
25
En su aparte respectivo, el artculo 108, modificado por el artculo 2 del acto legislativo 1 de 2009, seala que para
obtener personera jurdica el partido o movimiento poltico debe obtener una votacin no inferior al 3% de los votos vlidos
emitidos en Cmara de Representantes o Senado y agrega: Se excepta el rgimen excepcional que se estatuya en una
ley para las circunscripciones de minoras tnicas y polticas, en las cuales bastar para obtener la personera jurdicahaber obtenido representacin en el Congreso. Al respecto, la consejera, Dra. Lucy Janeth Bermdez plantea lo siguiente:
As las cosas, en virtud de que la representacin de la minora es un derecho fundamental (electores) y el requisito del
umbral no puede convertirse en un obstculo y se supone que es una condicin ms favorable que las establecidas para la
generalidad-, la tensin entre estas dos normas constitucionales debe resolverse a favor del derecho fundamental y la
autoridad administrativa debe realizar el llamado al candidato con mayor votacin avalado por Consejos Comunitarios,
organizaciones raizales o Partidos Polticos (que obtuvieron su personera jurdica al alcanzar una (sic) escao en esta
circunscripcin especial) para que ocupe la curul vacante, y as asegurar dicha representacin consagrada por el
Constituyente primario.
26
Resolucin N 1959 de 2010 por medio de la cual se da cumplimiento al artculo 108 de la Constitucin Poltica de
Colombia y se adoptan otras decisiones.
27
Resolucin N 1795 del 19 de julio de 2010 Por la cual se declara la eleccin de Representantes a la Cmara por la
Circunscripcin Especial de minoras tnicas.
5) El caso concreto
a) Le corresponde a esta corporacin cumplir con las sentencias judiciales proferidas por la
Corte Constitucional, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, el Juzgado Primero Penal
del Circuito de Duitama y la Seccin Quinta del Consejo de Estado. Las tres primeras
resuelven unas acciones de tutela, la cuarta, proferida en el marco de un proceso de nulidad
electoral.
b) Como se seal en las consideraciones corresponde entonces armonizar el sentido de las
decisiones de manera razonable para garantizar el cumplimiento de los derechos
fundamentales protegidos no solo de quienes han accionado, sino tambin de las
comunidades afrodescendientes que son, en ltimas, el sujeto protegido de manera especial
por la Constitucin y las leyes que sirven de base a su realizacin. Un comn denominador
se encuentra en que las sentencias se entienden cumplidas con la expedicin de la
credencial a quien deba ser llamado conforme al artculo 278 de la Ley 5 de 1992. Debe
tenerse en cuenta tambin que se encuentran pendientes de decisin ms de 20 peticiones
formuladas ante esta Corporacin sobre este asunto.
c) Como lo advierte la sentencia T -161 de 2015 de la Corte Constitucional, el vicio de la
eleccin de los seores Orozco y Bustamante haber sido avalados por una organizacin de
base y no por un consejo comunitario o una organizacin raizal registrada ante el Ministerio
del Interior, afecta por igual a todos los candidatos avalados por la organizacin FUNECO,
incluso al ciudadano lvaro Gustavo Rosado Aragn. El seor Rosado en la actualidad se
encuentra ejerciendo como representante a la Cmara. Debe advertirse que la Seccin
Primera del Consejo de Estado, revoc una sentencia de tutela de primera instancia que le
permiti ocupar esa curul y orden al Presidente de esa corporacin llamarlo para proveer la
vacante que dej la seora Bustamante por su fallecimiento 28. En la actualidad, el seor
Rosado no debera estar ocupando esa curul en la que ha permanecido en forma arbitraria
pues el vicio de nulidad advertido por la Seccin Quinta del Consejo de Estado afecta toda la
lista y no solo la curul que ocupaba el seor Moiss Orozco Vicua. Este aspecto es
relevante pues el Presidente de la Cmara de Representantes hizo el llamamiento del seor
Rosado con base en la sentencia de tutela revocada en segunda instancia.
d) Al haberse llamado al seor Rosado a integrar a ocupar una de las dos curules de la
circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes se agot la lista de FUNECO,
organizacin a la que pertenece el ciudadano cuya eleccin fue anulada.
28
d) Al haberse agotado la lista mayoritaria, y la nica que super el umbral 29, correspondera
entonces, como se sugiere en la aclaracin de voto que acompaa a la sentencia proferida
por la Seccin Quinta del Consejo de Estado, expedir la certificacin a favor del candidato
que est primero en la lista que siga en votos a la lista inscrita por FUNECO, siempre que
cumpla con los dems requisitos. Para el efecto, se podra apelar al principio de las acciones
afirmativas y a la circunstancia sealada por la Corte Constitucional en el sentido que la falta
de representacin de la comunidad afrodescendiente en el Congreso de la Repblica vulnera
de manera grave los derechos fundamentales de sus miembros.
e) Ahora bien, otras listas que siguen a FUNECO en votacin fueron avaladas por
organizaciones de base y la Corte Constitucional en la sentencia T-161 de 2015 resalt que
Las organizaciones de base no representan a la comunidad afrodescendiente para
efectos de avalar candidatos a la Cmara de Representantes por la circunscripcin especial
que corresponde a esta comunidad. En la misma sentencia se destac que, al lado del
requisito de ser inscrito por una organizacin registrada ante el Ministerio del Interior, segn
las normas vigentes, se encuentra el requisito de pertenecer a la comunidad previsto en el
artculo 3 de la Ley 649 de 2001.
Sobre este requisito, dijo la Corte que a fin de establecer la identidad cultural real de los
referidos ciudadanos, se debe examinar si existen rasgos culturales y sociales compartidos
por los miembros del grupo y si hay una identidad grupal que lleve a sus integrantes a
asumirse como miembros del mismo. Adicionalmente, se previno al Consejo Nacional
Electoral sobre su deber de aplicar la Constitucin y de seguir la interpretacin que este
tribunal ha hecho de ella en este caso concreto, al momento de tomar las decisiones que les
corresponda.
En tales condiciones, la solucin no la ofrece de forma clara ninguna norma.
f) Acerca de la posibilidad de que los partidos polticos que obtengan personera jurdica en
una circunscripcin especial inscriban candidatos en la misma, la jurisprudencia de la
Seccin Quinta y la doctrina de la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado
coinciden en que La prohibicin establecida en el inciso 2o. del artculo 28 de la ley 1475 de
29
Ver: Resolucin 2528 de 2014, Consejo Nacional Electoral (anulada por sentencia de 14 de julio de 2016, Seccin Quinta,
Consejo de Estado.
Ley 1475 de 2011, artculo 28: () Los Partidos y Movimientos Polticos con Personera Jurdica podrn inscribir
candidatos y listas para toda clase de cargos y corporaciones de eleccin popular, excepto para la eleccin de congresistas
por las circunscripciones especiales de minoras tnicas.
31
Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 14 de mayo de 2015, Rad. 11001-03-28-000-2014-00104-00. Ver
adems: Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 11 de diciembre de 2014, Rad. 11001-03-28-000-2014-00053-00
y Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto de 18 de abril de 2013. Rad. 2013-00051-00(2141).
32
Para el ao 2013, cuando se inscribieron los candidatos en la circunscripcin especial este movimiento contaba con
personera jurdica segn la Resolucin N 1910 de 25 de agosto de 2010.
33
El registro se encuentra en la Resolucin N 144 del 5 de diciembre de 2013 expedida por la Directora de Asuntos para
comunidades negras, afrocolombianas, raizales y palenqueras y el aval para inscribir la lista con voto preferente para
Cmara por la Circunscripcin especial por el Movimiento e Inclusin y Oportunidades obran a folios 541, 542, 543, 544 y
561del Cuaderno 4.
34
Folios 555 y 556 del Cuaderno 4.
35
Folios 555 y 556 del Cuaderno 4.
expedir la certificacin de que trata el artculo 278 de la Ley 5 de 1992 a ninguna de ellas,
pues incurrira en un desconocimiento manifiesto de las sentencias T-161 de 2015 de la
Corte Constitucional y de la Seccin Quinta del Consejo de Estado. En cuanto al movimiento
MIO se advierte que aunque tiene la doble condicin de partido poltico y organizacin de
base, la inscripcin de la lista a la circunscripcin especial se produjo por la organizacin de
base y no por el partido poltico. Por consiguiente, el CNE no puede expedir la certificacin a
favor de dicho ciudadano- como lo dispuso el Juzgado Primero Penal de Duitama- pues
desconocera igualmente las decisiones de la Corte Constitucional y de la Seccin Quinta de
Consejo de Estado que se encuentran en firme.
j) As mismo, cabe anotar que no todas las listas que participaron en las elecciones
acudieron ante el CNE para solicitar el llamamiento de alguno de sus candidatos. Sin
embargo, vale la pena mencionar que los ciudadanos que acudieron ante el Consejo
Nacional Electoral solicitando su llamamiento pertenecen a organizaciones que ocuparon el
siguiente orden de votacin, segn certificacin expedida por el presidente de la Corporacin
el 18 de octubre de 2016:
2 MIO (seores Heriberto Arrechea, 12464 votos y Raymond Palomeque, 754 votos)
6 AFROVIDES (seores Sixto Garca y Pedro Tern, lista cerrada con 6319 votos)
16 Consejo Comunitario de los corregimientos de San Antonio y El Castillo (seora
Vanessa Mendoza, 563 votos).
inscripcin, y ocupar su lugar. En este evento el reemplazo deber acreditar ante la Comisin
de Acreditacin Documental su condicin de nuevo Congresista, segn certificacin que al
efecto expida la competente autoridad de la organizacin nacional electoral. En los dos
casos existe una regla que el CNE no puede desconocer por tener reserva de ley: el
llamamiento debe producirse en relacin con el candidato no elegido que siga en orden de
inscripcin o de votos en la misma lista electoral. En segundo lugar, porque como se advirti
en un aparte anterior, la laxitud en las reglas para postular candidaturas ha derivado en un
precario grado de autorreconocimiento de las comunidades con estas circunscripciones y en
una mayor desintegracin de las comunidades afrodescendientes. Otorgar una certificacin
para proveer la vacante, luego de un proceso tan dispendioso como el que nos ocupa, a
favor de un Consejo Comunitario, cuya candidata solo alcanz 547 votos, en lugar de
solucionar la ausencia de representacin de las comunidades afrodescendientes en la
Cmara
de
cosa
que
reiterar
el
bajo
nivel de
Ahora, si bien esta Corporacin considera que acaeci el fenmeno jurdico comentado
frente al acto de llamamiento del seor Rosado y que el mismo opera de pleno derecho, sin
necesidad de orden judicial37, lo cierto es que no le compete tomar decisiones en este
momento sobre la provisin de la curul, pues la misma est ocupada actualmente por el
mencionado congresista y por lo mismo, sera menester que previamente la Cmara de
Representantes declarara la correspondiente vacancia, siempre que las causales de orden
constitucional y legal se lo permitan.
o) De otra parte, existen solicitudes adicionales a las que debe contestar la Corporacin
expresamente.
En efecto, el seor Pedro Tern Campo solicita que se revisen las inscripciones de listas
para la circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes periodo 2014-2018 y que
se revoque el acto administrativo que declar la eleccin.
Se trata de una peticin improcedente, porque los actos de inscripcin han cumplido su
propsito y se convierten en actos intermedios del proceso electoral cuando la eleccin se ha
declarado. Adems, la Resolucin 2528 de 2014, por la cual esta Corporacin declar la
eleccin de los representantes a la Cmara por la circunscripcin especial de comunidades
afrodescendientes, periodo 2014-2018, fue anulada por la Seccin Quinta del Consejo de
Estado, mediante sentencia de 14 de julio de 2016.
As mismo, se aclara que la Corporacin analiz los registros de las organizaciones que
inscribieron candidatos a dicha circunscripcin especial para las elecciones de 9 de marzo de
2014, a partir de la informacin suministrada por el Ministerio del Interior y advirti que todas,
menos el Consejo Comunitario de los corregimientos San Antonio y Castillo, eran
organizaciones de base, incluida lista inscrita por el Movimiento de Inclusin y
Oportunidades, MIO, que aunque era un partido poltico con personera jurdica para el
momento de la inscripcin y segundo en los resultados del escrutinio, segn se explic
previamente, inscribi sus candidatos en la condicin de organizacin de base.
Por ltimo, en cuanto a la peticin del seor Moiss Orozco, para que no se provea la curul
que l ocupaba, se observa que no existe decisin judicial en firme ni ningn otro
fundamento de derecho que respalde esa solicitud y por lo tanto, resulta improcedente.
En mrito de lo expuesto, el Consejo Nacional Electoral,
37
Ver: Consejo de Estado, Seccin Primera, auto de 12 de noviembre de 2009, Rad. 2000-00064 y sentencia de 19 de
noviembre de 1998, Rad. 3517, Seccin Segunda, sentencia de 24 de mayo de 2012, Rad. 2084-09 (2005-1221).
RESUELVE:
ARTCULO PRIMERO. Declarar que se ha dado cumplimiento a la sentencia T-161 de 2015
de la Sala Segunda de Revisin de la Corte Constitucional que en su artculo tercero dispuso
PREVENIR al Consejo Nacional Electoral en el sentido que al momento de revisar los
requisitos que deben llenar los aspirantes a ser candidatos por las circunscripciones
especiales, a las que se refiere el artculo 176 de la Constitucin, verifique minuciosamente
que estas circunscripciones aseguren la participacin de las minoras a las que corresponde,
y, si esta oportunidad ya ha pasado, realice tal verificacin minuciosa antes de declarar la
eleccin de algn candidato, en los trminos de la presente sentencia.
ARTCULO SEGUNDO. Como consecuencia de lo anterior, declarar la imposibilidad jurdica
de cumplir con la sentencia proferida por la Seccin Quinta del Consejo de Estado con
radicado N 11001-03-28-000-2014-00099-00 del 14 de julio de 2016 en el proceso
adelantado por el seor Heriberto Arrechea Banguera y otros, por el Tribunal Administrativo
de Cundinamarca-Seccin Primera-Subseccin B con radicado 25000-23-41-000-201601938-00 de fecha 10 de octubre de 2016, proferida en la accin de tutela cuyo accionante
es el mismo ciudadano y por el Juzgado Primero Penal del Circuito de Duitama, en la accin
instaurada por el seor Asael Rodrguez Palacio de fecha 29 de noviembre de 2016, en
razn a lo dispuesto en el artculo primero de esta resolucin..
ARTCULO TERCERO. Comunicar esta Resolucin a los magistrados de la Seccin
Primera, Subseccin B del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, de la Seccin Quinta
del Consejo de Estado y al Juzgado Primero Penal del Circuito de Duitama.
ARTCULO CUARTO. Comunicar al presidente de la Cmara de Representantes la presente
Resolucin.
ARTCULO QUINTO. Tener por contestadas las solicitudes radicadas con los nmeros 4616,
4638, 4648, 5023, 5222, 5601, 5581, 5582, 5618, 5726, 6188, 7166, 7246, 7247, 7251, 7359,
7380, 7433, 7605, 7558, 7821 y 8124, todas de 2016.
ARTCULO SEXTO. Advertir que perdi ejecutoriedad el acto de llamamiento del seor
lvaro Rosado Aragn, expedido por el secretario general de la Cmara de Representantes
el 25 de mayo de 2015.
ANG
Rad. 4616, 4638, 4648, 5023, 5222, 5601, 5581, 5582, 5618, 5726, 6188, 7166, 7246, 7247, 7251, 7359, 7380, 7433, 7605,
7558, 7821 y 8124 de 2016.