Direito Administrativo
Rosana Bellan
Braslia
2016
A000
Aaaaa, Bbbbbb
Nononon nonononon / Nononon nononon nonon. Braslia:
Projeo, 2016.
000 p. : il. color.
Material didtico-pedaggico do EaD da Faculdade Projeo.
ISBN: 000-00-00000-00-0
1. Nonono nononno 2. Nononon nononononononon nonon
3. Nononon nonono nonon I. Nononon.
CDU 000
Servio de Regulamentao e Normas Tcnicas - Biblioteca Central / FaPro
Bibliotecrio Lus Eduardo Gauterio Fonseca. CRB 01/1597
Faculdade Projeo
Presidncia da Mantenedora
Assessoria Acadmica
Diretoria Acadmica
Secretaria NEAD
>> Boas-vindas!
Caro estudante, a disciplina de Direito Administrativo pertence a um ramo do
direito especializado em estudar a atividade administrativa prestada pelo Poder Pblico.
Voc vai perceber que o estudo do Direito Administrativo aborda o dia a dia
da vida em sociedade, e que as funes prestadas pela Administrao Pblica
esto presentes constantemente na vida das pessoas, desde o nascimento at
a morte.
Com este estudo, voc ter a oportunidade de compreender como se desenvolvem as aes administrativas prestadas pelo Poder Pblico, quem responsvel por seu desempenho e qual a estrutura necessria para que seja exercida.
Para melhor compreenso do contedo, dividimos a abordagem em seis unidades. Na primeira Unidade, voc ter acesso aos conceitos e princpios que
norteiam a disciplina. Na Unidade 2, estudar como a administrao se organiza e quais as pessoas responsveis pelo desempenho das funes administrativas.
Na terceira Unidade, voc ingressar no tema de atos administrativos e descobrir que as aes praticadas na esfera da Administrao ocorrem por meio
da prtica de atos administrativos. Ao ingressar na Unidade 4, voc identificar
quais so os servios pblicos oferecidos ao cidado.
Na quinta unidade, voc estudar os contratos administrativos firmados pela
Administrao. Por fim, na ltima Unidade deste estudo, voc compreender a
finalidade e as peculiaridades do procedimento de licitaes.
Aproveite os ensinamentos desta disciplina para entender com maior clareza
as informaes trazidas diariamente pela mdia sobre os acontecimentos polticos e sociais de nosso pas.
Bons estudos!
Ementa
Texto.
>> Iconografia
Ponto de partida
O que voc ver na unidade.
O que aprendemos
Resumo dos principais
pontos.
Roteiro do conhecimento
O contedo propriamente
dito.
Referncias
Obras e links utilizados na
unidade.
Refletindo
Propostas para voc pensar
sobre um assunto.
Glossrio
Definio de palavras
importantes.
Na prtica
Exemplos e casos reais.
Propostas para voc
realizar.
Retorna
Ao tocar na seta, voc
retorna ao ponto onde
estava antes.
Ampliando os horizontes
Links, vdeos e textos para
voc aprofundar o assunto.
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>> Sumrio
Unidade 1 - Direito Administrativo............................................................................. 12
Ponto de partida............................................................................................................. 13
Roteiro do conhecimento............................................................................................... 14
1.1 Conceito e objeto do Direito Administrativo........................................................ 15
1.2 Sistemas administrativos...................................................................................... 17
1.3 Regime jurdico administrativo............................................................................. 19
1.4 Princpios do Direito Administrativo.................................................................... 21
O que aprendemos..........................................................................................................33
Referncias da unidade...................................................................................................34
Unidade 2 - Administrao Pblica.............................................................................35
Ponto de partida.............................................................................................................36
Roteiro do conhecimento...............................................................................................37
2.1 Administrao Pblica..........................................................................................37
2.2 Organizao da Administrao Pblica................................................................38
2.3 Administrao direta............................................................................................39
2.4 Administrao indireta.........................................................................................44
2.5 Agentes pblicos...................................................................................................49
O que aprendemos..........................................................................................................55
Referncias da unidade...................................................................................................56
Unidade 3 - Atos administrativos...............................................................................57
Ponto de partida.............................................................................................................58
Roteiro do conhecimento...............................................................................................59
3.1 Atos administrativos.............................................................................................59
3.2 Conceito................................................................................................................ 61
3.3 Classificao dos atos administrativos.................................................................62
3.4 Elementos dos atos administrativos.....................................................................66
3.5 Atributos dos atos administrativos......................................................................69
3.6 Espcies de atos administrativos.......................................................................... 71
3.7 Extino dos atos administrativos........................................................................73
3.8 Convalidao e converso dos atos administrativos...........................................77
O que aprendemos..........................................................................................................79
Referncias da unidade................................................................................................... 81
Unidade 1
Direito Administrativo
Ponto de partida
Iniciaremos nosso estudo trazendo as noes introdutrias do Direito Administrativo. Para tanto, trataremos do conceito e do objeto da disciplina.
Em seguida, identificaremos os diferentes sistemas jurdico-administrativos
existentes no Brasil e no mundo.
Ao final, abordaremos os princpios jurdicos aplicveis ao Direito Administrativo.
Ao estudar esta Unidade, voc estar apto a:
entender qual o conceito e o objeto de anlise do Direito Administrativo;
identificar o sistema administrativo adotado pelo Brasil;
compreender a finalidade e aplicao dos princpios do Direito Administrativo.
>> Refletindo
Lembre-se: a sua reflexo individual! No precisa ser enviada aos tutores.
13
Roteiro do conhecimento
Prezado estudante, antes de ingressarmos no estudo do Direito Administrativo,
importante compreender que o Direito, como ramo do saber, dividido em
dois grandes grupos: o Direito Pblico e o Direito Privado.
O Direito Pblico preocupa-se em disciplinar os interesses do Poder Pblico e
da sociedade como um conjunto, cuidando apenas reflexamente dos interesses individuais. So ramos do Direito Pblico: o Direito Administrativo, Direito
Constitucional, Eleitoral, dentre outros.
O Direito Privado disciplina prioritariamente os interesses individuais, de
modo a garantir a convivncia pacfica entre as pessoas. So ramos do Direito
Privado: o Direito Civil e o Direito Comercial.
Outra questo muito importante para o entendimento da disciplina do Direito
Administrativo sua interpretao. Ao interpretar o contedo desta disciplina
voc deve levar em conta trs aspectos (MEIRELLES, 2015): a supremacia do
interesse pblico, a presuno de legitimidade que vigora sobre os atos da Administrao e a necessidade de discricionariedade para que a Administrao
possa atender com mais eficincia o interesse pblico.
Observe no que consiste cada um deles.
14
Necessidade
Administrao
atenda ao
interesse pblico
15
Lei
A lei considerada a fonte principal do Direito Administrativo. Por isso, ela
chamada de fonte primria do Direito. Em sentido amplo, a Constituio Federal a principal lei do pas. Em seguida, temos as leis em sentido estrito leis
ordinrias, leis complementares, leis delegadas. Como fontes secundrias, podemos citar os atos normativos inferiores s leis. So as resolues, as portarias, os decretos, os regulamentos.
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Doutrina
A doutrina formada pelos ensinamentos dos escritores do direito. Eles elaboram ideias e constroem teses que servem de subsdio para o estudo e a interpretao, para a tomada de decises e at para a elaborao das leis em sentido
amplo. So consideradas fontes secundrias do Direito Administrativo.
Jurisprudncia
Jurisprudncia consiste na reiterao de decises em um mesmo sentido,
oriundo do Poder Judicirio. Decorrem de fatos concretos submetidos anlise do Poder Judicirio e, por esse motivo, possuem um carter mais prtico e
objetivo do que as leis e a prpria doutrina.
Costumes
Costumes so regras no escritas, mas aceitos de forma reiterada pelas pessoas, de forma que passam a ideia de serem obrigatrias. Em razo do princpio da legalidade ao qual se submete a Administrao Pblica, os costumes
tm pouca utilizao no campo do Direito Administrativo.
17
18
Na prtica
Para que voc visualize melhor, basta imaginar o que acontece
quando voc tem um pedido administrativo negado. Um exemplo: se lhe foi imputada uma multa de trnsito e voc recorre e
mesmo assim possui uma resposta negativa da Administrao,
voc poder, com tranquilidade, ingressar no Poder Judicirio
para discutir a legalidade dessa multa.
Isso ocorre porque adotamos o sistema de Jurisdio Una, em
que toda e qualquer demanda de natureza administrativa pode
ser levada ao Judicirio. A deciso que prevalecer, neste caso,
ser a proferida pelo juiz e no a administrativa.
19
Refletindo
Imagine que o Poder Pblico verifica a necessidade de construir
um hospital em determinada regio. Esta ao tem por finalidade beneficiar toda uma coletividade, no mesmo? Ocorre
que, em muitas situaes, o Poder Pblico no dono do terreno pretendido para a construo. Utilizando-se do princpio da
supremacia do interesse pblico, a Administrao pode desapropriar a rea para que a construo do hospital seja possvel.
Poderes da Administrao: para o exerccio de suas funes a Administrao dotada de poderes que os particulares no possuem.
20
Clusulas exorbitantes nos contratos administrativos: a Administrao pode alterar contratos administrativos firmados, por sua
prpria vontade, sem consulta prvia a outra parte; note que o
particular no possui este poder, pois, para que altere um contrato
j firmado com outra parte, ele precisa da concordncia da outra.
Requisio de servios: solicitao compulsria de servios particulares. Exemplo: convocao para ser jurado no Tribunal do Jri
ou convocao para trabalhar voluntariamente como mesrio na
eleio.
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Princpio da Legalidade
Pelo princpio da legalidade, o administrador pblico somente deve agir dentro dos limites determinados pela lei. Segundo ensina Di Pietro (2015, p. 98), a
Administrao s pode fazer o que a lei permite.
diferente do que ocorre nas relaes privadas, em que vigora o princpio da
autonomia da vontade, segundo o qual permitido fazer tudo o que a lei no
probe. De fato, o art. 5, inciso II, da Constituio Federal, define como direito
fundamental do cidado que [...] ningum ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer alguma coisa seno em virtude de lei (BRASIL, 1988).
Da obra de Meirelles (2015, p. 91), extramos que [...] na Administrao Pblica
no h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto na administrao particular
lcito fazer tudo que a lei no probe, na Administrao Pblica s permitido
fazer o que a lei autoriza.
Veja que, enquanto para a Administrao Pblica vigora o princpio da legalidade, para os particulares vigora a autonomia da vontade.
22
O princpio da legalidade constitui importante garantia para que os administrados tenham seus direitos respeitados, pois qualquer ato decorrente da Administrao s ser vlido se amparado em lei. Em outras palavras, a Administrao Pblica somente poder agir se e quando a lei determinar ou autorizar.
Refletindo
Se ao administrador s admitido fazer o que a lei permite,
como podemos assistir diariamente notcias de escndalos nacionais relatando o descumprimento das leis pelos nossos representantes? Por que diariamente assistimos a reiterados atos
de desrespeito Constituio Federal e por conseguinte aos direitos dos cidados?
Princpio da impessoalidade
Sobre o princpio da impessoalidade, destaca-se que as aes do administrador pblico devem ser impessoais, ou seja, ele no pode agir de forma a favorecer interesse prprio ou de terceiros. Pelo contrrio, deve buscar sempre o
interesse da coletividade envolvido em determinado ato. Fala-se tambm em
princpio da finalidade, pois a finalidade dos atos praticados na Administrao
deve ser sempre pblica e no particular.
Este princpio est intimamente ligado com o princpio da indisponibilidade do
interesse pblico, segundo o qual o administrador no pode dispor dos bens e
valores pblicos, j que no so dele, mas de toda a sociedade.
Celso Antnio Bandeira de Mello (2015, p. 117) d um sentido de igualdade a
este princpio, afirmando que:
[...] nele se traduz a ideia de que Administrao tem que tratar a todos os administrados sem discriminaes, benficas ou detrimentosas. Nem favoritismo nem perseguies so tolerveis. Simpatias
ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem interferir na atuao administrativa e muito menos interesses sectrios, de faces ou grupos de qualquer espcie.
23
Refletindo
Apesar de ser um princpio previsto na Constituio como obrigatrio, voc talvez j tenha observado polticos usando dinheiro pblico para fazer propaganda de seu governo com o intuito
de se promover e angariar votos para a prxima eleio. Reflita
sobre isso e fique mais atento a esta prtica. Voc pode denunciar o uso de dinheiro pblico em promoo pessoal.
Princpio da moralidade
Pelo princpio da moralidade, o administrador pblico deve agir com honestidade, e pautado pela tica e pelos bons costumes.
Para Di Pietro (2015), trata-se de um princpio que deve ser observado no
apenas pelo administrador, mas tambm pelo particular quando se relaciona
com a Administrao Pblica, pois, como lembra a autora, frequente, em li-
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Princpio da publicidade
O princpio da publicidade determina que os atos da administrao devem ser
pblicos, sendo que todo cidado tem o direito de ter acesso a tais atos. Neste
caso, estamos diante da exigncia de transparncia da atuao administrativa,
importante para que seja possvel um maior controle por parte da populao
sobre as aes de seus governantes.
Como nos ensina Mello (2015, p. 117),
[...] no se pode falar em Estado Democrtico de Direito, segundo o
qual o poder reside no povo, se os administrador forem privados de
ter acesso aos assuntos que a todos interessam, e muito menos em
relao aos sujeitos individualmente afetados por alguma medida.
A Constituio Federal traz vrios dispositivos em que podemos visualizar a
aplicao do princpio da publicidade. Podemos citar, por exemplo, o direito
de obter informaes e o direito de obteno de certides, previsto no art. 5,
inciso XXXIII e XXXIV, respectivamente. Observe:
25
Art. 5 [...]
XXXIII todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral,
que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade,
ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da
sociedade e do Estado; (Regulamento)
XXXIV so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou
contra ilegalidade ou abuso de poder;
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de
direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal. (BRASIL,
1988).
Atendendo a esta faceta do princpio da publicidade, no ano de 2011 foi aprovada a Lei n 12.527, de 18 de novembro de 2011, conhecida como Lei de Acesso
Informao ou Lei da Transparncia, a qual dispe sobre os procedimentos
a serem observados pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, com o
fim de garantir o acesso a informaes previsto no inciso XXXIII do art. 5, no
inciso II do 3 do art. 37 e no 2 do art. 216 da Constituio Federal.
Note que todas as esferas da Federao (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) sujeitam-se aos preceitos da nova lei. Trata-se, portanto, de uma Lei
de normas gerais, de carter nacional, que obriga todos os entes federados.
Podemos afirmar, com certeza, que esta lei fundamental para garantir o acesso informao e efetivar a democracia em nosso pas.
Outro lado deste princpio a necessidade de que alguns atos administrativos
possuem de serem publicados oficialmente para produzirem efeitos no mundo
jurdico. Alguns atos somente produzem efeitos perante as pessoas envolvidas
e os terceiros ao serem publicados em meio de divulgao oficial.
Existem atos, no entanto, que no devem ser publicados. Isso acontece quando
necessria a defesa da intimidade das pessoas, no caso de proteo da segurana da sociedade e do Estado (art. 5, incisos LX e XXXIII da Constituio
Federal).
26
Ampliando os horizontes
Para ampliar seus conhecimentos sobre princpios, sugerimos
a voc mais um mtodo de estudo. Clique aqui e assista ao vdeo promovido pela TV Justia. Nele, o professor Eduardo Souza
aborda o tema Os Princpios Fundamentais do Direito Administrativo. O programa tem durao de aproximadamente 55
minutos e est dividido em trs blocos.
Princpio da eficincia
O princpio da eficincia foi introduzido na Constituio Federal de 1988, dez
anos aps o nascimento da Constituio em 1998, com a chamada reforma
administrativa. O objetivo inicial de introduo deste princpio, pela Emenda
Constitucional 19/1998, no caput, do art. 37 da Constituio Federal, foi trazer para a Administrao Pblica mtodos de gesto j utilizados nas empresas
privadas, as quais buscam sempre a produtividade, qualidade na prestao de
servios e maximizao de resultados.
Por este princpio, o administrador pblico em sua atividade administrativa
deve atender s necessidades da populao, utilizando-se dos recursos humanos, materiais, tcnicos de forma eficiente. O objetivo atingir mais resultados
com menos gastos possveis para o atingimento pleno dos resultados almejados.
Para Di Pietro (2015, p. 117), o princpio da eficincia pode ser visto sob dois
pontos de vista. Em um primeiro aspecto a ser considerado [...] em relao
ao modo de atuao do agente pblico, do qual se espera o melhor desempenho possvel de suas atribuies, para lograr os melhores resultados.
Um segundo aspecto a ser considerado [...] em relao ao modo de organizar, estruturar, disciplinar a Administrao Pblica, tambm com o mesmo
objetivo de alcanar os melhores resultados na prestao do servio pblico
(DI PIETRO, 2015, p. 117).
27
Note que este princpio busca aferir mais resultados com menos dispndios.
Por este motivo, pode ser chamado de princpio da proibio de excesso, que
significa aferir a compatibilidade entre os meios e os fins, de modo a evitar
atuaes desnecessrias ou abusivas por parte da Administrao Pblica.
28
29
Princpio da motivao
O princpio da motivao exige que a prtica dos atos administrativos esteja
acompanhada da devida justificao.
Para Di Pietro (2015, p. 115), este princpio significa que a Administrao deve
indicar [...] os fundamentos de fato e de direito de suas decises. Segundo a
autora (2015, p. 115), [...] a sua obrigatoriedade se justifica em qualquer tipo de
ato, porque trata de formalidade necessria para permitir o controle de legalidade dos atos administrativos.
Corroborando este entendimento, o art. 50 da Lei n 9.784 enumera vrias situaes em que h a exigncia de motivao dos atos administrativos. Observe:
Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando:
I neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
II imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
III decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica;
IV dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio;
V decidam recursos administrativos;
VI decorram de reexame de ofcio;
VII deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou
discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais;
VIII importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao
de ato administrativo. (BRASIL, 1999).
Pela anlise da lei e das consideraes trazidas pela autora Maria Sylvia Di Pietro, podemos concluir que todas as decises administrativas devem ser motivadas. De fato, os incisos do art. 50 no diferenciam uns ou outros atos, de
modo que todos os que se encontrarem nas situaes elencadas devem obrigatoriamente trazer os argumentos que levaram a uma ou outra deciso.
Observe tambm que praticamente todo ato administrativo est abrangido
pelo dispositivo citado acima. Analisando-se somente o inciso I voc pode
constatar que a maioria absoluta dos atos j est a abrangida, pois qual ato
administrativo no nega, limita ou afeta algum direito ou interesse?
30
Refletindo
Voc consegue observar que a necessidade da motivao dos
atos administrativos tem como finalidade a proteo do interesse dos administrados? Ora, se o objetivo da Administrao
satisfazer o interesse pblico, a motivao dos atos a forma mais eficiente de demonstrar a legalidade e as razes que
ensejaram sua prtica, de forma que todos possam verificar a
existncia do interesse pblico envolvido.
31
Como voc viu, so princpios garantidos pela Constituio aplicveis aos processos administrativos e judiciais.
Com esta explicao, finalizamos a primeira Unidade desta disciplina. Na prxima Unidade, veremos como a Administrao Pblica se organiza e quais so
as pessoas fsicas e jurdicas responsveis pela realizao das suas atividades.
At l!
32
O que aprendemos
Chegou a hora de relembrar o que acabamos de estudar.
Nesta primeira Unidade, voc aprendeu que:
o estudo do Direito dividido em dois grandes grupos: Direito Pblico
e Direito Privado. O Direito Administrativo um ramo do Direito Pblico;
o Direito Administrativo a cincia jurdica que tem por objeto o estudo dos rgos, agentes e atividades da Administrao Pblica;
so fontes do Direito Administrativo: as leis, a jurisprudncia, a doutrina e os costumes;
sistema administrativo consiste no regime adotado pelo Estado para a
correo dos atos administrativos ilegais ou ilegtimos praticados pelo
Poder Pblico;
existem duas diferentes espcies de sistemas jurdicos administrativos
no mundo: o sistema do contencioso administrativo e o sistema judicirio ou de jurisdio una;
o Brasil adotou o sistema Judicirio ou de jurisdio una, de origem
inglesa;
regime jurdico administrativo o conjunto de regras e princpios que
disciplinam a atividade da Administrao Pblica, colocando-a em
uma posio privilegiada na relao com o particular, para que possa
atingir aos interesses da coletividade;
princpios do Direito Administrativo so orientaes, linhas mestras
que embasam as atividades da Administrao Pblica;
esto expressos no art. 37 da Constituio Federal os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
33
Referncias da unidade
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>. Acesso em: 20 out.
2015.
______. Lei n. 9.784, de 29 de janeiro de 1999. Regula o processo administrativo no
mbito da Administrao Pblica Federal. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 29
jan. 1999. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9784.htm>.
Acesso em: 23 out. 2015.
DI PIETRO, M. S. Z. Direito administrativo. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio da lngua portuguesa. 5. ed.
Curitiba: Positivo, 2010.
MEIRELLES, H. L. Direito administrativo brasileiro. 41. ed. So Paulo: Malheiros,
2015.
MELLO, C. A. B. Curso de direito administrativo. 32. ed. So Paulo: Malheiros, 2015.
34
Unidade 2
Administrao Pblica
Ponto de partida
Nesta segunda Unidade, voc ter a oportunidade de compreender como se
organiza a Administrao Pblica.
Iniciaremos abordando acerca das pessoas jurdicas e dos rgos que compem a Administrao e qual a funo de cada um deles na estrutura. Na sequncia, versaremos sobre os agentes pblicos que atuam nessa rea. Voc
verificar que os agentes pblicos compreendem o gnero do qual so espcies: os agentes polticos, os servidores pblicos e os particulares em colaborao. So estas pessoas fsicas que agem em nome dos rgos e instituies
e so responsveis pelo funcionamento da mquina pblica.
Ao final desta Unidade, voc estar apto a:
entender como se organiza a Administrao Pblica;
identificar as pessoas jurdicas e fsicas responsveis pela atuao administrativa;
compreender quais as funes das entidades e rgos que compe a
Administrao;
identificar quais so os agentes pblicos e qual seu papel na estrutura
administrativa.
>> Refletindo
Lembre-se: a sua reflexo individual! No precisa ser enviada aos tutores.
36
Roteiro do conhecimento
2.1 Administrao Pblica
Na primeira Unidade, voc viu que o Estado tem por objetivo desenvolver atividades com o fim de promover o interesse pblico. Para isso, desempenha
basicamente trs funes: a legislativa, a judicial e a executiva (ou administrativa). A legislativa compreende fundamentalmente a elaborao de normas
jurdicas para reger a vida em sociedade. A judiciria tem por finalidade resolver conflitos no intuito de pacificar as relaes jurdicas e sociais. E, por
fim, a administrativa exercer atividades para implementar o bem comum dos
indivduos.
Assim, podemos afirmar que a Administrao existe com o objetivo de atingir
um dos fins pblicos do Estado, qual seja, o de exercer atividades para o bem
comum da sociedade.
Para que isso seja possvel, necessria a existncia de uma estrutura composta pessoas fsicas, pessoas jurdicas e rgos.
Para Di Pietro (2015), a estrutura composta por rgos, pessoas e seus agentes designada de Administrao Pblica em sentido formal. J as atividades
exercidas por eles compreendem a Administrao Pblica em sentido material.
Veja: a Administrao Pblica, em sentido formal (orgnico ou subjetivo), compreende as pessoas jurdicas, os rgos e os agentes pblicos encarregados de
exercer a funo administrativa. J a Administrao Pblica em sentido material (objetivo ou funcional) compreende a prpria atividade administrativa (DI
PIETRO, 2015).
Acompanhe como isso acontece.
37
38
39
Teoria do mandato
Segundo a teoria do mandato, o agente pblico mandatrio da pessoa jurdica a que pertence. Assim, a pessoa jurdica delegaria poderes ao agente, que
atuaria em nome dela, como um mandatrio.
Essa teoria acabou no sendo aceita, pois s algum com vontade prpria pode
delegar poderes, o que no possvel verificar na relao entre rgos do Estado e seus agentes.
Realmente, na medida em que a vontade do Estado expressa pelos seus
agentes, podemos afirmar que o Estado no possui vontade prpria. Logo, no
existe algum acima do agente com aptido para delegar poderes.
Alm disso, pelo contrato de mandato, quando o mandatrio age com excesso
de poder, aquele que delegou os poderes no responde por estes atos perante
terceiros. Isso no acontece na relao com o Estado, que sempre tem responsabilidade pelos atos dos agentes pblicos que se encontrem investidos no
poder, na forma do art. 37, 6 da Constituio Federal.
Teoria da representao
Por esta teoria, o agente pblico representa a vontade da pessoa jurdica.
Ocorre que a representao legal tem por finalidade suprir a capacidade jurdica dos incapazes. Assim, dizer que a relao entre Estado e agente de representao seria o mesmo que equipar-lo a um incapaz.
Alm do mais, como acontece na teoria do mandato, se o representante ultrapassar os poderes da representao, o Estado representado no poderia res-
40
ponder por estes atos perante terceiros. E o Estado, como j vimos, sempre
responde pelos atos de agentes pblicos investidos deste poder.
Em razo destas questes, a teoria da representao tambm no foi aceita.
Teoria do rgo
Pela teoria do rgo, a pessoa jurdica expressa sua vontade por meio dos seus
rgos. Desta maneira, quando os agentes expressam sua vontade, como se a
prpria pessoa jurdica do Estado o fizesse.
A teoria do rgo foi criada pelo alemo Otto Gierke, e a que melhor explica a
relao existente entre Estado, seus rgos e agentes, pois os atos praticados
pelos agentes so responsabilidade da pessoa jurdica da qual pertencem.
Mas, como j salientamos, somente podem ser creditados ao Estado, os atos
praticados pelos agentes que se encontrem investidos no poder jurdico do Estado ou, como afirma Di Pietro (2015), que estejam aparentemente investidos
de poder jurdico estatal, como acontece nas funes de fato.
Em resumo, pela teoria do rgo, a pessoa jurdica age por meio de seus rgos
que a compe, e estes por intermdio dos agentes pblicos. Significa dizer que
os agentes agem em imputao pessoa jurdica a que pertencem, ou seja, os
atos praticados pelos agentes so imputados pessoa jurdica a qual pertencem: ao Estado.
Outra questo muito importante em relao aos rgos pblicos que eles
no possuem personalidade jurdica prpria. Por essa razo, sua atuao imputada pessoa jurdica da qual fazem parte, que possui personalidade jurdica e dotada de capacidade para contrair direitos e obrigaes.
Se os rgos no possuem personalidade jurdica, eles no podem demandar
ou serem demandados em juzo. Excepcionalmente, entretanto, possvel que
demandem em juzo, como acontece quando precisam defender suas atribuies e prerrogativas.
41
Ampliando os horizontes
Para que voc compreenda melhor a teoria do rgo, sugerimos
a voc que assista a esta videoaula ministrada pelo professor
Eduardo Guedes. Nela, o professor faz uma breve abordagem
com a teoria do rgo e a relao existente entre pessoa jurdica, rgo pblico e agentes pblicos.
Quanto posio estatal, eles podem ser independentes, autnomos, superiores e subalternos.
rgos independentes: representam os trs Poderes do Estado (Legislativo, Executivo e Judicirio). Isso mesmo: os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio so rgos do Estado. E
estes rgos dividem-se em outros rgos. No Legislativo, por
exemplo, temos o Congresso Nacional e as Assembleias Legislativas. No Judicirio, o Supremo Tribunal Federal e os demais
tribunais e juzes. No Executivo, a Presidncia da Repblica, as
Governadorias de Estado, e as Prefeituras.
42
Na prtica
Falamos anteriormente que a principal caracterstica dos rgos pblicos a ausncia de personalidade jurdica, caracterstica prpria de pessoas fsicas ou jurdicas. Apesar de no
possurem personalidade jurdica, voc j observou que muitos
deles possuem CNPJ? Embora seja contraditrio, pois o CNPJ,
como o prprio nome indica, o Cadastro Nacional de Pessoas
Jurdicas, isso existe na prtica por conta de uma exigncia da
Receita Federal do Brasil.
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autarquias;
fundaes pblicas;
empresas pblicas;
sociedades de economia mista; e
associaes pblicas.
Enquanto as quatro primeiras espcies esto previstas no art. 4 do Decreto-Lei n 200/1967, que trata da organizao da Administrao Federal, as
associaes pblicas vm previstas na Lei n 11.107, de 6 de abril de 2005,
que dispe sobre normas gerais para que a Unio, os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios contratem consrcios pblicos.
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2.4.1 Autarquias
As autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei especfica para exercer atividades administrativas especificadas em lei e sujeitas ao
controle do Estado.
Segundo Di Pietro (2015), as autarquias possuem as seguintes caracteristicas:
Devem ser criadas por lei especfica: o que estabelece o art. 37,
inciso XIX, da Constituio Federal. Observe:
XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia
mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo
caso, definir as reas de sua atuao (BRASIL, 1998, grifo nosso).
Sujeitam-se ao controle ou tutela do ente que as criou: a pessoa jurdica que cria a autarquia deve fiscalizar e supervisionar as
atividades por esta desenvolvidas. No h hierarquia, e sim relao de vinculao, existindo apenas um controle sobre as atividades finalsticas, com o objetivo de observar se a autarquia executa
as tarefas para a qual foi criada.
Desenvolver atividades especializadas: so criadas para determinados fins, logo, atividades especficas e especializadas.
Como exemplos de autarquias, temos: Instituto Nacional do Seguro Social
INSS e Banco Central BC.
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47
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Na prtica
Na prtica, as Sociedades de Economia Mista normalmente
adotam a espcie empresria de Sociedade Annima. Por serem
Sociedades Annimas e possurem parte do capital privado, podem negociar suas aes a qualquer interessado, na bolsa de
valores. o que ocorre com o Banco do Brasil e a Petrobrs.
Voc nunca ver, entretanto, uma empresa pblica negociando
aes na bolsa de valores, uma vez que o seu capital inteiramente pblico e no pode ser aberto negociao privada. o
que ocorre com a Caixa Econmica Federal, por exemplo.
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2.5.1 Classificao
A maioria da doutrina classifica os agentes pblicos em trs grandes grupos:
agentes polticos;
servidores estatais ou servidores administrativos; e
agentes particulares em colaborao com o Poder Pblico.
Agentes polticos
Os agentes polticos so os titulares dos cargos estruturais do Estado e formam
a vontade superior do Estado. So agentes polticos: o Presidente da Repblica,
os governadores, os prefeitos e respectivos auxiliares imediatos (ministros e
secretrios das diversas pastas), os senadores, os deputados e os vereadores.
Alguns autores, como Meirelles (2015), consideram tambm como agentes polticos: os magistrados, os membros do Ministrio Pblico e os dos Tribunais
de Contas.
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Servidores estatais
Tambm designados servidores pblicos em sentido amplo ou servidores administrativos, so todos aqueles que mantm com o Estado ou com as entidades da administrao indireta relao de trabalho de natureza profissional, de
carter no eventual e sob vnculo de dependncia (MELLO, 2015).
Representam a maioria esmagadora dos agentes pblicos e compreendem as
seguintes espcies:
servidores estatutrios ou servidores pblicos em sentido estrito: ocupam cargos pblicos e so regidos por estatuto funcional.
Por tal motivo, so chamados estatutrios e mantm com o Estado
vnculo de trabalho de natureza institucional, criado por lei especial de cada uma das pessoas jurdicas estatais. Na esfera federal, o
regime jurdico estatutrio regulamentado pela Lei n 8.112/1990.
Nos termos do art. 2 da Lei n 8.112/1990, servidor pblico a
pessoa legalmente investida em cargo pblico;
empregados pblicos: ocupam emprego pblico e so contratados sob o regime da Legislao Trabalhista (CLT). Os servidores
das empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes
pblicas de direito privado so contratados pelo regime celetista;
51
52
Refletindo
Voc saberia dizer qual princpio est sendo observado pela regra constitucional do concurso pblico? Tal exigncia decorre
de um princpio tico e moralizador que visa assegurar igualdade e impessoalidade no provimento dos cargos e empregos.
Alm disso, a profissionalizao do servio pblico est ligada
ao princpio da eficincia na Administrao.
Para finalizar nosso estudo acerca dos agentes, vamos fazer uma breve abordagem sobre as diferenas entre cargos, empregos e funes pblicas.
Empregos pblicos: so ncleos de encargos de trabalho permanentes a serem preenchidos por agentes contratados para desempenh-los, sob relao trabalhista (MELLO, 2015).
Em apertada sntese, podemos afirmar que tanto cargos quanto
empregos so unidades especficas de atribuies, localizadas no
interior dos rgos. A diferena essencial entre cargo e emprego
o regime jurdico e o vnculo que os ligam com o Estado. Enquanto
o ocupante de cargo possui vnculo estatutrio e institucional, o
ocupante de emprego possui vnculo trabalhista e contratual.
53
Funes pblicas: so um [...] conjunto de atribuies que a Administrao confere a cada categoria de profissional ou comete
individualmente a determinados servidores para a execuo de
servios eventuais (MEIRELLES, 2015, p. 512).
Em linhas gerais, voc pode concluir que tanto os cargos quanto
os empregos possuem funes pblicas, pois elas compreendem o
conjunto de atribuies conferidas a um agente para o alcance das
finalidades pblicas.
54
O que aprendemos
Nesta Unidade, voc aprendeu que:
o Estado exerce a funo administrativa por meio de uma estrutura organizada, composta por pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos;
a prpria pessoa do Estado e seus rgos formam o que chamamos de
administrao direta;
rgos pblicos so centros de competncias ou atribuies, sem personalidade jurdica, institudos por lei para o desempenho das funes
estatais;
so entidades da administrao indireta, todas dotadas de personalidade jurdica prpria: as autarquias, empresas pblicas, sociedades de
economia mista, fundaes pblicas e associaes pblicas;
agentes pblicos compem uma categoria genrica de pessoas naturais que, de qualquer modo e independentemente do vnculo formado
com o Estado, exercem funes pblicas em nome do Estado;
os agentes pblicos podem ser divididos em trs grandes grupos:
agentes polticos, servidores estatais ou servidores administrativos e
agentes particulares em colaborao com o Poder Pblico;
cargos e empregos empregos pblicos so unidades especficas de
atribuies, localizadas no interior dos rgos, para o desempenho de
funes pblicas.
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Referncias da unidade
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>. Acesso em: 5 nov.
2015.
DI PIETRO, M. S. Z. Direito administrativo. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
MEIRELLES, H. L. Direito administrativo brasileiro. 41. ed. So Paulo: Malheiros,
2015.
MELLO, C. A. B. Curso de direito administrativo. 32. ed. So Paulo: Malheiros, 2015.
56
Unidade 3
Atos administrativos
Ponto de partida
Nesta Unidade, estudaremos um dos assuntos mais importantes no campo
do Direito Administrativo os atos administrativos.
Voc ir descobrir que todas as aes realizadas na esfera da Administrao
Pblica so viabilizadas por meio da prtica de atos, sendo o mais importante deles designado de ato administrativo.
Como no existe lei disciplinando especificamente a matria de atos administrativos, o estudo ter como base os ensinamentos dos mais importantes
juristas especialistas da rea.
Ao final desta Unidade, voc estar apto a:
entender no que consistem os atos administrativos;
identificar os atos administrativos e diferenci-los dos demais atos jurdicos emitidos pela Administrao;
conhecer os elementos para a validade do ato administrativo;
compreender caractersticas do ato administrativo.
>> Refletindo
Lembre-se: a sua reflexo individual! No precisa ser enviada aos tutores.
58
Roteiro do conhecimento
3.1 Atos administrativos
A partir de agora, voc aprender um dos assuntos mais importantes do Direito Administrativo os atos administrativos.
Saiba que no existe uma legislao tratando especificamente da matria, motivo pelo qual o estudo ser baseado nas lies dos especialistas em Direito
Administrativo.
Para implementar os objetivos buscados pela sociedade, a Administrao Pblica pratica inmeros atos, de modo que a ao executada na Administrao
Pblica ocorre por meio da prtica de atos. Os atos administrativos so o mais
importante deles.
Mas, os atos administrativos compreendem uma das espcies do gnero atos
jurdicos em sentido amplo ou fatos humanos. So jurdicos, pois produzem
efeitos no mundo do Direito.
Para que voc compreenda melhor, os atos jurdicos em sentido amplo ou fatos humanos dividem-se em atos jurdicos lcitos (ou atos jurdicos em sentido
estrito) e atos ilcitos. Os atos ilcitos no interessam ao nosso estudo. J os
atos lcitos ou (atos jurdicos em sentido estrito) dividem-se em atos jurdicos
gerais (outros atos jurdicos) e atos da Administrao. Dentro dos atos da Administrao situam-se os atos administrativos.
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A fim de que voc visualize melhor o que acabamos de explicar, preste ateno
na Figura 3.1 a seguir:
Figura 3.1 Fatos humanos ou atos jurdicos
Atos da
administrao
Atos
administrativos
Atos ilcitos
Outros atos
jurdicos
Outros atos da
administrao
Legenda: desenho esquemtico dos fatos humanos ou atos jurdicos em sentido amplo.
Fonte: Elaborada pela autora (2015).
Aps esta viso geral da classificao dos atos jurdicos, ingressaremos no estudo do ato administrativo.
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3.2 Conceito
O conceito mais esclarecedor de ato administrativo ensinado pelo jurista
Celso Antnio Bandeira de Mello. Nas palavras desse autor, ato administrativo
consiste na:
[...] declarao do Estado ou de quem lhe faa as vezes (como, por
exemplo, um concessionrio de servio pblico), no exerccio de
prerrogativas pblicas, manifestada mediante providncias jurdicas complementares da lei a ttulo de lhe dar cumprimento, e sujeitas a controle de legitimidade por rgo jurisdicional. (MELLO, 2015,
p. 393).
J na lio de Di Pietro (2015, p. 239), o ato administrativo uma [...] declarao do Estado ou de quem o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime jurdico de direito pblico e sujeita ao
controle pelo Poder Judicirio.
Levando em considerao os conceitos trazidos anteriormente, atos administrativos so:
uma declarao jurdica: a declarao jurdica, pois produz efeitos no mundo do Direito. Estes efeitos podem consistir em criar,
modificar, transferir, declarar, extinguir direitos ou obrigaes;
praticados com o uso de prerrogativas pblicas: pois a Administrao os pratica na posio de autoridade e sob a regncia do Direito Pblico;
61
Refletindo
Voc percebeu que quem faz uso das prerrogativas pblicas e
pratica atos administrativos so pessoas que voc talvez conhea? Estas pessoas so dotadas de interesses dos mais variados,
mas, ao praticar atos em nome da Administrao, devem estar
sempre cientes do seu papel de atender a interesses que no
so seus, mas de toda uma coletividade, no ? Ser que nossos
administradores possuem esta conscincia? Pense nisso, e procure fazer sua parte, sempre que possvel.
62
Atos vinculados: so aqueles praticados nos exatos termos definidos pela lei, sem qualquer margem de liberdade. Neste caso,
cumpridos os requisitos legais, o ato deve ser praticado.
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Atos concretos: so os que se aplicam em uma situao nica especfica. Exemplo: nomeao ou exonerao de um servidor, licena para construir uma casa.
Atos abstratos: so os que podem ser aplicados vrias e at infinitas vezes. Como exemplos, podemos citar os atos normativos,
como resolues.
Ato complexo: resulta da soma de vontades de mais de um rgo ou agente, de modo que todas as vontades tm o mesmo valor. Exemplo: a nomeao de um desembargador nos Tribunais de
Justia dos Estados formada pela soma da vontade do prprio
Tribunal de Justia e do governador do respectivo estado. Neste
caso, o Tribunal elabora uma listra trplice e o governador escolhe
um dos nomes da lista, formando-se assim o ato de nomeao,
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Atos de imprio: nestes a Administrao age com supremacia pblica, no uso das prerrogativas de autoridade, impondo ao administrado obrigatrio atendimento. Um bom exemplo a interdio
de uma casa noturna que esteja descumprindo as regras de segurana para funcionamento.
Atos de expediente: so os que tm por finalidade apenas dar andamento aos processos e papis que tramitam na Administrao.
Atos declaratrios: so os que apenas reconhecem e afirmam situaes j existentes. So exemplos: as certides e as homologaes.
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sujeito competente;
forma prevista em lei;
finalidade pblica;
motivo;
objeto.
Para que voc compreenda no que consistem e qual a importncia destes elementos, vamos analisar cada um deles:
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3.4.2 Forma
A forma simboliza o modo como o ato se manifesta. No Direito Administrativo,
a regra que os atos tenham uma forma estabelecida pela lei. Para Meirelles
(2015, p. 170), todo ato administrativo, , em princpio, formal.
Em regra, os atos administrativos so manifestados de forma escrita. Mas, os
atos tambm podem ser manifestados de forma verbal. Um bom exemplo o
caso do policial de trnsito em caso de falha na sinalizao eletrnica.
Na prtica
Voc j presenciou um policial conduzindo o trnsito em caso
de acidente ou falha na sinalizao eletrnica? Ele o faz por
meio da utilizao de apito e de gestos, no mesmo? O policial, neste caso, um agente pblico, praticando atos administrativos de forma no escrita.
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3.4.4 Motivo
Motivo o pressuposto de direito e de fato que serve de fundamento ao ato
administrativo (DI PIETRO, 2015, p. 253).
Em outras palavras, o motivo de direito a disposio legal que define a prtica do ato, e o pressuposto de fato so as circunstncias ou a situao que leva
a Administrao a praticar o ato.
Como exemplos, podemos citar a necessidade de construo de um hospital
como o motivo de fato para a desapropriao de um terreno. A infrao de
trnsito o motivo para a aplicao de multa.
A inexistncia de motivo ou a indicao de falso motivo invalidam o ato administrativo.
Ampliando os horizontes
Saiba que motivo no se confunde com motivao. Para que
voc compreenda melhor esta diferena, sugerimos a leitura
deste texto publicado em abril de 2014, que bem explica de forma objetiva a diferena entre motivo e motivao.
3.4.5 Objeto
Objeto [...] aquilo que o ato dispe, isto , o que o ato decide, enuncia, certifica, opina ou modifica na ordem jurdica. [...] Em ltima instncia, o prprio
ato, em sua essncia (MELLO, 2015, p. 403, grifo nosso). Exemplos: o objeto
do ato de desapropriao o prprio decreto desapropriatrio. J o objeto da
portaria de nomeao de um servidor a prpria nomeao.
O objeto do ato administrativo deve ser sempre lcito, sob pena de nulidade.
68
presuno de legitimidade;
imperatividade;
autoexecutoriedade;
tipicidade.
3.5.2 Imperatividade
a qualidade pela qual os atos administrativos se impem aos administrados
independentemente de sua vontade. Esta qualidade confere aos atos administrativos fora obrigatria em relao aos seus destinatrios.
Mas, nem todo ato administrativo possui este atributo, pois ele conferido
apenas aos atos que impem obrigaes aos administrados ou so a ele impostos independentemente de sua vontade. Podemos citar os atos normativos
e os atos punitivos.
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No existe imperatividade em uma licena para construir, ou em uma autorizao de uso de bem pblico.
3.5.3 Autoexecutoriedade
a qualidade que certos atos administrativos possuem de serem executados
direta e imediatamente pela Administrao, independentemente de interveno judicial.
Mas, ateno, pois a autoexecutoriedade no afasta a apreciao judicial do
ato, apenas dispensa a prvia autorizao judicial para sua prtica.
A autoexecutoriedade no est presente em todos os atos administrativos.
Existe quando expressamente prevista em lei ou quando se tratar de medida de urgncia. So exemplos: a interdio de um estabelecimento que vende
produtos no autorizados e a demolio de prdio prestes a ruir.
Por outro lado, no possui autoexecutoriedade a cobrana de uma multa, pois,
caso no for paga espontaneamente pelo destinatrio, a Administrao no
pode executar sem ingressar judicialmente com essa finalidade.
3.5.4 Tipicidade
Tipicidade uma decorrncia do princpio da legalidade, pois [...] o atributo
pelo qual o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados (DI PIETRO,
2015, p. 244).
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homologao: [...] ato unilateral e vinculado pelo qual a Administrao Pblica reconhece a legalidade de um ato jurdico (DI
PIETRO, 2015, p. 275). Exemplo: homologao de um concurso pblico, de procedimento licitatrio.
decreto: ato privativo dos chefes do Poder Executivo. Os decretos expedidos pelos Chefes do Executivo podem ser regulamentares, autnomos ou concretos. Os regulamentares servem para
explicar ou regulamentar contedo de uma lei. J os decretos autnomos tm por objetivo disciplinar matria no prevista em lei.
Atualmente, os nicos decretos autnomos so aqueles previstos
no art. 84, inciso VI, da Constituio Federal. Os decretos concretos so os emitidos para situaes especficas, como o decreto declaratrio de utilidade pblica de desapropriao;
resolues e portarias: so atos gerais ou podem tambm ser individuais, emanados de outras autoridades que no o chefe do Poder Executivo. Por exemplo: resolues emanadas por Tribunais,
para regulamentar lei;
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ofcio: ato de comunicao, pelo qual os agentes pblicos comunicam-se em carter administrativo ou social. Documento em
que uma autoridade presta uma informao solicitada por outra
autoridade;
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Revogao
a extino do ato em virtude da convenincia e oportunidade da Administrao. S possvel a revogao dos atos discricionrios, pois s nestes que
possvel visualizarmos convenincia e oportunidade do administrador. Em razo desta caracterstica, a revogao somente pode ser efetivada pela prpria
administrao que praticou o ato. Uma vez revogado, o ato deixa de produzir
efeitos, mas deve ser respeitado o direito adquirido.
Alguns atos no podem ser revogados sequer pelo administrador. So eles:
Atos vinculados: so aqueles destitudos da chamada convenincia e oportunidade da administrao. Por no possurem essa
qualidade, uma questo de lgica afirmar a impossibilidade de
revogar os atos vinculados.
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Invalidao
A invalidao a extino do ato por ter sido praticado em desconformidade
com a ordem jurdica. Trata-se de um ato ilegal, mas que precisa desta declarao para ser considerado formalmente invlido.
Na invalidao, h controle de legalidade do ato. A invalidao retira o ato do
mundo jurdico, pois, se considerado ilegal, ele nunca deveria ter existido. O
ato ilegal um ato nulo e, por esta razo, no gera direitos ou obrigaes para
as partes. A declarao de nulidade produz efeitos desde o momento em que o
ato foi praticado.
Qualquer ato suscetvel de invalidao por ilegalidade. Devem ser resguardados, entretanto, os efeitos j produzidos em relao aos terceiros de boa f.
Como se trata de um controle de legalidade, a anulao do ato ilegal uma obrigao da Administrao. Pode ser feita pela Administrao, independentemente
de provocao (de ofcio), ou pelo Poder Judicirio, mediante provocao.
Ampliando os horizontes
Para ampliar seu estudo sobre extino dos atos administrativos, propomos a voc que assista a esta explanao feita pela
professora Lacnia Rossi, no programa Prova Final da TV Justia.
No vdeo de aproximadamente 50 minutos, a professora faz
uma breve abordagem sobre os atos administrativos e sua extino. No deixe de acompanhar.
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Cassao
A cassao a extino do ato em razo do descumprimento, por parte do
destinatrio, das condies para a permanncia do ato. So exemplos: o ato de
licena para construo de uma casa deve ser cassado se o destinatrio comea construir um prdio, ou mesmo a cassao da licena de funcionamento de
um hotel convertido em casa de prostituio.
Caducidade
Caducidade a extino do ato pela edio de norma jurdica que gera incompatibilidade entre o ato anteriormente praticado e a nova norma editada.
Exemplos: a autorizao para porte de arma por um vigia caducar caso for
editada uma lei proibindo porte de arma para esta categoria profissional. Tambm exemplo quando a licena para construir caduca no caso em que a lei
torna certo local uma reserva ambiental.
Contraposio
Contraposio acontece quando um ato emitido com fundamento diverso
daquele que gerou o ato anterior. H uma contradio entre os dois atos, logo,
o primeiro extinto naturalmente. Como exemplo podemos citar a exonerao de um servidor, que extingue o ato de sua nomeao.
3.7.4 Renncia
a extino do ato em razo da vontade do prprio beneficirio que no quer
mais desfrutar de tal condio. Exemplo: quando um servidor pede exonerao, h renncia de sua nomeao.
76
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Mas, ateno: nestes dois casos, possvel a prtica de um novo ato vlido,
com a declarao de nulidade do ato anterior.
3.8.2 Converso
A converso ocorre pela substituio de um ato invlido por outro vlido.
possvel quando presente um vcio no elemento objeto. Vamos a um exemplo? Se uma concesso de uso efetivada sem prvia licitao, no lugar de invalidar o ato de concesso de uso possvel convert-lo em permisso de uso,
espcie de ato que no exige licitao.
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O que aprendemos
Nesta Unidade, voc aprendeu que:
os atos administrativos compreendem uma das espcies do gnero
atos jurdicos em sentido amplo;
o ato administrativo uma [...] declarao do Estado ou de quem o
represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia
da lei, sob regime jurdico de direito pblico e sujeita ao controle pelo
Poder Judicirio (DI PIETRO, 2015, p. 239);
quanto aos destinatrios, os atos podem ser gerais ou individuais;
no que se refere liberdade do administrador, os atos podem ser discricionrios ou vinculados;
quanto estrutura, podem ser concretos ou abstratos;
em relao ao modo de sua formao, o ato pode ser simples, complexo ou composto;
no que toca posio jurdica da Administrao, podem ser atos de
imprio, de gesto ou de expediente;
quanto aos efeitos, eles podem ser constitutivos ou declaratrios;
o ato administrativo vlido quando apresenta pelo menos cinco elementos ou tambm designados requisitos de validade. So eles: sujeito competente; forma prevista em lei; finalidade pblica; motivo; e
objeto;
so atributos dos atos administrativos: presuno de legitimidade; imperatividade; autoexecutoriedade; e tipicidade;
os atos podem se extinguir pelo cumprimento dos seus efeitos, pelo
desaparecimento da pessoa ou objeto da relao que o constituiu, pela
retirada em razo da prtica de outro ato ou pela renncia;
a forma mais importante de extino dos atos administrativo a retirada em virtude de outro ato e pode ocorrer pela revogao, invalidao, cassao, caducidade ou contraposio;
revogao a extino do ato em razo da convenincia e oportunidade da Administrao;
invalidao a extino do ato por razes de ilegalidade.
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Referncias da unidade
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>. Acesso em: 28 out.
2015.
______. Lei n 9.784, de 29 de janeiro de 1999. Regula o processo administrativo no
mbito da Administrao Pblica Federal. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 29
jan. 1999. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9784.htm>.
Acesso em: 23 out. 2015.
DI PIETRO, M. S. Z. Direito administrativo. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
MEIRELLES, H. L. Direito administrativo brasileiro. 41. ed. So Paulo: Malheiros,
2015.
MELLO, C. A. B. Curso de direito administrativo. 32. ed. So Paulo: Malheiros, 2015.
81
Unidade 4
Servios pblicos
Ponto de partida
Nesta quarta Unidade faremos o estudo dos servios pblicos. Verificaremos
que a prestao dos servios pblicos dever do Estado e est presente em
nosso cotidiano. Basta pensarmos em servios essenciais vida das pessoas
em sociedade, os servios pblicos, como o transporte, a educao pblica,
a sade, dentre outros. Vamos constatar que os servios pblicos podem
ser executados diretamente pelo Estado, ou de forma indireta, por meio dos
contratos de concesso ou permisso.
Ao final desta Unidade, voc estar apto a:
compreender o que servio pblico;
identificar como so classificados os servios pblicos;
verificar que os princpios dos servios pblicos esto presentes diariamente em sua vida;
identificar a quem compete a prestao dos servios pblicos;
reconhecer as formas de diferentes formas de prestao dos servios
pblicos;
compreender a diferena entre concesso e permisso de servio pblico.
>> Refletindo
Lembre-se: a sua reflexo individual! No precisa ser enviada aos tutores.
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Roteiro do conhecimento
4.1 Servios pblicos conceito
Para definir quando uma atividade pode ser considerada servio pblico, a
doutrina adotou trs critrios, a saber: o critrio material, o critrio subjetivo e
o critrio formal (DI PIETRO, 2015). Vejamos cada um deles:
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Destinada satisfao da coletividade em geral, mas fruvel singularmente pelos administrados: o servio pblico tem como
objetivo satisfazer a toda a coletividade, mas cada cidado utiliza
do servio sua maneira, de forma singular. Os servios de abas-
85
86
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Na prtica
Apesar da existncia do princpio da continuidade voc j presenciou a interrupo do fornecimento de energia eltrica ou
gua, por exemplo? Ser que esta prtica considerada legal?
Se voc fizer uma pesquisa sobre as hipteses legais de interrupo do servio, vai descobrir casos em que a Lei n 8.987/95
autoriza a descontinuidade do servio em situaes de emergncia ou aps aviso prvio, no caso de inadimplemento do
usurio. Para que voc fique por dentro de tais situaes, faa
uma breve pesquisa das situaes admitidas e suas excees.
88
89
Refletindo
Agora que voc j conhece quais os princpios devem ser observados pelo Estado e pelos delegatrios na execuo dos servios pblicos, convidamos a fazer uma reflexo. Ser que a
prestao dos servios de transporte pblico, sade, educao,
energia eltrica e telefonia observa os princpios aqui estudos?
Em que voc pode contribuir para modificar esta realidade presente em nosso pas? Pense nisso!
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Pblicos ou servios pblicos propriamente ditos: so todos aqueles que no podem ser delegados a particulares, por ser considerados essenciais e necessrios sobrevivncia da populao e do
prprio Estado. Como exemplos, podemos citar o servio de polcia e de defesa nacional (Exrcito, Marinha e Aeronutica).
Administrativos: servios administrativos so todas as atividades desempenhadas pela Administrao Pblica para assegurar
a prestao dos demais servios. No beneficiam diretamente a
populao por serem atividades-meio, mas essenciais para assegurar a boa execuo dos outros servios de utilidade direta coletividade.
91
Servios sociais: so os que visam a atender s necessidades coletivas. A atuao do Estado em relao a estes servios essencial,
sem ser exclusiva, motivo pela qual h tambm a participao da
iniciativa privada juntamente com a atuao estatal. Como exemplos, podemos citar os servios de sade, educao, meio ambiente e previdncia.
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4.4 Competncia
A competncia para a prestao de servios pblicos est prevista nos artigos
21 a 24, 25, 1 e 30 da Constituio Federal e dividida entre Unio, estados,
Distrito Federal e municpios.
Ampliando os horizontes
Para que voc saiba de quem a competncia para a prestao
de cada servio pblico, sugerimos que voc faa uma leitura
dos artigos 21 a 24, 25, 1 e 30 da Constituio Federal.
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Considerando o conceito trazido pela lei, a concesso de servio pblico apresenta as seguintes caractersticas:
Transfere-se apenas a execuo, pois a titularidade do servio pblico permanece com o Poder Pblico concedente.
resciso: ocorre sempre pela via judicial, em razo do descumprimento de regras contratuais;
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Ampliando os horizontes
Visando a aprofundar seus conhecimentos sobre concesso e
permisso de servio pblico, sugerimos a voc mais uma forma de estudo. Assista ao vdeo promovido pela TV Justia. Nele
o professor Alosio Zimmer Junior d uma aula sobre o tema
concesso e permisso de servios pblicos. Bons estudos!
Para finalizar o tpico a respeito da concesso de servios pblicos, vamos fazer uma breve abordagem do tema parceria pblico-privada, que consiste em
uma modalidade especfica de concesso de servios.
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Para a concesso obrigatrio procedimento licitatrio na modalidade de concorrncia. Para a permisso obrigatrio procedimento licitatrio, mas por qualquer das modalidades.
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O que aprendemos
Nesta quarta Unidade, voc aprendeu que:
servio pblico toda atividade de utilidade ou comodidade material
destinada satisfao da coletividade, fruvel singularmente pelos administrados, dever do Estado que o presta diretamente ou por terceiros,
institudo em favor do interesse pblico e sob regime jurdico pblico;
os servios pblicos devem atender aos princpios da continuidade da
eficincia, da atualidade, da mutabilidade do regime jurdico, da cortesia, da modicidade das tarifas do servio pblico;
sob o ponto de vista da essencialidade, os servios podem ser pblicos
ou de utilidade pblica;
no que se refere ao objeto a ser prestado, os servios podem ser administrativos, comerciais (ou industriais) e sociais;
quanto aos destinatrios, os servios podem ser classificados como
gerais (ou uti universi) e individuais (uti singuli ou divisveis);
a competncia para a prestao dos servios pblicos estabelecida
nos artigos 21 a 24, 25, 1 e 30 da Constituio Federal e dividida entre
Unio, estados, Distrito Federal e municpios;
os servios pblicos podem ser prestados diretamente pelo Estado,
por seus rgos ou pessoas jurdicas por ele institudas, ou indiretamente, por meio da delegao a particulares;
a prestao centralizada quando o Estado executa o servio por meio
de seus prprios rgos (Administrao direta), em seu nome e sob
sua responsabilidade exclusiva;
a prestao descentralizada quando o Poder Pblico transfere o servio a outra pessoa jurdica;
a descentralizao por outorga ocorre quando o Poder Pblico transfere a execuo e a titularidade a pessoas jurdicas da Administrao
Indireta, como autarquias, criadas por lei para este fim especfico;
a descentralizao por delegao ocorre quando o Poder Pblico transfere apenas a execuo, sendo que a titularidade do servio continua
nas mos do Estado;
99
100
Referncias da unidade
BRASIL. (Constituio 1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Disponvel em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>.
Acesso em: 28 out. 2015.
______. Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995. Dispe sobre o regime de concesso
e permisso da prestao de servios pblicos previsto no art. 175 da Constituio
Federal, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/LEIS/L8987cons.htm>. Acesso em: 18 dez. 2015.
______. Lei n 11.109, de 30 de novembro de 2004. Institui normas gerais para
licitao e contratao de parceria pblico-privada no mbito da administrao
pblica. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20042006/2004/lei/l11079.htm> Acesso em: 18 dez. 2015.
DI PIETRO, M. S. Z. Direito administrativo. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
MEIRELLES, H. L. Direito administrativo brasileiro. 41. ed. So Paulo: Malheiros,
2015.
MELLO, C. A. B. Curso de direito administrativo. 32. ed. So Paulo: Malheiros, 2015.
101
Unidade 5
Contratos administrativos
Ponto de partida
Nesta quinta Unidade, nos ocuparemos do estudo dos contratos administrativos.
Contrato qualquer acordo de vontades entre pelo menos duas partes, gerando direitos e obrigaes recprocas. No Direito Privado vigora ampla liberdade de contratar. J no Direito Administrativo, ramo do Direito Pblico,
a liberdade bem mais restrita, de modo que a formalizao dos contratos deve observar exigncias de forma e de contedo determinadas pela lei.
Alm disso, voc vai verificar que os contratos firmados pela Administrao
gozam de determinadas prerrogativas e clusulas prprias ao interesse pblico, que no existem nos contratos privados.
Ao fim desta Unidade, voc estar apto a:
compreender o conceito dos contratos administrativos;
identificar as caractersticas especficas dos contratos administrativos
e a razo de sua existncia;
saber qual o prazo de vigncia de um contrato administrativo;
conhecer as hipteses de prorrogao, reajuste, reviso e extino dos
contratos administrativos.
>> Refletindo
Lembre-se: a sua reflexo individual! No precisa ser enviada aos tutores.
103
Roteiro do conhecimento
5.1 Contrato administrativo conceito
Contrato pode ser entendido como qualquer acordo de vontades, que visa a
estabelecer e regulamentar interesses entre as partes, com o objetivo de criar,
modificar ou extinguir relaes jurdicas. Os contratos administrativos so espcies do gnero contrato, com algumas caractersticas peculiares, que veremos a seguir.
Saiba que no mbito da Administrao Pblica, utiliza-se a expresso contratos
com a administrao para designar todos os contratos celebrados pelo Poder
Pblico. So espcies os contratos administrativos e os contratos da administrao. Enquanto nos contratos da administrao predominam as normas do
Direito Privado (Direito Civil ou Empresarial), nos contratos administrativos
predominam as normas de Direito Pblico.
Figura 5.1 Contrato
104
Atualmente, a norma geral aplicvel aos contratos administrativos a Lei Geral de Licitaes e Contratos Lei Federal n 8.666/1993, aplicvel Unio,
estados, Distrito Federal e municpios. Mas, subsidiariamente, podem ser aplicadas as regras do Direito Privado.
Podemos afirmar que contratos administrativos so aqueles celebrados pela
Administrao, para a consecuo de interesses pblicos, sendo regidos por
normas de Direito Pblico.
Segundo Di Pietro (2015, p. 297), contratos administrativos [...] so ajustes que
a Administrao, nessa qualidade, celebra com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, para a consecuo de fins pblicos, segundo regime jurdico de direito pblico.
J para Mello (2015, p. 638-639), contrato administrativo
[...] um tipo de avena travada entre a Administrao e terceiros
na qual, por fora de lei, de clusulas pactuadas ou do tipo de objeto, a permanncia do vnculo e as condies preestabelecidas sujeitam-se a cambiveis imposies de interesse pblico, ressalvados
os interesses patrimoniais do contratado privado.
Para que voc compreenda melhor, explicaremos com mais detalhes os elementos comuns extrados do conceito de contratos administrativos:
105
Terceiros pessoas fsicas ou jurdicas (de Direito Pblico ou Privado): em regra os contratos so celebrados entre o Poder pblico
e pessoas jurdicas de Direito Privado, que no pertencem estrutura estatal. Isso acontece nas concesses e permisses de servio
pblico, por exemplo.
Sob o regime jurdico administrativo: para caracterizar um contrato administrativo fundamental a sua submisso s normas do
Direito Administrativo. Em outras palavras, a presena da Administrao Pblica em um dos polos no suficiente para caracterizar o contrato como administrativo, necessrio que a Administrao se revista de sua superioridade e que as regras e princpios
aplicveis sejam as de Direito Pblico.
Ampliando os horizontes
Para melhor compreenso da matria estudada, sugerimos
mais um complemento em seus estudos. Leia com ateno os
artigos 54 a 99 da Lei n 8.666/1993, disponvel aqui.
Agora que j sabemos o conceito, passemos a analisar as caracterstias comuns aos contratos administrativos.
106
107
Refletindo
Voc est percebendo que os contratos administrativos devem
obedecer a uma srie de regras e princpios no aplicveis ao
ambito privado? Considerando o o que voc j aprendeu no estudo do Direito Administrativo, reflita sobre estas caractersticas e tente compreender a razo desta diferenciao.
5.2.5 Mutabilidade
Uma das mais importantes caractersticas do contrato administrativo a mutabilidade, que confere Administrao o poder de modificar ou rescindir unilateralmente o contrato, por motivo de interesse pblico. Esta possibilidade
de modificao unilateral, por convenincia exclusiva de uma das partes, no
regra nos contratos privados em que vigora o princpio segundo o qual os
contratos devem ser cumpridos tal como firmados.
5.2.6 Formalismo
Via de regra, os contratos administrativos devem ter a forma escrita. Segundo
o art. 60, pargrafo nico da Lei n 8.666/1993, [...] nulo e de nenhum efeito
o contrato verbal com a Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento (BRASIL, 1993). De acordo com a prpria lei, so consideradas
de pequeno valor as compras de at R$ 4.000,00.
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Alterao unilateral do objeto do contrato: para melhor se adequar ao interesse pblico, o regime jurdico administrativo confere Administrao a prerrogativa de modificar unilateralmente o
contrato, mas sempre respeitados os direitos do contratado.
Isso pode ocorrer em duas situaes previstas no art. 65, inciso I,
da Lei n 8.666/1993. Sao elas:
a) Quando houver modificao do projeto ou das especificaes,
com o objetivo de melhor adequao tcnica aos fins do contrato;
ou
b) Quando necessria a modificao do valor em razo de acrscimo ou diminuio quantitativa do objeto do contrato. Esta modificao fica limitada a 25% de acrscimos ou supresses, do valor
110
Em qualquer dos casos acima expostos, a resciso dever ser sempre motivada sendo assegurado ao contratado conhecimento prvio dos motivos
e defesa.
111
Aplicao de penalidades: a Administrao tem o poder de aplicar penalidades ao contratado, em razo da inexecuo total ou
parcial do contrato, mas sempre motivadamente e garantida a defesa prvia do contratado.
So as seguintes sanes possveis de serem aplicadas.
a) Advertncia: a advertncia configura por uma chamada de
ateno de forma oficial.
b) Multa de mora, ou seja, pelo atraso na execuo: esta multa
pode ser aplicada cumulativamente com as demais sanes.
c) Multa por inexecuo total ou parcial.
d) Suspenso temporria de participar de licitao e impedimento
de contratar com a Administrao, por prazo mximo de 2 anos.
e) Declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica pelo tempo que durarem os motivos ensejadores da punio ou at que seja promovida a reabilitao.
112
Retomada do objeto
A fim de assegurar a continuidade do contrato e, por conseguinte, dos servios
pblicos, pode a administrao retomar o objeto do contrato sempre que sua
interrupo puder ocasionar prejuzo ao interesse pblico.
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114
Qualquer prorrogao de prazo deve ser justificada por escrito e autorizada pela autoridade administrativa competente. A prorrogao ainda deve
assegurar a manuteno das clusulas originais do contrato, sob pena de
configurar um novo contrato e incidir em ilegalidade.
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Na prtica
Voc consegue verificar, na prtica, situaes imprevisveis que
podem ensejar a reviso do contrato? O aumento do dlar, por
exemplo, pode ser considerado como fato imprevisvel aos contratados? Propomos a voc uma pesquisa prtica de situaes
que, na prtica, podem ensejar a reviso contratual em razo
de fatos no previsto e estranhos vontade das partes.
117
Fora maior e caso fortuito: segundo se extrai da obra de Meirelles (2015), so eventos que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, criam para o contratado a impossibilidade de regular a
execuo do contrato. Enquanto a fora maior relaciona-se a atos
praticados pelo ser humano, o caso fortuito ltimo diz respeito a
eventos da natureza, como uma enchente, um vendaval que destri as instalaes. Tais situaes, assim como a teoria da impreviso, autorizam a reviso do contrato ou at mesmo a resciso. Em
qualquer das hipteses, no havendo culpa do contratado, este
dever ser ressarcido dos prejuzos que houver sofrido.
118
a) supresso, por parte da Administrao, de obras, servios ou compras, acarretando modificao do valor inicial do contrato alm do
limite permitido no 1o do art. 65 desta Lei (art. 78, inciso XIII, da
Lei n 8.666/1993);
b) a suspenso de sua execuo, por ordem escrita da Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de
calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes
pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizaes e
mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses
casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao (art. 78, inciso XIV, da Lei n 8.666/1993);
c) o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos
pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de
calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do
cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao (art. 78, inciso XV, da Lei n 8.666/1993);
d) a no liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou
objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos
contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto (art. 78, inciso XVI, da Lei n 8.666/1993);
e) descumprimento do disposto no inciso V do art. 27, sem prejuzo das sanes penais cabveis (art. 78, inciso XVIII, da Lei n
8.666/1993).
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O que aprendemos
Nesta quinta Unidade, voc aprendeu que:
contratos administrativos so acordos celebrados pela Administrao,
revestida de sua condio de superioridade sobre o particular, para a
consecuo do interesse pblico, e so regidos por normas jurdicas
de Direito Pblico;
a Lei n 8.666/1993 a lei geral de licitaes e contratos, aplicvel
Unio, aos estados, ao Distrito Federal e aos municpios;
so caractersticas dos contratos administrativos: presena da Administrao Pblica em posio de supremacia sobre o particular, submisso aos princpios e regras do Direito Pblico, presena da Administrao em pelo menos um dos polos, ser um procedimento legal,
possuir mutabilidade, revestir-se pelo formalismo, possuir natureza
intuitu personae ou confiana recproca, ter natureza de contrato de
adeso, trazer a presena de clusulas exorbitantes do direito comum;
o contrato administrativo deve ser celebrado pelo tempo da vigncia
dos crditos oramentrios, que corresponde ao ano civil;
no possvel a formalizao de contratos administrativos por tempo
indeterminado, mas h casos em que se admite a prorrogao por
prazo superior ao que foi inicialmente pactuado;
o reajuste do contrato uma situao programada para ocorrer e deve
vir previsto no edital quando o prazo do contrato superar um ano;
a reviso tem por finalidade restabelecer o equilbrio econmico e financeiro pactuado pelas partes quando da assinatura do contrato;
a reviso pode ocorrer em virtude de fatos imprevisveis, ou previsveis
porm de consequncias incalculveis, retardadores ou impeditivos
da execuo do ajustado, ou, ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe;
via de regra, os contratos so extintos ordinariamente pelo trmino
do prazo de durao ou ainda pela execuo total do objeto; tambm
podem ser extintos por situaes extraordinrias, como a anulao e
resciso.
120
121
Referncias da unidade
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Disponvel em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>.
Acesso em: 21 dez. 2015.
______. Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993. Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da
Constituio Federal, institui normas para licitaes e contratos da Administrao
Pblica e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/Leis/L8666cons.htm>. Acesso em: 21 dez. 2015.
DI PIETRO, M. S. Z. Direito administrativo. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
MEIRELLES, H. L. Direito administrativo brasileiro. 41. ed. So Paulo: Malheiros,
2015.
MELLO, C. A. B. Curso de direito administrativo. 32. ed. So Paulo: Malheiros, 2015.
122
Unidade 6
Licitaes
Ponto de partida
Nesta ltima Unidade de nosso estudo abordaremos um tema muito importante para o Direito Administrativo as licitaes. J aprendemos que
a Administrao Pblica instruda pelo princpio da indisponibilidade do
interesse pblico. Por este princpio, o administrador no pode dispor dos
bens, direitos e interesses como se fossem seus, razo pela qual deve sempre respeitar procedimentos formais previstos em lei. Assim, a contratao
de bens e servios em nome da Administrao exige a observncia de vrios
procedimentos especiais, sendo um dos mais importantes, a licitao.
Nesta Unidade, voc vai aprender que licitao um procedimento administrativo prvio que visa a selecionar a melhor proposta para os contratos
com a Administrao. Com exceo das hipteses descritas em lei, todos os
contratos devem ser precedidos de licitao.
Ao final desta Unidade, voc estar apto a:
>> Refletindo
Lembre-se: a sua reflexo individual! No precisa ser enviada aos tutores.
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Roteiro do conhecimento
6.1 Fundamento e conceito de licitao
Segundo o art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal, ressalvadas as hipteses autorizadas em lei, as contrataes efetivadas pela Administrao Pblica devero ser precedidas de processo de licitao, que garanta a todos os
interessados iguais condies de participao. Observe o teor do dispositivo
constitucional:
Art. 37. A Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
[...]
XXI ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo
de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os
concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da
lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica
e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. (BRASIL, 1993, grifo nosso).
Conforme voc pode observar, a licitao uma obrigao da Administrao e
somente pode ser dispensada nos casos especificados na legislao.
A lei que regulamentou o art. 37, inciso XXI, da Constituio, fixando as normas gerais sobre licitaes e contratos a Lei n 8.666/1993. Trata-se de uma
lei federal, de observncia obrigatria para Unio, estados, Distrito Federal e
municpios.
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Com muita frequncia os meios de comunicao trazem notcias sobre licitaes, no mesmo? Mas, voc sabe no que consiste uma licitao? Ento fique
atento aos conceitos que vamos te apresentar!
Na lio de Meirelles (2015, p. 302-303),
Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contato de seu interesse. Visa a propiciar iguais oportunidades aos que
desejam contratar com o Poder Pblico, dentro dos padres previamente estabelecidos pela Administrao, e atua como fator de
eficincia e moralidade nos negcios administrativos.
Para Di Pietro (2015, p. 408), por sua vez, licitao
[...] o procedimento administrativo pelo qual um ente pblico, no
exerccio da funo administrativa, abre a todos os interessados,
que se sujeitem s condies fixadas no instrumento convocatrio,
a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionar e aceitar a mais conveniente para a celebrao de contrato.
Em outras palavras, podemos conceitu-la como sendo o procedimento previsto em lei, pelo qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais
vantajosa para aquisio e venda de bens e servios de que necessita para
satisfao dos interesses da sociedade, devendo proporcionar a todos os interessados, igualdade de condies. A formalizao deste procedimento exige a
observncia de vrios princpios e regras, sendo a maioria deles estabelecidos
na Lei n 8.666/1993.
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Agora que j sabemos o que uma licitao, vamos estudar quais so os princpios aplicveis quando da sua realizao.
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Note que de acordo com a lei, a licitao tem como objetivo garantir a seleo
da proposta mais vantajosa para a Administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e a observncia de vrios princpios, em especial
dos seguintes:
Refletindo
O Estado existe com o objetivo de promover o bem comum
da sociedade, sem discriminaes ou privilgios, certo? Voc
j imaginou se o administrador pblico tivesse a liberdade de
adquirir bens e contratar servios de quem ele quisesse? Voc
concorda que sendo ele um ser humano, dotado dos mais diversos interesses, ele facilmente privilegiaria pessoas ligadas aos
seus interesses? Pense nisso e avalie a importncia dos princpios, em especial o princpio da legalidade.
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renda reconhecidas pelo poder pblico como catadores de materiais reciclveis, com o uso de equipamentos compatveis com as
normas tcnicas, ambientais e de sade pblica;
XXVIII - para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade
tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer de comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo. (BRASIL,
1993).
Em razo do objeto
Tendo em vista o objeto a ser contratado, pode-se dispensar a licitao quando se tratar da aquisio dos bens e servios elencados nos incisos X, XII, XV,
XVII, XIX, XXI, XXV e XXIX, do art. 24. Veja quais so:
Art. 24 [...]
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento
das finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de
instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o
preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao
prvia;
XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo
do dia;
XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade;
XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira, necessrios manuteno de equipamentos
durante o perodo de garantia tcnica, junto ao fornecedor original
desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel para a vigncia da garantia;
XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com
exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura
136
Em razo da pessoa
Considerando as qualidades da pessoa contratada, seja fsica ou jurdica,
possvel dispensar a licitao nas hipteses previstas nos incisos VIII, XIII, XVI,
XX, XXII, XXIII, XXIV, XXVI, XXX, XXXI, XXXII e XXXIII, do art. 24. Observe
quais so estas pessoas:
Art. 24. [...]
VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos ou servios prestados por rgo ou entidade
que integre a Administrao Pblica e que tenha sido criado para
esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde que
o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado;
XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental
ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento
institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do
preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao
tico-profissional e no tenha fins lucrativos;
XVI - para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem
como para prestao de servios de informtica a pessoa jurdica
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6.4.1 Concorrncia
Segundo o art. 22, 1, da Lei n 8.666/1993, a concorrncia [...] a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao
preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto (BRASIL, 1993).
a modalidade destinada principalmente s contrataes de grande vulto,
sendo a mais complexa delas. A concorrncia obrigatria para as seguintes
situaes (DI PIETRO, 2015):
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Caractersticas da concorrncia
A licitao na modalidade de concorrncia caracterizada pela universalidade,
ampla publicidade, habilitao preliminar e julgamento por comisso.
Universalidade significa que qualquer interessado que cumpra os requisitos
de habilitao pode participar da licitao, independentemente de estar cadastrado anteriormente, diferentemente do que acontece na tomada de preos e
no convite.
A ampla publicidade indispensvel para a validade do certame, pois garantia de que o edital e todos os demais atos sero publicados.
A habilitao preliminar ocorre na fase inicial do procedimento. Nesta fase a
Comisso de licitaes analisa se o licitante tem qualificao necessria para
participar do procedimento e cumprir o futuro contrato.
Comisso de licitao quem promove a licitao e realiza o julgamento das
propostas conforme estabelecido no edital. Deve ser composta por, no mnimo, trs membros.
142
obras e servios de engenharia com valor at R$ 1.500.000,00 (1 milho e 500 mil reais art. 23, inciso I, alnea b, da Lei n8.666/1993);
6.4.3 Convite
a modalidade mais simples e destina-se s contrataes de menor valor. Nos
termos do art. 22, 3 da Lei n 8.666/1993,
Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados
em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual
afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e
o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24
(vinte e quatro) horas da apresentao das propostas. (BRASIL, 1993,
grifo nosso).
Como o prprio nome indica, no convite a Administrao chama para a disputa pelo menos trs interessados do ramo pertinente ao objeto a ser contratado
a apresentarem suas propostas no prazo de cinco dias teis. Deve ainda estender a possibilidade de participar do certame a todos os demais interessados
cadastrados ou que venham a se cadastrar em at 24 horas antes da apresentao das propostas.
143
Nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preo e, em qualquer caso, a concorrncia.
Na prtica
Antes de continuarmos expondo as modalidades de licitao,
propomos a voc uma pesquisa prtica. Todos os estados possuem um local em seu stio eletrnico onde so divulgados os
editais de licitao. V at l e verifique qual a modalidade de
licitao mais utilizada pela Administrao do seu estado. Abra
algum edital para observar tambm como os editais so apresentados. No se esquea que o edital a lei da licitao.
6.4.4 Concurso
De acordo com o art. 22, 4, da Lei n 8.666/1993, concurso a [...] modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico,
cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos
vencedores, conforme critrios constantes de edital (BRASIL, 1993).
144
6.4.5 Leilo
a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para:
6.4.6 Prego
O prego uma modalidade de licitao disciplinada pela Lei n 10.520/02.
O prego poder ser utilizado nos contratos de aquisio de bens e de servios
comuns. Bens e servios comuns so aqueles cujos padres de desempenho
e de qualidade possam, concisa e objetivamente, ser definidos no objeto do
edital, em perfeita conformidade com as especificaes usuais praticadas no
mercado. O prego tambm no realizado por comisso de licitao, mas
por pregoeiro, que dever ser servidor designado pela Administrao, sendo
auxiliado por outros servidores.
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Publicao do edital ou convite: so os instrumentos convocatrios da licitao, em que esto previstas as regras do procedimento licitatrio.
Ampliando os horizontes
Os requisitos de habilitao esto previstos nos arts. 27 a 31 da
Lei n 8.666/1993. Para voc compreender melhor no que consiste a habilitao, sugerimos a leitura destes dispositivos da lei
neste link.
Julgamento das propostas: abrem-se as propostas e faz-se o julgamento com base nos critrios objetivos definidos no ato convocatrio.
146
Homologao: finalizadas todas as etapas do procedimento a autoridade administrativa ratifica todos os atos realizados. Em outras palavras, a homologao consiste em uma confirmao da
validade jurdica do procedimento. Adjudicado o objeto ao licitante vencedor e homologado o procedimento, o vencedor convocado para assinar o contrato.
As etapas vistas acima so realizadas nas modalidades de licitao previstas na
Lei n 8.666/1993.
No prego, previsto na Lei n 10.520, h tambm uma fase interna e uma externa. Mas o procedimento da fase externa um pouco diferente. Ele acontece da
seguinte forma: na data, local e hora previstos no edital realizada sesso pblica para o recebimento e abertura das propostas. Aquele que tiver ofertado a
proposta de menor preo e os que tiverem os preos at 10% superiores a ela
passaro para a fase de lances verbais. Iro para os lances verbais, no mnimo,
trs licitantes. Classificados os licitantes, de acordo com os lances verbais, ser
aberto o envelope contendo os documentos de habilitao do primeiro colocado. Caso o primeiro colocado atender s condies de habilitao exigidas no
edital, ele ser declarado vencedor. Se no atender, sero abertos os envelopes
dos demais classificados at encontrar algum que atenda aos requisitos de
habilitao. No havendo recurso por qualquer licitante, o objeto ser adjudicado ao vencedor e a licitao homologada pela autoridade administrativa. Na
sequncia, assim como nas demais modalidades, o vencedor ser convocado
para assinar o contrato.
Note que no prego h uma inverso de etapas. Nas modalidades previstas na
Lei n 8.666, primeiro realizada a habilitao dos licitantes, para somente
aps serem abertas e julgadas as propostas. No prego, primeiro ocorre a classificao dos interessados para, depois, ser realizada a habilitao. Alm disso,
no prego h lances verbais entre os licitantes com as menores propostas, o
que no ocorre nas outras modalidades.
Vistos os pontos mais importantes sobre licitaes, finalizamos o estudo de
nossa ltima Unidade.
147
O que aprendemos
Nesta ltima Unidade de nosso estudo, voc aprendeu que:
licitao um procedimento previsto em lei, pelo qual a Administrao
Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para aquisio e venda de
bens e servios de que necessita para satisfao dos interesses da sociedade, devendo proporcionar a todos os interessados igualdade de condies;
a formalizao da licitao exige a observncia de vrios princpios e
regras, estabelecidos principalmente na Constituio Federal e na Lei
n8.666/1993;
os mais importantes princpios licitatrios esto previstos no art. 3
da Lei n 8.666/1993 e so eles: legalidade, impessoalidade, moralidade,
igualdade, publicidade, probidade administrativa, vinculao ao instrumento convocatrio, julgamento objetivo;
vigora no Direito brasileiro a regra da obrigatoriedade da licitao. Esta
regra excetuada apenas nos casos definidos em lei;
a dispensa de licitao configura exceo regra da obrigatoriedade e
pode ocorrer somente nas situaes taxativamente estabelecidas no art.
24 da Lei n 8666/1993;
a inexigibilidade tambm exceo regra da obrigatoriedade de licitao
e possvel sempre que houver a impossibilidade jurdica de competio;
modalidade de licitao indica o procedimento a ser adotado para a escolha do contratado;
so modalidades de licitao: concorrncia, tomada de preos, convite,
concurso, leilo e prego;
o procedimento da licitao apresenta duas diferentes fases: uma interna e outra externa;
a fase interna inicia-se quando a Administrao abre o processo administrativo e determina a realizao de licitao. Nesta fase define-se o
objeto, reservam-se recursos e elabora-se o edital;
a fase externa tem incio com a publicao do edital e composta pelas
seguintes etapas: publicao do ato convocatrio (edital ou convite), habilitao dos licitantes, classificao ou julgamento das propostas, adjudicao e homologao.
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Referncias da unidade
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Disponvel em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>.
Acesso em: 21 dez. 2015.
______. Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993. Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da
Constituio Federal, institui normas para licitaes e contratos da Administrao
Pblica e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/Leis/L8666cons.htm>. Acesso em: 28 dez. 2015.
______. Lei n 10.520/2002. Institui, no mbito da Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios, nos termos do art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal, modalidade
de licitao denominada prego, para aquisio de bens e servios comuns, e d
outras providncias. Disponvel em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/ Leis/2002/
L10520.htm>. Acesso em: 28 dez. 2015.
DI PIETRO, M. S. Z. Direito administrativo. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
MEIRELLES, H. L. Direito administrativo brasileiro. 41. ed. So Paulo: Malheiros,
2015.
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Consideraes finais
Prezado estudante, ao final destas seis Unidades de estudo, voc pde perceber
que o conhecimento do Direito Administrativo fundamental para a melhor
compreenso das atividades prestadas cotidianamente pelo Poder Pblico.
Compreender como se desenvolvem as aes administrativas e distinguir
quem so os responsveis por seu desempenho e qual a estrutura necessria
para que sejam exercidas constituem importantes ferramentas para que voc
possa interferir com mais propriedade na vida pblica de sua cidade e mesmo
de nosso pas.
No h dvidas de que este entendimento tambm o torna um cidado e um
profissional mais consciente da importncia de suas aes na sociedade.
Procure ento utilizar os conhecimentos desta disciplina para melhor desempenho de seu papel diante dos acontecimentos polticos e sociais que rotineiramente presencia. Se cada um de ns fizer sua parte, certamente teremos a
oportunidade de viver em uma sociedade melhor. Pense nisso e sucesso em
sua caminhada!
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Glossrio
<C>
Coisa julgada
a deciso imutvel e indiscutvel, no mais sujeito a recursos.
<<<
Concessionrio
o particular que assume, por meio de contrato, a prestao do servio pblico por intermdio do contrato de concesso. <<<
Conluio
Combinao de dois ou mais para prejudicar outrem. Trama.
<<<
<D>
Delegatrio
aquele que recebe uma delegao, ou seja, uma atribuio. O delegatrio de
servio pblico aquele que recebe a atribuio de executar o servio pblico
em nome do Estado. <<<
<E>
Estado
Toda vez que grafarmos a palavra Estado com a inicial maiscula voc deve
entend-la como a pessoa jurdica de direito pblico dotada de personalidade
jurdica pblica. Trata-se do poder pblico, personificado na Unio, Estados,
Distrito Federal, Municpios, Autarquias e Fundaes. <<<
152
<J>
Jurisdio una
Denominao dada ao sistema de controle judicial, em que todos os litgios,
sejam de natureza administrativa ou exclusivamente privados, so resolvidos
pela justia comum (MEIRELLES, 2015). <<<
<L>
Licitao
Procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse (MEIRELLES,
2015). <<<
<P>
Poder concedente
o prprio Poder Pblico, na figura da Unio, de um estado, do Distrito Federal ou de um municpio, em cuja competncia se encontre o servio, objeto de
concesso ou permisso. Trata-se de um conceito trazido pelo art. 2, inciso I,
da Lei n 8.987/1995. <<<
<R>
Reabilitao
um procedimento que visa a restabelecer a idoneidade do contratado de
participar de novas licitaes e contratos com o Poder Pblico. Para que ocorra, necessrio pedido do interessado, transcurso do prazo de dois anos desde
a aplicao da sano de inidoneidade e prvio ressarcimento, por parte do
contratado, dos prejuzos da inexecuo total ou parcial do contrato. <<<
153
Regime celetista
constitudo pelas normas que regulamentam a relao entre os empregados
pblicos e a Administrao. Por ser regido pela CLT, chamado de regime celetista. <<<
Registro de preos
um sistema de aquisio de bens e contratao de servios, realizado por
meio de uma nica licitao, na modalidade de concorrncia, em que as empresas, concordando em fornecer nas mesmas condies do 1 colocado, disponibilizam os bens e servios a preos e prazos registrados em ata especfica
e que a aquisio ou contratao feita quando melhor convier aos rgos/
entidades que integram a Ata. Conceito extrado de: http://www.comprasnet.
gov.br/ajuda/RegistroPreco.stm. <<<
154
Referncias
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Disponvel em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>.
Acesso em: 21 dez. 2015.
______. Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993. Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da
Constituio Federal, institui normas para licitaes e contratos da Administrao
Pblica e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/Leis/L8666cons.htm>. Acesso em: 28 dez. 2015.
______. Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995. Dispe sobre o regime de concesso
e permisso da prestao de servios pblicos previsto no art. 175 da Constituio
Federal, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/LEIS/L8987cons.htm>. Acesso em: 18 dez. 2015.
______. Lei n 9.784, de 29 de janeiro de 1999. Regula o processo administrativo no
mbito da Administrao Pblica Federal. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 29
jan. 1999. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9784.htm>.
Acesso em: 23 out. 2015.
______. Lei n 10.520/2002. Institui, no mbito da Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios, nos termos do art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal, modalidade
de licitao denominada prego, para aquisio de bens e servios comuns, e d
outras providncias. Disponvel em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/ Leis/2002/
L10520.htm>. Acesso em: 28 dez. 2015.
______. Lei n 11.109, de 30 de novembro de 2004. Institui normas gerais para
licitao e contratao de parceria pblico-privada no mbito da administrao
pblica. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20042006/2004/lei/l11079.htm> Acesso em: 18 dez. 2015.
DI PIETRO, M. S. Z. Direito administrativo. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio da lngua portuguesa. 5. ed.
Curitiba: Positivo, 2010.
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Sobre a autora
Rosana Aparecida Bellan graduada em Direito pela Universidade Federal de
Santa Catarina (UFSC) em 2004.
Advogada, inscrita na Ordem dos Advogados do Brasil Seccional de Santa
Catarina (OAB/SC) sob o n 29.208. Especialista em Direito Processual pela
Universidade do Amazonas em 2007.
Desde 2006 atua no Tribunal de Contas do Estado de Santa Catarina, onde foi
nomeada para o cargo efetivo de Auditora Fiscal de Controle Externo. De 2006
a 2012 atuou na rea administrativa e como membro permanente da Comisso
Permanente de Licitaes, nos anos de 2007, 2010 e 2011. Atualmente, exerce
a funo de Auditora Fiscal de Controle Externo como parecerista jurdica na
Consultoria Geral do Tribunal de Contas.
J atuou em cursos de Educao a Distncia (EaD) nas disciplinas de Direito
do Trabalho e Legislao Social, Direito Administrativo e Direito Empresarial.
acadmica do curso de Mestrado em Cincia Jurdica da Universidade do
Vale do Itaja (UNIVALI) SC.
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w w w. d e l i n e a . co m . b r
www.faculdadeprojecao.edu.br