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ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO SU VALOR

PROBATORIO Y LA REDARGUCIN DE FALSEDAD

Por Julio Omar Gorosito*

I) INTRODUCCIN

1. Palabras previas

El presente trabajo, realizado para la aprobacin del Seminario de


Forma y Prueba dictado por la Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional de Crdoba a travs de la Secretara de Extensin y Relaciones
Internacionales, tiene por objeto analizar de la manera ms sucinta pero a la
vez profunda, algunos aspectos relativos al instrumento pblico su valor
probatorio y la redargucin de falsedad todos temas unidos al concepto de
verdad que est en la esencia del funcionario pblico autorizante de
instrumentos pblicos en general y del escribano pblico en particular que
personalmente atae al autor. Dentro del concepto verdad sus aspectos
materiales o sustanciales y formales, su existencia e inexistencia, sern
objeto de este trabajo. Partiremos desde el concepto de forma, como

*
Abogado. Estudiante de la carrera de Notariado. Asesor Titular en el Consultorio Jurdico Gratuito
del Colegio de Abogados de la Provincia de Crdoba. Dudas, consultas, sugerencias:
gorosito@outlook.com
Julio O. Gorosito

manifestacin externa de la voluntad verdadera intervencin humana en la


realidad, ser la realidad su expresin en el contenido del instrumento y la
concordancia entre ambos como cosa el siguiente punto de nuestro estudio
cuando hablemos de la veracidad la existencia y la autenticidad, luego la
discordancia y su remedio la impugnacin. Se omite sin embargo el
tratamiento profundo de la nulidad de los actos jurdicos pues se la considera
un concepto demasiado extenso que requiere un desarrollo particular, por
otro lado se esboza la teora de las nulidades instrumentales muy vinculadas
con el tema del instrumento pblico como forma.

2. Justificacin

Desde el punto de vista de la justificacin cientfica, el presente trabajo


pretende estructurar el conocimiento de un tema siempre actual en el mundo
jurdico como es el valor probatorio del instrumento pblico y su
impugnacin. Se busca un enfoque didctico tratando de mantener un
lenguaje cientfico y atravesar todo el contenido por principios generales que
forman parte de conocimientos bsicos de nuestra materia.

3. Metodologa

Dividido en tres captulos, el trabajo se estructura partiendo de


conceptos generales bsicos hasta llegar al mecanismo de impugnacin
conocido como redargucin de falsedad. En un primer captulo nos
referiremos al instrumento pblico como manifestacin del fenmeno de
formalismo en el mundo del derecho enunciaremos conceptos y requisitos
para la validez del mismo y la distincin entre acto instrumental e
instrumentado de la que nos serviremos a lo largo del trabajo; en el captulo
siguiente nos adentraremos en el tema del valor probatorio del contenido del
instrumento pblico hablaremos sobre las menciones que contiene y sobre la

2
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

existencia y veracidad para finalizar con la teora general de la impugnacin


del instrumento pblico; el tercer captulo est dedicado a la redargucin de
falsedad como medio impugnativo su regulacin las menciones a las que es
aplicable los efectos y las partes intervinientes. Los ltimos prrafos estarn
dedicados a las conclusiones a las que arribamos.

3
Julio O. Gorosito

II) DESARROLLO

A) EL INSTRUMENTO PBLICO

1. El formalismo en el derecho

1. Introduccin. Aristteles1, nos dice que la materia es aquello con


lo cual se hace algo; la forma es aquello que determina la materia para ser
algo, esto es, aquello por lo cual algo es lo que es2, aplicado el concepto
aristotlico de forma al derecho hablaremos de formalismo como el rgimen
en virtud del cual la ley establece las formas que deben observarse en la
celebracin de los actos jurdicos3.

El formalismo es un fenmeno universal que ha atravesado pocas y


pueblos para llegar a nuestros das4 aunque despojado de los matices
religiosos que lo caracterizaban en antiguos tiempos. Las formas, como
representan la expresin exterior de las ideas y las organizaciones humanas,
contribuyen a conservadas, a hacerlas palpables y a penetrar en sus
costumbres5.

2. El formalismo en el derecho antiguo y en el derecho moderno.


A diferencia del derecho de los antepasados, hoy las frmulas y palabras
sacramentales han sido reemplazadas por la expresin escrita y en algunos
casos el registro.

1
Estagira, 384 a. C. Calcis, 322 a. C.
2
FERRATER MORA, Jos, Diccionario de filosofa, 6ta. Ed., Madrid: Alianza Editorial,
1979, tomo II, voz forma, pp. 1269 y ss. disponible en:
http://www.filosofia.org/enc/fer/forma.htm
3
SALVAT, citado por MAY ZUBIRIA, Diego en El Formalismo en el Derecho, pg. 2(128),
disponible en: http://www.derecho.uba.ar/publicaciones/lye/revistas/7/el-formalismo-en-el-
derecho.pdf
4
MAY ZUBIRIA, D., ob. Cit. p. 2 (128)
5
VON IHERING citado por MAY ZUBIRIA, D., dem.

4
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

En cuanto a la finalidad de la forma en ambos derechos, encontramos


otra diferencia, en el derecho romano la forma pretenda dejar una impresin
personal y profunda en los asistentes a los fines de conservar los derechos
constituidos, hoy la finalidad de la forma no solo es provocar una intensa
reflexin de las partes sino tambin asegurar los derechos mediante la
escritura y/o el registro haciendo posible la conservacin ms adecuada y la
salvaguardia del inters de los terceros.

3. Ventajas e inconvenientes de las formas. En cuanto a las


ventajas de la forma podemos enumerar6: (1) comprueba la seriedad de la
voluntad (2) las partes pueden estar tranquilas de que no sern
consideradas como vinculatorias las declaraciones a las que ellas no
atribuyen ese carcter (3) la forma favorece la reflexin e impide decisiones
inconsideradas (4) la forma simplifica y asegura la prueba de la declaracin
de voluntad, muy importante.

Respecto de los inconvenientes, la lentitud y la onerosidad son de los


ms importantes.

2. Concepto de forma. Clasificacin de los actos en relacin a su


forma. Acto instrumental e instrumentado.

4. Introduccin. Antes de especificar el concepto de forma, debemos


determinar qu entendemos por acto jurdico.

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (Ley 26.994) en su en el Libro


Primero (Parte General), en su Ttulo IV (Hechos y Actos Jurdicos) Captulo
1 (disposiciones generales), regula los a partir del artculo 257, y siguiendo a
su principal fuente el Cd. Velezano- nos habla de hechos jurdicos (257),
del simple acto lcito (258), al acto jurdico en s (259), al acto voluntario
(260) y al acto involuntario (261) y a la manifestacin de voluntad (262 y ss.).

6
En similar sentido VON THUR citado por MAY ZUBIRIA, D. ob. Cit. 5(131).

5
Julio O. Gorosito

5. Hecho jurdico (art. 257). El hecho jurdico es el acontecimiento


que, conforme al ordenamiento jurdico, produce el nacimiento, modificacin
o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.

Un hecho jurdico es entonces cualquier acontecimiento, sea natural o


humano, al cual el ordenamiento jurdico otorga ciertos efectos jurdicos.

6. Simple acto lcito (art. 258). Es la accin voluntaria no prohibida


por la ley, de la que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas. Una conducta humana no prohibida cuyos
efectos jurdicos se producen por imposicin del ordenamiento jurdico y no
son un efecto buscado por el actor (ej. la creacin de una obra indita por
parte de una persona hace nacer la proteccin de la ley de proteccin de
derechos de autor sin necesidad de registro).

7. Acto jurdico (art. 259). El acto jurdico es el acto voluntario lcito


que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas.

En el concepto de acto jurdico se viene a conformar por dos conceptos:


(1) acto voluntario y (2) el fin inmediato. El acto voluntario, segn el art. 260,
es un acto ejecutado con discernimiento intencin y libertad manifestado
mediante un hecho exterior, de ese concepto dado por el Cdigo, trasuntan
los elementos interno y externo del acto jurdico, ste ltimo vinculado al
concepto de forma.

8. Concepto de forma. Tal como surge de los artculos del Cdigo


anotados en los prrafos anteriores, la forma es entonces la exteriorizacin o
manifestacin externa de la voluntad.

La voluntad, en principio en la faz interna del sujeto, como regla solo


tiene trascendencia jurdica cuando se la da a conocer al mundo exterior sea
de manera expresa o tcita (art. 264 C. C. y C.), la excepcin a esta regla
general la da el art. 263 por cuanto otorga valor jurdico del silencio en

6
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

ciertas circunstancias (deber de expedirse que puede resultar de la ley, de la


voluntad de las partes, de los usos y prcticas, o de una relacin entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes).

9. Manifestacin expresa (art. 262) y el instrumento pblico. Los


actos pueden exteriorizarse oralmente, por escrito, por signos inequvocos o
por la ejecucin de un hecho material. El instrumento pblico es, entonces,
una forma de manifestacin expresa y de carcter escrito (art. 286 C. C. y
C.).

10. La forma en relacin al acto jurdico. Como dijimos supra7, el


acto jurdico como tal est compuesto de dos elementos, un acto voluntario y
un fin inmediato. El fin inmediato se concreta en la deliberada voluntad de
producir efectos jurdicos es decir la voluntad de adquirir, modificar o
extinguir relaciones o situaciones jurdicas. En el acto voluntario a su vez
podemos distinguir otros dos elementos tambin: por un lado (a) el elemento
interno (discernimiento intencin y libertad) y (b) el elemento externo (la
manifestacin por hecho exterior), este elemento externo es la forma.

Todos los actos jurdicos deben tener una forma o manifestacin


exterior, la forma es el continente del acto jurdico y la ley puede imponer
una determinada forma o dejar al arbitrio de las partes, aqu es donde
aparece la distincin entre actos formales y no formales, el hecho de
llamarse no formales no implica que no exista ningn tipo de manifestacin
externa solo que la ley no impone ningn tipo particular de expresin de las
mencionadas en el art. 262 C. C. y C.

11. La autonoma de la voluntad en materia de formas. El Cd. Civil


y Comercial de la Nacin dispone en su art. 284 que si la ley no designa
una forma determinada para la exteriorizacin de la voluntad, las partes
pueden utilizar la que estimen conveniente. Las partes pueden convenir una
forma ms exigente que la impuesta por ley, manteniendo el principio ya

7
Ver 7.

7
Julio O. Gorosito

consagrado durante la vigencia del Cd. velezano. Las partes pueden


pactar una forma ms exigente o rigurosa que la que la ley impone para el
acto que realizan y si as ocurre debern atenerse a tal disposicin bajo
pena de nulidad instrumental del acto a celebrar, como sabemos las
nulidades instrumentales son siempre de carcter absoluto.

12. Las formas solemnes y no solemnes. La distincin entre estas


formas y en consecuencia entre los actos formales solemnes y no solemnes,
radica en la imposicin hecha por la ley o por las partes de una determinada
forma que debe ser observada bajo pena de nulidad, absoluta o relativa
segn el caso. Los actos formales solemnes con solemnidad absoluta, la
sancin por la inobservancia es la nulidad absoluta del acto8, sin posibilidad
de conversin (arts. 285 y 384 C. C. y C.). En los actos formales solemnes
con solemnidad relativa, en cambio, el incumplimiento de la forma provoca la
nulidad relativa del acto realizado pero provoca su conversin es decir que
no producir los efectos propios del mismo pero el instrumento valdr como
uno por el cual las partes se obligan a otorgar el instrumento indicado (art.
285 C. C. y C.). El ejemplo ms paradigmtico de este instituto de la
conversin es el caso de la compraventa inmobiliaria (arts. 1017 y 1018 C.
C. y C.).

13. Acto instrumental y acto instrumentado. til para nuestra labor


ser la distincin que supiera desarrollar en su momento el profesor Rafael
Nez Lagos en su curso Teora General del Instrumento Pblico, entre
acto instrumental y acto instrumentado o lo que es lo mismo entre continente
y contenido, o lo que es igual entre instrumento y negotium.

El acto instrumental, aspecto formal del acto jurdico, queda como objeto
del derecho puramente formal independiente del contenido sustantivo. El
acto instrumentado es independiente del derecho formal y pertenece al

8
Estos actos son: Matrimonio (406 C. C. y C.), transaccin sobre derechos litigiosos (1643
C. C. y C.), donacin de inmuebles y prestaciones vitalicias (1552 y 1601 C. C. y C.
respectivamente).

8
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

mbito de regulacin del derecho de fondo. Ambos son mbitos separados


que sin embargo encuentran una nica fuente de eficacia: el consentimiento,
aquel que dan las partes asintiendo la regulacin que de sus intereses se
hace en el acto jurdico (acto instrumentado) y del instrumento (acto
instrumental) que lo contiene y que se denomina otorgamiento. El
consentimiento como tal no funde ambos actos, dado que puede hacer
eficacia de uno sin el otro: por ejemplo, cuando se exige para la validez del
acto un determinado tipo de forma con carcter relativo, el acto no obstante
no ser vlido se convierte en otro que las partes pueden exigir, as el ms
evidente de estos casos es el de la compraventa inmobiliaria celebrada en
un instrumento privado.

Lo anterior no es aplicable cuando la forma se exige9 con carcter de


solemnidad absoluta, en cuyos casos la forma y el acto se funden en mutua
interferencia y una falta o falla en la forma producir la nulidad absoluta del
acto jurdico o negocio.

14. Las Cinco Reglas. De lo dicho en los prrafos anteriores podemos


extraer una serie de reglas o principios que campean sobre todo el sistema
de forma en nuestro ordenamiento civil y comercial:

(1) Libertad de formas (art. 294 C. C. y C.)


(2) La forma puede ser exigida por ley o convencin
(3) Se presume, salvo forma impuesta, que la forma exigida es la menos
rigurosa.
(4) Posibilidad de conversin del acto cuando no se cumpliera la forma
exigida por ley (art. 285 C. C. y C.) establece lo que denomina
principio de conservacin del acto.
(5) Siempre ha de presumirse la solemnidad relativa (principio de
conservacin del acto)

9
Ver 12.

9
Julio O. Gorosito

3. El instrumento pblico. Concepto. Clases. Enumeracin legal.


Validez

15. Concepto. El doctor VENTURA, en sus clases de Derecho Notarial


I en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Crdoba,
conceptualiza10 al instrumento pblico de la siguiente manera: el instrumento
pblico es el autorizado por un funcionario pblico en uso de su atribucin
fedataria, con las formalidades de la ley y que por ello es autntico y
completo.

16. Clases. As como hay una multiplicidad de funcionarios pblicos


con facultad fedataria, hay tambin una multiplicidad de instrumentos
pblicos autorizados, los cuales pueden ser agrupados en tres grandes
grupos:

(1) Notariales. Los previstos en el art. 289 inc. a y b del C. C. y C., cuyo
autor es el escribano de registro, incluye a las escrituras pblicas per
se y a las escrituras actas. En este grupo incluimos a los autorizados
por los cnsules argentinos en el exterior segn el Reglamento
Consular11.
(2) Judiciales. Los que emanan del actuario o secretario del juzgado que
es el que da carcter de instrumento pblico a las actas sentencias
en cuanto a su contenido y a la firma del juez.
(3) Administrativos. Los que emanan de funcionarios de la
administracin pblica con facultad expresa otorgada por la ley o
implcita de su investidura y pueden referirse a actos jurdicos de

10
VENTURA, Gabriel B., indito.
11
Art. 245 del Reglamento aprobado por Decreto N 8.714/1963, el cual dispone: El titular
de una oficina consular, exclusivamente, pude autorizar, en el desempeo de sus funciones
notariales, todos los actos que, segn las leyes de la Nacin y de las provincias,
corresponden a los escribanos pblicos. Estos actos tendrn valor jurdico ante los
Tribunales de la Nacin y de las provincias.

10
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

derecho privado (actas de registro civil por ej.) o pblico (actas por
infracciones de trnsito).

17. Enumeracin legal. El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en


su artculo 289, hace una enumeracin, que no pretende ser taxativa sino
ms bien enunciativa, de lo que debe ser considerado instrumento pblico.

ARTCULO 289.- Enunciacin. Son instrumentos pblicos:

a) las escrituras pblicas y sus copias o testimonios;

b) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios


pblicos con los requisitos que establecen las leyes;

c) los ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad


Autnoma de Buenos Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisin.

Analizando la disposicin legal podemos decir que, por un lado el


legislador simplific la enumeracin del Cd. de Vlez resumindola en tres
supuestos bastante contundentes, elimin las menciones a los corredores
pblicos y sus asientos no considerados como instrumentos pblicos- y los
asientos parroquiales dada su inutilidad, al estar regulados por ley
especial12 los asientos registrales relativos a nacimientos matrimonios y
defunciones-, no menciona a las resoluciones judiciales y por otro lado pudo
haber optado por simplificar an ms la enumeracin eliminando el tercer
inciso del art. 289 dado que claramente podran incorporarse en el inciso
anterior. Adems, no qued clara en la redaccin del artculo, el carcter de
funcionario pblico del escribano de registro por cuanto en el inc. b, dice los
instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pblicos, lo
que sin embargo queda parcialmente subsanado en el art. 299 al hablar de
escribano o de otro funcionarios autorizado. El Cdigo Civil y Comercial
unificado, perdi la oportunidad para incluir una definicin preceptual de

12
Ley 26.413.

11
Julio O. Gorosito

instrumento pblico lo cual hubiera sido bien recibido y ya criticado en su


tiempo durante la vigencia del Cd. derogado.

18. Validez del instrumento pblico. Concepto y requisitos. En


este punto es cuando demuestra su utilidad la distincin hecha por NUEZ
LAGOS y que vimos supra13, nos vamos a referir a la validez de un
instrumento pblico como tal es decir como el acto instrumental o continente
del acto jurdico. Un acto es vlido cuando es fuente apta relaciones o
situaciones jurdicas, es vlido porque ha reunido los requisitos impuestos
por la ley para serlo y aqu es donde identificamos validez al concepto de
eficacia en su aspecto esttico mas no en su aspecto dinmico o de los
efectos propios del acto. Un acto puede ser vlido mas no eficaz y cuando
eso sucede podemos hablar de la existencia de diferentes causas que
pueden poner fin a su existencia14.

En lo que respecta al instrumento pblico, como acto instrumental, el


Cd. Civ. y Com. en su art. 290, exige el cumplimiento de distintos requisitos
para que este pueda ser considerado vlido. Estos requisitos pueden
reunirse en dos grandes grupos:

(1) Requisitos de carcter subjetivo, relativos a la persona del


funcionario autorizante y abarcan diferentes aspectos:
a) Capacidad del oficial pblico.
b) Competencia del oficial pblico. Material y territorial.
(2) Requisitos de carcter objetivo,
a) Firma del oficial pblico (art. 290 inc. b),
b) Firma de las partes o sus representantes, por s o a ruego (art.
305 inc. f).
c) A los requisitos reseados deben agregarse otros de carcter
formal y entre los que se encuentran:

13
Ver 13.
14
Ver 30.

12
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

c.1. No deben haber sido argidos de falsos, respecto de esta


cuestin remitimos al ltimo captulo de este trabajo.
c.2. No deben tener enmendados, borrados, alterados ni
interlineados que no hayan sido salvados.
c.3. Observancia respecto de los testigos cuando el acto lo
requiera (ej. Testamentos por acto pblico)

El incumplimiento de los requisitos reseados causaran la nulidad por


invalidez del instrumento pblico que se tratare.

19. Eficacia e ineficacia de los actos jurdicos. Como dijimos en el


nmero anterior, un acto jurdico es vlido si rene los requisitos impuestos
por la ley y ha sido otorgado con licitud. Lo normal, es que un acto vlido sea
eficaz, pero a qu nos referimos con ese trmino, para la doctrina 15 la
eficacia hace referencia a la aptitud del negocio jurdico de producir los
efectos queridos por las partes, y puede ser analizada desde dos puntos de
vista: (1) uno esttico, referido al momento del nacimiento o gnesis del acto
y (2) uno dinmico, referido a la vida o desarrollo del acto.

La eficacia desde el punto de vista esttico, se identifica primariamente


con la validez, pero no en su aspecto dinmico, dado que puede haber actos
como los testamentos que sean vlidos pero no eficaces sino hasta la
muerte del testador donde la eficacia dinmica entrar en juego.

Vulgarmente se entiende por ineficacia a la falta de efectos pero


jurdicamente la definimos como la privacin o disminucin de efectos
propios de un negocio jurdico aquellos perseguidos por las partes, aunque
pueda producir otros. La ineficacia a su vez puede ser:

(1) estructural, caracterizada por defectos o vicios constitutivos referidos


a elementos del acto jurdico, es originaria, vinculada al aspecto

15
RIVERA, Julio Csar, Instituciones de derecho civil, Parte General (Tomo II), 3ra. Edicin,
Buenos Aires: LexisNexis Abeledo Perrot, 1994, p. 854.

13
Julio O. Gorosito

esttico de la eficacia. La nulidad es la principal causal de ineficacia


estructural dado su carcter originario.
(2) funcional, vinculada al desarrollo de la vida del acto por carecer el
mismo de una funcin econmico social. Entre los principales
supuestos de ineficacia funcional se encuentran: la resolucin (arts.
343 y 348, 1083 a 1087, 1059 y 1060, 1089 a 1091 del C. C. y C.) la
revocacin (1570 y 1571 C. C. y C.), la rescisin (art. 1076 C. C. y C.)
y la inoponibilidad (regulada en los arts. 382 y 396 y 397 del C. C. y
C. pero con supuestos desperdigados a lo largo y a lo ancho del
Cdigo16)

16
Por ejemplo: arts. 317 (inoponibilidad a los terceros del instrumento privado sin fecha
cierta), 342 (inoponibilidad del acto en fraude pauliano), 1893 (inoponibilidad a terceros de
los actos sobre inmuebles que no han sido debidamente publicitados), 1620 (inoponibilidad
al deudor cedido de la cesin de crdtos no notificada al deudor cedido), 2196
(inoponibilidad a los acreedores de los actos celebrados en perjuicio de la garanta), 298
(inoponibilidad a terceros )del contradocumento que altera lo expresado en un instrumento
pblico) 395 (el efecto retroactivo de la confirmacin es inoponible a terceros de buena fe
que adquirieron derechos antes de la confirmacin), 877 (el pago de un crdito embargado
o prendado es inoponible al acreedor prendario o embargante), 389 (la modificacin
renuncia o revocacin de los poderes son inoponibles a terceros no notificados por medio
idneo).

14
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

B) EL VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PBLICO

1. El valor probatorio del instrumento pblico17

20. Introduccin. En la doctrina prevalece el anlisis de


incumplimientos y patologas en las relaciones jurdicas sin detenerse a
analizar el cumplimiento espontneo o el acatamiento manso de las normas.
La prueba, en el marco del Cdigo Civil y Comercial, es otra manifestacin
de esa forma de estudio, el concepto de prueba aparece solo cuando hay
controversia respecto de la existencia del contrato o del hecho generador de
obligaciones es decir que aparece teido de anormalidad18. Pero el derecho
es una ciencia reconstructiva19 y se cie de la prueba para sostener teoras y
rehacer el pasado, no siempre habr una contraparte tratando de desvirtuar
lo probado, entonces hablamos de prueba en la normalidad aceptada por la
sociedad y es all donde aparece el instrumento pblico.

La ley regula el valor probatorio del instrumento pblico brindando un


apoyo seguro para la reconstruccin de hechos trabajando en el derecho de
la normalidad20, as el art. 296 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
dispone:

ARTICULO 296.- Eficacia probatoria. El instrumento pblico hace plena


fe:

a) en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos


que el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta que sea
declarado falso en juicio civil o criminal;

17
En este apartado seguimos el trabajo de VENTURA Gabriel B., El valor probatorio de los
instrumentos pblicos en el Nuevo Cdigo civil y Comercial de la Nacin, Academia
Nacional de Derecho de Crdoba, disponible en: http://www.acaderc.org.ar/doctrina/el-valor-
probatorio-de-los-instrumentos-publicos-en-el-nuevo-codigo-civil-y-comercial-de-la-nacion
18
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 4.
19
VENTURA, Gabriel B., dem.
20
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 5.

15
Julio O. Gorosito

b) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones,


disposiciones, pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos
directamente relacionados con el objeto principal del acto instrumentado,
hasta que se produzca prueba en contrario.

21. Fuerza obligatoria, valor probatorio, eficacia convictiva. Estos


conceptos se confunden en la vida cotidiana aunque son diferentes y
apuntan a diferentes elementos volcados en un instrumento pblico, aunque
los tres se vinculan o hacen a la fuerza ejecutiva del instrumento pblico. La
confusin es tal que ha llegado al mismo Cdigo unificado, por cuanto titula
el artculo 296 como eficacia probatoria con imprecisin terminolgica
segn veremos a continuacin.

Como punto de partida vamos a remarcar que la primera gran prueba del
instrumento pblico es probarse a s mismo scriptam publicam probam se
ipsa21. Entonces vamos a distinguir entre:

(1) Fuerza obligatoria (FO), referida al contenido negocial. Es el efecto


vinculante de cualquier acto jurdico sobre todo de los contratos, el
art. 959 del C. C. y C. nos dice que todo contrato vlidamente
celebrado es obligatorio para las partes, es el principio del pacta sunt
servanda.
(2) Valor probatorio (VP), referido al contenido del acto instrumental. Es
el grado de certeza que la ley atribuye al contenido del instrumento
segn la procedencia de lo all afirmado22, esta fuerza no abarca por
igual a todas las clusulas y as el 296 del Cdigo unificado establece
el grado de certeza o presuncin de verdad de cada parte del
contenido documental. As, con la doctrina distinguiremos23: (a) actos
cumplidos por el oficial pblico o pasados en su presencia, (b)

21
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 5.
22
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 8.
23
Ver 23 y ss.

16
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

clausulas dispositivas, (c) clusulas enunciativas, directas e


indirectas y (d) declaraciones accesorias.
(3) Eficacia convictiva (EC), la virtualidad de convencer acerca de una
situacin particular que el contenido reforzado por la forma podra
producir en el nimo de cualquier intrprete24. Este efecto es propio
de cualquier tipo de prueba y se refiere a la capacidad o propiedad
de convencer por s o por su acompaamiento con otras pruebas.
Respecto del instrumento pblico, es un aporte indirecto que
coadyuda a probar una situacin pero no es suficiente (as, por
ejemplo segn VENTURA25, el asiento en el Registro Nacional de
Armas de Fuego, de un arma usada en un delito solo prueba la
titularidad del arma mas no la autora del delito). El instrumento
pblico, dependiendo del caso, carecer de eficacia convictiva mas
no de valor probatorio pues este es establecido por ley.

Grficamente podemos representar los tres conceptos de la siguiente


forma:

VP
FORMA
EC
TERCEROS

ACTO JURIDICO
FO

22. La fe pblica y la autenticidad. La palabra fe tiene una


significacin muy amplia y otra estricta, en lo que al instrumento pblico se
refiere. En un sentido amplio podemos decir que es la simple creencia, en
sentido estricto es la la verdad impuesta por el estado y puede ser definida
como la funcin especfica de carcter pblico cuya misin es robustecer
24
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 7.
25
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 19.

17
Julio O. Gorosito

con presuncin de verdad los hechos o actos sometidos a su amparo26. La


fe pblica as concebida tiene diferentes manifestaciones segn el
instrumento pblico que se trate27, pero su finalidad siempre es la de dotar al
instrumento de autenticidad. La autenticidad hace referencia a la posibilidad
que tiene el instrumento pblico de probarse a s mismo, esta autenticidad
se presume cuando el instrumento rene los requisitos de apariencia o grafa
(aspecto externo) firmas papel especial sellos etc., y de regularidad (aspecto
interno) contenido regular o de acuerdo al ordenamiento jurdico.

2. Contenido del instrumento pblico, su valor probatorio

23. Introduccin. Como dijramos en el nmero 21 punto 2, la


doctrina clasifica el contenido del instrumento pblico en diferentes
menciones. El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, vino a resumir en una
sola disposicin aquello que en el Cdigo velezano regulaba entre los arts.
993, 994 (ahora contenidos en el inc. a del art. 296) y 995 (ahora contenido
en el inc. b de dicho artculo) procurando simplificar y facilitar las
interpretaciones. Recordando la clasificacin antedicha decimos que las
menciones pueden ser: (a) actos cumplidos por el oficial pblico o pasados
en su presencia, (b) clausulas dispositivas, (c) clusulas enunciativas,
directas e indirectas y (d) declaraciones accesorias. Es nuestro deber aclarar
antes de proseguir que a continuacin se hablar en reiteradas ocasiones de
existencia en oposicin a veracidad, este tema se ver en el nmero 29 por
lo que sugerimos especial atencin antes de proseguir con la lectura.

24. Actos cumplidos por el oficial pblico o pasados en su


presencia. El artculo 296 del C. C. y C. dice: El instrumento pblico hace
plena fe: a) en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los

26
GIMENEZ ARNAUD, citado por LAFFERRIERE Augusto en Curso de Derecho Notarial,
1era. Edicin, Entre Ros: Sistema de impresin por demanda, 2008, p. 217.
27
Ver 17.

18
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

hechos que el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta
que sea declarado falso en juicio civil o criminal; []. De la disposicin se
interpreta que el instrumento autorizado por el funcionario har plena fe,
tendr pleno valor probatorio, respecto de los hechos que han pasado por su
presencia y los que ha realizado l mismo. Hechos tales como notifico,
intimo, leo son conductas propias del funcionario, otros como aquellos
pasados en su presencia, tales como las declaraciones de las partes, hacen
plena fe y ese valor probatorio solo puede ser destruido mediante una
redargucin de falsedad28. Dentro de esta disposicin quedan incluidos la
fecha del acto, lugar, comparecencia y lectura, estas constancias hacen a la
forma del acto y su ausencia constituye una nulidad instrumental.

25. Clusulas dispositivas. Respecto de las clusulas dispositivas,


aquellas que las partes disponen para reglar el acto, solo hacen plena fe
respecto de su existencia mas no de su veracidad por cuanto han sido
hechas ante el oficial pblico por ejemplo Y (el compareciente) dice que le
VENDE a B, es una declaracin de parte que hace plena fe al decir de
Vlez Sarsfield en el viejo 994 entendindose tal expresin como que la
declaracin de parte ante el oficial tiene valor de prueba completa contra
aquella que la emiti. La veracidad de estas clusulas podr controvertirse
con la simple prueba en contrario, por ejemplo a travs de un
contradocumento.

26. Clausulas enunciativas directas e indirectas. Son las que estn


relacionadas de manera directa o indirecta a las clusulas dispositivas. Las
enunciativas directas, estn relacionadas con alguno de los elementos del
acto instrumentado por ejemplo: pago del precio, entrega de la posesin de
la cosa, cumplimiento de obligaciones. No han podido pasar inadvertidas por
las partes. Tal como las dispositivas, estas clusulas caen con la simple
prueba en contrario si se trata de la veracidad de las mismas.

28
Para ms detalle ver 36 y ss.

19
Julio O. Gorosito

Las clusulas enunciativas indirectas, no reguladas en el Cdigo


unificado como tampoco lo estaban en el Cdigo velezano, son producto de
una elaboracin doctrinaria partiendo del supuesto de las enunciativas
directas diciendo VENTURA29 al respecto: si en un cuerpo legal se designa
a una institucin con una expresin que permite un contrario, tcitamente
tambin est refirindose a contrario sensu, al supuesto inverso. Podemos
decir que las clusulas enunciativas indirectas son aquellas que no tienen
una relacin directa con el acto instrumentado y la que parte que la emite no
ha puesto demasiada reflexin en ella, son manifestaciones unilaterales que
no implican manifestacin de voluntad30, un ejemplo de ella es la declaracin
del origen del dinero en una compraventa. Para SALVAT citado por
VENTURA31, estas clusulas no tienen valor probatorio entre partes sino que
valen como principio de prueba por escrito solo oponible a quien las realiz
no constituyendo una prueba completa.

27. Declaraciones accesorias o accidentales. stas son


declaraciones cuyo autor es el escribano conforme a la documentacin o
constancias provistas por las partes o registros oficiales, generalmente
debido a exigencias reglamentarias o legales ej. CUIT/CUIT por exigencia
del art. 3bis de la ley 17801. Carecen32 de valor probatorio alguno.

28. Valor probatorio entre partes y con relacin a terceros. Una


vez desarrollado someramente el contenido del instrumento pblico, es
dable preguntarnos a quines es oponible ese contenido? Debemos
recordar lo que suceda en el texto del Cdigo velezano respecto de esta
cuestin, as el 993 del Cd. derogado, respecto de los actos cumplidos por
el oficial pblico o pasados en su presencia, no contena una disposicin al
respecto pero se entenda que la plana fe del instrumento pblico era erga

29
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 13.
30
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 14.
31
VENTURA, Gabriel B., dem.
32
VENTURA, Gabriel B. pg. 16.

20
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

omnes extendindose tanto a partes como a terceros, en el Cd. unificado


se repite la misma falencia de la norma en cuanto a su oponibilidad por
cuanto debera aplicarse la misma doctrina. Ahora, respecto de las clausulas
dispositivas, los arts. 994 y 995 del Cd. de Vlez, disponan que la plena fe
se extenda a partes y terceros aunque se interpretaba que solo respecto al
acto instrumental y no al acto instrumentado que se rige por distintos
principios (sobre los contratos en particular el hoy vigente art. 1021 del C. C.
y C. establece que no son vlidos oponibles- a terceros sino entre partes),
el Cd. unificado no contiene una norma similar a la que contena el Cd.
derogado pero se entiende que debera aplicarse la misma doctrina.

29. Existencia y veracidad. En los nmeros anteriores analizamos el


valor probatorio de las diferentes menciones que contiene un instrumento
pblico y distinguimos adelantando un poco el punto siguiente en cuanto a
la impugnacin33- entre la posibilidad de atacar la existencia por un lado y
por el otro la veracidad de lo afirmado en instrumento.

Decimos que algo existe34 cuando se halla en la realidad y algo es


veraz35 cuando es verdadero o profesa la verdad, y por su parte el concepto
de verdad36 est vinculado con la realidad y es la existencia real de algo.
Como ya dejamos establecido, el instrumento pblico o acto instrumental es
el continente la forma que contiene un acto jurdico o negocio entre partes.
Al ser una forma el instrumento pblico se vincula de manera inmediata a la
realidad, pues la forma es manifestacin exterior y por su propia naturaleza
implica llevar a cabo un hecho en la realidad que expresa una cierta
voluntad. As podemos decir que el instrumento pblico existe.

33
Ver 30 y ss.
34
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, edicin online, voz existir
disponible en: http://dle.rae.es/?id=HG4021Y
35
Diccionario, voz veraz disponible en: http://dle.rae.es/?id=baz6o1q
36
Diccionario, voz verdad disponible en: http://dle.rae.es/?id=bbdGpd4

21
Julio O. Gorosito

Llegados a este punto vamos a hablar, por un lado de los requisitos del
instrumento pblico y por el otro aquellas menciones que contiene el
instrumento y son reflejo de un hecho en la realidad37. Como se dijo, el
instrumento pblico tiene diferentes requisitos38 que hacen a su ser o hacen
que sea lo que es39 y no otra cosa esos requisitos se patentizan en algunas
de las menciones que debe contener o sea que deben existir en l, la no-
existencia o inexistencia de tales requisitos convertira al instrumento pblico
en un acto nulo de nulidad absoluta tal y caera como si se tratara de un
castillo de cartas, esto es lo que se denomina nulidad instrumental40.
Suponiendo que el instrumento contiene todas las menciones que sus
requisitos exigen, que existen, puede ocurrir que stos sean falsos o no-
verdaderos entonces no hablaramos de un instrumento nulo de nulidad
absoluta sino de uno que puede ser argido de falso.

Por otro lado, aquellos actos cumplidos por el oficial pblico o pasados
en su presencia como por ejemplo los hechos de los cuales deja constancia
en una escritura acta (art. 310 C. C. y C.) y los dichos de las partes que
como clusulas dispositivas se dejan constancia en la escritura propiamente
dicha. De estos dichos en general, se puede decir que existen pues tienen
un correlato en la realidad y el oficial pblico ha dejado constancia de ellos
as como los ha percibido por sus sentidos. Haciendo la misma suposicin
que en el prrafo anterior, estos dichos pueden estar o no estar en el
instrumento es decir existir o no-existir, si no se encuentran, al verse
afectada la correspondencia entre la realidad instrumental y la
extrainstrumental, aquello que el instrumento busca probar se ve afectado y
ya no es verdadero como algo que se halla en la realidad ergo es falso mas
no nulo: por ejemplo si en la escritura de donacin el escribano no ha dejado
constancia de que el donante tom a su cargo la responsabilidad por la

37
Ver 24.
38
Ver 18.
39
Ver 1.
40
Ver 35.

22
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

eviccin y los vicios redhibitorios y luego ante una demanda al donatario este
reclama al donante el cual no es responsable por no haberse dejado
constancia en la escritura, tenemos un dicho que no existe pero que si se
prueba- ocurri en la realidad, el instrumento es vlido pero puede ser
argido de falso. No hablamos entonces de nulidades instrumentales sino de
un instrumento que puede ser declarado falso.

Respecto de los dichos de las partes, vamos a hablar de dos niveles


paralelos de verdad, esto es as porque entre la emisin de la declaracin de
parte su interpretacin y el plasmado en el instrumento intervienen dos
personas por lo menos una de las cuales es el oficial pblico que recibe la
declaracin y otra la o las personas que la emiten. El oficial pblico solo deja
constancia de lo que se presenta ante sus sentidos los cuales pueden ser
engaados por las partes, esto es lo que ocurre en el caso de la simulacin.
As, en lo que respecta a los dichos de las partes, estos solo podrn ser
atacados como existentes o no-existentes mediante un procedimiento de
redargucin mas no as atacar su veracidad entendida como algo que tiene
correspondencia en la realidad.

Tomando como ejemplo la siguiente clusula y dice que la presente


venta se realiza por el precio de PESOS CIEN MIL ste es un dicho de las
partes del cual es escribano deja constancia en el contenido del instrumento,
a la pregunta existe ese dicho? Las partes o los terceros pueden dar dos
respuestas: s, entonces el instrumento es real y verdadero; no, entonces es
falso y debe ser atacado por redargucin, es verdadero ese dicho? Si la
respuesta es s, el instrumento es real y verdadero; si la respuesta es no,
porque la venta se realiz por un precio diferente, el instrumento no es falso
pero esta mencin ser atacada mediante accin de simulacin. Ahora si
suponemos que el oficial pblico olvid redactar tal clusula estamos entre
un acto falso o nulo? Primero debemos saber qu tipo de clusula es, el
precio es un elemento de la compraventa entonces es una clusula
dispositiva, esta clusula debi haberse emitido en presencia del escribano

23
Julio O. Gorosito

quien si embargo no la plasm en el cuerpo de la escritura, al faltar, falta un


elemento del acto jurdico y entonces no podemos hablar de una
compraventa sino de una donacin pero el texto de la escritura no coincide
con lo que pas en realidad entonces es falsa.

3. Teora general de la impugnacin del instrumento pblico

30. La anormalidad instrumental. Impugnacin del instrumento


pblico. Cuando hablamos de normalidad del instrumento pblico nos
vamos a referir a la situacin comn de que ste valga por s mismo
(autenticidad) tenga validez y eficacia, el instrumento pblico en esas
condiciones es un acto instrumental que es fiel reflejo de la realidad, cuando
esto no ocurre hablamos de anormalidad instrumental y puede darse en los
supuestos de nulidad y de falsedad41.

Ocurridos los supuestos mencionados en el prrafo anterior, el


instrumento es pasible de ser impugnado por el procedimiento
correspondiente segn sea la causal. PELOSI entiende por impugnacin, a
la actividad encaminada a combatir la validez o eficacia de algo que pueda
tener trascendencia en el campo de lo jurdico42, nosotros coincidimos con el
concepto dado por el autor pero agregamos que la impugnacin es un
procedimiento encaminado a corregir la discordancia entre la realidad
plasmada en el instrumento y la realidad extrainstrumental.

En el derecho procesal, la impugnacin de las resoluciones judiciales se


manifiesta a travs de recursos especficos pero con relacin al instrumento
pblico, el mecanismo a utilizar depender del defecto del que ste padezca.
As, si existen vicios genticos en la formacin del acto o de la forma

41
PELOSI, Carlos A., El Documento Notarial, Revista del Notariado (Colegio de
Escribanos de la Capital Federal) pg. 3, disponible en: https://www.colegio-
escribanos.org.ar/biblioteca/cgi-bin/ESCRI/ARTICULOS/43566.pdf
42
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 2.

24
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

corresponde asirse de la accin de nulidad, mas si lo que existe es una


mutacin de la verdad el medio para impugnar ser la redargucin de
falsedad.

31. Verdad formal y verdad material. La verdad, en el concepto


reseado en el nmero 29, est en la esencia del instrumento pblico y
puede ser distinguida en dos aspectos, uno formal que es el aspecto
plasmado en el instrumento o acto instrumental y otro sustancial que
pertenece a las partes sus intenciones y pueden o no estar plasmadas en el
instrumento (acto instrumentado). Ambos aspectos son fcilmente visibles
en el caso del acto simulado.

Lo dicho anteriormente puede ser ilustrado de la siguiente manera:

32. Falsedad como anttesis de autenticidad. Comparacin con la


nulidad. En el nmero 22, dijimos que la autenticidad es la cualidad del
instrumento pblico de probarse as mismo, prueba por s lo que dice su
cuerpo sin necesidad de ningn otro tipo de prueba adicional, ahora qu
ocurre cuando hay en su contenido un dicho falso? Vamos a decir que
falsedad es la alteracin de la verdad formal hablamos entonces de
falsedad documental, y si un documento o instrumento contiene dichos que
no son verdaderos desde un punto de vista formal hablamos de un
instrumento que no puede probar lo que dice porque no es un fiel reflejo de
la realidad extrainstrumental. Falsedad es entonces la anttesis de la

25
Julio O. Gorosito

autenticidad y como tal puede configurar un delito43 en el mbito civil y en el


penal dado que ataca el bien jurdico protegido de la fe pblica.

Junto a la nulidad, la falsedad es uno de los dos estados que ofrece la


patologa del documento notarial44 o la anormalidad como lo mencionamos
supra45, pero pueden trazarse un par de diferencias entre ambas que
ilustraremos en el siguiente cuadro:

NULIDAD FALSEDAD
Ambas son patologas o anormalidades del instrumento pblico
Es un vicio del acto jurdico Es mutacin de la verdad
Puede ser sobreviniente
Es originaria o gentica a la
(modificacin ulterior del
formacin del acto
instrumento)
Se impugna por accin de nulidad Se impugna por accin de falsedad

33. Clases de falsedad. Podemos clasificar las distintas falsedades


que existen en la realidad en dos grandes grupos:

(1) Falsedad civil y penal. La diferencia estriba en si se considera al


autor o al documento mismo: en la falsedad (a) civil, el oficial pblico
sin dolo ni malicia- solo por olvido de su diligencia habitual y debida,
atestigua hechos distintos a los sucedidos, se toma en cuenta
entonces al documento ms que a su autor. Mientras que en la
falsedad (b) penal, se considera el dolo o malicia del autor y sanciona
al que hiciere en todo o en parte un documento falso o adulterare
uno verdadero de modo que pueda resultar un perjuicio (art. 292
Cd. Penal) (falsedad material) y art. 293 sanciona la falsedad
ideolgica al estipular que el que insertare o hiciere insertar en un

43
Ver 46.
44
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 3.
45
Ver 30.

26
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

documento pblico declaraciones falsas concernientes a un hecho


que el documento deba probar de modo que pueda resultar un
perjuicio.
(2) Falsedad material e ideolgica. La falsedad (a) material, o real es la
que proviene de la cosa del documento, la falsedad material es la
que se produce por una modificacin fsica del instrumento que
atenta contra su apariencia, puede atacarse el papel la grafa en todo
o en alguna de sus partes y respecto de las escrituras pblica puede
darse tanto en la matriz como en los testimonios. La falsedad
material puede ser de tres46 tipos:
a.1. Contrafraccin: que implica hacer ntegramente un instrumento
similar al verdadero pero con otro contenido.
a.2. Alteracin: consiste en modificar parcialmente un documento
(borrando interlineando raspando).
a.3. Supresin: consiste en simplemente eliminar el documento
original.
Por su parte la falsedad (b) ideolgica, es la que afecta la validez
interna del instrumento ataca las clusulas mismas del acto
celebrado e involucra necesariamente al funcionario autorizante y a
todas las disposiciones del art. 296 C. C. y C., pudiendo ser
impugnadas por redargucin de falsedad.
Si bien son conceptos claramente diferenciados, falsedad material e
ideolgica, toda falsedad material tiene algo de ideolgico: cuando se
agrega un sujeto en el comparendo es falsificacin ideolgica a pesar
de haber sido alterado materialmente el instrumento o cuando el
deudor borra el monto de su deuda hipotecaria.

34. Accin de cotejo. Un enfoque pocas veces tratado en la doctrina


y que sin embargo debe ser considerado antes de hablar de la impugnacin

46
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pp. 23 y ss.

27
Julio O. Gorosito

del instrumento por redargucin es lo que VENTURA denomina


47
didcticamente accin de cotejo .

Cuando se habla de falsedad del instrumento pblico generalmente se


tiene en la cabeza a la copia con valor ejecutivo o testimonio, la cual circula
y es ms fcil de alterar o falsear pero no se considera que el original se
encuentra en los protocolos del funcionario autorizante y segn el Cdigo
unificado si hay alguna variacin entre sta (la matriz) y la copia o
testimonio, se debe estar al contenido de la escritura matriz (art. 299) por lo
que estamos ante un paso previo a impugnar por falsedad un instrumento y
es su debido cotejo con la matriz al resguardo del oficial pblico. Ser luego
del cotejo, cuando la parte verifique la falsedad, que deber interponerse la
respectiva redargucin.

35. Breve consideracin sobre la teora de las nulidades


instrumentales. La doctrina define a la nulidad como la sancin legal que
priva a un acto de sus efectos propios o normales por adolecer de defectos
originarios y esenciales a travs de un procedimiento de impugnacin y
declaracin48.

Los cdigos establecen nulidades para actos o negocios jurdicos y


tambin nulidades especiales que sancionan algn defecto de forma, estas
son las llamadas nulidades instrumentales o nulidades formales (en
oposicin a las sustanciales) y afectan al acto instrumental.

El Cd. unificado, considera que Son nulas las escrituras que no tengan
la designacin del tiempo y lugar en que sean hechas, el nombre de los
otorgantes, la firma del escribano y de las partes, la firma a ruego de ellas
cuando no saben o no pueden escribir y la firma de los dos testigos del acto
cuando su presencia sea requerida. La inobservancia de las otras

47
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 23.
48
RIVERA, Julio C., ob. Cit. pg. 876.

28
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

formalidades no anula las escrituras, pero los escribanos o funcionarios


pblicos pueden ser sancionados (art. 309).

Las nulidades instrumentales como las que menciona el artculo


transcripto son siempre absolutas e insubsanables dado que afectan a la
forma misma del acto la cual est expresamente regulada por ley con
requisitos precisos, su inexistencia implica no cumplir con la manera en la
que el ordenamiento jurdico exige que sea la expresin de la voluntad de las
partes. Esta afirmacin es absoluta cuando la forma es requerida para la
validez del acto instrumentado, acto instrumental e instrumentado se
mezclan, esto ocurre en el caso de las donaciones de inmuebles en las que
la escritura pblica se exige con carcter de forma solemne absoluta (art.
1552 C. C. y C.). Pero es relativa en casos en los que no se exige forma con
carcter absoluto, por ejemplo, en la compraventa de inmuebles donde el
negocio instrumentado es nulo pero se convierte en otro que las partes
pueden hacer valer (art. 384 y en especial 1017 y 1018 C. C. y C.).

29
Julio O. Gorosito

C) LA REDARGUCIN DE FALSEDAD

1. Concepto

36. Introduccin. En prrafos anteriores resaltamos el valor del


instrumento pblico como un instrumento que se prueba a s mismo en virtud
de la fe pblica delegada al oficial pblico por la cual es el mismo estado el
que impone esa presuncin de verdad. Anteriormente tambin nos referimos
a la veracidad del contenido del instrumento y la posibilidad de falsedad
intencional o no y que afecta el mismo valor del instrumento. En los nmeros
que siguen nos explayaremos sobre la redargucin de falsedad el
procedimiento adecuado para impugnar el contenido del instrumento cuando
este no es fiel a la verdad formal.

37. Definicin terminolgica. El diccionario de la Real Academia de


la Lengua Espaola, nos ensea que el verbo argir49 de donde se deriva la
voz redargir, proviene del latn argure y tiene diferentes significados,
entre los que se encuentran aducir o alegar una razn o un argumento a
favor o en contra de alguien o algo, dejar ver con claridad o ser indicio,
prueba o demostracin de ella y disputar impugnando la sentencia u
opinin ajena". Tomando esta ltima acepcin, podemos aplicarla a los
instrumentos pblicos y afirmar que redargir de falsedad implica impugnar
la autenticidad de un instrumento pblico.

38. Definicin jurdica. Tiene dicho la Corte Suprema de Justicia de la


Nacin, que la redargucin de falsedad tiene por objeto destruir la eficacia
de un instrumento pblico ofrecido como elemento probatorio 50. La
redargucin de falsedad es el remedio idneo para atacar la verdad formal
del instrumento pblico, es decir que la redargucin puede fundarse en (1) la

49
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, edicin online, voz argir
disponible en: http://dle.rae.es/?id=3XwZIvj
50
CSJN en autos Dresdner Forfaitierungs Aktiengesellsehaft c/ San Luis, Provincia de s/
cobro de sumas de dinero, 7/05/1998.

30
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

adulteracin material, resultante de no haber sido otorgado por el funcionario


que aparece suscribiendo o de haberse alterado sea en la matriz o en la
copia por va de supresiones modificaciones o agregados una o ms de las
enunciaciones de contena (falsedad material51), o (2) la inexactitud de los
hechos que el oficial pblico hubiese enunciado como cumplidos por l
mismo o pasados en su presencia (falsedad ideolgica52).

La redargucin de falsedad, sin embargo, no es apta para demostrar la


falsedad de los hechos relatados por las partes al oficial pblico, en este
caso la falta de veracidad o verdad material o sustancial 53 puede ser
acreditada con la simple prueba en contrario dado que la fe pblica no
alcanza estas disposiciones.

En conclusin podemos definir a la redargucin de falsedad como el


medio impugnativo por el cual se pretende destruir la presuncin de
verdad formal de la que gozan los instrumentos pblicos mediante una
declaracin de falsedad sea material o ideolgica.

39. Menciones a las que es aplicable el medio impugnativo de la


redargucin. Supra54, cuando nos referamos al contenido del instrumento
pblico, distinguimos entre las diferentes menciones que aquel poda
contener y decamos que estas podan ser: (a) actos cumplidos por el oficial
pblico o pasados en su presencia55, (b) clausulas dispositivas56, (c)
clusulas enunciativas, directas e indirectas57 y (d) declaraciones
58
accesorias . La redargucin de falsedad es el procedimiento adecuado para
destruir el valor probatorio de algunas de esas clusulas por estar afectadas
51
Ver 33.
52
Ver dem.
53
Ver 31.
54
Ver 23 y ss.
55
Ver 24
56
Ver 25
57
Ver 26
58
Ver 27

31
Julio O. Gorosito

de falsedad. Sin pretender hacer una repeticin innecesaria de todo lo dicho


en los prrafos anteriores, vamos a resumir mediante el siguiente cuadro,
cules son las menciones a las que la redargucin de falsedad es aplicable:

En el cuadro superior agrupamos las menciones en tres grupos tomando


como referencia al oficial pblico que es el que va a plasmar en el
instrumento aquello que pasa en la realidad frente a l y se han tachado
aquellas menciones que carecen de valor probatorio (declaraciones
accesorias) o que no implican manifestacin de voluntad (clausulas
enunciativas indirectas). De las clusulas que figuran en el cuadro podemos
predicar existencia o veracidad y ser sobre estas contra las que la
redargucin ser dirigida. Del cuadro se extrae que solo las clusulas
dispositivas y enunciativas directas se puede impugnarse su existencia,
dado que la fe pblica no garantiza su veracidad.

En resumen, con el mecanismo de la redargucin de falsedad, solo


podrn atacarse: (a) respecto de su existencia y veracidad: los actos
cumplidos por el oficial pblico y/o los pasados en su presencia, (b) y
respecto de su existencia: las clausulas dispositivas y las clusulas
enunciativas directas.

40. Inaplicabilidad de la redargucin de falsedad a los


instrumentos privados reconocidos. El llamado incidente de
adveracin. En lo que respecta a los instrumentos privados reconocidos

32
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

(con firma reconocida segn art. 314 del C. C. y C.), exista una discusin
doctrinaria respecto a si eran atacables mediante la redargucin de falsedad
que originariamente prevea el cdigo velezano es el art. 1026 por cuanto
este dispona que el instrumento privado reconocido judicialmente por la
parte a quien se lo opone o declarado debidamente reconocido tiene el
mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus
sucesores, es decir se da la situacin de una firma reconocida o dada por
reconocida lo cual implica reconocer la autora del cuerpo del instrumento,
entonces la adulteracin o falsedad ideolgica deba acreditarse a travs del
procedimiento mismo de la redargucin de falsedad. El Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, en su artculo 314 dispone que sea deber de todo
aquel contra quien se presente un instrumento cuya firma se le atribuye
manifestar si sta le pertenece. La autenticidad de la firma (ante la negativa
del reconociente) puede ser probada por cualquier medio, pero una vez
reconocido (voluntaria o compulsivamente) no es posible impugnar el
contenido del instrumento privado excepto en los casos de abuso de la firma
dada en blanco (art. 315 C. C. y C.). Una parte no podra argumentar que lo
que figura en el instrumento no es lo que quiso dado que los motivos no
integran la causa del acto salvo que sean lcitos y hayan sido bilateralizados
o incorporados al acto si son esenciales para ambas partes (art. 281 C. C. y
C.). Para ms abundamiento, tiene dicho cierta jurisprudencia59 por ms
que, segn el art. 1026 del Cdigo Civil, el instrumento privado reconocido
tenga el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han
suscripto y sus sucesores, ello no significa que pase a ser lisa y llanamente
un instrumento pblico. Es simplemente, un instrumento privado reconocido.
Como no puede suponerse que el legislador desconozca el significado
jurdico de los trminos que emplea, debe concluirse que cuando el art. 373

59
Frias, Pedro Ademar c/ Ciordia de Aimar, Hilda s/ Redargucin de falsedad
INTERLOCUTORIO 24 de Abril de 1998 CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL,
COMERCIAL, LABORAL Y MINERIA. GENERAL PICO, LA PAMPA Magistrados:
Rodrguez-Costantino. Id SAIJ: FA98340023

33
Julio O. Gorosito

C.Pr. prev el incidente de redargucin de falsedad para los instrumentos


pblicos se est refiriendo precisa y nicamente a esta categora jurdica.

Cierta doctrina60 postula la utilizacin de un incidente no regulado por los


cdigos procesales, con similares efectos al de la redargucin de falsedad,
este incidente es llamado de adveracin y sera de utilidad a los fines de
impugnar el contenido de un instrumento privado cuando la firma ha sido
reconocida pero el contenido no es el que la parte reconociente pact o tuvo
la intencin de pactar cuando por ejemplo, por torpeza o maquinacin, dej
blancos en la redaccin del instrumento o se produjeron interlineados o
agregaciones. No consideramos que sea prudente explayarse al respecto
pero s podemos decir que es un incidente que, en su concepcin, parece
tener mucha utilidad y que sin duda requiere una regulacin dentro del
derecho procesal para evitar que se convierta en un mecanismo de dilacin
procesal y propugne los incumplimientos contractuales.

2. Antecedentes

41. La "inscription de faux". PELOSI61 afirma que hay que ubicar los
antecedentes de la llamada querella o pretensin de falsedad en la
inscription de faux de la doctrina francesa. En el derecho francs se hace
una distincin entre la faux o falsedad principal que se incoa en los

60
Entre los consultados por el autor: MOIRAGHI MERELES Jos Luis, Impugnacin de los
instrumentos privados: el incidente de adveracin Publicado en el sitio Abogados.com.ar,
22 de enero de 2016 disponible en: http://www.abogados.com.ar/impugnacion-de-los-
instrumentos-privados-el-incidente-de-adveracion/17702 y ROJAS, Jorge A. Prueba
Documental: Redargucin y Adveracin publicado en el sitio JorgeARojas.com.ar,
disponible en http://www.jorgearojas.com.ar/pdf/doctrina/prudoc.pdf
61
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pp. 38 y ss.

34
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

tribunales penales y la faux incidental, la cual se interpone ante los tribunales


civiles62.

42. La inscriptio romana. PELOSI citando a BONNIER63, explica


que para entender la distincin hecha por el derecho francs, en primer lugar
hay que comprender de dnde proviene. As, nos ensea que el concepto de
falsedad principal e incidental, tienen su origen en el antiguo sistema de
acusaciones privadas romano, donde la vctima de un crimen poda acudir a
solicitar una reparacin o pena tanto a tribunales civiles como penales dado
que en ambos casos la reparacin o la pena eran en inters propio de la
vctima. Ahora, la reparacin generalmente era perseguida por la accin
principal, no as en la jurisdiccin civil donde se haca de manera incidental.
La denominacin de inscriptio como equivalente a redargucin proviene
tambin del derecho romano y se refera a la obligacin que tena el
acusador de presentarse ante el pretor e inscribir su nombre el del acusado
y las circunstancias del crimen que pretenda probar. En Roma la falsedad
era un delito penal hasta que se aboliera tal conceptualizacin, pero la
distincin entre la inscriptio principal y la incidental pas a Francia y si bien
su carcter penal cay en desuso en los tribunales, la distincin se ha
mantenido hasta nuestros das.

3. La cuestin en el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield y en el Cdigo


Civil y Comercial Unificado

62
Cdigo Civil francs en su art. 1319 reza: "El acto autntico hace plena fe de la
convencin que l contiene entre las partes contratantes y sus herederos o causahabientes.
Sin embargo, en caso de querella por falsedad principal la ejecucin del acto argido de
falso ser suspendida por la deduccin de la acusacin, y en caso de inscripcin de
falsedad hecha incidentalmente los tribunales podrn, segn las circunstancias, suspender
provisoriamente la ejecucin del acto".
63
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 38 y ss.

35
Julio O. Gorosito

43. Art. 993 del Cdigo Civil (Ley 340). El Cdigo Civil redactado por
el doctor Vlez Sarsfield, en su Libro Segundo (De los derechos personales
en las relaciones civiles), Seccin Segunda (De los hechos y actos jurdicos
que producen la modificacin, transferencia o extincin de los derechos y
obligaciones), Ttulo 3 (De los Instrumentos pblicos) dispona El
instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin
civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico
hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su
presencia (art. 993). Aunque nuestro codificador abrev del derecho francs
Vlez Sarsfield, opt por reemplazar la expresin inscripcin de falsedad
por la frmula "...hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal,
lo cual significa que no cabe la posibilidad de una suspensin cautelar o
provisoria de los efectos del acto por su presunta falsedad, hace falta una
declaracin judicial de falsedad sea en juicio criminal o en juicio civil.

44. Art. 296 del Cdigo Civil y Comercial unificado (Ley 26.994). El
nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en el Libro Primero (Parte
General), Ttulo IV (Hechos y Actos Jurdicos), Captulo 5 (Actos Jurdicos),
Seccin 4ta (Instrumentos Pblicos) el artculo 296 titulado eficacia
probatoria [de los instrumentos pblicos] dispone: ARTICULO 296.-
Eficacia probatoria. El instrumento pblico hace plena fe:

a) en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos


que el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta que sea
declarado falso en juicio civil o criminal;

b) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones,


disposiciones, pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos
directamente relacionados con el objeto principal del acto instrumentado,
hasta que se produzca prueba en contrario.

36
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

Si bien podemos criticar el ttulo del artculo conforme a lo dicho en


prrafos anteriores64, centrndonos en el tema de esta seccin y conforme al
texto de la misma podemos apreciar que el legislador ha eliminado la
expresin tcnica que usaba Vlez Sarsfield para referirse a la impugnacin
por falsedad del instrumento pblico, ya no se refiere a argir de falsedad
sino que usa la expresin hasta que sea declarado falso, en juicio civil o
criminal. De esta manera, y segn nos dice VENTURA65 no ha quedado de
manera clara, la profunda diferencia entre la simple prueba en contrario, con
la que pueden agredirse los dichos y hechos mencionados en el inciso b) del
art. 296 del CCCN, y la redargucin de falsedad que se hace menester para
atacar las menciones dispositivas y los hechos que el funcionario autorizante
enuncia como pasados en presencia o cumplidos directamente por l, que
surgen del inciso a) de la norma. Si bien, tanto redargucin de falsedad y
simple prueba en contrario, son similares por cuanto ambas vas pretenden
acreditar la mentira, la declaracin de falsedad exige un plus en lo que
respecta a la contundencia de su evidencia66. En ese sentido, en lo que a la
prueba o evidencia de la falsedad se requiere, es de recordarse el art. 297
del C. C. y C. (ex. 992 Cd. derogado), que establece la incolumnidad formal
del instrumento pblico: los testigos de un instrumento pblico no pueden
contradecir variar ni alterar su contenido (salvo dolo o violencia), es decir
que para acreditar la falsedad no puede usarse de los testigos del acto sino
que debe producirse una prueba ms contundente incluso la indiciaria.

45. La Accin de Falsedad. Ya durante la vigencia del art. 993 del


Cdigo Civil del doctor Vlez Sarsfield, se afirmaba67 que del texto del

64
Ver 21
65
VENTURA Gabriel B., ob. Cit. p. 22.
66
VENTURA, Gabriel B., dem.
67
Sesin Pblica del 7 de agosto de 2000 de la Academia Nacional del Notariado, tema: La
impugnacin de falsedad de la escritura pblica en sede civil o penal, disponible en:
https://www.colegio-escribanos.org.ar/biblioteca/cgi-bin/ESCRI/ARTICULOS/35925.pdf

37
Julio O. Gorosito

mismo artculo se desprenda que la falsedad deba ser interpuesta


nicamente por accin y no por excepcin tal como se prevea para el caso
de las nulidades (1058bis C. C.). Hoy en da, la situacin no ha cambiado
con el nuevo Cdigo Unificado dado que se afirma en el inc. a del art. 296
que la falsedad ser declarada en juicio civil o criminal.

46. Accin penal y accin civil. Prejudicialidad penal. La falsedad


puede ser argida tanto en sede penal como en sede civil, en la promocin
de la accin en sede civil se considera el aspecto objetivo o material de la
cosa falseada, mientras que en sede penal ya se considera al autor de la
falsificacin o el aspecto subjetivo.

El Cdigo Penal de la Nacin68, en su Libro Segundo, el Ttulo XII


(Delitos Contra la Fe Pblica) Captulo III (Falsificacin de documentos en
general) trata de tutelar la fe pblica sancionada, es decir, las cosas,
documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y
de veracidad y, por otra parte, de tomar en cuenta la alteracin de la verdad
en la medida en que aparece como medio para causar ulteriores lesiones,
induciendo a alguien en error acerca de un hecho en el cual fundar su
juicio69. Entre las figuras penales que sancionan la falsedad se encuentran
los arts. 292 (falsificacin material) y 293 (falsificacin ideolgica), y las
vctimas de tales delitos al ser los mismos de accin pblica- se constituirn
en querellantes conforme a los arts. 424 y ss. del Cdigo Procesal Penal de
la Provincia de Crdoba70 en cuya oportunidad solicitar la declaracin de
falsedad del instrumento y las reclamaciones civiles que correspondan.

68
Ley N 11.179 (T.O. 1984 actualizado) disponible en:
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/15000-19999/16546/texact.htm
69
Sesin pblica de la Academia Nacional del Notariado ob. Cit. p. 98.
70
Ley N 8123 disponible en:
http://web2.cba.gov.ar/web/leyes.nsf/85a69a561f9ea43d03257234006a8594/2e112b5a1d56
42dc0325723400642019?OpenDocument

38
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

Ahora bien, interpuesta la redargucin de falsedad en sede penal y a la


vez en sede civil, se plantea la situacin de prejudicialidad del artculo
177571 del C. C. y C. por cuanto dispone la suspensin del dictado de la
sentencia civil hasta tanto se dicte sentencia en el proceso penal. El Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin establece la independencia de las acciones
(art. 1774) y el principio de que la sentencia condenatoria en sede penal
produce efectos de cosa juzgada en el proceso civil respecto de la existencia
del hecho que constituye el delito y de la culpa del condenado (art. 1776) tal
como lo prevea el Cd. derogado, principio similar se ha de aplicar en caso
de sobreseimiento o inexistencia de delito donde no hay propiamente una
sentencia pero estas situaciones tienen influencia en el proceso civil ya que
ninguna podr volver a discutirse en el proceso civil (art. 1777) demostrando
la clara preeminencia del proceso penal sobre el civil.

4. Regulacin en el Cdigo Procesal Civil de la Nacin y de la


Provincia de Crdoba

47. Antecedentes de la regulacin procedimental nacional. Art.


395 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. La ley de fondo
no impuso ningn tipo de procedimiento especial para la redargucin de
falsedad por lo que es potestad reservada de las provincias determinar los
mecanismos procesales a seguir. Pero en lo que respecta al nivel nacional
fuente en la que abrevan los cdigos locales- es Previo a la regulacin

71
Art. 1775 C. C. y C.: Suspensin del dictado de la sentencia civil. Si la accin penal
precede a la accin civil, o es intentada durante su curso, el dictado de la sentencia
definitiva debe suspenderse en el proceso civil hasta la conclusin del proceso penal, con
excepcin de los siguientes casos: a) si median causas de extincin de la accin penal; b) si
la dilacin del procedimiento penal provoca, en los hechos, una frustracin efectiva del
derecho a ser indemnizado; c) si la accin civil por reparacin del dao est fundada en un
factor objetivo de responsabilidad.

39
Julio O. Gorosito

procesal actual72, el Cdigo de Procedimientos del ao 1880 dispona que la


falsedad ideolgica deba redargirse en juicio ordinario y la material por va
incidental73. Segn PELOSI citando a ESCAPLEZ74, distincin radicaba en
que el documento solo poda ser falso materialmente por existir diferencia
entre la matriz en poder el notario y la copia acompaada en autos, en este
caso bastara el simple cotejo75, no as si se trata de falsedad ideolgica.

Dispone hoy la actual ley ritual nacional REDARGUCION DE


FALSEDAD. Art. 395. - La redargucin de falsedad de un instrumento
pblico tramitar por incidente que deber promoverse dentro del plazo de
DIEZ (10) das de realizada la impugnacin, bajo apercibimiento de tenerla
por desistida. Ser inadmisible si no se indican los elementos y no se
ofrecen las pruebas tendientes a demostrar la falsedad.

Admitido el requerimiento, el juez suspender el pronunciamiento de la


sentencia, para resolver el incidente juntamente con sta.

Ser parte el oficial pblico que extendi el instrumento.

Como puede colegirse, el Cdigo Procesal nacional, no hace la


diferencia entre falsedad material o ideolgica y si bien consagra la va
incidental para, segn PELOSI76 nada obsta en que ambas puedan ser
deducidas por va incidental o por va de accin autnoma.

El art. 395 del C. P. C. y C. N., regula nicamente la va incidental por lo


que supone la existencia de un proceso principal y lo que busca es quitar
eficacia al documento agregado al proceso como elemento probatorio.

72
Ley N 17.454 (T.O. 1981) disponible en:
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/15000-19999/16547/texact.htm
73
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 42.
74
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 42.
75
Ver 34.
76
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 43.

40
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

En cuanto a la oportunidad para impugnar el documento debe


distinguirse:

(1) Si el documento se acompa la demanda, dentro de los diez das


desde que el demandado contest la demanda impugnando la
autenticidad.
(2) Si se acompa a la contestacin de la demanda, dentro de los diez
das de haberlo impugnado el actor (ocasin del traslado).
(3) Si se incorpor posterior mente a la demanda o su contestacin, una
vez ocurrido el traslado y en el plazo de diez das.

El plazo de diez das del que habla el artculo reviste el carcter de fatal
por lo que no impugnar en l se la tiene por desistida y la facultad de
aducirla posteriormente precluye.

El artculo no determina el trmite que debe seguir el incidente pero se


entiende que es el del juicio sumarsimo (arts. 498 y ss. C. P. C. y C. N.). Por
lo que: 1) Con la demanda y contestacin se ofrecer la prueba y se
agregar la documental.

2) No sern admisibles excepciones de previo y especial


pronunciamiento, ni reconvencin.

3) Todos los plazos sern de tres das, con excepcin del de


contestacin de demanda, y el otorgado para fundar la apelacin y contestar
el traslado memorial, que ser de cinco das.

4) Contestada la demanda se proceder conforme al artculo 359. La


audiencia prevista en el artculo 360 deber ser sealada dentro de los diez
das de contestada la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.

5) No proceder la presentacin de alegatos.

6) Slo sern apelables la sentencia definitiva y las providencias que


decreten o denieguen medidas precautorias. La apelacin se conceder en

41
Julio O. Gorosito

relacin, en efecto devolutivo, salvo cuando el cumplimiento de la sentencia


pudiese ocasionar un perjuicio irreparable en cuyo caso se otorgar en
efecto suspensivo.

48. Art. 244 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia


de Crdoba. De manera similar al Cd. nacional, la provincia de Crdoba,
regula la redargucin como incidente y dispone:

ARTCULO 244.- La redargucin de falsedad de un instrumento pblico


tramitar por incidente que deber promoverse dentro de los diez das de
realizada la impugnacin, bajo apercibimiento de tenerla por desistida.
Deber fundarse y ofrecerse las pruebas tendientes a demostrar la falsedad.
Ser parte el funcionario pblico que labr el documento. El incidente se
resolver en la sentencia definitiva suspendindose sta mientras se
encuentre en trmite la impugnacin.

Las regulaciones son similares a las nacionales por lo que remitimos al


nmero anterior.

49. Partes en el incidente. La intervencin del escribano. El


incidente deber tramitarse, obviamente, con ambas partes del proceso
principal pero adems con todas las partes intervinientes en el acto que se
impugna y con el funcionario pblico que autoriz el acto, todos en carcter
de litis consortes necesarios77 dada la necesidad de oponer a todos ellos la
ineficacia del acto declarado falso por sentencia al final del proceso.

50. Efectos. Debemos distinguir en dos grupos de efectos: (1) efectos


procesales y (2) efectos sustanciales. En cuanto a los efectos procesales,
las normas comentadas sealan que el incidente se resolver en la
sentencia definitiva cuyo dictado se suspender mientras se tramite la
impugnacin, solo se suspende el dictado de la sentencia mas no el trmite
de ambas causas. En cuanto a los efectos sustanciales, puede ser que el
77
FERRER MARTINEZ Rogelio, et. al., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de
Crdoba, (Tomo I), 1era. Edicin, Crdoba: ADVOCATUS, 2000, p.450.

42
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

juez declare la falsedad del instrumento destruyendo entonces la


autenticidad o plena fe del mismo y consecuentemente su ineficacia para el
caso concreto. Puede ser tambin que el juez no declare ms que la
perfecta autenticidad del instrumento, entonces el efecto sustancial de
interponer la redargucin ser una calumnia como delito civil la cual
generar la responsabilidad por daos y perjuicios de quien hubiera
interpuesto una redargucin improcedente.

43
Julio O. Gorosito

III) CONCLUSIONES

51. Enumeracin. Habiendo atravesado ya las pginas de este trabajo


es hora de esbozar las obligadas conclusiones a los fines de cerrar esta
labor. Diremos entonces que:

1. El formalismo en el derecho es un fenmeno universal que da ms


ventajas de lo que en desventajas se puede enumerar y el
instrumento pblico la expresin ms fina y acabada de tal
fenmeno.
2. Resulta incontestable que el instrumento pblico es un tipo ms de
forma escrita que, regulado por el ordenamiento jurdico mediante
estrictos requisitos de carcter objetivo y subjetivo, otorga a las
partes un mtodo para manifestar su voluntad de una manera segura
jurdicamente.
3. Es importante la distincin entre acto instrumental y acto
instrumentado o entre instrumento y negocio.
4. La seguridad que brinda el instrumento pblico est fundamentada
en la fe pblica que otorga carcter de autenticidad a los hechos y
actos que han sido sometidos al amparo del oficial pblico
autorizante.
5. Existe un contenido en el instrumento que debe ser diferenciado para
poder saber si la fe pblica lo amparar, lo que se denomina valor
probatorio, y que es de distinto grado y del que se puede predicar
existencia en todos los casos pero no la veracidad que es un
concepto diferente a nuestro entender mas no totalmente separado
del anterior.
6. No todo el contenido del instrumento pblico expresado en sus
menciones est amparado por la fe pblica. El instrumento pblico no
puede forzar la realidad y algo que no existe en la realidad no puede
existir en el cuerpo del instrumento.

44
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

7. Cuando hay una discordancia entre realidad instrumental y


extrainstrumental tenemos una anormalidad instrumental la cual,
entre otras, puede ser producto de una falsedad.
8. La falsedad ataca la verdad que puede ser formal o material, aunque
instrumentalmente solo nos referimos a la verdad formal ya que la
verdad material o sustancial es objeto del acto instrumentado.
9. La redargucin de falsedad es el medio idneo para impugnar un
instrumento pblico afectado por falsedad solo cuando nos referimos
a la existencia y a la veracidad de hechos y dichos que han pasado
en presencia del oficial pblico y de los que ha tomado conocimiento
por sus sentidos.
10. La redargucin o accin de falsedad puede ser interpuesta como
accin o como incidente y su trmite depender del Cdigo procesal
de la provincia o territorio de que se trate.
11. Al ser la falsedad un delito en el mbito penal y en el mbito civil,
puede darse el caso de prejudicialidad en cuyo caso prevalecer la
sentencia penal por sobre la civil con ciertas excepciones.
12. En el procedimiento de la redargucin en sede civil, es obligatoria la
participacin del funcionario que labr el instrumento a los fines de
oponer a su persona y a todos los intervinientes la cosa juzgada.
13. En cuanto a los efectos de la sentencia que declare la falsedad de un
instrumento pblico, estos sern declarando la ineficacia del mismo
con una consecuencia similar a una declaracin de nulidad para el
caso concreto.

Julio O. Gorosito.-

45