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JURIDIQUES
INFOS JURIDIQUES
Flash sur le Droit social
NEWSLETTER
N 10/2016 30 novembre 2016
1. SSM qualifi ou non qualifi : salari dtenant un
diplme suprieur au poste nonc dans le contrat
1. SSM qualifi ou non qualifi : p.1
qualification du salari apprcie de travail Qualification du salari apprcie
d'aprs les fonctions rellement
exerces et non d'aprs son titre. daprs les fonctions rellement exerces et non
daprs son titre - SSM qualifi que si les fonctions
2. Contrat de travail : nest pas p.3
considrer comme salari exerces correspondent au diplme.
lentraneur de golf qui peroit
la majorit de ses revenus
directement des membres du
club et seulement une indemnit Arrt de la Cour dappel du 17 novembre 2016, n 42747 du rle
infrieure 12 fois le SSM de la
part du club.

3. Comptence du Tribunal du p.4 Faits Il fait valoir en outre quen pratique, il


travail : pour un chauffeur routier devait prparer les commandes qui lui
circulant sur l'ensemble du pays,
Le salari a t engag par la socit B taient confies, chercher les marchan-
tribunal du lieu de travail princi- en qualit de clarkiste/prparateur dises dans lentrept avec son clark,
pal. en vertu dun contrat de travail dure prparer les palettes, emballer la mar-
indtermine du 27 dcembre 2004. chandise, puis emmener cette dernire
4. Dtachement de travailleurs : le p.5
maintien dune relation de travail Licenci avec pravis en 2012, il a lexpdition. Il devait aussi informer
entre lentreprise de dtachement contest son licienciement. Dans le son employeur quand un produit man-
et son travailleur pendant toute
cadre de ce litige, il a formul une quait en stock et aider au dchargement
la dure du dtachement, le car- des camions dapprovisionnement le
actre temporaire de la prestation
demande de majorations de salaire en
prtendant quil aurait d tre considr matin, fonctions correspondant daprs
excute par le travailleur dtach
et la volont de retour dans le pays comme un salari qualifi. lui, celles dun magasinier.
dorigine au terme du contrat de
dtachement sont les caractres Article L. 222-4 du Code du travail:
dterminants du dtachement. Position du salari
(1) Le niveau du salaire social minimum
5. DROIT EUROPEN : lexclusion p.8 Il se prvaut dun CAP magasinage et des salaris justifiant dune qualification
des candidats gs de plus de 35 messagerie franais du 3 novembre professionnelle est major de 20%.
ans dun concours visant recrut- 1979 lequel a t assimil au CATP
er des agents de police destins (2) Est considrer comme salari qua-
luxembourgeois en date du 7 dcembre
assumer des fonctions opration-
2009 et soutient que sur cette seule base lifi au sens des dispositions du prsent
nelles et excutives est compatible
avec le droit de lUnion. lemployeur aurait d lui payer le salaire chapitre, le salari qui exerce une pro-
social minimum major de 20 % confor- fession comportant une qualification
mment larticle L.222-4 du Code du professionnelle usuellement acquise
travail. par un enseignement ou une formation
sanctionne par un certificat officiel.

La prsente publication constitue un rsum dun


certain nombre de dcisions de justice qui, dun point de vue
formel, ont t simplifies et vulgarises de sorte quen cas de
18, rue Auguste Lumire L-1255 Luxembourg divergences dinterprtation, seul le texte original fait foi.
T +352 27 494 200 F +352 27 494 250
www.csl.lu csl@csl.lu

1
Sont considrer comme certificats manuel ne ncessitant aucun travail rateur, quil ne soutient pas que son
officiels au sens de lalina qui pr- intellectuel comme celui du magasinier consentement a t vici lors de la
cde, les certificats reconnus par lEtat qui est amen rceptionner et contr- signature, il est malvenu actuellement
luxembourgeois et qui sont au moins du ler les marchandises, grer les stocks, de prtendre au paiement dune majo-
niveau du certificat daptitude technique tenir des inventaires et participer la ration de salaire correspondant celle
et professionnelle (CATP) ou le diplme logistique dun dpt. de magasinier.
daptitude professionnelle (DAP) de
Nanmoins, pour pouvoir, dans les
lenseignement secondaire technique.
Position de la Cour dappel conditions donnes, quand mme
Lquivalence des certificats qui sont
prtendre une requalification de
au moins du niveau du certificat dap- A dtient un CAP Franais magasi- carrire, A qui soutient avoir effectu
titude technique et professionnelle ou nage et messagerie qui a t assimil majoritairement des travaux rentrant
du niveau du diplme daptitude pro- au CATP luxembourgeois de magasi- dans la fonction de magasinier, doit en
fessionnelle ou du diplme daptitude nier par le ministre de LEducation rapporter la preuve.
professionnelle (DAP) au sens des dis- Nationale avec effet au 7 dcembre
positions du prsent alina est reconnue 2009. La formule y rfrence selon En effet, en cas de contestation portant
par le ministre ayant lEducation natio- laquelle sous rserve de spcialit sur la qualification du salari, celle-ci est
nale dans ses attributions, sur avis du est une formule dusage qui se retrouve apprcie par les juges du fond daprs
ministre ayant le Travail dans ses attri- dans tous les certificats dquivalence les fonctions rellement exerces par
butions. provenant du ministre comptent et lintress et non daprs le titre qui lui
qui signifie que le CATP est dlivr pour est donn, le rle des juridictions du
la spcialit du CAP savoir magasi- travail tant celui de rechercher en fait
Position de lemployeur quelle est la nature exacte de lemploi
nage et messagerie .
Lemployeur relve que le certificat mis effectivement occup par le salari et la
A aurait partant en principe d tre qualification quil requiert (Droit du tra-
par le ministre de lEducation Nationale
rmunr en raison de son niveau de vail, le salaire, Grard Lyon-Caen, Dal-
en date du 7 dcembre 2009 manque de
formation correspondant celle de loz, 2e dition, no.107 page 127).
clart. En effet, le reprsentant du Minis-
magasinier conformment larticle
tre mentionne expressment dans ledit De mme, en vertu du principe selon
L.222-4 du Code du travail et perce-
certificat que le CAP franais est assi- lequel la rmunration est la juste
voir une majoration de 20%, la condi-
milable au CATP luxembourgeois ceci contrepartie des services rendus, un
tion toutefois davoir effectivement ou
cependant sous rserve de spcialit . salari, qui se fait engager en vue dune
rellement exerc les fonctions de
Ds lors, on ne peut conclure dfiniti- fonction dtermine, doit tre rmu-
magasinier correspondantes, ce qui est
vement que le diplme du CAP franais nr selon les fonctions effectivement
formellement contest par lemployeur.
dtenu par A est quivalent au CATP exerces au sein de lentreprise, ind-
luxembourgeois, A nayant pas rapport En effet, il rsulte du contrat de travail pendamment dune qualification sup-
les preuves complmentaires nces- sign le 27 dcembre 2004 et qui fait rieure.
saires afin de lever la rserve mise par la loi entre parties, que A a t engag
le ministre luxembourgeois. comme clarkiste/prparateur . Dans la mesure o les fonctions num-
res par le salari ne sont tablies par
Lemployeur conteste que son ancien Dans la mesure o un salari est libre aucun lment du dossier, il reste en
salari ait effectu des tches dvolues daccepter un emploi requrant une dfaut de prouver tre en droit de tou-
normalement un magasinier, mais qualification moindre que celle dont il cher une rmunration correspondant
soutient qu'il accomplissait des travaux est titulaire et que A a sign le susdit celle de magasinier, de sorte que sa
tels que dcharger des camions, ranger contrat de travail sachant partant quil demande est rejeter.
des colis sur des tagres ou prparer acceptait non pas une tche de maga-
ces colis, qui sont des travaux dordre sinier mais celle de clarkiste-prpa-

2
2. Contrat de travail : nest pas considrer comme salari lentraneur de golf
qui peroit la majorit de ses revenus directement des membres du club et
seulement une indemnit infrieure 12 fois le SSM1 de la part du club lui-
mme.

Arrt de la Cour dappel du 10 novembre 2016, n43043 du rle

Faits club A et que ce revenu annuel sest Par drogation lalina qui pr-
lev en 2013 40.748,87 euros et en cde, ne sont pas considrer
Li au club B par un contrat de travail 2012 37.600 euros, tandis que le revenu comme salaris ceux qui exercent
dure dtermine allant jusquau annuel touch de la part de B, variant une activit dentraneur ou de
31 dcembre 2015, A sestime abusive- entre 19.000 et 21.000 euros, est inf- sportif en excution dun contrat
ment licenci suivant lettre recomman- rieur 12 fois le seuil du salaire social quils concluent avec une fdration
de du 24 octobre 2012. minimum mensuel mentionn dans lar- agre ou un club affili, lorsque
ticle L.121-1 alina 2 du Code du travail. cette activit se droule dans les
deux circonstances cumulatives
Arguments des parties devant Le tribunal relve encore que les trois
suivantes:
le Tribunal du travail conventions dagrment se rfrent
des prestations en qualit dentraneur - lactivit en question nest
B soulve lincomptence dattribution de golf pour des leons de golf sous le pas exerce titre principal et rgu-
du Tribunal du travail pour connatre du statut dindpendant et quaprs ces- lier, et
litige. Il fait valoir que tout lien de subor- sation des relations contractuelles fin
dination entre parties ferait dfaut et - lindemnit verse en ex-
2013, lentraneur a continu donner
que lactivit dentraneur preste par A cution du contrat ne dpasse pas
des leons de golf et que B a d laccep-
pour B chapperait aux rgles de droit par an le montant correspondant
ter puisquelle nest pas propritaire du
commun en matire de contrat de tra- douze fois le salaire social minimum
terrain.
vail. A serait considrer comme ind- mensuel.
pendant tel que cela rsulterait des trois
La charge de la preuve que les deux
contrats successifs signs entre parties. Larrt de la Cour dappel
conditions cumulatives prvues par
A, au contraire, se prvaut de son sta- A reproche aux premiers juges davoir larticle L.121-1 infine sont remplies
tut de salari et invoque le bnfice de fait une mauvaise qualification des rela- incombe la partie qui sen prvaut, ici
larticle L.121-1 du Code du travail en tions contractuelles entre parties au le club B.
soulignant quil exerait lactivit den- regard des conditions prvues larticle
traneur pour subvenir aux besoins de Il rsulte du contrat dagrment sign
L.121-1 du Code du travail, notamment
sa famille et que son revenu brut variait entre parties le 24 octobre 2012, pour
quant la question de savoir si le der-
entre 39.000 euros jusqu 70.000 euros la priode du 1er janvier 2013 au
nier contrat conclu entre parties le 24
en 2013, et serait donc de loin suprieur 31 dcembre 2015 inclus que :
octobre 2012 intitul Contrat dagr-
au seuil fix larticle L.121-1 alina 2 ment concernant le poste de profes- Le Pro touchera le produit total des
du Code du travail. En outre, il aurait d sionnel Pro de Golf et portant sur revenus des leons dispenses aux
tre prsent 6 heures par jour pendant 6 une priode du 1er janvier 2013 au 31 joueurs et lves de golf et des rpara-
jours de la semaine et aurait d agir sur dcembre 2015 inclus, tait susceptible tions du matriel de golf effectues pour
instruction de B. de bnficier de lexception prvue lar- le compte des membres du club.
ticle L.121-1 alina 2 du Code du travail.
Le Club garantit par an un minimum
Le jugement du Tribunal du de 275 leons pour membres au prix de
Article L. 121-1 du Code du travail : 55 euros par heure. () .
travail
Sans prjudice des dispositions Le contrat prvoit en outre pour lentra-
Le Tribunal du travail se dclare incom- lgales existantes, le contrat de
ptent pour connatre de la demande. nement des juniors et des quipes du
louage de services et douvrage vis club individuellement ou par groupe
Il constate en effet que le revenu prin- par larticle 1779 1 du Code civil est que Le Club garantit un minimum de 45
cipal de A est constitu par les deniers rgi, en ce qui concerne les salaris, heures de leons au prix de 4.500 euros
verss directement par les membres du par les dispositions du prsent titre. .

1) Salaire social minimum non qualifi mensuel.

3
Il en rsulte que A a pu bnficier du (= 275+45) prises en charge par B furent La prsence de 6 heures par jour est
produit total de son activit dentra- payes directement par les membres par ailleurs inhrente la nature des
neur de golf, B ne stant engag lui du B entre ses mains ; que pour lanne prestations et au fonctionnement des
garantir quun minimum annuel de 275 2012, il a touch le montant de 18.255 inscriptions des membres du club pour
leons pour les membres au prix de de la part de B et le montant de 42.603 prendre des leons de golf.
55 euros par heure et un minimum de euros de la part de ses membres ; que
Enfin, il y a lieu de remarquer que laf-
4.500 euros pour lentranement des pour lanne 2013, il a touch de la part
filiation de A en qualit de travailleur
juniors et des quipes du club indivi- de B le montant de 19.625 euros et le
indpendant et linexistence de fiches
duellement ou par groupe, soit un mon- montant de 50.375 euros de la part de
de salaires sont de nature corroborer
tant total garanti de (275 x 55=) 15.125 + ses membres.
que son activit preste en faveur de B
4.500 =19.625 euros par an.
Cest ds lors tort que A entend et rmunre par B ntait quune acti-
Au vu des pices verses, A a touch de ajouter au minimum garanti par B les vit accessoire par rapport son acti-
la part de B un montant variant entre revenus provenant des leons dispen- vit principale consistant dispenser
19.000 et 21.000 euros, ce qui rsulte du ses aux membres de B pour venir des leons de golf des clients qui lont
certificat de salaire pour 2013, rmun- la conclusion que son revenu annuel pay directement.
ration brute de 26.326,21 euros. dpassait de loin le montant correspon-
Il suit des dveloppements qui prcdent
dant 12 fois le salaire social minimum
Selon B, ce montant fut pay annuelle- que A ntait pas li par un contrat de
mensuel vis larticle L. 121-1 alina
ment en trois tranches A. travail B.
2 du Code du travail et quil sagissait
Il rsulte des conclusions de A que toutes partant dune activit principale et
les heures dpassant les 320 heures rgulire pour le compte de B.

3. Comptence Tribunal du travail : pour un chauffeur routier circulant sur


lensemble du territoire du Grand-Duch de Luxembourg est territorialement
comptent le Tribunal du lieu de travail principal, savoir celui o est situ
le sige de la socit, centre nvralgique partir duquel sont organises les
activits des salaris.

Arrt de la Cour du 27 octobre 2016, n 43074 du rle

Faits que chauffeur routier, circuler sur len- Lorsque celui-ci s'tend sur le ressort
semble du territoire du Grand-Duch de plusieurs juridictions, est comptente
Par jugement du 13 mars 2015, le Tribu- de Luxembourg, cela ne confrait pas la juridiction du lieu de travail principal.
nal du travail de Luxembourg, saisi par une comptence territoriale la juridic-
requte du 27 juin 2014 dune demande Lorsque le lieu de travail s'tend sur
tion de Luxembourg en application de
du salari A en indemnisation des suites tout le territoire du Grand-Duch, est
larticle 47, alina 3, du nouveau Code
dommageables de son licenciement comptente la juridiction sigeant
de procdure civile2 , mais quil y avait
pour motif grave, sest dclar territo- Luxembourg.
lieu de considrer comme lieu de travail
rialement incomptent pour connatre principal celui o tait situ le sige de
de la demande, aux motifs que le lieu La Cour fait siens les motifs des pre-
la socit, centre nvralgique partir miers juges qui ont, juste titre, retenu
de travail principal de A se situait dans duquel taient organises les activits
le ressort du Tribunal du travail dEsch- que le lieu de travail de A tait dter-
de ses salaris. min par la situation du sige social de
sur-Alzette.
son employeur, endroit duquel taient
Article 47 du nouveau Code de proc- organises les activits des salaris. Il
dure civile :
Instance dappel y a, par consquent, lieu de confirmer
En matire de contestations relatives le jugement entrepris en ce que le Tri-
Le salari A a relev appel de cette dci- bunal du travail de Luxembourg sest
aux contrats de travail, aux contrats
sion par acte dhuissier du 15 mai 2015. dclar territorialement incomptent
d'apprentissage, aux rgimes compl-
Par son jugement du 13 mars 2015, le mentaires de pension et l'assurance pour connatre de laffaire.
Tribunal du travail de Luxembourg sest insolvabilit, la juridiction comptente
dclar territorialement incomptent est celle du lieu de travail.
pour connatre du litige en retenant
que bien que le salari A dt, en tant

4
4. Dtachement de travailleurs : le maintien dune relation de travail entre lentre-
prise de dtachement et son travailleur pendant toute la dure du dtachement,
le caractre temporaire de la prestation excute par le travailleur dtach et
la volont de retour dans le pays dorigine au terme du contrat de dtachement
sont les caractres dterminants du dtachement.

Arrt de la Cour dappel du 27 octobre 2016, n40954 du rle

Faits de travail, mais son salaire et ses avan- Par la suite, le salaire du mois de sep-
tages en nature ont t maintenus. tembre 2012 ne lui a pas non plus t
Le salari A travaillait pour une banque pay.
tablie au Portugal, la socit de droit Par courrier du 18 avril 2012, lui remis
portugais B SA, depuis le 14 novembre seulement le 25 mai 2012, la Banque Suivant les renseignements obtenus par
1994. Il a par la suite travaill dans (maison-mre) la inform que par dci- le Centre commun de la scurit sociale
diffrentes succursales de cette banque sion de son conseil dadministration du au dbut du mois doctobre 2012, son
travers le monde. 11 avril 2012, il avait t mis fin anticipa- employeur lavait dsaffili le 22 aot
tivement son contrat de commission 2012 et le propritaire de lappartement
A partir du 1er octobre 2008, il a t de services partir du jour de ladite quil occupait, la inform du fait que la
affect un poste au sein de la succur- dcision. Banque avait cess le paiement de son
sale luxembourgeoise de la Banque. loyer dont elle prenait 80% en charge.
La Banque na par aprs pas donn de
Deux contrats diffrents ont alors t suites au courrier du 19 juin 2012 de A Le 4 octobre 2012, A a par consquent
signs par le salari : dans lequel il avait demand les motifs rsili le contrat de travail avec effet
1. un contrat intitul contrat de la base de cette dcision. Lors dune immdiat pour faute grave dans le chef
commission de services dat au entrevue Lisbonne en date du 4 juillet de lemployeur et lui a restitu les objets
23 octobre 2008 avec effet rtroactif 2012, la maison-mre a seulement invo- mis sa disposition.
au 1er octobre 2008 avec la Banque qu la fin du contrat de dtachement
Par requte du 20 novembre 2012, le
(maison-mre) au Portugal pour avec effet au 11 avril 2012, sans prendre
salari A a finalement fait convoquer
une priode de 3 ans commenant en compte ses considrations quant
la socit anonyme de droit portugais
courir partir du 1er octobre 2008, lexistence du contrat de travail dure
B SA, exploitant au Luxembourg une
renouvelable pour des priodes indtermine sign avec la succursale
succursale sous la dnomination B SA,
successives dun an condition luxembourgeoise toujours en cours et
devant le tribunal de travail de Luxem-
pour B SA dinformer le salari de sans indiquer que le dtachement allait
bourg aux fins de constater la rsiliation
la prolongation du contrat au moins prendre fin le 22 aot 2012 et quil tait
du contrat de travail entre parties, sinon
30 jours avant la fin du contrat, cens reprendre son travail Lisbonne
de prononcer la rsiliation judiciaire du
sous rserve par lemployeur de partir du 23 aot 2012.
contrat aux torts exclusifs de la socit
pouvoir faire cesser le dtache- Au dbut du mois de septembre 2012, B SA, de dclarer cette rsiliation abu-
ment tout moment, moyennant A a d constater que le salaire com- sive dans le chef de lemployeur et de
un pravis de 90 jours. Ce contrat plet pour le mois daot ne lui a pas condamner la banque lui payer diff-
a t prolong par avenant sign le t vers. Par courrier du 7 septembre rents montants.
29 aot 2011. pour la priode 2012, adress la succursale, il a alors
allant du 1er octobre 2011 au demand le redressement de lerreur
30 septembre 2012. concernant sa fiche de salaire du mois La position des juges
2. un contrat de travail dure ind- daot dun montant manquant net de Lemployeur et le salari sont en dsac-
termine du 1er octobre 2008, avec 3.215,66 euros et de lui remettre les cord quant la qualification du lien
la succursale luxembourgeoise de chques repas qui ne lui ont pas non contractuel entre parties2.
la Banque. plus t remis, sinon au moins de lui
donner une explication crite des motifs Lemployeur soutient que le salari a
Au cours du mois de dcembre 2011, A lorigine de ces faits. La Banque ne lui travaill au Luxembourg par suite dun
a t dispens de se rendre sur son lieu a cependant pas rpondu. contrat de dtachement.

2) Cette affaire a soulev dautres problmes de droit qui ont t tranchs par la Cour dans la mme dcision, mais qui ne sont pas relats dans le prsent document.

5
Le salari est davis quil sagit dun son lieu de travail dorigine un salari adjoint de sa succursale au Luxem-
contrat de travail en bonne et due forme, qui va excuter, de manire temporaire, bourg. Mme si le directeur de la
soumis entirement la loi luxembour- son activit professionnelle ltranger. succursale a t le suprieur hi-
geoise et conclu pour une dure ind- rarchique direct de A, lemployeur
La Cour relve ensuite que la directive
termine, incompatible avec la notion de dorigine a gard son pourvoir de
96/71/CE et la loi de transposition du
dtachement. direction et de surveillance sur
20 dcembre 2002 ne prvoient pas de
lemploy par la politique gnrale
limites temporelles maximales pour le
Les principes de droit applicables et les stratgies dployer par la
dtachement.
succursale qui na dailleurs pas de
La Cour rappelle dabord qu lpoque Un dtachement peut donc tre mis personnalit juridique et qui a agi
des faits, cest la loi du 20 dcembre en place pour une dure de plusieurs sous les ordres et la responsabilit
2002 portant transposition de la direc- annes et la dure allgue comme de la maison-mre. Larticle 8 du
tive 96/71/CE du Parlement Europen et excessive par lappelant nest pas de contrat de travail du 1er octobre 2008
du Conseil du 16 dcembre 1996 concer- nature prjuger de la qualification du sign avec la succursale luxembour-
nant le dtachement de travailleurs contrat. geoise de la banque retient dail-
effectu dans le cadre dune prestation leurs une interdiction formelle pour
La directive et la loi ne prcisent pas non lemploy de traiter des affaires
de services, qui sapplique.
plus la nature intrinsque des fonctions sans lassentiment crit de la
Cette loi dfinit la notion de dtachement quun travailleur dtach est autoris banque, dans la branche de cette
ainsi que celle du travailleur dtach. effectuer au cours de son dtachement dernire .
transnational, le caractre temporaire
De ces dfinitions, la Cour dgage plu-
tant essentiellement dtermin par B SA Lisbonne (maison-mre) a, en
sieurs conditions essentielles dtermi-
rapport la volont de retour aprs outre, continu payer A lentiret de
nantes de lexistence dune situation de
lexcution de la mission du salari et son salaire portugais avec les augmen-
dtachement :
non quant au contenu mme de sa mis- tations automatiques correspondant
le maintien dune relation de travail sion. son grade, mme si lexcution du tra-
entre lentreprise de dtachement vail au Luxembourg a t honore par
Lactivit que A a t amen excuter
et son travailleur pendant toute la le paiement dun supplment important
pour son employeur, savoir lexcution
dure du dtachement ; par la succursale luxembourgeoise qui
doprations de marketing, relations
tait destin compenser la diffrence
la prestation excute par les avec la clientle privilgie au moment
du niveau de vie et du prix de logement
travailleurs dtachs doit tre de de la crise conomique est une activit
au Luxembourg. La maison-mre a
nature temporaire par opposition prcise qui nest pas de nature contre-
gard le pouvoir doctroyer des promo-
au caractre dfinitif que requiert dire lexistence dun dtachement eu
tions au salari et ce dernier a conti-
un changement du lieu habituel de gard aux critres retenus par la direc-
nu bnficier des avancements dus
travail ; tive 96/71/CE et la loi du 20 dcembre
lanciennet comme sil avait conti-
2002, dautant plus que le poste de
la volont de retour dans le pays nu travailler Lisbonne auprs de la
directeur-adjoint occup par le sala-
dorigine au terme du contrat est maison-mre. Mme si le salari a t
ri tait indispensable pour pallier les
ainsi le caractre dterminant du affili au Luxembourg (son affectation
absences du directeur de la succursale
dtachement en droit du travail. Luxembourg tant dune dure sup-
pendant la dure des traitements contre
dfaut, le pays de dtachement rieure deux ans), il est rest affili la
son cancer qui sest manifest au dbut
nest plus considrer comme un caisse de scurit sociale prive portu-
de lanne 2008.
lieu de dtachement temporaire, gaise de la maison-mre.
mais comme un nouveau lieu habi-
La Cour en dduit que la relation de tra-
tuel de travail. Les principes de droit appliqus au cas vail entre B SA Lisbonne et A a t main-
despce tenue pendant toute la dure du sjour
Au sens du droit de travail, le dtache-
ment dun salari ltranger vise donc Pour qualifier la relation entre parties, du salari au Luxembourg.
la situation dans laquelle un salari la Cour vrifie, dune part (1), si le lien
de subordination entre A et B SA (mai- 2. Les lments du dossier permettent
est envoy temporairement ltran-
son-mre) a t maintenu pendant toute galement de retenir une volont
ger pour le compte de son employeur
la dure de son sjour au Luxembourg, de retour au terme de la mission
dorigine avec lequel il conserve un
et, dautre part (2), si le salari tait confie au salari Luxembourg.
lien contractuel pendant la dure de la
mission. cens reprendre son activit auprs de Ainsi, B SA a garanti au salari dans le
la maison-mre Lisbonne la fin de sa contrat sign le 23 octobre 2008 sa rin-
Le dtachement au sens du droit du mission au Luxembourg.
travail se distingue encore du dtache- tgration dans lentreprise au Portugal
ment au sens du droit de la scurit la fin de la mission dans une position
1. Il rsulte des lments du dossier compatible avec sa catgorie profes-
sociale, suivant lequel on entend par que B SA Lisbonne (maison-mre)
dtachement le fait de maintenir l'affi- sionnelle (article 3 du contrat de com-
a dtermin le cadre de la mission mission de service).
liation la scurit sociale du pays de du salari en le nommant directeur

6
B SA a continu payer au salari le lemploy a accept cette proposi- Ce contrat exprime donc galement une
salaire portugais correspondant son tion de dtachement ; volont de retour au terme de la mission
statut rmunratoire. Le salari a conti- Luxembourg et ne permet pas de dce-
Monsieur A faisant partie de
nu bnficier des avancements dus ler une volont de faire du Luxembourg
leffectif de B SA sise () P-()
lanciennet comme sil avait continu le lieu habituel de travail du salari.
Lisbonne, est dtach la suc-
travailler Lisbonne auprs de la mai-
cursale du Luxembourg, sise En effet, mme si les parties ont retenu
son-mre. La dure de sa mission devait
() Luxembourg compter du que ce contrat tait conclu pour une
tre prise en compte pour le calcul de
1er octobre 2008, en qualit de dure indtermine, elles ont fait rf-
sa retraite. Le salari est rest affili
Directeur Adjoint pour une priode rence au prambule du contrat une
la scurit sociale portugaise prive
de trois ans, renouvelable dune priode triennale renouvelable pour une
pendant toute la dure de son sjour au
anne condition den avoir inform anne et retenu larticle 3 relatif la
Luxembourg.
lemploy au moins 30 jours avant dure du contrat qu en raison de la
cela sajoute que les frais de voyage au lexpiration de la priode de dta- nature de lemploi exerc par lemploy,
dbut et la fin du dtachement pour le chement initialement prvue; il pourra tre mut au sige Lisbonne .
salari et sa famille ainsi que les frais de
B SA est autorise demander
deux voyages annuels de vacance entre
nimporte quel moment et moyen- Ce contrat, intimement li au contrat de
le Luxembourg et Lisbonne ont t pris
nant un pravis de 90 jours commission de services par son objet,
en charge par la Banque.
lemploy de reprendre ses nest donc pas de nature contredire
Le salari a eu, en outre, droit une activits au sige Lisbonne, et ce lexistence dun vritable dtachement
prime dtablissement correspondant sans devoir payer une quelconque au sens du droit du travail.
un maximum de deux mois de salaires indemnit ;
La Cour vient donc la conclusion que le
et la succursale de B SA Luxembourg
le prsent dtachement est rgi contrat du 1er octobre 2008 na t rdig
a pris en charge les frais de loyer au
par la dcision approuve en que pour rgler les conditions spci-
Luxembourg hauteur de 80%.
Conseil dAdministration en date du fiques du travail accompli par A pour
Le contrat de travail sign le 1er octobre 20 aot 2008 ; la succursale luxembourgeoise afin de
2008 avec la succursale luxembour- satisfaire aux obligations lgislatives
le prsent contrat de travail rgle
geoise de la Banque fait galement de lpoque, dautant plus que les par-
les conditions spcifiques du travail
rfrence au dtachement propos par ties ne versent pas le contrat de travail
accompli pour la succursale luxem-
le conseil dadministration de la mai- crit conclu entre la maison-mre et le
bourgeoise.
son-mre et accept par le salari dans salari.
son prambule dans les termes suivants : Avant lnumration des articles repre-
nant les conditions de travail il est
encore prcis: Sur ce, les parties
B SA a propos lemploy de le
ont convenu le contrat de dtachement
dtacher auprs de la succursale
suivant .
de Luxembourg ;

7
5. DROIT EUROPEN : lexclusion des candidats gs de plus de 35 ans dun
concours visant recruter des agents de police destins assumer des fonc-
tions oprationnelles et excutives est compatible avec le droit de lUnion3.

Arrt de la CJUE (grande chambre) du 15 novembre 2016, Salaberria Solondo, affaire C-258/15

Faits et procdure statuer pour poser une question prjudi- mesures appropries conform-
cielle la CJUE. ment aux principes prvus l'article
M. Salaberria Solondo a contest, devant 5 afin d'liminer les dsavantages
la Cour suprieure de justice de la Article 2 paragraphes 1 et 2 de la direc- qu'entrane cette disposition, ce cri-
Communaut autonome du Pays tive 2000/78/CE : tre ou cette pratique.
basque, la lgalit dune dcision du
directeur gnral de lAcadmie de 1. Aux fins de la prsente directive, Article 4 paragraphe 1 de la directive
police et des urgences du Pays basque on entend par "principe de l'galit 2000/78/CE :
(Espagne) fixant les modalits de parti- de traitement" l'absence de toute
cipation un concours de recrutement discrimination directe ou indirecte, Nonobstant l'article 2, para-
dagents de la police. Cette dcision exi- fonde sur un des motifs viss graphes 1 et 2, les tats membres
geait en effet que les candidats naient l'article 1er. peuvent prvoir qu'une diffrence de
pas encore atteint lge de 35 ans. Selon traitement fonde sur une caract-
2. Aux fins du paragraphe 1: ristique lie l'un des motifs viss
lui, cette exigence serait contraire au
droit de lUnion en matire dinterdiction a) une discrimination directe se pro- l'article 1er ne constitue pas une
de la discrimination en fonction de lge. duit lorsqu'une personne est traite discrimination lorsque, en raison
de manire moins favorable qu'une de la nature d'une activit profes-
Le 13 novembre 2014, la CJUE avait dj sionnelle ou des conditions de son
autre ne l'est, ne l'a t ou ne le
rendu une dcision concernant le recru- exercice, la caractristique en cause
serait dans une situation compa-
tement dagents de police en Espagne et constitue une exigence profession-
rable, sur la base de l'un des motifs
avait estim que la limite de 30 ans impo- nelle essentielle et dterminante,
viss l'article 1er;
se dans le cadre du recrutement des pour autant que l'objectif soit lgi-
agents de la police locale tait contraire b) une discrimination indirecte se time et que l'exigence soit propor-
au droit de lUnion4. La juridiction espa- produit lorsqu'une disposition, un tionne.
gnole considre cependant que cette critre ou une pratique apparem-
dcision nest pas pertinente en les- ment neutre est susceptible d'en- Article 6 paragraphe 1 sous c) de la
pce en raison des diffrences existant traner un dsavantage particulier directive 2000/78/CE :
entre les fonctions exerces par la police pour des personnes d'une religion Nonobstant l'article 2, paragraphe
locale et celles assignes aux membres ou de convictions, d'un handi- 2, les tats membres peuvent prvoir
des forces et des corps de scurit de cap, d'un ge ou d'une orientation que des diffrences de traitement
ltat. Ces dernires se voient en effet sexuelle donns, par rapport fondes sur l'ge ne constituent pas
confier toutes les fonctions propres au d'autres personnes, moins que: une discrimination lorsqu'elles sont
maintien de lordre public et de la scu-
i) cette disposition, ce critre ou objectivement et raisonnablement
rit publique, ce qui rendrait ncessaire
cette pratique ne soit objective- justifies, dans le cadre du droit
un niveau dexigences plus lev.
ment justifi par un objectif lgi- national, par un objectif lgitime,
La juridiction estime nanmoins que la time et que les moyens de raliser notamment par des objectifs lgi-
solution du litige requiert linterprta- cet objectif ne soient appropris et times de politique de l'emploi, du
tion de dispositions de droit de lUnion, ncessaires, ou que march du travail et de la formation
en particulier les articles 2 paragraphe professionnelle, et que les moyens
ii) dans le cas des personnes d'un de raliser cet objectif sont appro-
2, 4 paragraphe 1 et 6 paragraphe 1 sous
handicap donn, l'employeur ou pris et ncessaires.
c) de la directive 200/78/CE du Conseil
toute personne ou organisation
du 27 novembre 2000 portant cration
auquel s'applique la prsente direc- Ces diffrences de traitement
d'un cadre gnral en faveur de l'galit
tive ne soit oblig, en vertu de la peuvent notamment comprendre:
de traitement en matire d'emploi et de
lgislation nationale, de prendre des []
travail. Elle a donc dcid de surseoir

3) Communiqu de presse n125/16, 15 novembre 2016, concernant laffaire C-258/15


4) CJUE, 13 novembre 2014, Vital Prez, Aff. C-416/13, publi au recueil numrique

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c) la fixation d'un ge maximum ou des conditions de son exercice, et ce ment des services de police constituait
pour le recrutement, fonde sur pour autant que lobjectif soit lgitime et un objectif lgitime au sens de larticle 4
la formation requise pour le poste lexigence proportionne. paragraphe 1 de la directive7.
concern ou la ncessit d'une
En lespce, il ressort des documents
priode d'emploi raisonnable avant Une exigence professionnelle essen- fournis la Cour que ds 40 ans les
la retraite. tielle et dterminante agents subiraient une dgradation fonc-
Ce nest pas lge qui constitue une tionnelle se traduisant par une capacit
La question prjudicielle exigence professionnelle essentielle et de rcupration rduite entrainant une
dterminante mais une caractristique incapacit exercer toute autre tche
Larticle 2, paragraphe 2, de la direc- au mme niveau dexigence pendant
lie lge. La possession de capacits
tive 2000/78, lu en combinaison avec un certain temps. Quant aux agents de
physiques particulires est une carac-
larticle 4, paragraphe 1, et larticle 6, plus de 55 ans, ils ne pourraient plus
tristique lie lge. Or, la mission
paragraphe 1, sous c), de celle-ci, doit-il tre considrs comme possdant les
exerce par la police de la Commu-
tre interprt en ce sens quil sop- capacits physiques ncessaires pour
naut autonome du Pays basque, qui
pose une rglementation, telle que exercer leur profession de faon ad-
consiste essentiellement protger les
celle en cause au principal, qui prvoit quate, raison pour laquelle un mca-
personnes et les biens, garantir le libre
que les candidats aux postes dagents nisme damnagement des conditions
exercice de leurs droits et liberts et veil-
dun corps de police ne doivent pas avoir et du temps de travail est mis en place
ler la scurit des citoyens sur tout le
atteint lge de 35 ans ? partir de lge de 56 ans. Or, les prvi-
territoire de la communaut autonome,
exige des capacits physiques particu- sions statistiques relatives aux effectifs
lires. Toutes dfaillances physiques montrent que ds 2018, plus de la moiti
Lapprciation de la Cour des effectifs de ce corps de police aura
lors de lexercice desdites fonctions sont
La Cour commence par rappeler que susceptibles davoir des consquences entre 50 et 59 ans.
la situation despce entre bien dans le importantes non seulement pour les Lobjectif de garantir le caractre op-
champ dapplication de la directive dans agents de la police eux-mmes et pour rationnel et le bon fonctionnement du
la mesure o la dcision conteste ta- les tiers, mais aussi pour le maintien corps des agents de police exige de
blit des rgles en matire daccs de lordre public . Les agents du pre- maintenir une certaine structure des
lemploi dans le secteur public au sens mier grade de ce corps de police nef- ges en son sein permettant un qui-
de larticle 3 paragraphe 1 sous a) de la fectuent pas de tches administratives, libre entre les postes exigeants et moins
directive5. le personnel effectuant ces tches tant exigeants pouvant tre occups par les
La Cour prcise ensuite que la dcision recrut sparment et sans limite dge. agents plus gs. Lge, au-del des
conteste a pour effet de rserver Il en rsulte que le fait de possder de capacits physiques qui y sont asso-
certaines personnes un traitement telles capacits physiques peut tre cies, dtermine galement la dure
moins favorable que celui dont bn- considr comme une exigence profes- pendant laquelle un agent sera en
ficient dautres personnes se trouvant sionnelle essentielle et dterminante mesure daccomplir les tches les plus
dans des situations comparables, au au sens de larticle 4 paragraphe 1 de la exigeantes.
seul motif quelles ont atteint lge de 35 directive.
ans . Elle tablit donc bien une diff- Une exigence proportionne
rence de traitement directement fonde Un objectif lgitime
sur lge au sens de la directive6. La possibilit dorganiser, lors du
En tablissant la limite dge de 35 ans, recrutement, des preuves physiques
Il faut ensuite examiner si cette diff- les autorits basques entendent garan- exigeantes et liminatoires ne peut pas
rence de traitement constitue une dis- tir le caractre oprationnel et le bon ici constituer une mesure alternative
crimination au sens du texte. En effet, fonctionnement de ce corps de police, moins contraignante, dans la mesure o
conformment larticle 4 paragraphe en assurant que les fonctionnaires nou- lobjectif de rtablir une pyramide des
1 prcit, une telle diffrence peut ne vellement recruts soient en mesure ges satisfaisante impose denvisager la
pas constituer une discrimination si la deffectuer les tches les plus lourdes possession de capacits physiques sp-
caractristique en cause, en lespce du point de vue physique pendant une cifiques de manire dynamique, et non
un ge maximum de 35 ans, constitue priode relativement longue de leur car- pas statique lors dun concours, compte
une exigence professionnelle essen- rire. tenu des annes de services qui pour-
tielle et dterminante compte tenu de ront tre accomplies par lagent aprs
La Cour a dj jug quassurer le carac-
la nature de lactivit professionnelle son recrutement.
tre oprationnel et le bon fonctionne-

5) 1. Dans les limites des comptences confres la Communaut, la prsente directive s'applique toutes les personnes, tant pour le secteur public que pour
le secteur priv, y compris les organismes publics, en ce qui concerne:
a) les conditions d'accs l'emploi, aux activits non salaries ou au travail, y compris les critres de slection et les conditions de recrutement, quelle que soit la
branche d'activit et tous les niveaux de la hirarchie professionnelle, y compris en matire de promotion; []
6) Larticle 1er vise expressment le critre de lge.
7) CJUE, 13 novembre 2014, Vital Prez, prcit.

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Sous rserve que la juridiction de renvoi La diffrence de traitement ici tablie ne 1, de celle-ci, doit tre interprt en ce
vrifie que les lments de faits soumis constitue donc pas une discrimination sens quil ne soppose pas une rgle-
la Cour sont exactes, une dcision au sens de la directive 2000/78/CE. mentation, telle que celle en cause au
imposant une limite dge de 35 ans lors principal, qui prvoit que les candidats
du recrutement dagents de police de la aux postes dagents dun corps de police
Communaut autonome du Pays basque La dcision de la Cour qui assurent lensemble des fonctions
est considre comme propre garan- Larticle 2, paragraphe 2, de la directive oprationnelles ou excutives incom-
tir lobjectif dassurer le caractre op- 2000/78/CE du Conseil, du 27 novembre bant celui-ci ne doivent pas avoir
rationnel et le bon fonctionnement du 2000, portant cration dun cadre gn- atteint lge de 35 ans.
service de police concern, et ne va pas ral en faveur de lgalit de traitement
au-del de ce qui est ncessaire pour en matire demploi et de travail, lu en
latteindre. combinaison avec larticle 4, paragraphe

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