Anda di halaman 1dari 122

TRATADO DE DERECHO

CONSTITUCIONAL
EDICIN3A
ACTUALIZADA Y AMPLIADA

TOMO!

GREGORIO BADENI
ersidad de Buenos Aires.
Profesor Emrito Titular de la Univ
cional
Profesor Titular de Derecho Constitu
ersidad de Buenos Aires.
en la Facultad de Derecho de la Univ
ia Nacional
Miembro de Nmero de la Academ
de Ciencias Morales y Polticas;
de la Academia Nacional de Derecho
y Ciencias Sociales de Buenos Aires;
mo.
de la Academia Nacional de Periodis
espo ndie nte de la Real Aca demia
Miembro Corr
Madrid
de Ciencias Morales y Polticas de
y de la Academ ia Chil ena de
Ciencias Sociales, Polticas y Mor
ales

LA LEY
Badeni, Gregorio

Tratado de Derecho Constitucional: edicin actualiza


da y ampliada. - 3a ed. -Buenos Aires: La Ley, 2010.
v. 1, 944 p.; 24xl7 cm.

ISBN 978-987-03-1698-5
Al doctor
l. Derecho Constitucional. I. Ttulo
Segundo V. Linares Quintana
CDD342 y mis colegas miembros de las Academias Nacionles
de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Azres,
de Ciencias Morales y Polticas y de Periodismo

1 a edicin, 2004.
2a edicin, 2006.
3" edicin, 2010.

Badeni, Gregorio, 2010


De esta edicin, La Ley S.A.E. el, 2010
Thcumn 1471 (Cl050AACC) Buenos Aires
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723
Impreso en la Argentina

Printed in Argentina

Todos los derechos reservados


Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida
o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio
electrnico o mecnico, incluyendo fotocopiado, grabacin
o cualquier otro sistema de archivo y recuperacin
de informacin, sin el previo permiso por escrito del Editor y del autor

AIJ rights reserved


No part of this work may be reproduced or transmitted
in any form or by any means,
electronic or mechanical, including photocopying and recording
or by any information storage or retrieval system,
without permission in writing from the publisher and the author

Tirada: 700 ejemplares.

I.S.B.N. 978-987-03-1698-5 (Tomo 1)


I.S.B.N. 978-987-03-1697-8 (Obra completa)
XXXII
GREGORIO BADENI

Pg.
182. bor:o:; 749
egu ac1n egal y jurisprudencia ............................................... . 754
Dclracw.nes de Academias Naci........
183.
184.
uhca Onental del Uruguay................ onales y del Gobierno de la Re-
185.
............................................. .. 765
u anasm........................................................
186. Libertad ambulatoria
...................................... .. 775
187. Libertad de trnsito;
782
783 CAPTULO l
188. Libertad de domicil 0.....................
..................................................... ..
189. La libertad de reli n 788
DERECHO CONSTITUCIONAL
190. Libertad de ense nza........................

........
793
191. Libertad de eticin
........ ........ ........ ........ ..... "'
192. Libertad deeunin ; d- ........
808 800

193. Libertad de reunin


......................................... .. 812
;
194. Libertad de asociadon........................
813 l. Concepto y evolucin del Derecho Constitucional
195. El matrimonio y las uniones homosex
........ ....... . 816
196. Derechos personalsimos
uale s ........ ............................. .. 820 Son innumerables las definiciones formuladas sobre el con
197. Derecho al h
826 cepto de Derecho Constitucional. Algunas, particularmente a
827 XIX,
198. Libertad de i:idd; ;-;; :::::::::::::::::: partir del siglo presentan el Derecho Constitucional como
199. Lmites de la libertad de intimidad
:: sinnimo de constitucin. Otras aluden al concepto de norma
. y vida privada ::::::::::::::::::::::::::::: 843 832
a los funcionarios pblicos ...................... . 847
:
202: e
: : : ia:iag........ .......................................................... . 851
jurdica fundamental que organiza la estructura estatal y el
ejercicio del poder de la organizacin poltica global. Existen las
: oc 1 j;
203 E ho h

.. 865
874
que, en el marco de un enfoque jurdico con matices sociolgi
cos, le atribuyen un contenido doctrinario traducido en el re
204. Contenido del derec 0.......................
205. Preservacw n del ambiente y sujetos
. .... ... ............................. ...... ....... . 876 conocimiento de los derechos subjetivos y en la formulacin de
obligados 878
.

206. Sujeto activo............................... ................ :::::::: 880


tcnicas gubernamentales destinadas a evitar la concentracin
207. Regulacin legal del medio ambiente
.......... del poder. Tambin se hace referencia al Derecho Constitucional
208. Doctrina de la Corte Suprema de Justi; d N[
.. 882 como sistema basado sobre los valores asignados a la "democra
209. Residuos peligrosos y radioactivos ........
885
210. El uso pacfico de la energa nuclear
........ ........ ........ :: 894 cia liberal" o la "democracia social", que excluye errneamente
211. Defensa del consumid

: 896
la presencia de nuestra disciplina en los sistemas polticos auto
d;
212. Ley de Defensa del Col ..................
906 ritarios, autocrticos, absolutistas o totalitarios.
.......................... ... ............ 908
En cierto modo, las variaciones que se operan en las ideas po
lticas dominantes en el curso de la vida de los pueblos, y parti
cularmente la sucesiva manifestacin de estereotipos polticos y
sociales que se acumulan sustituyendo a los anteriores, impiden
la expresin de un concepto nico del Derecho Constitucional.
De todos modos, esa pluralidad de conceptos presenta la par
ticularidad de no acarrear una atomizacin de sus contenidos
pues, casi siempre, son iguales o similares. Pero s pone de mani
fiesto que muchos estudiosos del Derecho Constitucional pres
cinden de los aportes invalorables que ofrece la Ciencia Poltica
debilitando la fuerza racional y emprica de sus conclusiones.
Para aproximarnos a un concepto preciso del Derecho Cons
titucional, podemos destacar que es una disciplina cientfica
T

2 G REGORIO BADEN! DERECHO CONSTITUCIONAL 3

que, como parte integrante de la Ciencia Poltica, tiene por ob basado sobre la emisin de juicios de valor encubiertos por una
jeto el estudio y la sistematizacin en un ordenamiento jurdico fachada cientfica.
de las relaciones de poder y convivencia social, que se expresan
en el mbito de una organizacin poltica global. Ese poder poltico tambin determina el contenido del De
recho Constitucional, aunque sin que se extienda a toda la am
El anlisis cientfico se efecta con un criterio esencialmen plia gama de manifestaciones del mismo. Se limita al anlisis de
te dinmico y realista. En l se conjugan, tanto los aspectos re ciertos fenmenos del poder poltico en sus proyecciones insti
guladores de la conducta humana que emanan de las normas tucionales, jurdicas y sociales.
jurdicas positivas calificadas como fundamentales, y que con
dicionan la validez del ordenamiento jurdico, como los aspec As, en parte, su objeto consiste en el estudio, descripcin,
tos provenientes de la realidad social que son generados por el anlisis y sistematizacin de los fenmenos del poder sujetos a
funcionamiento efectivo de las instituciones polticas y sociales, una regulacin normativa suprema que gravitan decisivamente
aunque no estn incorporadas a un texto normativo llamado sobre el funcionamiento de un sistema poltico.
constitucin. Pero su mbito no se agota con el anlisis normativo. Ade
ms de ocuparse del orden constitucional, se extiende a su an
lisis comparativo con el orden poltico (3), aunque prescindien
El Derecho Constitucional no es propiamente una ciencia,
sino una disciplina autnoma que es parte orgnica de la Cien
cia Poltica. El objeto de esta ltima es el poder poltico, concebi do de la consideracin cientfica de los factores que determinan
do como una energa que produce la suprema relacin de man el comportamiento poltico cuando ellos estn sujetos al estudio
do y obediencia en el seno de una sociedad, y al cual quedan de otras disciplinas de la Ciencia Poltica de cuyos resultados, de
subordinados los restantes poderes sociales, tales como el poder todas maneras, se nutre el Derecho Constitucional como conse
militar, religioso, familiar, gremial, empresarial o econmico. cuencia de la interdependencia cientfica.

Se trata de una definicin que no disfruta de una aceptacin La unidad de anlisis del Derecho Constitucional supera el 1:
unnime, aunque consideramos que es la que ms se aproxima contenido asignado a un documento jurdico bsico conocido 1

para la determinacin de su contenido y objetivos. En efecto, se con el nombre de constitucin y que, por obra de un enfoque
traduce en una teora emprica gestada por la experiencia pol normativo positivo, permite calificar la validez formal y sustan
tica de la humanidad que nos presenta la historia para su enten cial de las normas reglamentarias del texto constitucional.
dimiento y sistematizacin. Ese contenido del Derecho Constitucional excede el marco
Su contenido son las relaciones polticas, tanto de carcter puramente jurdico, abarcando tres aspectos resultantes de la
agonal como arquitectnico; de conquista del poder como las manifestacin del poder poltico:
destinadas a modelar las instituciones. l) La regulacin normativa del comportamiento social de los
Su objeto o finalidad reside en ofrecer un conocimiento obje destinatarios del poder y los lmites del poder ordenador.
tivo sobre tales relaciones, desprovisto de toda connotacin sub 2) La estructura del poder de la organizacin poltica global
jetiva que pudiera estar forjada por un preconcepto o una idea
preconcebida (1). Conocimiento objetivo que debe ser esencial
que posibilita su tipificacin formal.
mente prctico, y no terico (2) desconectado de la realidad o 3) La organizacin del poder en la sociedad poltica global,
particularmente el Estado, mediante la distribucin de
su ejercicio entre los organismos gubernamentales y las

1
fuerzas polticas.
(1) MARIO JusTo LPEZ, Introduccin a los Estudios Polticos, t. 1, p. 97, Ed.
Kapeluz, Buenos Aires 1969.

(2) KARL W. DEUTSCH, Poltica y gobierno, p. 19, Fondo de Cultura Econ


mica, Mxico 1976. (3) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA,
Polticas,
Derecho Constitucional e Instituciones
t. III, p. 10, Ed. Plus Ultra, Buenos Aires 1976. 1'

'

.- ----- -""'-----"""''"''=- -- 1
4 DERECHO CONSTITUCIONAL S
G REGORIO BADENI

La insercin de ese contenido en la realidad poltica, presu derecho poltico y constitucional (4). Recin en 1834 fue creada
pone el conocimiento necesario de la idea poltica dominante y en la Facultad de Derecho de Pars una ctedra bajo el nombre
de las bases doctrinarias del sistema, el funcionamiento de los especfico de Derecho Constituional: Esa denoincin, que
poderes de hecho y la relacin de concordancia o discordancia fue mundialmente aceptada y difundida, fue sustltmda, en ese
existente entre el orden poltico y el orden constitucional nor pas mediante decreto del 27 de marzo de 1954, por la de Dere
mativo. cho Constitucional e Instituciones Polticas, al considerarse que
El concepto y contenido que le asignamos al Derecho Cons era la que mejor se adecuaba al objeto de nuestra disciplina, que
titucional estuvo presente en los orgenes de nuestra disciplina no es meramente jurdico sino primordialmente poltico. Andr
con prescindencia de la gravitacin que, sobre su desenvolvi Hariou explica que las instituciones son creaciones humanas,
miento, ejerci el movimiento constitucionalista. As, la deno y que las instituciones poltic':s. son aqullas. qu los sere .hu
minacin Derecho Constitucional, su desarrollo como disciplina manos introducen a la vida pohtlca. Tales mst1tuc10nes pohtlcas
autnoma y su contenido axiolgico determinado por la libertad abarcan los aspectos normativos del Derecho Constitucional,
y dignidad del hombre tuvieron, como punto de partida, la di pero ellas lo desbordan al introducirse en las reas de la Ciencia
fusin experimentada por el movimiento constitucionalista du Poltica (5).
rante la segunda mitad del siglo XVIII. Pero el concepto de De En Inglaterra, y sin mengua del aporte doctrinario y jurispru
recho Constitucional no .est sujeto a una concepcin ideolgica dencia! de Edward Coke para el estudio de las instituciones cons
determinada si pretende preservar su carcter cientfico. titucionales a comienzos del siglo XVII, en 1758 William Blac
Fue en el siglo XVIII cuando se procedi a sancionar las pri kstone inaugur la ctedra creada en la Universidad de Oxford
meras constituciones modernas, bajo la forma orgnica de do sobre la Constitucin y las leyes de ese pas (6). Tales estudios
cumentos jurdicos bsicos de una sociedad estatal, destinados estuvieron desprovistos de una metodologa jurdica orgnica
a fijar los lmites para el ejercicio del poder con el propsito de y especfica, abarcando la exposicin global del sistema polti
preservar los derechos naturales del hombre, su libertad y su co. A la preocupacin de Coke por desarticular el absolutismo
dignidad. Fueron documentos que se adecuaron al movimiento monrquico mediante el control jurisprudencia!, Blackstone no
constitucionalista. solamente propiciaba el anlisis del orden jurdico vigente sino
tambin de los fenmenos polticos. El enfoque asignado a la
Si bien la cuna del movimiento constitucionalista y de la pri disciplina, al no ceirse al marco jurdico de manera excluyen
mera constitucin moderna no la hallamos en Francia, es in te, fue sumamente positivo para su desenvolvimiento dinmico
dudable que el movimiento revolucionario francs de fines del y acorde con la realidad poltica.
siglo XVIII, que dio origen a varios textos constitucionales basa En la generalidad de los casos, tanto en Inglaterra como en
dos sucesivamente sobre las ideas expuestas por Montesquieu, los Estados Unidos de Amrica, se procur desligar la denomi
Rousseau y Sieyes, fue el factor desencadenante de los impor nacin de nuestra disciplina de todo matiz jurdico. Se enten
tantes estudios de Derecho Constitucional que se efectuaron en da, y se entiende, que el erecho Constitucionl I?-o. se liita
ese pas y en otras sociedades polticas europeas. al estudio de las leyes escntas en un documento undico basico
As, fue en 1791 cuando la Asamblea Constituyente dispuso que, como tal, solamente constituye una parte nfima de los fe
que en las facultades de derecho se deba ensear la Constitu nmenos del poder que conforman un sistema poltico. Es as
cin francesa, con el propsito de exponer y difundir sus con
tenidos, las garantas individuales y las instituciones polticas.
Como se advierte, responda ms a una concepcin poltica que (4) MARCEL PRLOT, La Ciencia Politica, p. 9, Ed. Universitaria de Buenos
cientfica. Aires, Buenos Aires 1969.
(5) ANDR HARIOU, Derecho Constitucional e Instituciones Politicas, p. 32,
En Francia el Derecho Constitucional recibi diversas de Ed. Ariel, Barcelona I97l.
nominaciones, tales como derecho pblico, derecho polftico o (6) )ORGE AJA ESPIL, En los orgenes de la tratadstica constitucional, p. 53,
Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires 1968.
6 GREGORIO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 7

que, al margen de las obras que analizan la constitucin jurdica nalista hispano americano (8) .
obre el movimiento constitucioras
y su interpretacin jurisprudencia!, se prefiri acudir a denomi recisament e las primeras cted espaolas de Ddrecho Cons
naciones tales como "gobierno y administracin", "poderes del (1813 y Madn (1 14) para
titucional fueron creadas en Valenciaconte
gobierno", "proceso gubernamental" o "elementos del gobierno", dar cumplimiento a la disposicin mda en el articulo 368
destacando el carcter dinmico del fenmeno constitucional. de la Constitucin gaditana, que deca: "El plan genral e ense
des y
En los Estados Unidos de Amrica, a partir de 1778, comen anza ser uniforme en todo el reino. En todas las umerszda _
zaron a organizarse en sus colegios y universidades cursos so establecimientos de instruccin cvica, donde s ensenen ll!s czen
cias polticas y eclesisticas, se dar preferencza al estudzo de
la
bre las constituciones utilizando, con frecuencia, las ideas ex
puestas por Hamilton, Madison y Jay en "El Federalista". Obra Constitucin poltica". .
que, en 1823, fue complementada por John Story en su ctedra En sus orgenes, la enseanza delalDerec o . Constitucional
de la Universidad de Harvard y, con mayor intensidad cientfica, en Espaa respondi exclusivamentdir laspIeas o de foentar
7oposJtdemo
por Francis Lieber quien, desde 1875, tuvo a su cargo la ctedra crat}as y
la instruccin poltica, para expande toda finali.dad cienti
.
de historia y Ciencia Poltica en la Universidad de Columbia. su sistematizacin. Se prescindi in orpo adas _los plane fica o
Tambin merece ser destacada la obra de John Burgess, quien
sucedi a Liebner en la ctedra de la Universidad de Columbia en 1833s
tcnico jurdica (9), las cuales fueron _ istrativo recwn
fomentando el estudio de la Ciencia Poltica. Burgess tambin de estudio del derecho pblico y admm
yl847.
tuvo a su cargo la ctedra en el Amherst College de Massachu Si bien los orgenes de la historia, aunque no de la pehistoria,
setts que, en el siglo XX, fue ejercida por Karl Loewenstein, qui del Derecho Constitucional aparecen estrechamente ligados con
zs el constitucionalista ms distinguido de esa centuria por sus la sancin de los primeros textos constitucinales moderno, el
novedosos aportes al estudio del Derecho Constitucional. Cabe contenido de la disciplina no estuvo determiado. por la ?J?lca
destacar que las obras de los tratadistas de ese pas, tales como cin excluyente o dominante de un enfoque urdico p sltivista
Tbomas Cooley, John Tuckery Joel Tiffany gravitaron sobre nues
tros constitucionalistas, a igual que la de Story, a fines del siglo como el propiciado por algunos auto.res aleman s d_el sigo XIX.
Debemos admitir que fue el movimiento constituciOnalista, de
1
XIX y comienzos del siglo XX. remotos orgenes, quien contribuy ecisivamene en la ?nfor
.j

En el ocaso del siglo XVIII, la proyeccin del movimiento re macin cientfica de nuestra disciplma con matices politicos Y
!
volucionario francs en el norte de Italia desemboc en la san no solamente jurdicos.
cin de textos constitucionales inspirados en las leyes funda i

mentales de aquel pas, que fueron estudiados en las primeras


ctedras de Derecho Constitucional creadas en Ferrara (1797), 2. Concepto tradicional
Pavia y Bolonia (7). El desenvolvimiento del Derecho Constitucional como disci
Ellas fueron establecidas, bajo la influencia francesa, con plina estrictamente jurdica, desprovisto de toda consiraci_n
el objeto primordial de exponer las teoras sobre las cuales se filosfica, poltica, histrica y sociolgica,_ tuvo su e::cpresiOn as
fundan los derechos naturales del hombre, la organizacin de significativa en Alemania, a partir de medmdo el siglo XIX, er
la sociedad poltica, los poderes del Estado y su distribucin a ciendo una influencia decisiva sobre la evoluc10n de los estudios
los fines del ejercicio, as como tambin el significado de las fla constitucionales operada en otros pases, particularmente en Es
mantes normas constitucionales. paa e Italia, y hasta bien avanzado el siglo XX. Su gravitacin no
Una situacin similar se produjo en Espaa con la sancin de
la Constitucin de Cdiz de 1812, que tuvo relevante gravitacin (8) EDUARDO MARTIR, Proyeccin del liberalsmo gaditan, en los pases de
Amrica, p. 698, en "Las Cortes de Castilla y Leon, 1188-1988 , Ed. Cortes de
Castilla y Len, Valladolid 1990.
(7) MSSIMO PALMERINI, Introduziones al/o studio del Diritto Constituzio (9) LUis SNCHEZ AGBSTA, Las primera atedras espanol0;s de Derecho
, _

nale, p. 40, Edizioni dell'Ateno, 1947. Constitucional, p. 157, Revista de Estudios Poht1cos N" 126, Madnd 1962.
DERECHO CONSTITUCIONAL 9
8 G REGORIO BADEN!

se limit al continente europeo, proyectndose sobre los analistas particular por la sancin de los primeros textos constitucionales
del Derecho Constitucional en los pases de Amrica latina. modernos, originariamente su mbito no fue limitado a la sim ':
ple consideracin de las normas jurdicas fundamentales.
Bajo los auspicios de figuras relevantes del pensamiento, ta 1
les COJ?O ?erber, Laband y Jellinek, la enseanza del Derecho Esto ltimo fue consecuencia ulterior de la aplicacin exclu
yente del enfoque jurdico que, con el propsito de encauzar los
:,1
ConstituciOnal comenz a ser sistematizada sobre la base de la i
1

aplicacin excluyente de un enfoque jurdico positivista, y con estudios en un mbito cientfico no valorativo, impuso un rigor 1
s der do al Estado como nica unidad vlida para el anlisis metodolgico tal que no admita la contribucin de los aportes
cenIfi.co. El Derecho Constitucional fue entendido como uha provenientes de la interdependencia cientfica. La lgica jurdi
ca resultaba autosuficiente para describir la realidad.
disCIlm_qu.e s gotaba,con el estudio y la descripcin de la
constitucon _undica, y el ambito para el anlisis de los fenme Siguiendo los lineamientos clsicos del enfoque jurdico que
nos constituciOnales fue limitado al Estado. presidi los estudios de nuestra disciplina hasta bien avanza
Por obra de la escuela alemana, cuya gravitacin cientfica se do el siglo XX, el Derecho Constitucional fue definido como el
c .
proye. o hasta ediados del siglo XX (10), fueron elaboradas las conjunto de normas jurdicas fundamentales debidamente sis
defimc10nes clasicas del Derecho Constitucional. tematizadas y expuestas en un documento constitucional, de las
cuales depende la validez de todo el ordenamiento jurdico re
Nos era presentado como la disciplina autnoma que se ocu gulador del comportamiento humano en una sociedad estatal.
P.a?a de estudiar el conjunto de las normas fundamentales po El Derecho Constitucional nos era presentado como una dis
Sitlas expuestas en una constitucin, de las cuales dependa la ciplina esencialmente jurdica, cuyo objeto se limitaba a la con
validez formal y sustancial de las restantes normas incorpora sideracin de las normas positivas bsicas, constitutivas y regu
das a ordenamieno jurdico estatal, o como la disciplina que ladoras del Estado y el gobierno. En algunos casos se llegaba al
estumba las re.lac10nes del poder poltico y las facultades nor extremo de identificar el concepto de Derecho Constitucional
maI':'as de los organos del gobierno, estableciendo las normas con el concepto de constitucin.
positivas fundamentales que regulaban la convivencia social.
En.de_fiitiva, el Derecho Constitucional apareca forjado como Fue as que, en el vasto universo del derecho, el anlisis se
una disciplma exclusivamente jurdica que estudiaba los fenme reduca a las normas fundamentales que regulan la estructura,
ormativos de manera abstracta y con referencia al deber ser atribuciones y funciones de los rganos del gobierno, como tam
o bin a las que prevn las soluciones aplicables en las relaciones
undico del derecho positivo vigente en un Estado (11). que se operan entre ellos y los destinatarios del poder poltico.
El Derecho Constitucional se defina como el derecho de la En sntesis, el Derecho Constitucional era la rama de la cien
cnstitucin jrd?a ?e u pas. Como la disciplina que estu cia jurdica cuyo objeto resida en el estudio de la constitucin
diaba la constlt.uco urd1ca de un Estado, dejando al margen jurdica y la integracin y funcionamiento de los gobiernos (12).
los factores no undicos que gravitan sobre el comportamiento No se lo conceba como una disciplina integrante de la Ciencia
social Y sobre el contenido que se le asigne a las normas. Poltica, sino como un apndice de los estudios jurdicos.
El concepto del Derecho Constitucional vara en funcin del Limitar el contenido del Derecho Constitucional al texto de
enfoque metodolgico que se aplique para su determinacin. la constitucin formal, identificando ambos conceptos, no con
Otro tanto acontece con su contenido. Si bien el surgimiento figura un enfoque totalmente incorrecto. Sin embargo, su apli
del Derecho Constitucional como disciplina autnoma fue im cacin excluyente trae aparejado un conocimiento incompleto
pulsado por la difusin del movimiento constitucionalista, y en
(10) Diritto Constituzionale, p. 46, Miln 1957. (12) Argentina, p. 34, Ed.
(1.1)
CARLOS LAVAGNA,
)OAQUN V. GoNZLEZ, Manual de la Constitucin
Estrada, Buenos Aires 1983.
Constztucwnal, t. II, p. 51, Ed. Plus Ultra, Buenos Aires 1977/1988.
s BGUNDO V.
LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho
.
10 GREGORIO BADENI DERE CHO CONSTITUCIONAL
11

al asignar a nuestra disciplina una connotacin meramente te energa o fuerza generadodom


El poder poltico es laienc ra de una
rica desconectada de la realidad poltica y de las instituciones relacin de mando y obed ia suprema, inevitable, inan
que conforman el sistema poltico. te coactiva, impersodestnal y soberana, que se estalablec e entre sus
El enfoque jurdico fue una contribucin muy importan dtentadores y sus ciainat arios para concretar organizacin
te para encuadrar el anlisis de los fenmenos constitucionales poltica y la conviven social armnica.
en un mbito cientfico. Pero el enfoque jurdico es incompleto o sobre el cual se extiende efec
El territorio es el mbito fsicuna
porque concentra su anlisis en el marco de las normas positivas ico de organizacin global sin con
tivamente el poder poltalgu
fndamentales, con prescindencia de la gravitacin decisiva que dicionamiento externo no.
eercen lo elemento rals del poder poltico en un proceso so humano cuyo comportamieapli- nto
cial esencialmente dmamico. Es que el Derecho Constitucional' La poblacin es el elementocin sobr e el cual se
concebido como conjunto de normas jurdicas fundamntales origina el poder de la organiza global y
abarca la constitucin y las leyes institucionales bsicas dictada ca ese poder.
en su consecuencia, pero como disciplina cientfica se extiende al Tales condiciones son comunesuni a todo tipo de organizacin
estudio de los fenmenos del poder que configuran la esencia ins de una n real, una uniimpe
poltica global, ya se trate orga n perso
titucional de un sistema poltico conforme a la idea dominante en nal, una alianza o liga de oniza ciones polticas, un rio,
cada sociedad. No se limita al anlisis del "deber ser" normativo. una confederacin, un estad inter -ya sea en su forma unitaria ol.
-1 cocepto clsico del Derecho Constitucional, adems de federal-, una organizacin Estado, nacional o supranaciona
cemrs ngurosamente al enfoque jurdico, presentaba al Estado Pero en el caso especfico dela conjuntasenoaad en dos condicio
como unica unidad de anlisis para los fenmenos constitucio nes especiales cuya presenci ales. Se trata deselaverifi ca en otras
nals. Esta n;tva limitacin, al excluir otros modelos de organi com
organizaciones polticas glob cfica bajo la cual se man unidad na
zanes I?ol!tcas g!obales, restringa considerablemente la pro cional, como modalidad espenizacin, y la institucionaliz ifiesta el
yecclOn histonca e mternacional de los estudios, ofreciendo una elemento humano de la orga de una idea poltica dominan acin
visin parcializada de la materia constitucional. El proceso de del poder como consecuenciapoder, en orden a su radicacintey
integracin o globalizacin, que se comenz a desarrollar en el que atribuye la titularidad del a una persona fsica.
siglo XX, mal poda ser abarcado mediante un enfoque jurdico ejercicio, a una institucin y no
del Derecho Constitucional circunscripto a las fronteras de un Concentrar el estudio de losal fen menos constitucionales
Esto. El concepto absoluto del poder soberano del siglo XIX, solamente sobre el mbito estates polt importa desconocer su pro
cohs10naba con el concepto relativo que comenz a ser esboza yeccin sobre las organizacion icas globales q;te no s?n
do a mediados del siglo XX. estados. Especialmente, respecto de algunas que estan en vias
de gestacin en el marco interpor nacional y cuyo desarrollo supe ra
Estd?, _como odel de organizaCin poltica global, es teora del estad o, ofrec iend o
un histonco surgido a fines del siglo XV que, a las tres condi
tlpo las conclusiones elaboradas cinla para la convivencia socia l y
cone,o prespuestos comunes para la existencia de toda orga nuevos modelos de organiza
mzaclOn . p_ohtica (13 . -poder, territorio y poblacin-, agrega poltica.
dos requlSltos especificos que son la comunidad nacional (14) y
la institucionalizacin del poder (15). 3. Concepto moderno
La intensa evolucin operada en el campo de la Ciencia Polti
(13) HERMAN HELLER, Teoria del Estado, p. 160 y sigte., Ed. Fondo de Cultu ca y del Derecho Constitucional, pone de manifiesto que la apli
ra Econmica, Mxico 1968. cacin exclusiva del enfoque tradicional reduce sensiblemente
\14) GEORGEs BURDEAU, Trait de Science Politique, t. Il, p. 128, Librairie el acceso a un conocimiento pleno del fenmeno constitucional,
Gnerale de Drmt. et de Jurisprudence, Pars 1949.
y que su carcter esttico impide el anlisis de mltiples facetas
(15) EGUNDO V. LINARES QUINTANA, Derecho Constitucional e Institucio
nes Polztzcas, t. !, p. 76, ob. cit. que son planteadas por el dinamismo de la vida poltica.
D ERECHO CONSTITUCIONAL 13
12 GREGORIO BADENI

Sin embargo, la insuficiencia que presenta el enfoque clsico 2) La realidad u orden poltico resultante del comporta
del Dercho Constituional, no significa que deba ser desesti miento social determinado por la accin de los indivi
mado, m que el estu_dw los fenmenos constitucionales pue duos, fuerzas polticas e instituciones.
da senvolverse cientificamente prescindiendo del derecho 3) El anlisis comparativo entre el orden constitucional pre
positivo. visto por la norma jurdica y el orden poltico generado
El dereco positiv? es un conjunto de normas que regulan el por normas y conductas que tipifican a un sistema polti
comportan;uen:o s?c1al de los individuos, de los grupos socia co, que permite formular conclusiones cientficas.
le Y de as n.stitncwnes. Genricamente, constituye un ordena Es indudable que la constitucin y las leyes constituciona
miento und1co que est compuesto por normas de conducta y les ocupan un espacio relevante en el Derecho Constitucional.
por normas de organizacin. Pero no siempre la realidad poltica presenta las caractersticas
Las primeras describen los comportamientos que pueden o y modalidades que impone el ordenamiento jurdico, pudiendo
deben adoptar las personas en las relaciones sociales recono apartarse, total o parcialmente, del modelo establecido por el
ciedo y precisando sus derechos y disponiendo cul:s son sus orden constitucional. No por ello estaremos al margen de un fe
ohgacwnes., Las segundas prescriben la integracin y composi nmeno constitucional que, como tal, merece ser estudiado por
cion de los organos del poder, as como tambin las condiciones nuestra disciplina.
fmas y procedimientos que se deben cumplir para la formula Circunscribir los estudios constitucionales al marco jurdico
cwn de las normas de conducta. puede conducir a la formulacin de conclusiones tericamente
En su relacin con las disciplinas jurdicas el Derecho Cons vlidas pero carentes de sustento yutilidad prcticas. La ruptura
titucional est integrado tanto por normas de conducta como del orden constitucional, los gobiernos y funcionarios de facto,
por nors de organizacin. Ello se advierte en todo tipo de sis los grupos de presin, los grupos de opinin, los poderes de he
tema pohuco, ya sea democrtico constitucional o autoritario. cho, los partidos polticos, los sistemas electorales, la regulacin
de ciertos derechos o bajo determinadas condiciones, son sola
En, 1 Derecho Constitucional que configura un sistema de mente algunos de los fenmenos polticos que gravitan sobre el
mocratlco, las normas de organizacin estn al servicio de las proceso constitucional, sin estar necesariamente previstos por
normas de conducta, mientras que en el Derecho Constitucional la norma jurdica fundamental o sin estar previstos por la ley
propio _d un sistema autoritario las normas de conducta estn con las caractersticas bajo las cuales se manifiestan.
al serv1c1o de las normas de organizacin. Pero como el fen Sin embargo, como el Derecho Constitucional engloba a las
meo constitucional . trasciende el marco puramente jurdico
db1d? a la_ complea. mteraccin de individuos, grupos sociales normas constitucionales y a las instituciones polticas (16), es
tn o no formuladas en el texto de la constitucin, las conclu
e mstltucwnes, el Derecho Constitucional moderno abarca, no siones que puedan resultar del estudio de nuestra disciplina no
solamente las normas positivas que determinan la estructura sern extraas para el sistema poltico caracterizado por una
frml , de n sistempoltico en orden a las conductas y la orga idea poltica dominante, permitiendo efectuar una interpreta
mzacwn, sm? tamb1en las instituciones polticas que pueden 0
cin realista del ordenamiento constitucional que haga posible
no estar previstas en el documento jurdico fundamental que es la precisin cientfica de su significado y alcance (17).
la constitucin.
Sobre tal base, el contenido del Derecho Constitucional pue
de ser agrupdo en tres unidades de anlisis inseparables para (16) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Derecho Constitucional e Institucio
la formulac1on de conclusiones realistas: nes Polticas, t. l, p. 233, ob. cit.
(17) Para el anlisis de la evolucin de los contenidos del Derecho Consti
l) Las normas jurdicas que conforman el orden constitu tucional resulta de gran valor la investigacin realizada por HCTOR J. TANZI,
cional y que, en u detalle, pueden o no estar orgnica La enseanza del Derecho Constitucional en la Universidad de Buenos Aires, Re
vista de Historia del Derecho "Ricardo Levene" N 31, Buenos Aires 1995.
mente comprendidas en el texto de la constitucin.
15
14 GREGORIO BADENI DER ECHO CONSTITUCIO NAL

Conforme a este enfoque, podemos definir al Derecho Cons 5. La Constitucin


tituconal como aquella disciplina, integrante de la Ciencia La Constitucin, co mo documento jurdico endel cua l son ex
Poltica: que aborda el anlisis del orden poltico y del orden
normativo fundamental con el objeto de forjar, sobre la base puestos de manerma a orgnica los princzaC pio _fun entales del
tica global, es
ordenamiento nore detilasvofue de una orgam ion pohstit
de la idea poltica dominante, una organizacin global estable,
perdurable y acorde con los axiomas imperantes en una socie la ms important ntes del Derecho Con ucional.
umento jurdico, su com prensin
dad. Si bien se trata dedeunlosdoc
valores institucionales ,Y siblicos o
no puede prescindi r on.
sociolgicos que conforman el concepto de constituci instrumento
4. Fuentes del Derecho Constitucional jurdico, pero tambin undet
Ella es un documencretotar inaron
Se denominan fuentes del Derecho Constitucional a 'los di de gobierno para conrta unidad los grandes fines qutm ermfue
versos modos, formas o factores que determinan los contenidos la concrecin de ciearrollo de lanac ional y el des o que bos
de .esa discipliia. Contenidos, cuyo anlisis cientfico permite quejado para el des comunidad.
forar leyes de Igual naturaleza como conclusin de una labor En ella, solamente sonpre sistematizados de maegu nera genrica
intelectual pragmtica y no especulativa. scriben las nor.ma delladpod oras de
los preceptos bsicoy s que er.
Las fuentes del Derecho Constitucional abarcan tanto los la conducta social las referentes a la orgamzacion ulta impo
procedimientos que permiten la manifestacin o eterioriza considerando el dinam ismo de la vida social, res los as-
cin ?e aJes co_ntnidos, como los factores sociales, polticos, sible que las normas jurdicas prevean, en detalle, todos
economicos e historicos que perfilan la conformacin de estos pectos de aqulla. var su
ltimos. Asimismo, en el caso de las constituciones, para preser e
Las primeras, son las fuentes formales del Derecho Constitu perdurabilidad, es incon vniente la inserin d_ea no n_naso esp
cional. Las segundas son las fuentes materiales. cficas sobre las divpodersas areas de la conviVenci socral de la
Entre el Derecho Constitucional y sus fuentes existe una es estructuracin del er. consti
El incumplimiento de esa regla determina que, una
trecha interrelacin. Las fuentes determinan los contenidos de
tucin, al poco tiempolade ser sancionda, se tra!. rne inalicable
la disciplina, pero stos, a su vez, influyen sobre las modalida
por haber quedado orp a zaga de la reahdad sac Tal circuns
des y ire.ctrices bajo las cuales se manifiestan aqullas. As, las _ . los
r a las constitucionesdesolinsamtruentmee nto
constituciOnes son la fuente primaria del Derecho Constitucio tancia aconseja inc lesora reflejen su carcter
nal. Pero, simultneamente, los contenidos preexistentes de la lineamientos genera o deque
disciplina y el orden poltico que gravitan decisivamente sobre de gobierno y smbol la unidad nacional. in ge
la conformacin de las constituciones. Las normas constituciona les, atendiendo a su redacc
nrica y flexible, deben ser desarrolladas por la egi slac . regla
in
nes y satisfacer
Las fuentes del Derecho Constitucional, tanto en su aspecto ito de prever las solucio
mentaria, con el proncipsalm
formal como material, se dividen en fuentes directas o indirec las necesidades ese ente variables de la sociedad.
tas. En las primeras, se advierte una relacin inmediata con los plementan la constitDer ucin y se ad
contenidos de la disciplina. En las segundas, la relacin se con Estas ltimas, que coment e son fuentes del echins o Consti
creta po su conexin con las fuentes directas, que se nutren de cuan a ella no necesariam n esa calidad son las leypor es titucio
su esencia a travs de la investigacin e interpretacin. tucional. Ls que s revsiste s.
nales y ciertos tratado internacionales aprobados ella
. on uentes ydirectas
InstitUcionales
o inmediatas, la constitucin, las leyes
la costumbre. Son fuentes indirectas o media La constitucin como doc umento jurdico, es fuede nte del De
mismo.
tas, la jurisprudencia, la doctrina y el derecho comparado. recho Constitucioal y, simultneamente, producto l
17
16 GREGORJO BAOENI DEREC HO CONSTITUCIONAL

Pero la alificacin de fuente, no se limita al aspecto jurdico, En esta categora genrica cabe incorporar a los tratados y
al estudio de la norma tal como fue elaborada, sino tambin a convenciones internacionales, siempre que revistan esa cuali
tod?s o factores sociales, polticos, econmicos, histricos y dad institucional. Conforme al art. 75, inc. 22, de la Constitucin
sociOlogicos que determinaron su formulacin. Nacional, todos los tratados tienen jerarqua superior a las leyes.
Pero, a igual que las leyes, no todos los tratados son fuent s ?el
Derecho Constitucional. Solamente presentan esa caractenstica
6. Las leyes institucionales los tratados de integracin del art. 75, inc. 24, de la Ley Funda
La eficacia de una constitucin est condicionada, entre mental y algunas de las clusulas de los tratados internacionales
otros presupuestos , .a que sus normas sean breves, claras conci- sobre derechos humanos previstos en el inc. 22.
' . y flexibles
sas, genencas para permitir su adecuacin a los casos
'

As como la formulacin de las leyes es un proceso complejo,


particulares mediante la sancin de las leyes reglamentrias. en la medida que requiere la participacin de dos rganos gu
Pero existen ciertas materias que son esenciales para la bernamentales -legislativo y ejecutivo-, tambin lo es la for
configuracin del sistema poltico y cuya concrecin el cons mulacin de los tratados internacionales. Su existencia est con
tituyente ha delegado en el legislador. De modo que la materia dicionada a una previa concertacin por el Poder Ejecutivo, a su
constitucional no est contenida solamente en la constitucin aprobacin por ley del Congreso y a su ratificacin internacional
sino tambin en aquellas leyes reglamentarias que desarrolla por el rgano ejecutivo.
aspec:os sut?tivos de la organizacin constitucional genrica En principio, como todo tratado interaciona presupone la
y por Imposicion del propio texto constitucional. asuncin de obligaciones por los Estados signatanos, su entrada
La legislacin electoral, la regulacin normativa de los parti en vigencia, tanto en el orden int rno coo exerno,. requiere de
d?s plticos; las disposiciones referentes a la acefala del poder la ratificacin efectuada por el organo eecutivo. Sm embargo,
eJecutivo; los reglamentos internos de las Cmaras del Congre no existen reparos para que la ley aprobatoria prevea s inme
so; la ley de organizacin del Poder Judicial; la ley de ministerios; diata vigencia interna, aunque no la tnga en el or?e? m:erna
las leyes reglamentarias de la iniciativa y consulta popular de cional por la ausencia de aquel requisito. En esta hipotesis sera
las acciones de habeas corpus, amparo y habeas data; de la Au opinable si la norma merece la califiac,i.n de ley o trtado,_re.ro
ditora General de la Nacin; del Defensor del Pueblo; del Con no cabe negar su carcter de norma undica obhgatona. Asimis
sejo de la Magistratura; y muchas ms, reglamentan principios y mo, y en caso de mediar la ratificacin, la norma no etr en
declaraciones contenidas en el texto constitucional, abarcando vigencia si est sujeta al cumplimiento de alguna condicion.
aspectos fundamentales referentes a la organizacin de la socie
dad poltica y de sus instituciones bsicas.
Estas disposiciones legales, que pueden merecer el califica 7. La costumbre

tio de normas constitucionales de segundo grado, son fuentes La costumbre consiste en una conducta generalizada, cons
duectas del Derecho Constitucional, siempre que sean concor tante y uniforme que adoptan los miembros de una soiedad
dantes con el texto constitucional y que, respetando el principio con el convencimiento de que ella responde a una necesidad u
de la supremaca constitucional, no se aparten de la constitu obligacin que es jurdicamente exigible.
cin, limitndose a desarrollar o reglamentar los principios con Las conductas que conforman una costumbre son genera
tenidos en ella. lizadas cuando su prctica es realizada por el conjunto de los
Pero incluso, aunque no se cumpla esta ltima condicin si individuos, como accin o reaccindebe racional destinada a satis
bien no podrn ser fuente jurdica formal del ordenamiento nr facer una necesidad especfica. No grupo tratarse de un compor
mativo constitucional, sern hechos institucionales que contri tamiento reservado a determinadosdad desesos sociales o resistido
buirn a determinar el contenido del Derecho Constitucional al por otros, sino aceptado por la totali grupos sociales
tipificar el orden poltico existente. inorgnicos.
19
DER ECH O CONSTITUCIONAL
18 GREGORIO BADENI
8. Clasificacin de las costumbres
Tales conductas son constantes cuando se reiteran ininte bres se dividen en:
rumpidamente en el tiempo con igual contenido, efectos y mo Teniendo en cuenta sus efectos, las costum tumbre suple
tiVaciOnes. La suspensin, o cesacin transitoria de los factores costumbre interpem retativa o secundumdifilegcatemori, cos
a o contra legem.
e.terminantes de 1_111 comportamiento, no es suficiente para jus toria o praeter leg y costumbre mo
tificar el desconocimiento de una costumbre. La costumbre constitici ucional secundum llega em , tiene como
pos n constitucielonasignilac do l procua cura
La uniformidad de las conductas significa que sus contenidos fundamento una disnta r, sin apartarse. teleologic a, sist a
<_Ueematis
dben ser iguals o similares en todos los casos. Ante la produc aclarar o compleme a una interpretacionElla siempre presupone
CIn una sen e hechos iguales o similares, el contenido de disposicin le acuerd to constitucional. l oscura o de dudosa
la acc10n o reacc10n que despliegan los grupos sociales tambin ca o dinmica del tex norma constitucionaifica por obra del co
deber ser igual o similar. La diversidad en el contenidQ de las la existencia de unaaint erpretacin se ver ta de la interpretaIOn .
co.nductas ;e.vela la inexistencia de una prctica comn que se hermenutica, cuy grupos soc iale s. Se tra
reitera genencamente en el curso de la vida social. portamiento de los ntes, umf?l_'
gestada por esas condu ctas generalizadas,doconelestavad o de legiti
Para que una prctica comn asuma el rol de una costumbre mes y necesarias, que est dotada de un gra
adeiJ,Is de ser generalizada, constante y uniforme, deber se; midad debido al sujeto del cual proviene.
os1derada c.omo necesaria o inevitable para el logro de un ob La costumbre supletooriao lao pra eter legem es aquella n, cuyo con
etivo detemmado. Debe responder al imperativo de satisfacer nci omisin deyec la constituci creans,
una necesdad que se traduzca en la imposicin de la conducta tenido subsana el sile stitucionales o pro vistan do las existente
con el caracter de una obligacin jurdica. do nuevas normas con funda-
que son aplicables al caso carente de pre in en la ley
Las costumbres son usos que se extienden paulatinamente mental.
en forma costante y uniforme, asignando carcter obligatorio No integra esta categocon ra la costumbre supleto ria de na ley
comportamientos que originariamente eran facultativos. Lo que
reglamentaria del tex to stitucional que no fue sanciOnada.
en un momento dado era una conducta facultativa, se transfor sino a la
a, e un comportamiento obligatorio impuesto por la norma En este caso, la costumbre no suple a la Constitucin
und1ca gestada por los grupos sociales mediante un accionar ley.
onal, la costumbre pras ete r legem es im
generalizado, constante y uniforme. En materia constituci stitucim;ale.s
La costumbre est integrada por dos elementos esenciales probable cuando la un formulacin de ls n:ionmade con las reglas tecm
est precedida por nadecorlasreccon ta aphcaC casos, los
uno de eHos de carcter interno y el otro externo. El materia cas para la elaboraci stituciones. En tales sub
o. externo est constituido por la reiteracin generalizada en el eventuales silenciosnucon omisiones de la constitlauci n se sanan
tempo de una or_t?ucta uniforme. El subjetivo o interno con
siste. en la convicciOn colectiva sobre la necesidad del compor con la interpretaci stitucional o con costumbre secun-
tamiento doptado como medio idneo para satisfacer los dere dum legem.
adecua ri
chos del e}e.cutor y de su obligatoriedad jurdica, a pesar de no Cuando la redaccin detcun texto constitucionalelasebor acin, Y
estar exphc1tamente impuesta por la ley. gurosamente a las reg las nicas que preflex siden su
si a ello se aaden .cl14,usu las genricas y ibleuci s como las con
La conviccin colectiva sobre la obligatoriedad de una cos 19, 28 y 33 de la Constit n Nacional
,
tumbre, no es suficiente para que ella se torne efectiva jurdi tenidas en los arts bleme nte el surgimiento de isi una cos tum bre
c.amente. Los derchos u obligaciones que genera la costumbre se limita considera el apa rente silenci o u om n normativa
supletoria, por cuanto erpreta-
tienen fuerza soCial pero no jurdica. Solamente la adquieren
c.uando son receptadas por una sentencia judicial o una ley emi ser cubierto mediante la aplicacin de las reglas int de
tida por el Congreso. cin constitucional.
20 21
GREGORIO BADENI DERECHO CONSTITUCIO NAL

?. todos od?s, frente a una hiptesis real de silencio u muy importante que todolacam
te desarrollado esales bio de las nor
o.mision constJtucmnal, ser aceptable la costumbre supletoria' mas constitucion mas sea llevado a cabo por auto ridad concre
siempre y cuando su contenido no se Ponga a1 espmtu a la
0

m
ta que hace las norni la cossegn el sistema (20) que, en el caso de
letra del texto constitucional. ellas, no es el juez tumbre internacional.
La costumr contra legem es aquella que modifica o dero En tal sentido se pronunc i el 7 de diciembre de 200nos4la Aca
g ;tn. dis. dosJc!m. : constitucional. Ella resulta inaceptable
. en demia Nacional de Dermas echo y Ciencias Sociales deius Bue Aires
e m Ito e un sistema constitucional de carcter r d al declarar que las nor pocon suetudinarias del cogens que
tnbye el efcicio la funcin constituyente a un r;oa
ermi estableceran, desde tiem vali inmemorial, la imprescriptibili dad
ad? I a funcmn constituyente y la consecuente reforma de ciertos delitos, no tienesenuna dez porque la costumbre, por in
c?nstltucioal estn previstas en la constitucin, toda modifica- ternacional que sea, no fuente del derecho aceptable en
cin que e.mtroduzca a ella carecer de validez si se aparta de materia penal (21).
tales prevismnes. Corte Interamericana de De
: ta1caso no ab: reforma de la Constitucin, sino ruptu Asdrbal Aguiar, ex juez desilabien la costumbre es fuente de
rechos Humanos, destacaha que
:av:selecnom constltuconal, prducida por su incumplimiento a derecho y que, como tal, o denutr ido al Derecho Internacionael,
portamiento soctal. debe preservar el principi refe legalidad en el mbito del Der
La Corte Suprema de Justicia, por decisin ma oritaria (18) cho Penal Internacional. Conl, searenc ia al estatuto de Roma de
I.:e eselto 9-ue principio de legalidad establecido por el art' la Corte Penal Internacionade legalalidaque en sus arts. 22 y 23 no
slo reconoci "el principio d como propio al Derecho
e a onstltucmn, cede frente a la costumbre internacionai cto material de predetermi
!e, en el caso concreto, se trate de una costumbre contra
Penal Internacional: tanto en el aspe
o en el aspecto
nacin normativa (nullum crimen sine lege), com ". Aade, co
formal de la garanta penal (nullum poena sine lege)
No c?mpartil_nos semejante conclusin. Aceptar que la cos mentando los casos "Arancib"nadia Clavel" (22) y "Simn" (23), que
m re IternaCI.oal contra legem es fuente del Derecho Cons
!I ucmna ese Estatuto prescribe que Esta ie ser penalmente responsable
Y modificatoria de la Constitucin im t de conformidad con el presente tuto por una conducta ante
perw{n consitucional (19). Perversin mtiv ::J rior a su entrada en vigor" y que, "de modificarse el
derecho apli
a defin itiva, se
eOose vaerores
o de ImJ?Onr una ideologa poltica O la alteracin cable a una causa antes de que se dicte la sentenci ona objeto de
constitucionales, aplicarn las disposiciones msfavorables a la pers Aguiar, la
to por una prol?uesta de reformadebido al fracaso experimenta
constitucional en tal sentido la investigacin, el enjuiciamiento o la condena".
Para
al
orta subordma r el texto de una constitucin a las vas de he Corte argentina no acept este principio en el caso "Simn",cho
cr: considerar que las modificacion es que haba sufrido el dere al
local tornaban imposible invo car la ultractividad de la ley pen
. Biensedestaca
Ciones n
Friedrich que esto no se debe a que las viola
resultado de una interpretacin incorrecta o de se compadece con el adoptadaso por
ms benigna. Criterio que nornac

u? la nterpretacin, sino a que tanto la perversin como la la Comisin de Derecho Inte do iona l al codificar las regl so
bre la responsabilidad del Esta por hechos internacionales il-
:i!:sidno:yen constituyn un desafo a su pretendida
excepcmnes, y todas las excepciones
debilitan la fuerza de una norma. En un orden poltico altamen-
o

(20) FRIBDRICH, CARL, El hombre y el gobie


rno, p. 304, Tecnos, Madrid
1968.
HORACIO GARCA BELSUNCE
{21) Este criterio fue expuesto, entre otros, por

(18) Casos "Arancbia Cl 1" (LA LEY
"Espsito" (LA LEY, 2005-C, 1 allos C . S. iz;?) 7 2. Fal!_os C.S. 327:3312),
y m6n (LA LEY, 2005-E,
en Reflexiones jurdicas en torno de la doctrina
Naci
de la Corte Suprema en el caso
onal de Ciencias Morales y Pol
"Arancibia Clavel", p. 7 y sigte., Academia

320y FallosC.S. 328:2056).


{I9) LINARES QUINTANA, SEGUNDO V., Tiraado de la Czencza del Derecho
o ticas, Buenos Aires 2004.
Constitucional, t ' p 482' Plus Ultr a, B uenos A ues 1987. {22) Fallos C.S. 327:3312.

{23) Fallos C.S. 328:2056.
23
DERE CHO CONSTITUCIONAL
22 GREGORIO BADENI

citos adoptadas por la Asamblea de la Organizacin de las Nacio ltimo caso, como la costumbre integra el oren jurico funda
nes Unidas en 2001, donde "consagr una vez ms el principio de mental puede ser alterada por una norma de Igual ongen.
no retroactividad de las normas internacionales" y que, la propia
Comisin tiene resuelto que "Incluso en el caso de que aparezca Jurisprudencia
9.
una nueva norma imperativa de derecho internacional general ...
La jurisprudencia, como fuenlas te indircta del erecho Con sti
ello no acarrea una asuncin retroactiva de responsabilidad. Por
tucional, est representada por deciswnes mforme s y cons
tanto, resulta apropiado aplicar el principio intemporal a todas
tantes emanadas de loslatrib unales y, en partlular, la raCortde e
las obligaciones internacionales. Ello no prejuzga la posibilidad
Suprema de Justicia de Nac in, sobre matenas de natm men ez
de que un Estado pueda convenir, por ejemplo, en indemnizar los os asentados en
constitucional. Los principisufic un pr n': n
? l JUnspru
daos causados a consecuencia de un comportamiento que no
to udicial aislado no son ient es para con sttmr
orme por los
constitua en la poca una violacin de una obligacin interna
decia hasta tanto sean rece ptad?s de ma er umf
cional en vigor para ese Estado" (24).
tribunales para resolver casos analogos o similare s.
Si bien la costumbre, en sus tres variantes, constituye una En realidad, mediante la juris prudencia n se crean noras
fuente importante del derecho, su mbito de gravitacin se re
duce sensiblemente en materia constitucional. constitucionales ni se aportan nuevos contemd?s a constlt
atn 1
cin sino que son precisad os los alcances y sigm fic do al,
t cwn
La presencia de una constitucin rgida, como son la inmen buidos a las clusulas cont enid as en el texto con st
. rpreacwn cor
sa mayora de las constituciones modernas, que reserva el ejer otorgan do uniform idad y esta bilid ad a la mte
cicio de la funcin constituyente a un rgano representativo de titucional. Ello en modo alguesnoenresie nte e valor napreCl_ a e
la sociedad, y que desconoce la validez de toda reforma consti ue tiene la labor de los juec la custoda d sistem cone las
tucional efectuada al margen del procedimiento que ella estatu dtucionaluticpreservando su vigencia y consohdacwn medmnt
ye, descalifica a la costumbre contra legem y tambin a la praeter hermen a.
legem cuando su contenido no se compadece con el espritu de
la constitucin. Esta funcin trascendental de la jurisprudencia, que aanza
la seguridad jurdica: tuvo importantes y numerosas mamfesta
A la primera porque configura una abierta violacin de los ciones en nuestro pais.
preceptos constitucionales. A la segunda porque su validez est
condicionada a que se identifique con la interpretacin consti Claros ejemplos de ella se refle jan en la destaca labor preos
riana desarrollada por la Cort e Suprema de Justicia en matacCl er.
tucional que, como tal, no desemboca en la creacin de nuevas de relevante importanciahb constitucional, tale ?. las caun
c mo la
normas constitucionales o en la modificacin de las existentes, de amparo, la accin de deleasrecu data, la amphcio de . te
sino en la correcta adecuacin o proyeccin de las disposiciones sales para la procedencia de arbirso extraordmano mdm_n
constitucionales a los nuevos hechos y situaciones generadas
por el dinamismo de la vida social. la inclusin de las hiptesis cho de trar iedad y gravedad mstlt
cional, los alcances del derecuestionrect ificcin o respuesta Y a
La descalificacin de la costumbre contra legem como fuente reduccin de las llamadas es polticas.
del Derecho Constitucional en su relacin con el texto escrito de
una constitucin nacional o de un documento que organiza una La configuracin de la jurisprud encia reqere de ecii?nes
uniformes y constantes emijudi tidas por los tnbnales JUdi cles
entidad internacional, tiene validez cuando esa constitucin o ue eneren una doctrina man cial. Per,, la.vaIdez de ea esta oc:
texto internacional tienen carcter rgido y no flexible. En este {rin!judicial y,a por prud
ende, la ifestacwn JUnsSuprema e Jus enCl al
condicionada su convalida cin por la Corte
ticia de la Nacin. Con la part icularida de que, produCida, ctl es.a
convalidacin, la doctrina juris prudencia! resulta, en la pr
(24) AsnRBAL AGUIAR, Crimenes de lesa humanidad y coherencia funcio
nal entre el Derecho Internacional y el Derecho del Estado, Academia Nacional
ca, y por razones de economa proc esal , vinc ulan te para los JUe-
de Ciencias Morales y Polticas, Buenos Aires 2005.
25
24 GREGORJO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL

ces inferiores, siempre que no se invoquen hechos o argumentos Europeo de Derechos Humanos al aplicar la Convencin Eu
novedosos que no fueren contemplados por el Alto Tribunal. ropea de Derechos Human s, aunque cn la salvedad que ella
En varias oportunidades, la Corte Suprema destac que los no es vinculante para los tnbunales nac10nales (27). Es que, en
jueces inferiores tienen el deber de conformar sus decisiones a materia de derechos humanos, la Corte Interamericana de De
lo decidido por aqulla, y que carecen de fundamentacin las rechos Humanos acude, con frecuencia, a los precedentes emi
sentencias de esos tribunales inferiores que se apartan de los tidos por la Corte Europea de Derechos Humanos.
precedentes de la Corte, sin aportar nuevos elementos que justi Resulta positivo que los magistrados judiciales conozcan los
fiquen modificar la posicin adoptada por el Alto Tribunal (25). criterios interpretativos de ciertas instituciones comunes que
Las sentencias de los jueces inferiores deben receptar las deci generan, tanto los tribunales internacionales com_o los tribun
siones de la Corte Suprema de Justicia, sin mengua de la facultad les extranjeros. Asimismo, corresponde que analicen tales cn
de expresar su disconformidad con el contenido de ellas. terios conforme al principio de razonabilidad para verificar su
Pero medien o no esos nuevos elementos, solamente la Cor adecuacin al orden constitucional. Si ello acontece y los jueces
te Suprema de Justicia puede alterar la doctrina jurisprudencia! aceptan la viabilidad de tales doctrinas JIrispruden.ciales, ya sea
vigente y establecida por ella. Doctrina que, con frecuencia, es en su versin original o con las adecuac10nes que mtroduzcan,
receptada por el legislador o el constituyente mediante su inser corresponde que las expongan como doctrinas propias sin incu
cin en las normas jurdicas que emite. rrir en el tan frecuente snobismo de citar meramente aquellos
pronunciamientos extranacionales como_ s.i se trataran d ,ver
Si bien entendemos que la doctrina jurisprudencia! de la Cor dades reveladas y sin analizar su razonabilidad y adecuacwn al
te Suprema de Justicia solamente puede ser modificada por ella, orden jurdico interno.
de manera indirecta la alteracin puede ser provocada por ciertos
tribunales internacionales, particularmente la Corte Interameri
cana de Derechos Humanos por aplicacin de la Convencin In 10. Doctrina

teramericana sobre Derechos Humanos (art. 75, inc. 22, C.N.). La doctrina, como fuente indirasecta del derecho, est com
El art. 68 de esa Convencin dispone que los Estados partes ulad . por los uri,sta desde la c
puesta por las opiniones formcual
se comprometen a cumplir la resolucin de la Corte Interame qmer medio tecmco de comu
tedra universitaria, el libro y de dete
ricana de Derechos Humanos en los casos en que sean partes. nicacin social, con el objeto de proyrmin ar el significado de las
Obligacin que se extiende a las opiniones consultivas que emi normas jurdicas existentes y con mayecta r me':'as disposiines
te ese tribunal. En tales casos, la doctrina establecida por el Tri legales destinadas a regular, les. En mor efi acm, rzoab1hdad
bunal interpretando las clusulas de la Convencin, conforman y justicia, las relaciones socia pretaciOn co st!t
enaconstituc c10nal, su
iOna
una jurisprudencia que sustituye a la existente en el orden local inter
mbito se extiende tanto a lanuev l como
y como consecuencia de su aceptacin por los jueces locales. a la construccin terica de as instituciones.
En varias oportunidades la Corte Suprema de Justicia sostu La importancia y gravitacinintelde la doctrina se basa, funda
vo que corresponde la adecuacin de la jurisprudencia nacional mentalmente, sobre la jerarqua ectual de los autore, cuya
a la emanada de la Corte Interamericana de Derechos Humanos labor est precedida por unadeslid a investigacin que ennquece
cuando, mediante ella, se interpreta la Convencin Americana los conocimientos jurdicos quienes son llamados a adoptar
sobre Derechos Humanos (26). Iguales consideraciones fueron una decisin poltica o judicial.
expuestas respecto de la doctrina jurisprudencia! del Tribunal Por otra parte, es frecuente que los estudios realizados por los
juristas no estn motivados por esinter eses sectoriales o presiones
(25) Fallos C.S. 307:1094; 316:221; 321:2294 y 323:555.
polticas, sino por sus vocacion cientficas que los impulsan a
(26) Fallos C.S. 310:1476; 312:2490; 315:1492; 318: 514 y 1943; 319:1840;
321:3630; 323:4130; 327:3294 y 3312; 328:2056. (27) Fallos C.S. 318:2348; 319:2557; 322:1941; 327:5668; 328:1491.
DERECHO CONSTITUCIONAL 27
26 G REGORIO BADENI

dios comparativos, noin solamente por la ampliacin de la unida d


inve_stgr objetivamente y a formular conclusiones integradas de anlisis, sino tambor. por la certeza de las conclusiones que
por )UlClOS de conocimiento y no de valor. formule el investigad
Esa objtividad acrecienta el prestigio y la influencia que tie La trascendencia del derecho compne arado como fuente indi
n_ doctnna sobre legisladores y jueces, quienes con frecuen
e la recta del derecho constitucional, impo la necesidad de evitar
cia refuerzan la solidez de los argumentos que expresan en los los enfoques formales quecocircun scriben el estudio comparado
fundametos _de las normas legales y sentencias con las opinio de las instituciones, tal como apa
a un simple anlisis jurdi legal,
nes doctnnanas. Otro tanto los convencionales constituyentes recen expuestas en el texto funciopero desprovisto de toda consi
en los debates que se suscitan con motivo de una eventual refor deracin cientfica sobre su namiento en la prctica (28).
ma constitucional.
A ello se aade la necesidad de conoc er profundamente la
realidad social y poltica de los pase s cuyos ordenamientos se
1 1 . Derecho comparado
comparan, ya que con frecuencia lasprctibondades que presenta un
El derecho comparado, como fuente mediata o indirecta del texto jurdico se deterioran en lade la sociedca por no responder a
derecho contitucio?-al: consiste en la descripcin y anlisis de
los ?rdenamientos undicos fundamentales de los pases ex las caractersticas y necesidades aplicar. ad a la cual se apli
tr?eros y de las organizaciones supranacionales, con el pro can (29), o a la cual se pretenden
pasito de deterinar sus bondades y defectos, y de establecer El desconocimiento de esas realidades conduce, con lamen
las conco:dancias o divergencias que presenten en su anlisis table frecuencia, a la adopcin formal de las instituciones jurdi
comparativo con el derecho local. cas extranjeras que, si bien pueden adecuarse a las modalidades
Mediante la comparacin positiva de las normas constitu sociales y polticas de sus pases de origen, resultan incompa
ciona}es, se aplia n enfoque cientfico de investigacin que tibles con la forma de ser de la sociedad adoptante. Esta previ
apha los conocimi_entos sobre los diversos ordenamientos ju sin, si bien es vlida para todas las reas del derecho, tiene par
ndico Y pone de rehev las tendencia polticas y jurdicas que ticular relevancia en materia constitucional, donde el fracaso de
se advierten en ellos. Sm embargo, la Importancia de esa labor una constitucin est acompaado por el caos, la inseguridad
Y la eficaz gravitacin del derecho comparado como fuente in
jurdica y el deterioro del sistema poltico imperante.
_
duecta del recho co?-sttucional, estn condicionadas a que
la omparacwn no s limite al texto de las normas sino que se 12. Finalidad del Derecho Constitucional
extienda al real funcwnamiento de las instituciones as como
tambin a su interpretacin jurisprudencia! y doctrinria. La finalidad del Derecho Constitucional consiste en insertar
En el enfoque tradicional, los estudiosos del Derecho Cons en el plano institucional la idea poltica dominante en una so
titucional limitaban su unidad de anlisis a las instituciones ciedad, mediante la instrumentacin de los mecanismos y fac
formales Y legales de los Estados, bsicamente a la constitucin tores que se consideren apropiados para forjar las bases de un
la organizacin de los poderes gubernamentales, los sistema sistema poltico acorde con esa idea.
electo;Is, la :egulacin de los partidos polticos. Pero este tipo Las diversas clasificaciones de los sistemas polticos (30) pue
de anahsis reviste escasa utilidad en el marco de un proceso po den ser sintetizadas en funcin de las ideas polticas dominantes
ltico dinmico. en ellos.
Al concentrar los estudios e investigaciones en los factores
formales, se rstaba importancia a los factores informales que
a menud ?ecidn el contenido de la organizacin y de los pro (28) SEGUNDO V. LINARES QuiNTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho
Constitucional, t. Il, p. 497, oh. cit.
cesos pohticos. Sm embargo, cuando el anlisis engloba tanto a (29) RAFAEL BIELSA, Estudios de Derecho Pblico, p. 51, Buenos Aires 1932.
los actores forales como a los informales de la vida poltica y . (30) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Sistemas de partidos y sistemas polti
social, se acrecienta considerablemente la utilidad de los estu- COS, ps. 131/414, Ed. Plus Ultra, Buenos Aires 1976.
28 G REGORIO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 29
1!
Entendemos por idea poltica dominante aquella concep que puedan merecer la dignidad y la libertad del hombre como
cin o axioma aceptada por la sociedad global que nos permite objetivos supremos de toda accin social. El hombre, co todos
conocer, en cada caso concreto, las causas que condujeron a la sus atributos naturales, no es la finalidad del sistema, smo un
creacin de la organizacin social, las metas comunes a sus inte simple medio para la concrecin de otros valores.
grantes que ella aspira a alcanzar y los instrumentos aceptados A pesar de las finalidades diferen.tes que tienen los sisteas
para la concrecin institucional de ese ideal. No se trata de una polticos humanistas y transhumamstas, el Derecho Constitu
simple costumbre, moda o estereotipo social. cional se encuentra presente en ambos. Por tal razn, si bien l
A la luz de la idea poltica dominante, los sistemas polticos libertad y dignidad del hombre son valores trascendentes y casi
pueden ser clasificados en personalistas o humanistas y trans unnimemente aceptados, al menos en la teora, no configuran
personalistas o transhumanistas. la finalidad abstracta del Derecho Constitucional, sino el objeti
En los primeros, la meta de toda actividad gubernamental vo de un sistema poltico determinado.
o humana, tanto individual como social, reside en alcanzar y En un sistema humanista, el Derecho Constitucional apun
preservar la plena vigencia de la libertad y dignidad del hom tar a la estructuracin de la idea poltica dominante, procuran
bre. Todas las tcnicas e instrumentos legales y polticos que se do reflejarla en el texto constitucional y en el ordn poltico. Otro
establezcan en ese sistema tendrn como nico objetivo hacer tanto acontecer en un sistema transpersonahsta, aunque el
posible el logro de aquella finalidad. contenido de la idea poltica dominante difiera sustancialmente
de la anterior.
En un sistema personalista, la libertad y la dignidad del ser En ambos casos, nos hallaremos en presencia de un Derecho
humano son, simultneamente, objeto e instrumento del rgi Constitucional.
men. Objeto, porque la constitucin y organizacin del sistema
se hacen efectivas para materializar la libertad y dignidad del En un sistema personalista ser el derecho de la libertad. De
hombre. Instrumento, porque su vigencia permite la subsisten una libertad integral, no solamente limitada al campo de la po
cia del sistema, con la consecuente elevacin del ser humano y ltica o de la economa.
el desarrollo de su vida espiritual y material. La libertad poltica se traduce, primariamente, en la potestad
Las especulaciones tericas sobre la libertad pueden ser in de elegir a los gobernantes y de ser eleios mo tales; d antro
finitas, pero la realidad nos revela, como hecho indubitable, que lar la actuacin gubernamental; de emitir cntlcas; de participar en
la subsistencia de un sistema poltico personalista est condicio la actividad poltica, tanto en su fase arquitectnica como agonal.
nada por la vigencia de la libertad. Cuanto ms plena y amplia La libertad econmica, basada sobre un slido respeto. hacia
sea esa libertad, mayor ser el grado de intensidad que presen la propiedad privada, conduce a posibilitar la manestacin de
tar un sistema personalista, y menores sern las posibilidades la creatividad humana en los procesos de produccmn y comer
de que el hombre deje de ser el centro de la historia universal cializacin de bienes y servicios; a comprender que el desarrollo
para transformarse en un simple medio puesto al servicio de un espontneo del individualismo conduce, de manera mediata, al
objetivo que no se compadece con los elementos configurativos bienestar de la sociedad porque, el individuo es, por naturaleza,
de la dignidad humana. un ser social que, adems de vivir, necesita convivir.
En los sistemas transpersonalistas, la libertad y dignidad del No puede haber un sistema personalista cuando impera la
hombre dejan de ser metas inmediatas, quedando subordinadas libertad poltica y se restringe la libertad econmica. Tampoco
a valores que, por imposicin de la idea poltica dominante, son si se permite el florecimiento de esta ltima, pero se supnmen
considerados superiores. En esta escala axiolgica, la grandeza las libertades polticas.
del Estado, la comunidad nacional, la superioridad consolidada
de un grupo social, de una clase, raza, religin, o de cualquier Pero, aunque ambas estn reconocidas, tampoco enfrentare
otra institucin, se encuentran por encima de la consideracin mos a un autntico sistema personalista, sin la vigencia de una
31
30
DERECHO CONSTITUCIONAL

rtad y dignidad del ser humano, sino en otros


GREGOR!O BADENI

concepcin filosfica o social de la libertad. De una concepcin liza, no ya en la libecom


que, en el marco de las relaciones sociales, impone un estilo de valores aceptados o superiores .
vida basado sobre la comprensin, la tolerancia, el ejercicio res Si bien participamosstitdeucila concepcin que relacion naprala, fia
ponsable de las libertades, el respeto por la dignidad del ser hu lidad del Derecho Con onal con la cons?raC mpartutlca os
mano y el acatamiento de la ley. La libertad plena, tanto poltica, de la libertad y dignnidlaadcuadell elhom bre, y tamb1en c? u
como econmica y filosfica, condicionan la presencia de un la afirmacin segrelacionado conorig en de los estud1os constitdel
sistema personalista. cionales estuvo o eficaz para vit la probleti . a del co trol
(33),
poder como recurs lla no es la finahdad Cien r su e erc c m abu s1vo
. a del Derecho
1 t1fic
En un sistema transpersonalista, el Derecho Constitucional entendemos que aqu
no ser el derecho de la libertad sino del autoritarismo. Podrn Constitucional.
manifestarse parcialmente expresiones de la libertad poltica o al se manifiesta tanto enYunsi sist ema
de la libertad econmica, pero la convivencia social estar sig Si el Derecho Constitucionsistema rans.prsonaliselta,logro de la fin
nada por la intolerancia, el resentimiento y el odio hacia todo personalista como en ,unmo la li
aquello que no concuerde con el criterio axiolgico supremo del lidad poltica de este homulti no se 1ent1c con
rgimen transpersonalista. bertad y dignidad del fica bre, deberan existir otros eledisc !lts a.co
'?eiplm
sistma transpersonalista, por responder a una idea pol munes que permitan tipi r la finalidad de nuestra
. Eldommante,
tica no guarda relacin necesaria con las tcnicas Analizando el contenido del Derecho Constitucionatan l, adver
instrumentadas por el personalismo, para acceder al gobierno. timos que el mismo estform integrado por un elemsuenttan o sus cial Y
En algunos casos puede ser consecuencia de la ruptura de un por diversos elementos deales . El ele:n:ento cialenapu nta
orde.n jurdico preexistente mediante el uso de la fuerza y vio a la reproduccin jurdica la idea poht1ca dom compue so
man te la
tos
lencia para detentar el poder del gobierno (31). Pero tambin se ciedad, mientras que losicas elementos formales estn uya apIca
puede concretar igual objetivo acudiendo al proceso electoral por la infinidad de tcnionalizcon stitucionles con , a la Idea
propio de un sistema personalista (32). cin se aspira a instituc d. ar, en la reahdad poht1ca,
Tales calificativos no importan una condena ontolgica para dominante en la socieda
los partidarios del sistema porque, en la medida que emanan de De ello se desprende queca,, mie ntras que la esencia del Derdel e
la idea poltica dominante en una sociedad y en un momento cho Constitucional es nia sercuasuslqutaniera sea la nat ura leza
determinado, apuntan al logro de un bien comn que se crista.- sistema poltico, su form erializar esa esenmcia, cial nte var ible n l.a
medida que pretenda mata poltica dominante con es deCir la mst.I
tucionalizacin de la ideaxiolgica. prescmdencia
de toda consideracin
Derecho Constitucional var an en
(31) El comunismo que origin la Unin de las Repblicas Socialistas So
viticas en Rusia, el rgimen fascista italiano o el autoritarismo castrista en
Las tcnicas o formas delstic
Cuba fueron provocados por la fuerza y sin acudir a un proceso electoral de
consideracin a las cara cter as de los pueblosa la reg a valo
, per o la
de la
racin que se realice delaella s deber adecuarse . uciO nal.
mocrtico.

eficacia para concretar esencia del Derecho Constit


(3) El rgimen nazi en Alemania, se instal en el gobierno como conse
cuencia de un prces? electoral iniciado en 1924 y que concluy en 1933. En
las eleccmnes legisl!ivas de mayo de 1924 y 1933, el porcentaje de votos que
La relacin entre mediostan y fines que presupone lael vali Derecho
Comumsta Alman (12,6%:12,3%}; 2) ;artido Socialdemcrata Alemn (20,5%- dez y
obtuVIeon los ca,ndidatos de los partidos polticos fue el siguiente: 1) Partido
Constitucional formal y sus cial, se vincula con
5) ;ar!ido vigencia del Derecho Constitucional.
18,3%):. 3) Partid? Democratico Aleman (5,7%-0,9%}; 4) Zentrum (13,4%-11,2%};
Aleman del Pueblo (9,2%-1,1%}; 6) Partido Nacionalista Popular Ale
man (19,5%-8,0%}; 7) Partido Nacionalsocialista Obrero Alemn (6,6%-43,9%}.
L?s acuerdos concertados por este ltimo partido poltico, dirigido por Adolfo
absoluta en 1 Rmcstag, el nombramiento de Hitler como canciller y su trgica
Httler, con dos arupaciones minoritarias, le permitieron obtener una mayora
(33) KARL LOEWENSTEIN, Teora de la Constitucin, p. 29, Ed.' Ariel, Barce
. lona, 1964.
secula: la diolu.cmn del parlamento, la concentracin del poder en la persona
de Hitler y el IniCio de uno de los sistemas polticos ms aberrantes del siglo XX.
32 GREGORJO BADENI 33
DERECHO CONSTITUCIONAL

El concepto de validez vara segn se aplique para su anlisis tan sobre un objeto comn, pero mientras que para la primera
u_n enfoque_iurdico o un enfoque sociolgico. El primero condi el poder se presenta en forma general, para el segundo se limita
Ciona la vahdez de las normas a su adecuacin al Derecho Cons al aspecto constitutivo de la sociedad global.
tituional fo;al, mintras que el segundo lo hace con respecto La realidad poltica y jurdica nos revela que una gran can
a la Idea poht1ca dommante, es decir, al Derecho Constitucional tidad de criterios polticos se han introducido en el mbito del
sustancial. derecho, y que un nmero no menor de criterios jurdico ha
Pero el hecho de que una norm responda fielmente a la fina
lidad humanista o transhumanistaadel penetrado en la rbita poltica. As como el derecho es la Insti
nante de su validez, no significa que ellasistem
nece
a poltico determi
saria
tucionalizacin de una idea poltica dominante en la sociedad,
da con el Derecho Constitucional vigente, es decirment e coinci
, con el orden
la poltica necesita imperiosamente del derecho ara.J?oder ser
expresada en una realidad social dotada de orgamzac10n.
po!tico. Un anlii.s elemental de la realidad poltica revela que
existen normas vahdas carentes de vigencia, como tamb En este orden de ideas, desconocer al Derecho Constitucio
mas que tienen aplicacin a pesar de estar desprovistas in de
nor
vali nal el carcter de parte integrante de la Ciencia Poltica, equi
dez jurdica o sociolgica. vale a negar la real naturaleza de su objeto, ya que es indiscti
Si la finalidad del Derecho Cons ional es la instituciona blemente poltico el ordenamiento de un Estado y de cualqmer
lizacin de la idea poltica dominantituc organizacin poltica global. La concrecin de ls le_Yes funda
de las normas constitucionales depetender en la sociedad, la validez
de su adecuacin a
mentales, que integra la esfera del Derecho Const1tuc10nal, debe
necesariamente considerar los efectos polticos que se derivarn
esa finalida, mientras que la vigencia estar supeditada a los de ellas, ya que la lgica jurdica abstracta es insuficiente para
c_omportamientos que se manifiesten en el curs o de la vida pol comprender y valorar la eficacia poltica de las instituciones.
tica, que pueden o no coincidir con las imposicio nes de las nor
mas que tienen validez. La poltica, como ciencia, tiene por objeto el estudio de los fe
Los conceptos de validez y vigencia se relacionan, a su vez, nmenos del poder en su amplia gama de manifestaciones. A su
con los conceptos de legitimidad y legal vez el Derecho Constitucional, como rama de aquella ciencia,
tucinal. La legitimida: que tiene raz idad socio
del orden consti
lgica y poltica,
se cupa de ese estudio en su relacin con las normas jurdicas
fundamentales y con la organizacin de la sociedad global. Por
proviene de la adecuac10n de la norma constituc ional a la idea tal razn es correcto sostener que el Derecho Constitucional sin
pJUolIdico
ftca dominante, mientras que la legalidad es un concepto la Ciencia Poltica es una fantasa (34), y que la Ciencia Poltica
mien: resulta_nte del ajuste de la norma particular al ordena sin la gua del derecho es un fantasma (35).
to normativo prescripto por la Constitucin.
Los estudios del Derecho Constitucional o de cualquiera de
las leyes constitucionales, desarrollados al margen de la poltica,
generan construcciones tericas que probablemente no guar
13. Relaciones con otras disciplinas
Existe una estrecha relacin entre Derecho Constitucional den relacin alguna con la realidad cotidiana. Son construccio
Y la Ciencia Poltica, a punto tal que, elcomo nes formales sumamente peligrosas para una sociedad que, en
integracin de amba disciplinas operada encons ecuencia de la definitiva, ser una unidad de experimentacin. La eficacia de
XX, las mismas constituyen una unidad o, si seelquie curso del siglo los estudios del Derecho Constitucional impone el deber de su
perar el marco estrictamente jurdico, teniendo en cuenta _que
mar que el Derecho Constitucional integra la Cienciare,Polt cabe afir
ica. gran parte de la actividad poltica debe ser encauzada, a los fines
Si el ob!eto _de la Ciencia Poltica es el poder poltico, el Dere
cho ConstituciOnal se limita a estudiar la estructuracin de ese
podr e una ciedad global polt
la Ciencia Pohtlca como el Derechoicam ente organizada. Tanto (34) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho
Constitucional, t. II, p. 304, oh. cit.
Constitucional se proyec- (35) CARL J. FRIEDRICH, Teora y Realidad de la Organizacin Democrtica,
p. 556, Mxico I946.
34 GREGORIO BADENI
35
DERECHO CONSTITUCIONAL

de su manifestacin, mediante formas jurdicas. Como corola Muchos problemas polticos tienen una profunda raz eco
ro, l solidez intelectual de los investigadores y cientficos cons nmica y, viceversa, conflictos de orden econmico aparecen
tltuCIO I_J-ale, deb _esta precedida por un conocimiento amplio frecuentemente determinados por los lineamientos polticos.
de la Ciencia Pol_ltica, sm caer en la simple especulacin que no Asimismo, no podemos desconocer la influencia decisiva que
puede ser sometida a una comprobacin emprica (36). han tenido sobre la organizacin poltica global los fenmenos
La relacin existente entre la Ciencia Poltica y el Derecho econmicos gestados por las relaciones comerciales de ndole
Constitucional fue precisada en la lista tipo de la Unesco elabo internacional.
rada en Pars en 1948. Con el propsito de superar las controver Sin embargo, es un error creer que la poltica est inexora
sias existentes sobre el objeto de la Ciencia Poltica, se resolvi blemente determinada por la economa. Prueba de ello son los
eumer las maerias que deban ser estudiadas por la Cien numerosos planes y concepciones econmicas cuyo fracaso no
cia Pohtica, considerando las coincidencias doctrinarias sobre obedeci a sus defectos tericos, sino a su desconocimiento e
ellas. inaplicabilidad frente a una realidad poltica determinada.
En la lista tipo de la Unesco se enuncian los siguientes gran
des tems d la ciencia poltica: I) Teora poltica: 1) Teora polti En las normas del Derecho Constitucional se encuentran es
ca 2) -hst ,na de las i_deas polticas. II) Instituciones polticas: 1) tablecidos los principios bsicos de todas las ramas de la ciencia
Constltc?on 2 Gobero central 3) Gobierno regional y local
, pubhca 5) Funciones econmicas y sociales
jurdica. En ellos encontramos expresados los grandes linea
4) Admmstracion mientos a los cuales debern adecuarse las legislaciones civil,
el gobre,ro 6) Instituciones polticas y comparadas. III) Par comercial, penal, administrativa, laboral, procesal, impositiva,
tidos pohticos, grupos y opinin pblica: 1) Partidos polticos militar, aeronutica y las restantes ramas del derecho. La fun
2) Grupos y asociaciones 3) Participacin del ciudadano en el cin de todas ellas, en el marco de una relacin de subordina
gobie:no y n la administracin pblica 4) Opinin pblica. IV) cin, es la de desarrollar los principios genricos del Derecho
RelaciOnes mternacionales: 1) Poltica internacional 2) Poltica Constitucional.
y organizacin internacional 3) Derecho internacional. La relacin que media entre el Derecho Constitucional y las
Entre tales tmas fueron incluidas la constitucin, el gobierno diversas ramas del derecho reviste particular importancia con
central, los gobiernos regional y local, la administracin pblica, respecto al Derecho Administrativo. El Derecho Administrativo
las !nciones econmicas y sociales del gobierno, los partidos tiene por objeto la organizacin y el funcionamiento de la ad
pohtlcos, los grupos y asociaciones, la participacin del ciuda ministracin pblica y la regulacin de las relaciones generadas
ano en _el gobierno y en la administracin pblica, la poltica por la actividad administrativa del Estado (37).
mternac10nal, el derecho internacional y otras materias sobre Sin embargo, la importancia de las normas del Derecho Ad
los cuales, en forma directa o indirecta, recaen los estudios del ministrativo en atencin a su objeto no significa que el Derecho
Derecho Constitucional. Constitucional resulte privado de su condicin de derecho bsi
La manifestacin del factor econmico en el curso de la vida co del cual se desprende la validez de las otras ramas de la cien
social es permanente y gravita decisivamente sobre las institu cia jurdica. Es as que, como la administracin se desenvuelve
ciones polticas. Tanto el Derecho Constitucional como la eco dentro del marco establecido por la constitucin y las leyes que
noma procuran satisfacer las necesidades del hombre en mbi se dictan en su consecuencia, los productos del Derecho Cons
tos de la convivencia social donde lo poltico se relaciona con lo titucional se imponen frente al Derecho Administrativo en una
econmico. relacin de subordinacin.
() SEGUN_DO V. LINARES QUINTANA, El incumplimiento de la ley y la re
volucwn mpnca, p. 16, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
Buenos Aires, Ed. La Ley, Buenos Aires, febrero de 2008. (37) MIGUEL S. MARIENHOFF, Tratado de Derecho Administrativo, t. l, p.
155, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires 1990.
36 G REGORIO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 37

Las caractersticas de esa relacin determinan que constitu ha co?du_cido,


nal, cuyo significativo desarrollo en el siglo XX constituciO
ya un grave error en un sistema personalista, la tendencia exis a veces, a pretender imponerlo sobre las normas na-
tente en el Derecho Administrativo que restringe y subordina la les.
libertad individual al propsito de concretar una administra El Derecho Internacional, como tcnica destinada a concre
cin eficaz del Estado. tar la paz entre las naciones y la vigencia de los derechos huma
Ello es as, porque el Derecho Administrativo no puede des nos, no puede ser concebido en coni.cto con el Derecho C_?ns
conocer que el Estado no es un fin en s mismo, sino un medio titucional de las sociedades democraticas, donde desempena el
para alcanzar los fines personalistas o transpersonalistas de la rol de una tcnica para la libertad.
sociedad. Si esos fines son los primeros, en tal caso todo el apa La paz, mediante la organizacin intenac!onal, y la liberad,
rato administrativo deber apuntar a la concrecin de esos valo- mediante la vigencia del Derecho ConstituciOnal personahsta,
res sin reducir el mbito del Derecho Constitucional.

son objetivos inseparables. Ello a pesar de que el Derech Intr


Se ha observado, con acierto, que
ques, el Derecho Administrativo tiendconfo
e a
rme a ciertos enfo
orden ar al Estado bu
nacional siempre ha estado a la zaga del De:e?ho ConstiUcio
nal ya que la concrecin de los grandes objetivos del pnmero
rocrtica y jerrquicamente, reduciendo al mnim est condicionada a la efectiva vigencia de los sistemas polticos
del Derecho Constitucional destinados a multiplicarolos los efectos
rganos personalistas. En efecto, la tutela dispensada a ls drechos hu
de control, aumentar las garantas constitucionales y desar manos se concret al amparo de normas constituciOnales que
la libertad del hombre. Frente a estos excesos, cabe concerollar bir al inspiraron a los sistemas personalistas, procurand ampliar su
Derecho Administrativo como el derecho del orden y del autori vigencia en los sistemas autoritarios bajo la modalidad de una
tarismo, y al Derecho Constitucional como el derecho de la liber suerte de derecho internacional.
tad (38) con responsabilidad. Sin embargo, los excesos de tales
enfoques no llegaron a transformarse en una regla general. De ello se desprende el error de considerar los problemas
Bien se ha dicho que un presupuesto ineludible del Estado de la paz y los derechos humanos con total despreocupacin
de Derecho es el sometimiento de la admin del marco de la necesaria libertad que ella requiere para per
miento jurdico y que, el Estado de Derecho seistrac in al ordena durar. Ello importa olvidar que la estructura jurdica de un sis
tado de Polica cuando los administrados estntransf despr
orma en Es
ovistos de
tema personalista democrtico tutela el cumplimiento de las
reglas del Derecho Internacional, siendo la T?-ejor garanta par
ecursos jurisdiccionales, ante un rgano independiente, para su vigencia y difusin. Sin embargo, en los sistemas donde est_a
Impugnar los actos ilcitos de la administracin que les acarrean firmemente arraigado el totalitarismo, el fracaso de sus consti
un dao en sus derechos (39). tuciones impuls a subordinarlas al Derecho Internacional me
La relacin de subordinacin no resulta solamente de la for diante legtimas declaraciones tericas que, lamentablemente,
ma en que deben ser estructurados los no responden a la idea poltica dominante.
nistracin, sino tambin de la forma en organ
que
ismos de la admi
ellos deben funcio Pero en el orden interno las reglas del Derecho Internacio
nar para preservar los derechos constitucionales
las libertades individuales con los intereses social,esarmoy
nizando
la funcin
nal que no son incorporados al mismo, estn subordinadas a
las normas del Derecho Constitucional de un Estado con poder
del Estado. soberano, que originan el funcionamiento de la entidad que s
U fenmeno similar se plantea con sujeto de las relaciones internacionales. Si no_ existe esa subordi
media? entre el Derecho Constitucionalmotiv o de la relacin que
y el Derecho Internado- nacin, es porque as lo establece el derecho mterno.
En el sistema constitucional argentino, las normas del De
(38) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Derecho Constitucional e Institu recho Internacional contenidas en los tratados o convenciones
nes Polticas, t. I, p. 257, ob. cit.
cio
internacionales celebrados por el rgano ejecutivo, sanciona
(39) LUQUI, ROBERTO E., Revisin judicial de la actividad admin
I, p. 3, Astrea, Buenos Aires 2005.
istrativa, t. dos por ley del Congreso Nacional y ratificados por el Presidente
11
1

39
38 G REGORIO BADENI DERE CHO CONSTITUCIONAL

de la Repblica, son parte integrante del derecho interno. Sus " ' en nuevas formvez
CIOn as de organizacin polticatem global. Formas.
normas podrn ser programticas u operativas, pero en ambos novedosas que, a su stitu, grav itan sobe. los co 'd?s d'que ' l-
mam
casos integran el derecho local con los efectos previstos en el ar s del Derecho Con cion al permitiendo, mclusive, s hacener
tculo 31 de la Constitucin Nacional. fgn momentoDer de la historia de la humanidlamted poda?
Sin embargo, y aunque se cumplan los recaudos formales referencia a un. echo Constitucional de grac10n o glo-
para la insercin de la norma internacional en el derecho inter balizacin (40)
no, la validez de la misma no est determinada por un acto in Los principios que emanan de l?s estudi?s del Derecho Conens
ternacional sino por su adecuacin a la Ley Fundamental. titucional determinan losascon temdos particulares que pres
De ello se deriva que si la clusula de un tratado se opone a la rdidecas.
tan las restantes disciplinulacjion Pero. eso n modo aluno
Constitucin, si no respeta el principio expuesto en su artculo significa que, en la form n de los aspe tales prmcip.lOs, se prescmdora
27, carecer de validez y deber ser declarado inconstitucional de la debida consideraci disciplinas. ctos socmles que conf
por los tribunales judiciales en el ejercicio de su funcin de con man el objeto de aquellas
trolar la constitucionalidad de las normas jurdicas aplicando el Con frecuencia, la intensidecuead de las conductas s?ciales que
principio de la supremaca constitucional. dan nacimiento, o son cons ncia de las mdahdad ctanes que
Constituye un grave error equiparar en abstracto las normas presentan la convivencia civil , laboral ? _mercanti, se proyClen
do
internacionales a las clusulas de la Constitucin o, inclusive, sobre el Derecho Con stitucion al mod ificando o mtrodu
subordinar estas ltimas a aqullas. Ello importa desconocer variantes en los principios gestados por este ltimo.
el carcter soberano del poder estatal, la divisin entre el poder Esa razonable flexibilidad deldioDeruna echo Constitucional, per
constituyente y los poderes constituidos y el principio de la su mite que se impregne a su estu modalidad dinmica Y
premaca constitucional que afirman la existencia internacional realista.
de un Estado como organizacin poltica global independiente. o efectuado en el seno del De
En igual sentido, consideramos errneo el criterio que nie A ttulo de ejemplo, el desarroll onalsimos, y en el J?erecho
ga al gobierno local la potestad poltica de dejar sin efecto a un recho Civil sobre los derechosnatipers vas electorales para la mtegras
tratado o convencin internacional. En forma expresa o tcita, Comercial acerca de las alterios, ha inorporado a los dato
mediante un acto de poder, el gobierno local est facultado para cin de los rganos societargran lossido d10s del Derecho Cons
dejar sin efecto, total o parcialmente, las clusulas de un docu que, sobre el particular, inte las tantestuas muestras que presenta la
mento internacional en el mbito del derecho interno. Esto es titucional. Se trata de una de
as, en tanto est ejerciendo un poder poltico que prosiga dis interdependencia cientfica.
frutando de entidad soberana. 14. Metodologa del Derecho Constitucional
Esta conclusin no es esquemtica. Ella reviste racionalidad El Derecho Constitucional, como disciplina cientfica que
a comienzos del siglo XXI, debido a que la organizacin polti integra la Ciencia Poltica, aborda el conoc_imnto de ls. fen
ca global en las naciones prosigue siendo el Estado. No importa menos constitucionales mediante su descnpc10n y anhsis que
desconocer el proceso de integracin o globalizacin que se de conducen en una etapa posterior, a la formulacin de conclu
sarrolla en ciertas reas mundiales, y cuya gnesis tiene natura siones mediante la emisin de juicios de conocimiento.
leza econmica.
La libre circulacin de los productos y servicios siempre ha Los juicios de valor, con los cuales se atribuyen cualidads
sido el factor desencadenante de la formacin de mercados que a dichos fenmenos y que no estn precedidos por un estud10
superan los lmites geogrficos de los Estados, provocando la
aproximacin de ellos. Esa especie de comunidad econmica
procura expandirse y, simultneamente, busca su consolida- (40) ALBERTO A. SPOTA, Globalizacin, Integracin y Derecho Constitucio
na!, LA LEY, 1999-A, 905.
40 GREGORIO BADENI
DERECHO CONSTITUCIONAL 41
analtico de los mismos, no son expresiones propias de un co
nocimiento cientfico. Son ples estimaciones u opiniones no cuales, previa seleccin de ellos en funcin del objeto de anli
verificables que, por no sersim
resu tes de un estudio cientfico, sis, se aplicar el razonamiento.
no llegan a adquirir la categora ltan
de juicios de conocimiento. El primer paso que debe dar el investgador reside en la ob
El empleo riguroso e intensivo de la metodologa en el De tencin de la mayor cantidad de datos posibles referenes a_l tema
recho Constitucional, est dirig que aborda. Los estudios desprovistos de la neceana busque
cimiento amplio y certero sobreidola areal la obtencin de un cono
idad poltica e institu da y observacin de los datos y hechos de a re,aIdad, reducen
cional, mediante la aplicacin de diversas el anlisis sistemtico a un razonamiento filosofico Y abstracto
mtodos. Conocimiento que, muchas veces,tcn pue
icas, enfoques y basado solamente en las experiencias subjetivas del pensador.
con los valores o aspiraciones del investigador. de no coincidir En tales casos, los estudios y conclusiones que se omulen ca
Si bien el empleo de los elementos metodolgicos no cnfigu recern de utilidad prctica, sern difcilmente venficables Y su
ran una novedad en los estu carcter cientfico ser sumamente relativo.
desarrollo experimentado endios las
del Derecho Constitucional, el Claro est que la bsqueda y observacin de datos no agotan
orientaciones metodolgicas, destltim
aca
as dcadas por las nuevas la investigacin. La recopilacin de datos que no est acopa
ben presentar los estudios en materiaelderigo r cientfico que de ada por la seleccin resultante de un enfoque y el razomien
nal para que sus conclusiones tengan, porDer lo
echo Constitucio
men os, un relativo to metodolgico, conduce a resultados meramente empmcos de
grado de seriedad y certeza. tipo cuantitativo, que son insuficientes para dar sustento a los
La naturaleza particul juicios de conocimiento.
plejidad de su contenido yarladel
imp
Derecho Constitucional, la com
Entre las tcnicas de investigacin, que pueden ser cualita
ticas que resultan de su estudio, orta ncia de las soluciones prc tivas cuantitativas, podemos mencionar las encuestas, las es
juicios de conocimiento est precimp onen que la emisin de los 0

edid tadsticas la observacin directa o indirecta de los hechos, los


cin del proceso metodolgico que, tana por la rigurosa aplica documenos, las entrevistas, las tcnicas matemticas Y cual
cos, puede ser dividido en tres etapas. slo con fines didcti quier otro procedimiento til para conocr y acmlar los datos
En forma genrica, recibe el nombre de proceso metodolgico y hechos relacionados con el objeto de la mvesttgactn.
el camino o conjunto de procedimientos a que se debe ajustar De las tcnicas cualitativas, la observacin de los hechos de la
estrictamente el investigado realidad es la que usualmente aplican los investigadore.s, aunque
tudio por medio del razonamrient para aprehender el objeto de su es
no necesariamente de manera excluyente. La oservcin I_>Uede
conjunto de tareas intelectuales, o.est
En su carcter de proceso, de
ser directa o indirecta y, en ambos casos, extensiva o mtensiva.
que son: la tcnica metodolgica de com inve
puesto por tres etapas
metodolgico y el mtodo propiamente dichstiga o.
cin, el enfoque La observacin extensiva es la que se aplica sobre unidades
En el curso de la investigacin no resulta necesario ni con de anlisis amplias, procurando obtene.r, daos qu sirven como
veniente agotar alguna de esas etapas para introducirse en la si muestras representativas. La observacmn mtens1v, cuyo g:a
guiente. Muchas veces el investigador debe desandar el camino do de verosimilitud suele ser superior al de la antnor, se ahca
recorrido para completar los datos obtenidos o para verificar su sobre pequeas unidades de anlisis que tornan mnecesana la
seleccin. Lo importante es prescindir de esas etapas y orde tarea de acudir a las muestras representativs. .La obser:'acin,
nar el acceso al conocimientno o cientfico.
ya sea extensiva o intensiva, se puede matenahzar .medmnte el
anlisis de documentos en los cuales aparecen refleJados los he
chos o mediante una observacin directa de la realidad con. la
ayuda de encuestas, entrevistas, cuestionarios u otros mecams-
15. Tcnica metodolgica de investigacin
mos similares.
La tcnica de investigacin es el procedimiento metodolgi En la observacin directa extensiva, la tcnica ms difundida
co que se utiliza para obtener los datos de la realidad sobre los consiste en las encuestas por sondeo de opinin, mediante las
42 G REGORIO BADENI 43
DERECH O CONSTITUCIONAL

cuales se determinan las caractersticas de una parte de la uni la computadora, que la proce sa, traduce y sis.tmatiza, sobre
dad de anlisis que, como muestra, luego es extendida a toda la una programacin adcuada: perutlendodeabord
fa base deigaci .ar
unidad. Su validez est condicionada a su aplicacin constante la invest un
n de todas las cualidades 1agmables o de los
debido al dinamismo de la vida social y poltica.
SlS-

tema especl'fico La ampliandifusi n que t1ene el emple.


En cambio, en la observacin directa intensiva los procedi programas de computaci en el campo de las mvestlgaCl.ones

.

mientos ms corrientes son las encuestas y entrevistas globales olticas y del Derecho Constitucional, ob.edece a que _med1nte
o completas de la unidad de anlisis, que desembocan en medi !las se amplaenta
considerablemente el honzo ne de la mvesga
ciones mucho ms precisas de las actitudes y opiniones. cin, se acreci su certeza y se reduc e sens1blemen el tiem
Las tcnicas cuantitativas, que se basan en las matemticas, po requerido para seleccionar Jos datos y la formulac10n de las
consisten en la obtencin de datos o hechos que son susceptibles conclusiones.
de ser agrupados y cuantificados para efectuar la comparacin
de las cifras resultantes. En tal sentido, resulta aceptable con 16. Enfoque metodolgico
cebir a las matemticas como el estudio racional y lgico de las Una vez que el investigador obtuvo tod s los datos Y hechos
relaciones simblicas, considerando los sistemas integrados por posibles sobre el tema objeto de su estdo, corresponde que
la combinacin lgica y armnica de los smbolos cualitativos y aplique sobre ellos un enfoque metodolo1co. E enfoque con
cuantitativos. siste en el procedimiento empleado por el mvestlgador para se
La cuantificacin es sumamente til siempre que no con leccionar los datos y hechos obtenidos mediante el uso de las
duzca a los excesos de la cuantofrenia. Muchas veces nos en diversas tcnicas de investigacin.
contramos con obras aparentemente cientficas que en rigor no El fenmeno poltico se exterioriza en una variedad infinit
son tales, ya que constituyen una simple acumulacin de gran
cantidad de datos y hechos traducidos a cifras, pero carentes de de matices y cualidades que son reflejdas por los datos obem_a
toda sistematizacin y ordenacin lgica. dos. De esa amplia variedad, al investlgaor soamente l.e mte
resa una parte de ella, cuya seleccin sera realizada ahcando
Pero, sin perjuicio de condenar los excesos a que puede con un criterio particular de acercamiento al tema de estud1o que se
ducir la cuantificacin, debe reconocerse su utilidad para la in denomina enfoque metodolgico.
vestigacin. Los enfoques son procedimientos aplicarecib dos para seleccionar
A ttulo de ejemplo, cabe citar a las estadsticas, que facilitan los datos de la realidad que, usualmente, mac10. el nomb ;e de
la exposicin y comprensin de los hechos polticos, as como mtodos. Sin embargo, esta ltima denom n result a . mco
tambin a los estudios comparativos sobre las variantes que se rrecta, porque los enfoques son criterios dopta dos r el mves
producen en el resultado de las encuestas con el transcurso del tigador para encarar el estudio de los fenom enos poht1cos desde
tiempo. Asimismo, los cuadros y diagramas en que son agru un punto de vista determinado, aunque no para formu.lar. con
pados los datos facilitan la comprensin de los hechos y hacen clusiones. Los enfoques son las vas de accesoenalunconoc 1m1nto,
visibles las lagunas que ofrece la documentacin y que pueden independientes del propsito de articul arlas proces o mte-
pasar desapercibidas en una exposicin literaria. Pero, reitera lectuallgico (41).
mos, la utilidad de esta tcnica est condicionada a su aplica Los enfoques conducen a la seleccin deceso los prolemas Y da
cin dinmica debido a los cambios constantes que se operan aluden al pr rac10 al qu se
en las valoraciones sociales. tos, mientras que los mtodos de la
J_Imvest lga-
aplica sobre ellos para arribar a las conclus10nes
Con relacin a las tcnicas cuantitativas, merece ser desta cin.
cada la importancia del desarrollo de las tcnicas de la com
putacin. Ellas estn condicionadas a un eficiente proceso de
comunicacin entre el hombre que suministra la informacin (41) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho
Constitucional, t. II, p. 343, ob. Cit.
45
DERECHO CONSTITUCIONAL

sa
GREGORIO BADENI
do sobre el_ emprismo y lao cau
44

Los enfoques, a diferencia de los mtodos, son numerosos. El enfoque histrico, basa uyen el rac1?nahsmo comlosfact or
Pero son escasos los empleados usualmente para el estudio de lidad determinista que excl amiento socml, es otro de o Con enf
los problemas constitucionales. desencadenante del comport eso metodolgico del Dermae ech sti
ques utilizados en el proc que la historia es la gran expstr a de_ la
Entre ellos cabe mencionar el enfoque jusnaturalista, que tucional. Considerandoque mul. aci.n de las _
ene nc1as
aborda la seleccin de los datos de la realidad con un criterio sabidura' se concluyed conlatraacu ' d_e 1os er:ores. del
erac10n
valorativo basado sobre los principios del derecho natural. El ser otorga cierta segurida visiilidalad.re1t
En este sentido, la h1stona es
humano tiene evidentemente fines que responden a su constitu pasado, debido a su pr nc1a humana .
cin natural y que son los mismos para todos, as como tambin testimonio de la expene
disposiciones que conoce mediante la razn y que lo inducen a El enfoque jurdico se condicacentra en la seleccin_ e todo s
cumplirlas para la concrecin de aqullos. Esto desemboca en los fenmenos de la vida jur y de los hechos pos1t1vos que
la conviccin colectiva de que existen principios superiores al los representan. Est com puesto por el anlisis jurodico de ls
derecho positivo y que las leyes humanas deben adecuarse a la elementos lgicos de la rela cin jurdica, tales com lascc?onJU tl
naturaleza de las personas para ser razonables y justas. tuciones, leyes y sentenciass judi ciales, y por a costr ?0s Y
El enfoque jusnaturalista cuyos antecedentes sistemticos rdica que ordena aquello elementos para mfenr prmc1p1
ms remotos se encuentran en el pensamiento griego, presupo conclusiones.
ne la existencia de ciertos principios superiores que no han sido son tan adep_t?s la generaliicul
El enfoque jurdico, al cual dere ad de
forjados por un acto volitivo del ser humano, y que ste admite quienes cursaron estudios decon unchodobposl o,
tl _ tuvo part ar
se deben imponer al derecho positivo. Platn, y ms especfi obet1vo. Otorg_
difusin durante el siglo XIXstitucionales leY dota ar ob
camente Aristteles, distinguieron la existencia de dos rdenes jetividad a los anlisis con iante una estn. cta sbo r de sgurdad a
normativos. Un derecho natural que es universal y al cual, a ve las relaciones sociales medjuristas fueron proclivesrdm a1n de
ces, se le atribuye carcter divino, y un derecho positivo local ellas a la ley. Prestigiososeste enfoque. Entre ellos, aabe aphcr, de
creado por el ser humano. La legitimidad de este ltimo est manera casi excluyente, , Vittorio Orla do, Santl oma c1tar a
condicionada por su adecuacin al derecho natural. Georg Jellinek, Paul Labandna, y hasta mediados del s1glo XX, no Y
La concepcin humanista del derecho natural fue incorpo Hans Kelsen. En la Argentienfoque jurdico bstruy el cabal cola
rada al clsico derecho romano designando a un producto que aplicacin dominante dellas relaciones socm ? les vmculadas con
no es fruto de la obra racional del ser humano. Concepcin que nocimiento cientfico de iones (42), aunque no necesan_ ante
fue recogida por Santo Toms de Aquino y por la escolstica. La la conformacin instituc . Lo expuesto no Imp . orta dscahcar
ley natural no es fruto de la racionalidad, aunque se accede al en el mbito jusprivatista s su uso excluyente por el mvestlga-
conocimiento de ella mediante la razn. Es una proyeccin de la el enfoque jurdico, pero
ley eterna que est inserte en la mente humana permitiendo que dor.
pueda discernir aquello que es honesto y ticamente bueno. centra la inestiacin de Der
El enfoque sociolgico constiga e
inve cin sociOlgica, con
cho Constitucional en laplem side ran
Los cuestionamientos formulados a la pretendida universa do que el derecho es sim ente una man ifest acin de la vida
lidad del derecho natural y los embates del relativismo, no fue
ron obstculos para el desenvolvimiento del jusnaturalismo y su
concrecin prctica. Tal conclusin resulta de los esfuerzos que de comien o de la dca?a
(42) Segundo v. Linares Quintana fue, a partir s en prop1e1ar
se realizan para incorporar conceptos ticos en el derecho posi del 50 del siglo XX, uno de los artfices ms desta cado
ia que p
el pluralis
':'tan ?tros
ese
tivo; en la formulacin de ideales que permiten valorar el dere
rtanc
mo en materia metodolgica destacando la impoad de los constJtuc wnahstas,
enfoques. A esta lnea se adhiriero n la generalid
cho positivo las limitaciones impuestas el poder soberano de los _
B1dart Cam pos, J rge Vanos
tales como Alberto Spota, Jorge Aja Espil, Germn ri, Alberto Rodn?guez Gala, n
Estados; y en definitiva, la intensa preocupacin por reivindicar si, Humberto Quiroga Lavi, Juan R. Aguirre Lana
los derechos humanos. y Carlos Muiz, entre otros.
46 GREGORIO BADENI
DERECHO CONSTITUCIONAL 47
social. Consiste en la observac anlisis y comparacin de los
datos de la vida social en su conjin, do a un plano secundario los hechos, las ideoloIdeol as e intituio
nar las leyes a que responden lasunto , para luego poder determi
relaciones sociales. nes Sus artidarios consideran que los hechos, gas e.ms-

Destacados cientficos fomentaron el desarrollo de este en tituion! no generan comp_ ortami ntos h :: :
foque. Augusto Comte, Max er, Luis Gumplowicz, Len creativos, sino q: ss ; gac pol ica ase a
Duguit y Maurice Hauriou, entrWeb porta1es conduc s esti in t s
idneo para la comprobacin dee los otros, elaboraron un enfoque nutren en el comportamie nto poltico, necesanaente, el enfo- .

. .
que 1mporta una cons1deracin conjunta de la ps1cologm social,
del enfoque jurdico. La tcnica de lahech os sociales al margen
.

obse
datos, inclusive de carcter histrico, referente rvacin para obtener la sociologa y la antropologa cultural.
s a los grupos so
ciales permite, mediante el razonamiento, cono El carcter complejo del enfoque determina una itensa in
las conductas colectivas que no dependen ni puedcerenelsercurs o de
altera terdependencia de la teora y l ivestiai: C::r;f-
dos por comportamientos individuales. empirismo cientfico que se d1stmgue e r c .entl t
El enfoque poltico parte de idea de que el Derecho Consti vo de los hechos. Precisamente, ese empirismo . y'filaco,expre per
tucional resulta del efectivo funclaiona mite identificar uniformidades en el. proces,o. pohtlco
estatales y slo en mnima parte del mien texto
to de las instituciones
de una constitucin. sin de reglas generales sobre la accin pohuca.
Es una reaccin contra el formalismo jurdico, Entre los enfoques metodolgicos cabe incluir a l teoa
sercin de elementos sociolgicos, histricos yque valo
propicia la in
rativos para de los juegos, aunque su carct er de tal suele ser
. c o me o.
estwna
la caracterizacin del bien comn como objetivo fund Ms ' ue un enfoque, se tratara de un procedimient . l-
de toda sociedad poltica global. En el marco del dinaame mism
ntal
do1ogl' \o a travs del cual se podra n formul ar leyes Clentlf
institucional, conduce a la seleccin de los hechos polticos cono cas merced a la aplicac,in. de alguno de los enfoqu es. Fue ex-
prescindencia de su regulacin legal. p c 1944 por John von Neumann
Tambin podemos mencionar al enfoque econmico, que
:: og::r: : =udio de uos los conflictos de nte-
selecciona los datos polticos prov eses que se producen entre los individ Peroy su grupo soales
produccin. El enfoque positivista,enie que
ntes de las relaciones de
aspira a la comprensin expresds 1 :'hito de le economa. aphcacwn se
de los fenmenos constitucionales tal com o se presentan en la :-
extend10' m e i mente al . anlisis de los conflictos polti
realidad y excluyendo todo criterio valorativ o. El enfoque del cos, militares y de los que se suscitan en as re 1 ladones inter
comportamiento poltico que, a travs de la aplic nacionales.
de los enfoques sociolgico, psicolgico y antropolaci gic
n conjunta
o, procu La teora
ra encontrar uniformidades en las conductas de los grup os so .a de los. juegos
. , a losintegra la categora de los jueg s de
juegos de azar, pues el factor eter-
ciales que producen las estructuras sociales, las institucio nes, :f ::lo reside en le habilidad de ,los protgo-
las ideologas y las leyes. nistas ue participan del juego. El marco de la teor.l de los JUe
El enfoque del comportamiento poltico tuvo y tiene parti gos esdt integrado por tres elementos: la inforaCion que cda
cular gravitacin sobre el dese u ador posee sobre su adversario, las alternativas ue pe an
nes polticas y constitucionalesnvol vimiento de las investigacio
con rsentarse en el curso del juego y ya consideralo,q. seJ
cientfico y desprovisto de matices espeuncula criterio esencialmente
tivos. Formulado en 1 ento de adoptar una dec1s1on y la formu acwn
1908 por Arthur Beatley en los Estados Unidos de Am =ta:;:con cierto grado de flexibilidad; el onociiento de
sometido a un brillante desarrollo por los integrantes derica,la lla fue las. re glas del juego que, incluso, pueden raduc.lrme n .a ausen-
mada Trinidad de Chicago, formada por Charles Merriam, Ha d reglas donde la regla ser la inexistencia de hmltes para
rold Lasswell y Thomas Smith, y sus discpulos. tac ionar de los jugadores; y la determinacin de a conucta
El objeto del anlisis emp y terico de este enfoque reside a seguir para obtener un resultado satisfactorio, que mcl v e
en la conducta de los gruposricosociales y de las personas, relegan- puede reflejar n la de:rota que le ocasione la menor cantla e
perjuicios pos1bles al JUgador.
48 GREGORIO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 49

ediante a teora de los juegos se puede ofrecer una expli


caCio lidades fsicas o mentales, adquiridas en la vida social o here
n para c1ertos comportamien
para el anlisis de tales conductas.tosSinsocia
emb
les o un mecanismo ditarias, como pueden ser la paranoia, la disfuncin sexual, la
no es sencilla. E dinamismo de la vida sociaargo l y
, su aplicacin
poltica impi
atrofia total o parcial producida por ciertas enfermedades, el
consumo de alcohol o de estupefacientes. Son factores que aca
de, con frecuenc1a, la manifestacin de una relativa rrean alteraciones en la personalidad de los individuos que son
y uniforidad en las reglas de juego. Por otra parte,estab com
ilidad
o las descriptas por la psiquiatra, incluyen? a cie;os fenmenos de
reglas de JUego se pueden modificar durante el curso del proc e relevantes consecuencias en la actuac10n pohtlca como pueden
so poltico sometido el anlisis, la posibilidad de poder predecir ser la frustracin, un arbitrari? nivel de auoestima, la depresin
razonablemente el resultado del juego se reduce sensiblemente. o los arrebatos que trae apareada la eufona.
Otro enfoque sumamente
nte, d escasa plicacin enimpo el
rtante aunque, lamentable
mb
En el marco de una visin realista, los partidarios de este en
htlcos latmoamencanos, consiste en laitopsico de los cientficos po
patologa poltica.
foque afirman la necesidad de conocer cules son los fctores
subjetivos que impulsan a un individuo p.ara poer exphcar .las
Desarrllda por Hrold Lasswell (43), uno de razones que lo impulsan a afiliarse a una 1deologm ? un partido
de la Tnmdad de Ch1cago, se concentra en el estulosdiointeg rantes
de las ma poltico. Cules son las necesidades que busca. satlsacer, o, los
nifestaciones polticas de la personalidad humana acud complejos de los cuales se lera, adopta_udo ,cierta Ideologm o
las tcnicas del psicoanlisis. Mediante la tcnica de laiend oa
integrando cierto grupo pohtlco. Esto sena, a.si. porq_ue, freuen
vista polongada a protagonistas polticos activos, se procentr uran
e
temente' esa decisin no responde a un anahsis rac10nal smo al
determma los factores que influyen sobre sus actitudes, para
luego relac:10nar!as con las biog rafas de personas determinadas
rechazo subjetivo motivado por el odio, e desprecio, la envidia o
el simple deseo de integracin. Pero, iCUales son las ausas que,
J? oder prever cules ern los contenidos de

htlca por la grav1tac1.0n las conductas po en cada caso concreto, determinan un comportamiento deter
de tales factores. Se aspira a presenta minado? (44).
una t1p ologa d los individuos en funcin de sus patologas, quer
perm1ta predeCir sus reacciones conforme a los estmulos que Entre nosotros los analistas polticos no han acudido a este
en ellos puedan generar determinados fenmenos polticos. enfoque que requ'iere cierta complementacin interdisciJ?lina
Lasswell aceptaba la convenie de analizar las institucio ria. y tal falencia se produjo pese a que contamos con ciertos
ns para acceder al conocimientoncia de la vida poltica, pero enten
antecedentes, por cierto rudimentarios, de ste e?foque resul
tantes de los estudios llevados a cabo por }ose Mana Ramos Me
dm que corresponda aadir el cono
personales sobre ella que, en algunoscimicaso
ento de las influencias
s, puede configurar la
ja (45).
causa de la accin de los rganos gubernam entales. Particular Este autor, en su obra publicada a fines del siglo XX, detaca
mente, cuando esa influencia proviene de lder es o personalida ba la utilidad de profundizar el estudio de las neur.osis de cierto
des carismticas. actores de la poltica a fin de poder conocer y exphcar el por que
de algunas de sus decisiones. Deca: '.D_e 9u natur:aleza era esa
Una de las variantes de la psicopatologa poltica consiste en fuerza irresistible que arrastraba al suzc1dw al Almirante Brown,
la tipificacin de los desrdenes mentales que se puedan detec el viejo paladn de nuestras leyendas martimas, que pblaba su
tr los protagonistas polticos, aunque en modo alguno ello mente de perseguidores tenaes que enenenaan el azre de us
s1gmfica que se los pretenda presentar como insanos o seres pulmones y amargaban los d1as de su vtda? Como se produc1an
disminuidos en sus facultades mentales. Pero s constatar que .
en el doctor Francia los fuertes accesos de aquella negra h1pocon-
todos ellos, en mayor o menor medida, presentan anomalas o
deficiencias determinantes de sus comportamientos. Anorma- (44) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, El incumplimient de !a ley Y fa revo
lucin emprica, p. 63, Academia Nacional de Derecho y Ciencms Socmles de
Buenos Aires, Ed. La Ley, Buenos Aires agosto de 2008. ,
(43) HAROLD LASSWELL, Psicopatologa y Polftica, Ed. Paids, Buenos Ai (45) Jos MARA RAMos MEJA, La r:eurosis de lo hombres celebres en la
res, 1963. historia argentina, Ed. La Cultura Argentma, Buenos Aues 1927.
1' 1
l
51
DE REC HO CONSTITUCIO NAL
50 GREGORIO BADENI
reconoC'dl o med1cos coPsiq
Aade Marietn' an uiatra' que "Este

dra, que rodeaba de sombras su espritu, acentuando tanto los a los ciudadano mo personas con de-
tipo de lderes no tom ba
Porque el psicpata siempre tra
rasgos de su fisonoma de Csar degenerado? Cul era la fobia rechos, ls tman como cosas curso diga todo lo contrario. La
s dis
oculta que animaba la mano de la Mazorca en sus depredaciones ja para sz mzsmo, unque en onal
. Carece de la ha.bilidad emoci
interminables, que pona en movimiento el cuchillo delfraile Al gente es un mero mstrumento .
tt : J ::;, ;e:/ q ers on a no rm al
dao, la lanza de Facundo, la pluma de Juan Manuel de Rosas en de la empata, q e a P0 polt ico
sus veladas homicidas?". e el. l der
de ponerse en e g. . que estar a su ser w; personas,
vzc
La aplicacin rigurosa de este enfoque puede ser de gran uti con estas caracterzstzas tzenen ar l ntades. Utilizan el di-
lidad para ofrecer respuestas cientficas a innumerables episo :
dinero, la famosa caJa, p ra co'!"

f,{', :;
p e usan la coercin. La
dios o situaciones polticos. Permite, tal como se ha hecho sobre o un eleme nto e pr

nero com . . . la va
atzco tzpzco es. como doble o ?
la base de entrevistas personales y los testimonios result\}ntes de pregunta del accionar psicop
, con un plan, con un subsz
o
z "
los juicios sustanciados ante el Tribunal de Nuremberg, desen go

car

de l otr o? co n un
ta .no acepta 1
lun tad
traar con cierta certeza las razones del surgimiento y desarro Pro si ue Marietn se ala nd o qu el psi cpa
do coo sal
llo del nazismo en Alemania. Permitira conocer y tipificar las
personalidades de Stalin en Rusia, de Castro en Cuba, de Chaves tranqunfdad pues:l "l necesita la criszs. Ser reconocz
no tiene papel No la soporta.
Por eso as so-
:s por polticos d estas caractersticas viven
n
fer:d! 1Jsis!r:" (46
de
en Venezuela, de Yrigoyen y Pern en la Argentina -e incluso
de una personalidad tan sugestiva como la de Nstor Kirch ). ..
,
ner- y de tantos personajes que gravitaron sobre el desarrollo crisis en cri
demos aseverar que su s ide as sea o :
poltico de los pueblos. Tambin permitira conocer los factores No po : a
desencadenantes de los llamados crmenes de lesa humanidad cientfico, porque noennosqconsta. Pero, deor Lasswell Probable-
mediante el anlisis de sus autores, as como tambin de otros la importancia o et ipera el mterialismo,
fenmenos como el populismo, la xenofobia, la discriminacin mente, Y comopse 1co
. log 1co
;r s sn de gra da do s al niv el de triviales 1!
racial, y en definitiva, los innumerables y aparentemente irra los fen om enos
,

cionales conflictos y enfrentamientos armados que se producen epifenmenos. . 1


entre diversos grupos sociales.
Entre nosotros, este enfoque no tuvo mayor difusin. Ni los
n
po ::os:los
n: 1:I ::i::!i 1
psiclogos interesados en analizar los fenmenos polticos, ni
los analistas de la Ciencia Poltica se esmeraron por enriquecer
sus estudios con un enfoque interdisciplinario que redujera los
multnea de tod resta: s qpleta del fenmeno
enfoues,. procura otgacar vsus matices jurdicos, poltico,
con.stituciOnal aaz lemente, el mas
1
riesgos de incurrir en conclusiones subjetivas. sociales, econon;IOcoY sdifhistricos. Es, indudosablos enfoques m
perfecto, compleJ 1. dcil de ap licar de tod siones reduCl-
Sin embargo, leyendo las opiniones vertidas por Rugo Marie fi a cia de las dim en
tn, en el curso de una entrevista, fcilmente se percibe la im todolgicf;f; =s; d la integ . . racin armnica de un
das de su .
portancia de este enfoque. As, el autor dice "una caracterstica
bsica del psicpata es que es un mentiroso, pero no es un menti
grupo interdisciplinario de invesugaciOn.
roso cualquiera. Es un artista. Miente con la palabra, pero tam
bin con el cuerpo. Acta. Puede, incluso, fingir sensibilidad. Uno mtodo
17. El
le cree una y otra vez, porque es muy convincente... El psicpata
la seleccin de losno
Una vez efectuadaaci . datos y hechos beoJ
ues me o
dos mediante la aplic n de uno o va s enfoq
no larga el poder, y mucho menos lo delega. Quizs usted recuerde
a alguno as. Otra caracterstica es la manipulacin que hace de
la gente. Alrededor del dirigente psicpata se mueve obsecuente
gente que, bajo su efecto persuasivo, es capaz de hacer cosas que 9.
de otro modo no hara". (4G) La Nacin, 14 de enero de 200
53
AL
52 GREGORJO BADENI DERECHO CONSTITUCION

. da s co n u de lo s mtodos el
, a la aplicacinion
gicos, el investigador procura sistematizar tales elementos para s ob tem
clusione , a los r su as logrados mediante la inducc ,
formular conclusiones. Para ello, acude al razonamiento lgico restante. s1, acudir a a deduccin para constatar la razona
mediante el procedimiento de la deduccin o de la induccin. es convementeprimeros. Pero no noenfrentamos con un nuevo
Se trata de la tercera etapa del proceso metodolgico, que es la bilidad de los eventual ente, n anlisis compainrativo de
aplicacin del mtodo propiamente dicho. m t odo sin o, as p o deduccin e indu de uno
cc
las conc lu sione s p od uc id
: o entre dos ormas de razonar que pueden,
El mtodo deductivo consiste en considerar los elementos para tiv
anlisis com a iguales resultados.
generales para formular conclusiones particulares sobre la base no, conducir
de la especulacin.
El mtodo inductivo consiste en considerar los elementos lismo y Estado de
Derecho
particulares seleccionados con el enfoque para formular con 18. Constituciona
for m a de m a l-
.
clusiones generales sobre la base de la observacin. nc ep .
Clo , n de l Es ta d o d e De re ch o, co m o ta,
La co r est.atal .opestalada llamado Estauela do de Polic
El primero se desenvuelve en el plano de la abstraccin, im festacin del ode n doct nnan a orm p or la Esc Alemana
pulsado por la fuerza de la creatividad intelectual. El segundo se es una cre acio
basa sobre la realidad y la observacin particular, guiada por la del Derecho Constitucional.. . fu e de sarrollada en
experiencia del investigador que, a travs de las uniformidades tru cc in do ctn na na
Esta cons von Mohl y, Y J u ella toda la actividad ur d ica
detectadas, formula principios de carcter general. 1832 por Robert (47
s ) r : ; s j rd i as dictadas por el

Tradicionalmente, y con acierto, Platn ha sido presentado estatal se deb e adec ar a l no rm as no se limita a
como el precursor del mtodo deductivo, y Aristteles del m Esta do. La obhg atone d de ta les
. nde al Estado' cuyo desenvol-
Propio . cul ares, Sl no qu e se ex ue
todo inductivo. El primero, partiendo de principios generales y los partl
de be co nc re ta rse en e1 m ar co de la ley y nunca fuera
de la abstraccin, formul su esquema de la polis ideal en "La vimiento
Repblica". La razonabilidad de sus conclusiones fue obra de su de ella. . . fue e de
, tco
nd
talento singular, aunque la concrecin prctica de ellas impone perseg u d o p r es te en fo qu e ju
una elevada cuota de autoritarismo. El segundo, sobre la base de El propsito a l s erec d los hombres para que ellos
hechos histricos, sociolgicos, la observacin y las experiencias dotar de seguridataduraltza _o dos a ta de un ejercicio abusivo del
resultantes, arriba a conclusiones generales que, en una etapa no fueran desnmo tal, se opone a la ley.
posterior, permitirn establecer su viabilidad prctica en cada poder que, co in completa en nd cuan-
caso concreto sin aspirar a imponer coactivamente una solucin ba rg o, es ta co n:c ep ci n re su lt
Sin em
perso h a d 1 va lor es qu e se prete an
predeterminada. to al co nteni do ?n l E:tao de Derecho. En efecto, esa
pr es erva r co n la cr ea cto a id ea po ltica dominanal- te
Si bien la generalidad de los investigadores de los fenmenos ra for m al, de sp ro
rts ta d e un
constitucionales utiliza ambos mtodos, aunque otorgando pre estructu poda translo; rmar en Estado de Derecho a cu
ferencia a alguno de ellos, el mtodo inductivo es el que mejor se p er.sonalista, cuyo accionar se adecuara a la ley.
adecua a los requerimientos provenientes de una investigacin qmer re'gimen to cons tlt . ats ta,
. uc10n
social que aspira a no ser separada del conocimiento de la rea Ese vaco fueitah r po r e 1 m ov im
cu?ie los . a1 s ersonalistas que ha-ien
lidad. mediante ;r adzac10n d cnotivo de una aplica-
la re
En algunas oportunidades, se hace referencia a un mtodo bn sido cuetttea onde! i:el Estado de Derecho.
mixto, consistente en la aplicacin sucesiva de la deduccin y la e1on esquema
induccin, o en un orden inverso.
En realidad, no se trata de un mtodo propiamente dicho, . H'!Storia de las Doctrina
s Polticas, p. 418, Ed.
sino de un proceso de verificacin. Reside en someter, las con- (47) JUAN BENEYTO PEREZ,
Aguilar, Madrid 1948.
SS
DERECHO CONSTITUCIONAL
54 G REGORIO BADENI

L, democracia constitucional como sistema poltico que esencialmente persona


Ese movimiento tiene una finalidadartfi
surg1o_ en el curo del siglo XIX, y que tiende a adquirir vigencia lista, ya que concibe al hombre comomas y nica ce de la vida poltica
mundial en el siglo XXI, no es solamente forma sino tambin y a la libertad y dignidad como supre s finalidades de
esencia (48). '
esa actividad.
Es un sistema revestido con las propiedades necesarias para Para alcanzar sus objetivos, el constitucio nalismo propicia el
garantizar la vigencia de los derechos fundamentales del ser empleo de un instrumento llamadoo de const ituci n. No se trata de
humano. Adems, su presencia requiere, en forma ineludible, una constitucin natural histrica uier una constitucin real so
que. en mayor o menor grado los gobernados intervengan en el ciolgica. Tampoco se trata de cualq constitucin juric,
gobierno y que los roles gubernamentales estn integrados por sino de una especie de ella en la cual se reconozcan los pnnct
personas tdoneas. pios que conforman aquella dignis dad y libertad humana, y se
Si ien es cierto que el primero de los recaudos se cumple consagren las tcnicas destinada a que no se tornen ilusorios
a traves del proceso electoral, tambin es cierto que la simple esos postulados.
vigencia e los actos electorales no asegura la existencia de la afirmar que, la gne
Se incurre en un grave error histricosealmani
democracia. Es necesario tambin que exista una fluida y cons sis del movimiento constitucionalis ta, fiesta en el curso
tante comnicacin entre gobernantes y gobernados, basada de las revoluciones inglesas de 1641 y 1688, o en la Revolucin
sobre la hbertad y la igualdad, y una idea poltica dominante en Francesa de 1789, o en el proceso de la emancipacin norteame-
la socedad qu 1 asige 1 ser humano, a su libertady dignidad, ricana del siglo XVIII.
el caracter de umco obJetivo del sistema (49). ltimos, desencade
Tales hechos, particularmente los dos
Histricamente, la esencia de la democracia pudo ser con constitucionalismo forjando
naron la proyeccin mundial del instit
cretda por el movimiento constitucionalista, que implement una modificacin sustancial de las nalisucion es polticas vigen
las tecmcas destinadas a limitar el ejercicio del poder mediante tes. Pero, el movimiento constituciocomota,hitos se origin con mu
diversas instituciones afectadas a la defensa de la personalidad desenvol
cha anterioridad a ellos. Basta citar, popular dedelossuhebre
individual y de los derechos naturales que son atributos ina vimiento, la idea del consentimiento os, el
lienables del ser humano. pensamiento griego y romano, el conce pto germano de la liber
. El constitucio nalismo es un movimiento social y poltico que tad individual, la expansin del cristianismo, as como tambin
tiende a logrr una _finalidad personalista mediante la vigencia las cartas y fueros medievales (50).
de una especie particular de constitucin jurdica. itucionalismo son remo
Si bien los antecedentes del constperm
Es un movimiento socio-poltico porque sus antecedentes se tos y su existencia se vislumbra en lade eseanent e lucha del ser
remontan a la existencia de las primeras organizaciones polti humano por su libertad, los idealesle a partir de mien
movi to recin
cas, cuando en sus mbitos se vislumbr la lucha del hombre fueron concretados en forma estab manifestaciones mediados del
por la libertad. En este sentido, el constitucionalismo es la cor siglo XVIII. Hasta ese momento las etudes, reconocimdel cons
porizacin doctrinaria de la lucha permanente del hombre por titucionalismo fueron simples inquique no reflejaban una idea iento so
la libertad. concesiones parciales de derechos
dominante dentro de la sociedad.
(48) GERMN BIDART CAMPos, Manual de Derecho Constitucional p 481 ' '

Ed. Ediar, Buenos Aires 1972. cio


(49) Su Santidad P? XII tuvo oportunidad de expresar que "el hombre (50) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Derecho Constitucional e Institu
TO RODRGUEZ
como tal, le o de ser obeto y elemento puramente pasivo de la vida social es, nes Polticas, t. Il, p. 501, Ed. PlusUltra, Buenos Aires 1976. ALBER Academia
La neoesc olstic a y las rafees del constituciona lismo, p. 231,
VARELA,
por el ontrano, Y dbe ser y permanecer, sujeto, fundamento y fin" (ver Pacem Nacional de Ciencias Morales y Poltic as, Bueno s Aires 2005.
m Terns de Su Santrdad Juan XXIII, I-26).
6 ________ G REGO
:_:
5
-'::: RIO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 57

Se trataba, en el mejor de los s, de muestras de un cons


titucionalismo imperfecto dondecaso merso en la convivencia social, y los derechos individuales fue
lticas no estaba acompaada de laliberconcesin de libertades po
tades civiles o viceversa.
ron reglamentados en base al inters social o bien comn. Se
entendi que la organizacin poltica no deba limitarse al reco
o se adver:a que la libertad civil, si no
libertad pohtica, no puede ser duradera, yaesque acompaada por la nocimiento de la independencia jurdica del individuo, sino que
depende de la voluntad del gobernante de turnsu o,
permanencia
y
adems deba crear un mnimo de condiciones necesarias para
tad poltica, si no es acompaada por la libertad civilque la liber
, carece de
asegurar su independencia social.
razn de ser, ya que es slo un medio para alcanzar esta ltima. Ya no se conceba solamente al individuo como titular de de
De tal modo, el constituciona o se estructur en el siglo rechosy objeto de la funcin protectora del poder, sino que fueron
XVIII, cuando: 1) comenz a tranlismsformarse en idea poltica do
agregados los grupos sociales coordinando una relacin armni
ca entre el hombre y la sociedad, sin que el amparo de los dere
minante aquella que concibe a la liber tad y dignidad del hmbre chos sociales condujera al extremo de allanar las libertades indi
como objetivo fundamental de la vida polt ica; 2) comenz a tener viduales. A esta expresin del constitucionalismo respondieron,
vgenci ua especi particular de constituc
gero? .tecmcs urd1cas destinadas a evitar lain jurdica; 3) sur entre otras, las constituciones de Mxico (1917), Weimar (1919),
eerc1c10 abus1vo del poder; 4) se reconocieronconcjurd
entracin y el
icamente los
Finlandia (1919), Austria (1920), Estonia (1920) y Polonia (1921).
derechos y libertades resultantes de la naturaleza hum ana. Al concluir la Primera Guerra Mundial en 1918, se tuvo la
Como movimiento destinado a evitar el ejercicio abusivo del fundada impresin de que la doctrina personalista del constitu
poder y a reconocer los derechos del hombre, el constitucionalis cionalismo se haba consolidado definitivamente. Esa impresin
mo tuvo sus primeras experiencias no slo estaba avalada por la sancin, en casi todos los pases
de Virginia (1776), en la Constitucin orgnicas en la Declaracin europeos y americanos, de textos constitucionales democrti
Amrica (1787), en la Declaracin de los de los Estados Unidos de cos, sino tambin por el deterioro y desprestigio manifiestos de
y del Ciudadano (1789) y en las constitucDere ione
chos del Hombre
s francesas (1791,
las concepciones totalitarias y absolutistas que se haban desen
vuelto hasta ese momento.
1793, 1795 y 1799). Asimismo, por responder a una idea
dominante, el co.nstitucionalismo se difundi rpidamepolt nte,
ica
ge
Sin embargo, en forma casi simultnea y bajo nuevas modali
nerando una sene de instrumentos jurdicos similares en Polo dades y caractersticas, renacieron con singular energa las doctri
nia (1791), Suecia (1809), Espaa (1812), Noruega (1814) y en los nas totalitarias transpersonalistas, que consideran al hombre no
nuevos estados americanos, cuya ncipacin se produjo a la como objeto final de la actividad poltica, sino simpleente como
luz de la doctrina constitucionalistaema. una herramienta o instrumento para alcanzar otros fines que son
Si bien originariamente en el seno del constitucionalismo presentados como valores superiores a la dignidad humana.
prevaleci u a tendencia individualista, a mediados del siglo As se inici un proceso de desconstitucionalizacin con el
XIX comenzo a operarse una liger a variacin en esa lnea por surgimiento de diversos sistemas autocrticos, cuyos mximos
exponentes se asentaron en Rusia (1918), Italia (1922) y Alemania
obra del liberalismo catlico y del socia
es consecuencia del carcter dinmicolism del
o. Esa variacin, que (1933), y cuya secuela se extendi al resto de Europa y al con
qued consol!dada a comienzos del siglo XXcons en
titucionalismo
el fenmeno qu tinente americano con la aparicin de los regmenes neopresi
dencialistas.
Segundo V. Lmares Quintana design con el nom bre de consti
tucionalismo social (51). Proyectando la evolucin de este proceso, Su Santidad Juan
Fue en ese momento cuando los textos constitucionales co Pablo 11 destac: "Ya desde la primera mitad de este siglo, en el
perodo en que se estaban desarrollando varios totalitarismos de
menzaron a reconocer, no al ser humano en abstracto, sino in- estado, los cuales -como es sabido- llevaron a la horrible ca
tstrofe blica, la Iglesia haba delineado claramente su postura
(51) ?EGUN? O V. LIN_ARES ,QINTANA, El derecho constitucio frente a estos regmenes que en apariencia actuaban por un bien
guerra. El constztucwnal!smo Soeza/, La Ley, 15 de abril nal en la post
de 1946, Buenos Aires. superior, como es el bien del estado, mientras la historia demos-
58 GREGORJO BADEN! DERECHO CONSTITUCIONAL 59

rara_ en cambio que se trataba solamente del bien de un partido, mente, el individuo esperaba todo del Estado y por eso mismo es 1
zdentificado con el estado. En realidad aquellos regmenes haba taba dispuesto a abandonar todo en manos del Estado (54). il
l!
n
coartado los derechos de los ciudadanos, negndoles el reconoci
En el curso de esta evolucin, la bsqueda de proteccin y
mierz_to debido de los inviolables derechos del hombre que, hacia
seguridad, practicada en forma sectorial, se tradujo en una des
'
.
la mzta_d de nuestro zglo, han obtenido suformulacin en sede in
tnacwna. El sentzdo esencial del Estado como comunidad po personalizacin de la vida y en una actitud de desdn hacia los
lztzca, conszste en el hecho de que la sociedad y quien la compone, valores humanistas. Todo ello como consecuencia de una con ,,

cepcin materialista que conduce, necesariamente, a una so 'i


1'

el Pi:eblo, e soberano de la opia suerte. Este sentido no llega


_ l?w del poder medi
rc:tzzarse sz, en vez el e1erczc
a brevaloracin de la seguridad con su secuela inevitable: la cada
ante la participa
cwn moral de la soczedad o del pueblo, asistimos a la imposicin vez mayor restriccin a las libertades pblicas y privadas
de! poder por parte e un determinado grupo o todos los dem Esta sobrevaloracin de la seguridad, los excesos resultan
mzembros de esa soczedad. Estas cosas son esenciales en nuest
s
ra tes del colectivismo, del corporativismo y de la planificacin, en
poca, en que han crecido enormemente la conciencia social de orden a la supresin, desnaturalizacin o limitacin arbitraria
los hombres y con ella la necesidad de una correcta participacin de los derechos y libertades, todo ello realizado con el aparen
_
de los czuda danos en la vida poltica de la comunidad teniendo te y loable propsito de proteger a las personas, se reflej en el
en cuenta las condiciones de cada pueblo y del vigor neesario de notable crecimiento de las actividades estatales. Crecimiento
la autoridad pblica" (52). cuyo objetivo residi en acelerar la satisfaccin de las demandas
Recogiendo la moda poltica de ese momento, el comunis sociales, con prescindencia de una lnea poltica arquitectnica
mo, el fascismo, el nacionalismo y sus variantes vernculas se basada sobre el bien comn y con un costo significativo: el dete
proyectaron doctrinariamente como manifestaciones de un a rioro de la personalidad individual y de la dignidad del hombre
ternalismo irracional que desembocaba en el culto a la intole como valores bsicos del constitucionalismo.
rancia, 1 _violencia, la fuerza y la supresin de una convivencia Asimismo, como corolario de esta expansin totalitaria, se
democratlca. La paulatina absorcin de la sociedad por el Esta estableci un amplio espectro de normas jurdicas destinadas
do, la sobreestimacin de la poltica del bienestar con su secue a fortalecer las prerrogativas del Estado en su relacin con la so
la merialst_a, la bsqeda de personalidades dominantes y la ciedad y con las libertades de las personas, desembocando en
relac10n mistlca con el hder, fueron claras manifestaciones de la una situacin de privilegio y abuso del poder que es, precisa
profunda conmocin ideolgica producida por la difusin de las mente, el ncleo cuya destruccin persigue el movimiento cons
nuevas ideas totalitarias. titucionalista.
A medida que se fueron desenvolviendo tales doctrinas entre En cierto modo, la confusin ideolgica entre el bien comn
los ncle?s irigentes. y los grupos polticos, la libertad, la igual y el bien del Estado condujo a una paulatina sustitucin de los
dad, la digmdad, la vida, la responsabilidad republicana y otros fines personalistas del constitucionalismo por objetivos trans
valores trascendentes del movimien personalistas que no se compadecen con su esencia.
ron desdibujando en la prctica frenteto alconstitlicionalista se fue
anhe lo crecient del ser Despus de la Segunda Guerra Mundial, el movimiento
humano por ver mt.erializa su seguridad mate
garse de responsabilidades civicas, transfiriendo arial un
y por desli constitucionalista prosigui su expansin que, en muchos ca
humano la solucin de sus problemas personales (53).ente sobre
Aparente-
sos, fue frustrada por la intolerancia y el vigor de las doctrinas
totalitarias impuestas a las naciones del centro y este de Europa,
a varias de Africa y Asia y a alguna de Amrica. Pero ese enfren
(52) JUAN PABLO II, Redemptor Hominis, ps. 58/59' Ed. Paulinas tamiento entre el constitucionalismo y las doctrinas totalitarias
res 1979. ' Buenos Ai-
(53) GUSTAW BYCHOWSKI Dictadores y Discpulos, p. 253, Ed. Mateu
celona 1947. SEYMOUR MARTIN ; , Bar
LIPSET, El hombre polftico' p. 163' Ed. Eudeba, (54) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho
Buenos Aues 1968. Constitucional, t. !, p. 352, ob. cit.
60 GREGORIO BADENI DERECH O CONSTITUCIONAL 61
es simplemente la demostracin de una constante en la historia y gobernados a una misma norma jurdica por encima de toda
de la vida del hombre que es la lucha por la libertad. voluntad personal. Pero esa subordinacin no se c_oncrea frente
As, en la culminacin del siglo XX, y como consecuencia de a cualquier ley, sino respecto de aquella que reflea los fines hu
esa lucha, pudimos presenciar un fenmeno que no era racio manistas del constitucionalismo.
nalmente previsible a comienzos de su segunda mitad. Se trat El segundo, concentra la titularidad del poder en la comuni
de la cada estrepitosa del rgimen totalitario imperante en la dad, lo cual significa negar a una persona o a un gru de_ per
Unin Sovitica y en aquellas naciones europeas y asiticas que sonas toda posibilidad de regir los destinos de un, nac10n sm su
estaban sujetas a su dominio. La aparente solidez de ese rgi consentimiento expreso y permanente colaborac10n.
men fue paulatinamente carcomida por diversos factores, entre e los Es
los cuales se destac el desarrollo del pluralismo gestado por las A estos dos pilares se aade la firme integracin las hbertades
novedosas tcnicas de comunicacin social, que demstraron tados en el orden internacional para preserc var
ser mucho ms eficientes que la fuerza de las armas. individuales y sociales, consolidar la paz, Y. 1ento constlt
ncreta r un cn
uclD-
Sin embargo, y considerando al mundo como unidad de vivencia armnica bajo la directriz del mov1m
anlisis, no se trata de un proceso lineal sino de una evolucin nalista.
carente de uniformidad en todas las naciones. La creciente in Para afianzar esos fundamentos, para que san na realidad,
terdependencia de las naciones, la creacin de entidades inter el constitucionalismo se vale de una sene. de tecmcas que pue
nacionales y los proyectos para concretar entidades supranacio den ser sintetizadas en cuatro:
nales conforme a los valores del movimiento constitucionalista, 1) La supremaca de la constitucin, que significa concebir
no fueron impedimentos para la recreacin de ciertos grmenes a sta como un conjunto fundamental de normas! en l_a
neoautoritarios que tipifican a las autocracias subsistentes a co cual encuentran su origen y validez las restantes disposi
mienzos del siglo XXI, y a la proliferacin institucionalizada de ciones normativas destinadas a reglamentar sus precep
grupos terroristas basados sobre el nacionalismo y las concep tos. Principio este ltimo que tie_nde a extenderse a los
ciones teocrticas. ordenamientos jurdicos internac10nales.
De todas maneras, las organizaciones polticas autoritarias y 2) La distincin entre la funcin constituente Y _la_s funcio
neoautoritarias tienden, progresivamente, a ser sustitui das por nes ordinarias del gobierno, a fin de bnndar ng1dez las
conformaciones democrtico-constitucionales en un marco de normas superiores que contribuyen a dotar de seg;1dad
transicin cuya celeridad depende de la evolucin cultural en a los derechos individuales y sociales frente a la acc10n or
caminada hacia la adaptacin y comprensin de los valores de dinaria gubernamental.
mocrticos, tanto en la esfera pblica como en la vida privada.
Precisamente, esa formidable expansin del movimiento cons 3) Separacin y control de los rganos del poder pa evi
titucionalista permite vislumbrar su proyeccin, a corto plazo, tar su ejercicio abusivo a travs de la concenLtrac10n de
sobre otras reas donde perduran, con relativa firmeza, su ejercicio en un solo rgano gubernamenta 10n s el es
nes basados sobre concepciones transpersonalistas queregme
desco quema desarrollado del principio de la separac de
_ de los
nocen la libertad y dignidad de los individuos. poderes propuesto por John Locke ,sobre _laabase un
jusnaturalismo que presenta una ra1z tom1st y neoesco-
19. Tcnicas del constitucionalismo
lstica (55).
El movimiento constitucionalista, que supo dar al sistema
democrtico su contenido esencial, se asienta sobre dos pilares. (55) RODRGUEZ VARELA, ALBERTO, La neoescolstica y las ralee el consti
tucwnazsmo, p. 269' Academia Nacional de Ciencias Morales y PohtJcas, Bue
Uno de ellos es el imperio de la ley, principio resultante de
.

nos Aires 2005. El autor nos recuerda que LOCKE, en e1 ap1'tu1o XI de Ensayo
. suanghca
.
la doctrina del Estado de Derecho que subordina a gobernantes sobre el Gobierno
no Richard Hoker.
Civil, cita como fuente de su pensamiento al tom1sta _
62 GREGORIO BADENI D E RECHO CONSTITUCIONAL 63

4) Designacin de los gobernantes por eleccin a travs de donde imperen la tolerancia y el respeto, la libertad y la digni
m cuerpo electoral fundado sobre la universalidad y la dad, la responsabilidad y la eficiencia.
Igualdad del voto, para dar as una respuesta a los dos in Esa conducta, si bien puede no conducir al perfeccionamien
terogantes ndamentales que presenta toda sociedad to de la democracia, estar al menos encaminada hacia su con
poltica: qmen designa a los gobernantes?, y cmo son solidacin con la imprescindible ayuda de la educacin cvica
designados los gobernantes? y la vigencia del principio que impone la idoneidad de los go
L aplicacin de tales tcnicas determina la tipificacin de bernantes. Esto posibilitar que esa concepcin democrtica
un sistema democrtico constitucional cuya vigencia, en cada sea real y no formal, espontnea y no coactiva, permanente y
caso concreto, se verifica a travs de: no transitoria. La consolidacin del sistema constitucionalista
siempre estuvo y est condicionada al suministro de los recur
1) El reconocimiento de los derechos fundamentales del ser sos que permitan rechazar los embates de aquellos que la repu-
hmano, omo finalidad suprema y ltima de la organiza dian.
Cion pohtica. El establecimiento o la consolidacin de un sistema consti
2) La aeptacin de una idea poltica dominante por la co tucionalista no es una tarea sencilla ni depende de la voluntad
mumdad que le atribuye el carcter de efectivo y real titu del legislador. Mediante una ley o una reforma constitucional
lar del poder. jams se conseguir instaurar una autntica democracia. Para
3) La limitacin y control del poder estatal. ello, debern cumplirse ciertas condiciones por parte de los ciu-
dadanos.
4) La juridicidad, que impone a gobernantes y gobernados el Sobre todo, se requiere cierta cultura poltica, una adecuada
deber de actuar dentro del cauce de la ley. visin de conjunto de la poltica, del bien comn y un elevado
5) El principio de legalidad, conforme al cual todo acto es sentido de responsabilidad que se traducirn en el surgimiento
tatal que interfiera con la libertad del individuo debe fun de dirigentes idneos, ya que stos, en definitiva, no pueden ser
darse sobre una norma legal que jams podr tener un mejores ni peores que la comunidad de la cual provienen. Es que
alcance tal que importe la desnaturalizacin de aqulla. cuando el pueblo y sus dirigentes carecen de una firme convic
Hitrcamente ha quedado demostrado que la democracia cin arraigada en el humanismo, la debilidad de la democracia
constituCI al es el mnos imperfecto de los sistemas polticos es manifiesta y su instauracin o fortalecimiento no se conse
que cono IO .la humamdad, y que todos los intentos practicados guirn mediante la fuerza ni con simples reformas legislativas.
para sustitmrl han conducido a la degradacin espiritual de Cabe preguntar, cmo lograr un sistema constitucionalista
ls pueblos obligados a soportar las elucu braciones de sus te estable que permita alcanzar la paz y la prosperidad, tanto espi
ncos. ritual como material? Se podr contestar que mediante eleccio
Es cierto que la democracia, como todo sistema creado por el nes y aceptando el gobierno que elija libremente la mayora. Sin
sr humano, esencialmente imperfecta y que jams alcanza embargo, las mltiples experiencias que por esta va han desem
ra es perfeccin. Frente a este hecho, es inme bocado en el fracaso nos hacen ver que no es tan fcil la aplica
ocasiOnan al Sistema constitucionalista aquelnso el dao que le cin de este procedimiento formal, ni mucho menos es seguro
nos lyresentan coo un sistema carente delosdefec idealistas que
tos, como que l pueda conducirnos a la consolidacin de la democracia
tambwn aquellos teoricos que pretenden perfeccionarlo constitucional.
do tcnicas e instituciones desconectadas de la realidad. idean La tcnica electoral slo puede resultar eficaz si previamente
S!n emb.argo, la imperfeccin de la democracia no justifica se da cumplimiento a una serie de presupuestos, como son la
un tipo pasivo e conducta y as el hombre, impulsado por una vigencia del pluralismo basado sobre la tolerancia, la seguridad
fuerza natural magotable, procura aferrarse a un estilo de vida en el respeto de la ley, la responsabilidad en el cumplimiento de
' 1
1
1
1
64 G REGORIO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 65

los deberes polticos y sociales, la idoneidad de los gobernantes, enfrenta el sistema democrtico constitucional, reside
la preocupacin de los grupos polticos por el bien comn y no en que el ser humano carente de cultura cvica procura
solamente por la conquista o control del poder, un desarrollo desligarse de responsabilidades sociales transfiriendo la
econmico del cual participen todos los sectores sociales y una solucin de sus problemas a personalidades dominantes,
concepcin colectiva respetuosa de la tica democrtica. conducta que caracteriza a los componentes de una so
Claro est que la concrecin de tales objetivos no puede ser ciedad de masas (56).
inmediata. Requiere de un proceso de transicin y adaptacin a 4) Ausencia de notas representativas en las fuerzas polticas
una convivencia libre y responsable, con una constitucin quiz y, en particular, en los partidos polticos debido a la estra
parcialmente nominal. Pero sin ellos, de nada vale preocuparse tificacin social de su dirigencia.
por los aspectos formales de la democracia que, inevitablemen-
te, por s solos conducen al engao y a la frustracin. ' 5) Ausencia de libertad en el proceso poltico e imposicin
de trabas para el acceso de los ciudadanos.
20. Ciclos polticos 6) Escasa, incompleta o falsa informacin sobre los proble
La estabilidad que, en algunos casos desde mas polticos y sociales.
frutan ciertos sistemas constitucionalistas, es unhace siglos, dis
ideal 7) Carencia de idoneidad en los gobernantes y dirigentes de
gro puede concretarse por los medios adecuados. Talescuyo lo
medio los grupos sociales para implementar la libertad y digni
deben apuntar a los ideales permanentes de la existencia humas dad en la convivencia cotidiana.
na, dotando a la comunidad de la cultura democrtica necesaria Algunos de estos factores ejercen mayor .gravitacin, ue
que le haga comprender y valorar la trascendencia
vivir en libertad y con dignidad. Caso contrario, se que reviste el otros, pero en conjunto reflejan un estado de mc .ulturaocivica,
campo propicio para el desarrollo del germen de lapresen
indifer
tar el que genera el riesgo de que los gobernaos selecciOnen acep
de la insensibilidad poltica y del miedo a convivir libremencia,
ente
ten como gobernantes a las figuras ofrecidas por los audaces sm
verificar su aptitud para gobernar y sin exigir que acrediten tal
con responsabilidad. aptitud (57).
La inexistencia de una apropiada cultura
mente, lo que permite la produccin de ciertoscvica es, precisa
fenme El estado de incultura poltica permiteverificary comprender,
ticos que atrofian todo intento por instaurar un sistemnos a
pol
demo en el seno de las sociedades modernas en transicin, la presencia
de dos especies de ciclos polticos cuya brevedad y antagonis
crtico constitucional. impiden la formacin de gobiernos estables, la expresin de
Tales fenmenos son los siguientes:
mo
polticas uniformes y la consolidacin del constitucionalismo.
1) Inexistencia de elecciones generales o parciales durante Precisamente, la inestabilidad es propia de aquellos pueblos que
lapsos prolongados, lo que impide a los ciudadanos ex carecen de una personalidad poltica definida, oscilando entre
presar su voluntad participando activam la democracia y el autoritarismo o el neoautoritarismo.
poltica y con la continuidad necesaria. ente en la vida El primero de estos ciclos, de carcter formal, se expresa
2) Las rupturas del orden constitucional, que generan una
de manera pueril. Es el fervor por la democracia concebida, no
sensacin de impotencia e inseguridad en los ciudadanos como forma de relacin humana, sino como una lucha abierta
que los aparta de la poltica y rodea a quienes aspiran a
gobernar de valores negativos que se reflejan en la burla y (56) SEYMOUR MARTN LIPSET, El ho'J'bre poltico, p. 163, ob, cit.
la falta de respeto al principio de autoridad. ..
(57) GmvANNI SARTORI seala que la frecuencia con que la probabilidad

3) El temor que siente la persona por asumir responsabilida ponsables puede equipararse a la frecuencia con que las emoc,rcias del siglo
matemtica ha llevado a ocupar puestos oficiales a individuos ineptos o irres

des pues, precisamente, uno de los mayores riesgos que XX han resucitado el culto del hombre enviado por la ProvidenCia (Aspectos de
la Democracia, p. 121, Ed. Limusa Wiley, Mxico 1965).
66 G REGORJO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 67

por el poder. El hombre se conforma con el aparente funciona municacin eficiente entre gobernantes y gobernados, para que el
miento de las instituciones polticas sin verificar las fallas que aislamiento de unos no impulse a la arbitrariedad de los otros.
presenta su estructura si se la asla de su contenido sustancial.
Este ciclo expresa simplemente una aspiracin, un deseo por ver Aqu se destaca el papel primordial que desempean los par
cristalizadas dichas instituciones, aunque sin hacer referencia tidos polticos como instrumentos tiles para el funcionamien
a la finalidad perseguida con la institucionalizacin. Es que la to del mecanismo democrtico. Ello no importa asignarles el
institucionalizacin no es una meta para la democracia cons carcter de panacea democrtica. La democracia no comienza
titucional, sino solamente un medio para alcanzar un fin supe ni termina con los partidos polticos, ya que stos simplemen
rior: consolidar la dignidad de las personas en el marco de una te constituyen una solucin tcnica para el funcionamiento del
vida en libertad. sistema democrtico constitucional. Por eso, si bien es un grave
error prohibir el funcionamiento de los partidos polticos, tam
Este ciclo es generado por una especie de pensamiento para
poco es conveniente ubicarse en el polo opuesto, propiciando la
el cual el conocimiento, la educacin, la vida, la libertad y todos
partidocracia y asignndoles el monopolio de la vida poltica,
los valores morales no son fines ltimos, sino instrumentos de particularmente en el proceso de selecCin y formulacin de las
dominio. Son simples tcnicas destinadas a saciar la vasta fan
candidaturas para los cargos pblicos.
tasa y ambicin de poder que tienen sus protagonistas. El conte
nido de este ciclo puede ser positivo si sus valores se aplican en El segundo remedio es la idoneidad de los dirigentes (58),
forma total. Es positivo si no se limita a consagrar la vigencia de debido a los riesgos que genera para la sociedad la desjerarqui
las instituciones polticas democrticas, sino tambin a consoli zacin de la actividad poltica por una errnea seleccin de los
dar la democracia como forma de vida. En cambio, limitado al mismos.
primer aspecto, est acompaado por el caos, germen que des
La carencia de idoneidad en los dirigentes favorece el surgi
miento; . en los grupos de opinin, de una idea negativa que se
encadena necesariamente el ciclo opuesto.
El segundo ciclo est personificado por el hombre autoritario. e,xiend.e a todos los interesados en participar activamente en la
. ...lilc'J:La inca:palcidad o la inmoralidad de ciertos
Mientras que en el primero se expresa el hombre formalista, en el .
dirigentes
segundo se desenvuelve aquel que, invocando una especie singu @!, frecueJntfm,en1te, la generalizacin del concepto des
lar de realismo, reniega de los valores constitucionalistas procu funcin pblica.

'{[=;!r:ti
rando ordenar la vida social conforme a reglas ideales del deber la sustitucin de los sistemas autocr-
ser como si fuera un juego de laboratorio. Se trata de una etapa di
:i: emocrticos obedeci a la necesidad de guiar a la
s9!Gidtd por!im]pelrio del mrito, este requerimiento crea una
rigida por individuos intolerantes, con un concepto elevado sobre
sus propios dones, que se apartan de lo concretado polticamente ""''Qt<ini.. enlll traducida en el deber de seleccionar
y que aspiran a aplicar autoritariamente una serie de principios all()S :lllts aptos para gobernar.
ideales desconectados de la realidad, con el total convencimiento
de que ellos responden a los anhelos del pueblo. Son conductores La adecuada seleccin de los dirigentes y la negacin del
de masas y no de un conjunto de personas libres. monopolio de los partidos polticos en las relaciones del poder,
no son suficientes para asegurar la vigencia de una democracia
La experiencia resultante de esta inestabilidad poltica, de constitucional. Como en definitiva el ser humano es el artfice
esta permanente sucesin de ciclos opuestos y contradictorios, de la vida poltica, y no los sistemas ni las instituciones ni las
tan frecuentes en muchos pases americanos y a fines del siglo leyes, de l depender que se cumpla aquel objetivo.
XX en aquellos que estuvieron sujetos al yugo de la Unin So
vitica en Europa y Asia, revela la conveniencia de aplicar dos
remedios.
(58) ALBERTO RODRGUEZ GALN, El requisito de la idoneidad para el ejer
Uno de ellos es la participacin poltica, la necesidad de man cicio de la funcin pblica representativa, Revista del Instituto de Derecho Po
ltico y Constitucional de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos
tener en vigencia los canales apropiados para que exista una ca- Aires 1978.
68 G REGORIO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 69

21. Educacin para la libertad nantes del grado de efectividad del sistema democrtico. La s
perfecta armazn constitucionalista puede fracasar en la prac
Tal circunstancia revela la trascendencia que tiene la educa tica si desconoce las modalidades culturales de la comunidad
cin en general, y en particular la educacin cvica, como presu para la cual fue creada.
puesto cultural para contrarrestar uno de los peligros decisivos
para la democracia, que es la ignorancia. Aunque el sistema democrtico est establecido por la cons
titucin de un pas para todos los planos de la vida social, no
Juan Bautista Alberdi describi con agudeza que "el sufragio quiere decir esto que la estructuracin de la democria pue
de la multitud, donde la multitud es incapaz de sufragar porque da considerarse concluida. En muchos casos la poblanon debe
ha mamado la obediencia inerte, no puede producir otro resulta evolucionar paulatinamente para habituarse a las formas de
do prctico que poner el gobierno del pas en manos de los menos mocrticas de vida, asimilndolas a su idiosincrasia particular.
dignos, de los ms audaces y ms hbiles para arrancarle su voto, Como la vida poltica integra la vida social, el sistema demo
por coacciones y artificios finos, que le dan aire de un sufragio crtico no ser autntico sino cuando la comunidad aprenda a
libre, pero que en realidad son votos arrebatados por el fraude. proceder democrticamente en su vida privada. Debe aprender
Todo pasgobernado por la multitud ignorante en las prcticas de a escuchar la opinin ajena por diferente que ella sea de la pro
la libertad, lejos de tener a su cabeza los mejores hombres del pas,
tiene infaliblemente los mayores intrigantes y bribones" (59).
pia, a comprenderla y respetarla aunque no la pueda compartir,
a ser tolerante. Y ello es as, porque solamente puede gobernar
Cuando una dcada despus de haber concluido la Primera en comn aquel pueblo que es capaz de convivir deliberando en
Guerra Mundial se experiment el fracaso estrepitoso de los in comn.
tentos por establecer el sistema constitucionalista en varios pa La educacin en general, y la educacin cvica en particu
ses europeos, con el consiguiente surgimiento de los sistemas una intensa preocupacin en los constituyentes de

.fii:
autocrticos, muchos pensaron que la fuerza avasalladora de es

que la concrecin del ambicioso plan


tos ltimos pondra punto final al ideal democrtico, y la secuela g crti(;a que haban volcado en el texto de
l!
l!
de tal pensamiento lleg a cobrar cuerpo en nuestro hemisferio estaba supeditado a la educacin. A una
a partir de 1930. e1rt<td responsable, con todos los derechos y

afJfii s u rdaUrquiza,
Sin embargo, esa luz que abriga la democracia constitucional
y la racionalidad de sus principios, acordes con la naturaleza hu rec e la preocupacin que, en tal sen
mana, hicieron fracasar tales presagios. Las nuevas circunstan c, Jo de cuando cre el Colegio de
cias histricas contribuyeron en casi toda Europa a un cabal fun Cuircfepci()Ji;,dellUtulWlY en la provincia de Entre
Ros. Colegio,
cionamiento de la democracia, incluso en aquellos pases donde eh 'ci:tv.s s1e dtiCtron cvicamente varios protagonistas
'"'na,
se haba experimentado su fracaso, tales como Alemania, Italia, fundamentales de la poltica argentina, tales como Julio A. Roca
Portugal y Espaa. Otro tanto aconteci en los Estados europeos y Victorino dela Plaza. A ello se aadi su aporte para la fun
y las naciones que, durante varias dcadas, fueron esclavizadas dacin del diario "La Capital" de Rosario, como instrumento de
por el totalitarismo irracional de la Unin Sovitica. informacin y formacin ciudadana del pblico en general. Otro
tanto Bartolom Mitre con sus pginas sobre la enseanza mo
ral que se nutrieron en el pensamiento de Esteban Echeverra.
Tal resultado, ms que a las reformas constitucionales o le
El plan de gobierno, basado sobre la educacin, que forj Do
gislativas, se debi al profundo cambio operado en la mentali
dad de la poblacin, debido a la difusin de las ideas democrti
cas por los novedosos medios tcnicos de comunicacin social. mingo Faustino Sarmiento quien, al cesar en la presidencia de
Es que las caractersticas culturales de la sociedad son determi- la Repblica, acept, con honor, el cargo de Director de Escuelas

(59) JUAN BAUTISTA ALBERDI, Obras Selectas, t. 1, p. 193, Ed. Librera La Fa- (60) JoRGE R. VANOS SI, Como incide la decadencia de la educacin cvica en
cultad, Buenos Aires 1920.

el deterioro de la credibilidad institucional, LA LEY, 2003-C, 1103.
70 GREGORIO BADENI DERECHO CONSTITUCIONAL 71

de la Provincia de Buenos Aires. Otro tanto Nicols Avellaneda educandos puedan percibir el rol decisivo que desem e.an e?
que, despus de ejercer la primera magistratura, fue presiden una sociedad democrtica, para que tengan responsabilidad ci
te del rectorado de la Universidad de Buenos Aires. Joaqun V. vica, para que conozcan y comprendan la importancia de una
constitucin y de los valores fundaentales qe la nutren. l
Gonzlez, cuyo clebre "Manual de la Constitucin Argentina",
fue el texto utilizado para la instruccin cvica en la escuela se
as a travs de la educacin, el conunto de cmdadanos deara
de er una masa para alcanzar la dignidad de un pueblo.
cundaria.
Esa obsesin por elevar constantemente los niveles de la edu Segundo V. Linares Quintana e.nse?a qu "la ignorar;cia de
cacin de los argentinos, recuerda Vanossi, era similar al que a quiZa mas temzbe que aquella, ge
un pueblo, o la semignoranci
exteriorizaron en los Estados Unidos de Amrica los Stanfford, nera el clima propicio para el desarrollo del vzrulento y funesto
Rockefeller, Cabot o Lodge, quiene s "dieron gran parte de su for
germen del despotismo. Si los ciudadanos no son ed"!!cados par
tuna, y a veces casi toda ella, para fomentar ese tipo de activida la libertad sern siempre masa y nunca pu,eblo; rebano que se1?uz
r ciegamente a cualquier mal pastor; seran espectadores paswos
des".
Compartimos plenamente la conclusin de Vanossi: '}ls y no protagonistas de la gesta cvica" (62).
como se ha dicho que no hay democracia sin demcratas o que La tarea educadora corresponde tanto a las entidades inter
no hay participacin sin participacionistas, yo agregara que no
medias como a los medios tcnicos de comunicacin social, a
hay repblica sin ciudadanos y no hay ciudadanos sin instruc 1() s partidos polticos, a la escuela, a _la univ:ersidad, e incluso a
cin cvica. Mientras no se ensee o reensee la instruccin cvica todos los ciudadanos. Pero, en particular, mcumbe al Estado
,
como fue otrora, no habr realmente el grado de preparacin que disponer de los recu rso necesa rios podr
rea izar
necesitamos". tL!. 1;arnp,afta eficaz informando e mstruyendo a la comumdad
=!:a
s I hist n c s, polticas y jurdicas que determinan
El auge del materialismo desprovisto de una finalidad espi
ritual, el logro de los objetivos personales al margen de la ley, la ,W y consolidar un sistema democrtico
ambicin desmedida alejada del bien comn, la cultura burgue
sa post napolenica, el imperio de la fuerza bruta sobre la razn experiencia revela que la participacin de los
y el dilogo inteligente, son todos ellos factores que conspiran y etpnJcEso del poder no siempre es consecuencia
corroen la formacin cvica, conduciendo al empobrecimiento oh- rl campaas de adoctrinamiento de sarro-
espiritual de la sociedad y a la desarticulacin de una autnti
ca democracia. El hombre debe comprender que, para vivir en
democracia, hay que asumir la carga de ciudadano y dejar la co acontece en lossistemas autocrticos, donde
.qElilli.Jradaplerite se confunde el
. .
modidad del mero habitante propia del hombre mediocre des proceso cultural con la impo
cripto por Jos Ingenieros (61). comportamientos que excluyen el anlisis individual.

En tales regmenes, el aparato gubernamental pone en funcio


Las tcnicas aplicables en los sistemas democrticos estn namiento intensas campaas de propaganda a fin de predispo
diseadas para sociedades cuyo nivel cultural y educacional ner a los individuos hacia una conducta acorde con el totalita
tiende a aumentar. De aqu se desprende la necesidad de fo rismo. Se pretende privar a los individuos y a los grupos sociales
mentarlas, procurando despertar un inters racional y no me de la capacidad de raciocinio imponindoles una forma de pen
ramente emotivo en los hombres por los fenmenos polticos. samiento para la accin traducida en la violencia y el descono
Esa necesidad de educar para la libertad, se manifiesta desde cimiento de los derechos humanos. El xito de tales campaas
la niez y su intensidad no debe decrecer con el transcurso del est supeditado a una endeble educacin cvica y a un debilita
tiempo sino, por el contrario, debe incrementarse para que los miento del carcter colectivo, cristalizado en el surgimiento de

(61) Jos INGENIEROS, El hombre mediocre, Ed. Guadal, Buenos Aires, (62) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho
2007. Constitucional, t. !II, p. 743, oh. cit.
72 GREGORJO BADENI

lderes que relegan a un plano secundario el funcionamiento de


las instituciones propias de una sociedad pluralista.
La educacin cvica del pueblo, el conocimiento de su razn
de ser, de sus problemas y soluciones, de sus metas y recursos,
integra la esencia del sistema constitucionalista, que requiere la
capacitacin de la comunidad para asumir su defensa y evitar CAPTULO l i
as su vejacin por obra de las doctrinas mesinicas.
Desta Juan R. Aguirre Lanari que "no basta pues, para la LA CONSTITUCIN
afirmaczon de la democracia, con la instruccin, ni siquiera con
erigir instituciones formales encuadradas en aqulla. Senecesi
ta una cultura consubstanciada con la misma, para un funcio
namiento eficiente que evite despearse en dolorosos resulta 22. Concepto de Constitucin
dos" (63).
El concepto de Constitucin no es sinnimo de Derecho Cons
Bien se ha dicho que, "si realmente queremos desenvolvernos titucional. Generalmente, y debido a la aplicacin excluyente del
dentro de una democracia, es a la educacin y a la instruccin enfoque jurdico, el concepto de constitucin suele ser identifi
cvica donde debe el Estado volcar sus mayores esfuerzos en elfu cado con el concepto de Derecho Constitucional. Sin embargo, y
turo, ya que con una rigurosa observancia de las austeras pres pesar de tratarse de vocablos que estn estrechamente vincu
cripciones del sistema republicano de gobierno no tendran lugar lados entre s, ellos definen universos diferentes.
El Derecho Constitucional es una disciplina cientfica que tie
ni la abominable censura previa, ni la ostentacin, ni el exhibi
n.por objef() el estudio de la constitucin y de las instituciones
cionismo impdico, ni el incorrecto funcionamiento de los pode
res del Estado, que siembran desazn y engendran ms que lgico
l!c es,tp opo previstas en un texto constitucional. Abarca
l<is .c911tehi(los del orden constitucional y del orden poltico.
malhumor en la sociedad" (64).

,;,,;g;ioBjeto del Derecho Constitucional incluye el estudio de


llil''mtittmin; pero no se agota con ella, porque se proyecta
sol:re l!l.S instituciones p lticas extraconstitucionales y sobre la
realgp. p()Itfl:l cuya composicin no siempre coincide con la
o

q{le l:le)Jerf resJ,lltar .de la estricta aplicacin del orden jurdico


previsto en la constitucin.

La palabra constitucin tiene varios significados, aunque no


todos ellos de inters especfico para el Derecho Constitucio
nal.
Un primer significado, sumamente genrico, engloba a las
diversas acepciones particulares. En este sentido amplio, todo
cuerpo organismo, individual o social, toda organizacin o
u

(63) If!AN .R. GUIRRE LANI, La edcacin ciudadana y otros presupues


entidad, cualquiera sea su naturaleza, tiene una constitucin. El
vocablo apunta a la composicin y organizacin de la unidad de
tos de las mstltuczones democratzcas, Rev1sta del Instituto de Derecho Poltico
y Constitucional de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires anlisis, en la medida en que todo conjunto de elementos rela
1978. cionados entre s dispone de una constitucin, que determina
. (64) GUILLERMO IGNACIO, El precio de informar, La Nacin, Seccin Enfo
ques, 2 de febrero de 1997.
la vinculacin armnica entre ellos, que posibilita su fusin y
74 GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 75

la consecuente organizacin generadora de una entidad distinta organizacin del poder para la concrecin de los fines de esa so
de la mera suma de los elementos que la componen. ciedad y los elementos de interrelacin que dtermin1_1 la crea
Pero en el mbito del Derecho Constitucional, el concepto cin, subsistencia y desarrollo de una comumdad pohtlca.
de constitucin que integra parcialmente su objeto de estudio, Estos tres conceptos, que en la realidad poltica son insepa
est limitado a una especie particular de organizacin que es la rables, permiten, en forma simultnea, que la constitucin sea
composicin de la organizacin poltica global. concebida como un documento jurdico fundamental, como un
Esta primera aproximacin, para determinar el concepto de instrumento de gobierno y como un smbolo de la unin social
constitucin que interesa al Derecho Constitucional, no es sufi 0 de la comunidad nacional. De tal manera, la fusin de estos
ciente. Es que, en el marco de una organizacin poltica global, conceptos permite determinar, en la realidad poltica, la presen
la palabra constitucin puede tener diversos significados,,forja cia efectiva de una constitucin con el sentido y la fuerza que le
dos por elementos jurdicos, sociolgicos, psicolgicos, histri asigna la ciencia poltica. Y esa manifestacin se hace efectiva
cos, culturales, econmicos, que desembocan en la formulacin tanto en un sistema poltico democrtico como en uno autorita
de una amplsima gama de conceptos. Es as que, con referen rio, aunque sus contenidos varen.
cia al Estado, frecuentemente se alude a su constitucin jurdi Como documento jurdico fundamental, la constitucin con
ca, sociolgica, histrica, cultural o econmica. Sin embargo, la siste en la regulacin normativa bsica de la cual emana la vali
totalidad de tales conceptos de constitucin no estar inserta dez de todo el ordenamiento jurdico de una sociedad poltica.
en el mbito del Derecho Constitucional. Solamente lo estarn Esa regulacin normativa no es todo el ordenamiento jurdic,
aquellos que importen la exteriorizacin del poder poltico de la sino solamente el que prescribe los lineamientos para la orgam
organizacin global en el plano del orden constitucional o del zacin y ejercicio del poder, y las instrucciones sobre la forma en
orden poltico, ya sea en una acepcin genrica o especfica. que debern ser encauzadas las relaciones sociales. Es la unidad
En sentido genrico, una constitucin es el acto formativo o orgnica que determina las.modalidades con ue deber ser es
fundacional de una organizacin poltica global, que define las tructurada la sociedad pol!tica, y la forma bao la cual debera
reglas de juego bajo cuya vigencia se desarrollarn las relacio desenvolverse la convivencia social. El desarrollo de esos linea
nes del poder poltico y la convivencia social. La constitucin es mientos est a cargo de normas jurdicas de jerarqua inferior
la unidad orgnica de la organizacin poltica global y el modo que no integran el concepto de constitucin.
en que se operar su funcionamiento. En ese documento jurdico se determinan cules son las ins
En cambio, en sentido especfico, la constitucin es el funda tituciones del poder; se regula el acceso, la distribucin, el ejer
mento axiolgico de la organizacin poltica global, plasmado cicio y el control del poder, y se establecen o reconocen las liber
en los grandes fines asignados a la misma. tades y derechos de las personas, as como tambin las garantas
Mientras que en sentido genrico la constitucin es la forma que las amparan .
de la organizacin, en sentido especfico se refiere al objeto de la En su significado jurdico, la constitucin le otorga una es
organizacin, con su infinidad de instrumentos, mecanismos y tructura normativa a la organizacin poltica global, ordenando
tcnicas establecidas para su concrecin. el poder, su ejercicio y los procedimientos idneos para la for
Tanto el sentido genrico como el sentido especfico, son mulacin del resto del ordenamiento jurdico. Lo hace mediante
abarcativos de varios significados que cabe asignar al concepto la caracterizacin de los rganos gubernamentales, de su inte
de constitucin y que, a pesar de su pluralidad, resultan indiso gracin y relaciones, as como tambin enunciando las liberta
lubles para su tipificacin en el marco de la realidad poltica. des y derechos de los seres humanos y regulando las relaciones
entre gobernantes y gobernados. 1
l
As, el vocablo puede definir al conjunto de las normas jur
:
dicas fundamentales que regulan la sociedad poltica global, la Esta concepcin jurdica de la constitucin es la que usual
mente se forja en la mente de quien hace referencia a ella. El
76 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 77

concepto de constitucin se asocia con el texto escrito de una neraciones que vieron colmados sus anhelos por la aplicacin de
ley fundamental a la cual se le asigna ese nombre. las clusulas de esa ley fundamental.
ero l_a constit in n? es solamente un documento jurdico En ciertas oportunidades, la legitimidad de origen se diluye
,
bas1co, smo tamb1en un mstrumento de gobierno que prescri con el transcurso del tiempo afectando el prestigio de una cons
be ? manea concreta cul es la finalidad de la organizacin titucin y, por aadidura, su carcter simblico. Tal situacin
pohtica y cuales son los caminos que se debern seguir para al puede ser provocada por diversos factores.
can ara : Con este significado, en la constitucin estn expresa
dos ]undicamente los grandes fines polticos de la sociedad y los Uno de ellos consiste en el excesivo tecnicismo o la injus
tificada extensin de las constituciones (65). En tales casos, el
. procedimientos articulados para su concrecin. ciudadano se desatiende de su comprensin, quedando ella re
Una constitucin real y efectiva se dicta con la finalidad de servada a juristas especializados que no siempre son idneos en
? rde?ar jurdiamete la convivencia social, proyectando al el arte de la comunicacin popular. La constitucin se transfor
amblto no_rmativo 1 dea poltica dominante en la sociedad que ma en una especie de misterio, en algo intangible e ininteligible
detern_ o su reac10n . !'!lra ello, prev los instrumentos que para el ciudadano y, su despreocupacin, desemboca en una ac
perm1t1ran forJar las pohticas globales y su ejecucin concreta titud de indiferencia frente a los eventuales incumplimientos de
requiri ndo, tanto de gobernantes como de gobernados, el fie los preceptos constitucionales (66).
acatamiento de sus disposiciones y espritu. Otro factor reside en la manipulacin que, del texto consti
En este significado poltico, la constitucin es un autntico tucional, suele efectuar la dirigencia poltica. A fin de satisfacer
pla o progrma de gobierno, al cual deber ceirse el compor sus intereses de poltica agonal, no tienen reparos en exigir un
tamito socml para realizar los objetivos determinantes de la cumplimiento ortodoxo de la constitl!cin para, poco tiempo
creac10n de una organizacin poltica global. La constitucin re despus, incurrir en interpretaciones arbitrarias de sus clusu
fl ja el cmo y el para fue estableida esa organizacin, in las o propiciar su suspensin invocando situaciones de emer
dicando el curso de acc10n que deberan seguir los detentadores gencia o gravedad institucional.
del poder y los mecanismos que habrn de aplicar para el logro La incongruencia de tales conductas provoca un signo de in
de la finalidad constitutiva de la sociedad. terrogacin en la ciudadana y la induce a aceptar que el incum
Una constit cin, adems de ser un documento plimiento de las leyes no es un pecado capital que pueda alterar
damental y un l!mstrumento de gobierno, es tambinjurdic un
o fun
smbol la convivencia social. En definitiva, se admite que la constitu
de la unin nacional. En este sentido, el concepto de constituo cin est subordinada a los hechos polticos, conclusin que pri
cin est ntegrado por l!n elemento que no se presenta en otros va a aquella de una legitimidad democrtica.
ordenamientos normativos: es un smbolo de la nacionalidad Tambin advertimos la existencia de constituciones plaga
que refleja el sentimiento del elemento humano de la organiz
cin poltica global, interpretando en forma concreta su maneraa das de expresiones de deseos, conformando un catlogo inago
table en el cual se aseguran los ms variados derechos de ma
de ser y de sentir. nera explcita. La constitucin es presentada como una panacea
La acept?ci de ese c;'lrcter simblico le asigna legitimidad que, por s sola, cubre las necesidades laborales, alimentarias,
a una constitlicion. Esto ultimo, generalmente acontece cuando educativas, habitacionales, de salud y de progreso de todos los
se sanciona una nueva constitucin satisfaciendo una intensa ciudadanos. Pero, en la prctica, ya sea por la impericia de los
demanda social en tal sentido, o cuando con motivo de su per
durabilida es cnocida y respetada por el hombre comn, quien (65) Una muestra elocuente son la totalidad de las constituciones provin
acepta u vigencia con todas sus ventajas y desventajas. Con ma ciales y, en particular, el Estatuto de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
yor razon, cuando el texto constitucional se dicta con motivo del (66) JoRGE R. VANOSSI, Breves reflexiones sobre forma y estilo en la interpre
nacimiento de un Estado y fue fielmente acatado por varias ge- tacin judicial de la Constitucin Histrica, Academia Nacional de Ciencias Mo
rales y Polticas, Buenos Aires 2003.
79
78 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN

pueblo, que tras


gobernantes o por la imposibilidad fctica de concretar tales ob Tal es el sentimiento constitucional de un_
tens10nes que pueden
jetivos, la promesa se transforma en una quimera. En tales ca ciende sobre las pasiones, rivalidades y
do a gobernantes Y
sos, la ingenuidad de los constituyentes hace de la constitucin existir en el seno de una sociedad, integran
ado por su pasado,
un simple pedazo de papel con la consiguiente frustracin para gobernados en un esquema comn explicit
los gobernados. En tales casos, la desarmona forja en los ciuda su presente y su futuro.
danos la tentacin de "escapar de un orden constitucional que no la constiucin es
puede satisfacer sus necesidades para caer en las panaceas esca En definitiva, este concepto simblico de .
ersas Ideas e mtereses
tolgicas de las flautas mgicas de los cazadores de ratas" (67). el resultado de una transaccin de las di':
edad, qe los proY:ecta
particulares de los integrantes de una soci
comun que brmda
Por ms perfecta que sea tcnicamente una constitucin, es al seno de una comunidad, de una empresa
tar destinada al fracaso si no responde a los valores histricos legitimidad a la constitucin.
y polticos de las personas cuyas conductas aspira a encauzar. Gutirrez, quien
Cuando una constitucin no se integra cabalmente, en forma Refirindose a este concepto, Juan Mara ,
Esteban Echeverna
haba integrado la Asociacin de Mayo con
expresa o implcita, con los principios de los cuales resulta la e el ongreso Ge
y Juan Bautista Alberdi, entre otros, expres
stltucwn no es una
neral Constituyente de 1852-1854: "La Con
unidad espiritual y poltica de un pueblo, que determinan la le
l ueblo,
ella; es r:
teora, como se ha dicho; nada ms prctico que
gitimidad del sistema constitucional, podr tener validez jurdi
a en ese codzgo qu
es la Nacin Argentina hecha ley y encerrad todos los argenti
ca, pero estar desprovista de validez axiolgica al no represen
y
encierra la tirana de la ley, nica a la que yo
tar a la comunidad nacional.
Toda sociedad presenta caractersticas y conductas tpicas, nos nos rendiremos gustosos".
costumbres y tradiciones, ideales y anhelos, valores espiritua por esos tres ig
les y materiales que debern ser correctamente interpretados y El concepto de constitucin est inegrdo
a en una orgamza
nificados y la conjuncin de ellos se smtetlz P de (c ncepto
cin simltnea de las formas normativas
sistematizados por el constituyente en un molde que configure del ? 7
su esencia e individualidad, distintivas de otras sociedades po ma (concep to mstJtuc10nal) Y
lticas. JUII'dt'co1')1 de su e'ercicio y progra
tco)
de su origen y finalidad (concepto stmbo'l'

Con referencia a la Constitucin Nacional, Segundo V. Lina


res Quintana destaca que ella "no es el resultado milagroso de
una elucubracin genial de sus autores. Es elfruto laboriosamente 23. Clasificacin de las constituciones
gestado en largos aos de lucha y sacrificio. A travs de las breves Las diversas clasificaciones que se realizan de los textos cos
y pequeas pginas de nuestro cdigo poltico, flota el recuerdo titucionales responden al propsito d .agr?arlas en ategonas
imperecedero de la sangre, sudor y lgrimas de varias genera .
determinadas para as facilitar s tlpcacton estudio. Se tra
ciones de argentinos. Cada uno de sus artculos, cada una de sus ta de una labor doctrinaria que stmphfica considrablemente la
clusulas, cada una de sus palabras, tiene profundas races en el .
introduccin al anlisis emprico de las const1tuc10nes y sus es
pasado histrico de la Nacin. Es por eso que como un roble ao tudios comparativos.
so, vivificado por extensas y ramificadas races, la Constitucin
ha perdurado tantos aos sin agrietarse ni envejecer, e ilumina al
pueblo argentino el nico sendero por el cual ha de seguir su mar 24. Constituciones escritas y no escritas
cha ascendente en el concierto de las naciones libres y civilizadas De tales clasificaciones, la ms tradicionaly difundida s aque
de la tierra" (68). lla que distingue las constituciones escritas de las no escntas.
Constituciones escritas son aquellas cuyas disposiciones es
(67) KARL LOEWENSTEIN, Teora de la Constitucin, p. 230, ob. cit. tn contenidas en una o varias leyes que cumplen con las forJ?a
(68) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Leyes, decretos y resoluciones del tra lidades impuestas a ellas, y cuyo carcter fundamental denva,
bajo, t. !, p. 1, Ed. Tea, Buenos Aires 1947.
-- - - - ---

LA CONSTITUCIN 81
80 GREGORIO BADENI

entre otras circunstancias, de haber sido formuladas con el ca Adems, a la seguridad formal se aadira la importancia
rcter de normas rectoras que condicionan la validez y vigencia de la solemnidad que presentan los documentos escritos en su
de las restantes disposiciones normativas desprovistas de aque carcter de compromisos formales, supremos y permanentes,
lla fundamentalidad. asumidos por gobernantes y gobernados, para facilitar el cono
cimiento y el cumplimiento del texto constitucional (70).
En cambio, las constituciones no escritas son aqullas cuyos
conten_idos resultan de la costumbre y de actos de poder, sin que Por otra parte, la concepcin de la constitucin escrita tam
su caracter fundamental est condicionado por la formulacin bin fue importante para expresar doctrinariamente una de las
escrita. Es posible que sus disposiciones, en algn momento, tcnicas elementales forjadas por el movimiento constituciona
sean volcadas en un texto escrito, pero su calidad de normas lista. Se trata de la distincin cientfica entre el poder constitu
constitucionales no depender de esa formalidad sino de su yente y los poderes constituidos, como mecanismo indispensa
aceptacin social consolidada por la legitimidad histrca y ti ble para dotar de estabilidad formal al orden constitucional.
ca (69). La perdurabilidad del orden constitucional, que impone la
La clasificacin de las constituciones en escritas y no escri necesidad de colocarlo al margen de la influencia producida por
tas reviste mayor importancia histrica que cientfica, pues en la las transitorias pasiones y presiones polticas, encuentra en la
prctica no existe un sistema poltico relativamente estable que formulacin escrita una herramienta eficaz para impedir la mu
presente en su totalidad una constitucin no escrita. Podrn ca tacin constitucional gestada por los hechos polticos. Mutacin
recer de una constitucin codificada, pero el grueso de las nor que, en realidad, no es un cambio de la constitucin, sino expre
mas fundamentales est expuesto en disposiciones que tienen sin de un proceso de desconstitucionalizacin.
jerarqua constitucional o que reproducen los contenidos de las
costumbres constitucionales para facilitar su conocimiento.
25. Constituciones codificadas y dispersas
La distincin entre constituciones escritas y no escritas fue
gestada por el movimiento constitucionalista cuando, a fines Resulta mucho ms prctica y realista la distincin entre
del siglo XVIII, fueron redactadas las primeras constituciones constituciones codificadas y dispersas que, hasta cierto punto,
modernas. Se consider, bajo la influencia del contractualismo es un desarrollo de la clasificacin anterior.
y del jusnaturalismo, que era necesario documentar orgnica La constitucin codificada es una especie de constitucin
mente los mecanismos de limitacin y control del poder para escrita cuyos contenidos estn sistematizados y consignados de
preservar la libertad y dignidad del ser humano. manera orgnica en un documento jurdico nico (71). Respon
Solamente mediante la forma escrita se poda afianzar la es de a una concepcin mecanicista que contribuye a la seguridad
tabilidad del sistema y tornar perdurable la seguridad jurdica. jurdica y a la eficiencia del sistema constitucional, bajo la con
dicin de que sus normas sean generales y flexibles.
Para consolidar las reglas de juego bsicas en una sociedad,
se entendi que la manifestacin escrita de los contenidos cons En cambio, las constituciones dispersas son aquellas cuyos
titucionales resultaba indispensable para superar los riesgos de contenidos aparecen expuestos en una pluralidad de docu
la inestabilidad, originados por toda modificacin constitucio mentos jurdicos y costumbres carentes de organicidad, y que
nal producida por las costumbres y prcticas polticas que, en la responden a una concepcin evolutiva del sistema constitucio-
realidad, son muchas veces gestadas por los propios gobernan nal.
tes mediante actos de autoridad destinados a brindar legalidad
a su accionar.
(70) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho
Constitucional, t. III, p. 112, ob. cit.
(71) EDWARD Me. CHESNEY SAIT, Political Institutions, p. 314, Appleto
n
(69) )UANVICENTE SOLA, Derecho Constitucional, p. 43, Lexis Nexis, Buenos
Aires 2006. Century & Co., Nueva York 1938.
----- --

LA CONSTITUCIN 83
82 GREGORIO BADENI
tinguir las normas que son fundamentales e aquella que se
El ejemplo ms relevante de una constitucin dispersa es la limitan a reglamentadas y que, por ende, estan subordmdas a
Constitucin inglesa que, errneamente, es a veces calificada las primeras. Todo ello repercute favorablemente para afianzar
como constitucin no escrita. la seguridad jurdica.
En realidad, la Constitucin de Inglaterra es parcialmente no
escrita y parcialmente escrita. Ella est compuesta por tres ele
mentos. 26. Constituciones rgidas, flexibles y ptreas
En primer lugar, por el common law, que es el conjunto de Otra clasificacin de los textos constitu<:ionales s la que di
costumbres aceptadas para regular las relaciones sociales y que tingue entre las constituciones rgidas, flexibles y petreas. di
estn reconocidas por la jurisprudencia de los tribunales. ferencia entre ellas reside en el mayor o menor grado de dificul
En segundo lugar, por el derecho legislado, que abarca las tad para proceder a su reforma.
sanciones legislativas que regulan las relaciones entre los r Constituciones rgidas son aquellas en las cuals est clara
ganos gubernamentales, los acuerdos sobre principios cons mente expresada la distincin entre el poder constituyente Y los
titucionales concertados entre la corona y el parlamento y las poderes constituidos. Su reforma solamente puede con.cretarse
declaraciones de derechos, tales como la Carta Magna de 1215, por obra de un rgano extraordinario Y.diferete a que tien a su
la Peticin de Derechos de 1628, la Declaracin de Derechos de cargo el ejercicio de la funcin legislativa ordmana, o medmnte
1689 y el Acta de Establecimiento de 1701, a los cuales se aa un procedimiento distinto y ms c.omplejo qe el pleao P.or
den los tratados que rigen las relaciones entre el Reino Unido y el el rgano legislativo para la sancion de la legislacio? o.rdmna.
Commonwealth, como son las Actas de Unin con Escocia e Ir La casi totalidad de las constituciones moderns estan mclmdas
landa de 1707 y 1800, el Acta del Estado Libre de Irlanda de 1922 en esta categora, como acontece con la Argentma.
y el Estatuto de Westminster de 1931. Constituciones flexibles son aquellas donde no aparece ex
En tercer lugar, por las convenciones constitucionales que presada la distincin entre el poder constituyent Y.los p ores
designan a las reglas acordadas para regir las prerrogativas de la constituidos. Los poderes se confunden en la prctica JUndi a.
corona y el procedimiento parlamentario. La reforma de las constituciones flexibles e reahzada po e or
Son varias las razones que condujeron a la mayora de las or gano legislativo ordinario, aplicando los mismos proceImin
ganizaciones polticas globales a sancionar constituciones codifi tos y formalidades que para la sancin de las ley.es ordmaras.
cadas. Una de ellas, de raz histrica, fue la necesidad de asegurar Esto no significa que todas las normas tengan caracer constitu
la exteriorizacin jurdica de una nueva idea poltica dominante cional y supremo, sino solamente aquellas qu reban esa ca
en la sociedad, ponindola a resguardo de sus adversarios. lidad del rgano legislador. Este tipo de consttu10n, qe e el
Asimismo, cuando el surgimiento de aquellas organizaciones vigente en Inglaterra, determina que en la practica el. ter mo
constitucin designe a aquellos estatutos, documento.s Jurdicos
fue consecuencia de la unin operada entre sociedades polti y costumbres bsicos sobre los cuales se sustent el sisten: po
camente independientes, se consider que la perdurabilidad de ltico de un pas, y cuya alteracin no requiera l mterve?cion de
ellas requera de un documento estable y fundamental a cuya luz algn rgano especial o la aplicaci? de for.maldades diferentes
pudieran ser fcilmente resueltas las controversias que se presen a las que rodean el accionar legislativo ordmano.
taran. Es as que en los Estados federales, como ser los Estados
Unidos, Suiza, Argentina, Canad y Australia, el nacimiento de la Para James Bryce, autor de la distincin entre las c?nstitcio
federacin fue documentado en constituciones codificadas. nes rgidas y las constituciones flexibles (72), la subsistencm de
A estas razones se aade la ventaja que tienen las constitu
ciones codificadas con respecto a su conocimiento y eficaz in prudence, t. p. 124, Ed.
terpretacin. Es mucho ms sencillo conocer plenamente una (72) )AMES BRYCE, Studies in history and juris
Oxford University Press, Nueva York 1901.
!,

constitucin codificada y orgnica y, como consecuencia, dis-


84
GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 85
estas ltimas est condicionada a: 1) el gobierno de una mayora
dotada de alta capacitacin poltica y tica; 2) participacin per Cuando la petrificacin es relativa, se suele hacer referencia a
manente y racional del pueblo en los temas polticos; 3) confor las clusulas constitucionales ptreas, que pueden, a su vez, ser
midad del pueblo con la conduccin gubernamental. absolutas o relativas.
Tales recaudos no son indispensables para la continuidad de Clusulas ptreas absolutas son aquellos contedos . onsti
una constitucin rgida, siempre que sus clusulas respondan a tucionales cuya reforma est prohibida. Toda modificac10n que
la idea poltica dominante y permitan satisfacer las necesidades se pretenda introducir a ellas ser manifiestaente nul,yr al
bsicas de la comunidad. terar el compromiso poltico que otorga legalidad Y.legimidad
Esto se debe a que las constituciones rgidas son necesaria de origen al sistema poltico que estructura la constitucion.
mente ms precisas y estables que las constituciones flexibles, Clusulas ptreas relativas, por su parte, son aquellas que
como consecuencia de la mayor intensidad que presenta el prin prohben su modificacin total o parcial durante un laJ?s? de
cipio de la supremaca constitucional y la distincin entre el po terminado, 0 hasta que se cumplan determinadas condiCiones
der constituyente y el poder legislativo ordinario. de carcter suspensivo a los fines de la reforma.
Junto a las constituciones rgidas y flexibles, existe una ter Las clusulas ptreas, ya sean absolutas o relativas, son cla
cera categora: las constituciones ptreas. Una constitucin p sificadas en expresas y tcitas. Las primeras son aquellas en las
trea es aquella cuyas disposiciones no pueden ser reformadas que la prohibicin de la reforma emana explcitamente del texto
jurdicamente, pudiendo la petrificacin ser absoluta, relativa o constitucional, en tanto las segundas estn iegrad por los
temporal. principios y bases esenciales de la estructurac10n J?Oltia, cuya
La petrificacin es absoluta cuando est prohibida la refor modificacin importar alterar los fundamentos histoncos que
ma de la constitucin en todas y cada una de sus partes. Se tra motivaron su establecimiento.
ta de una especie inexistente en la prctica y, de manifestarse, La petrificacin es temporal cuando est prohibida la refor
destinada a sucumbir frente al dinamismo de la vida social. Su ma de la constitucin durante un lapso determinado o hasta que
manifestacin slo sera viable en sociedades teocrticas donde se cumplan determinadas condicios. As, el exto de la Cons
el origen divino atribuido a las normas constitucionales torna titucin aprobado por la Confederac10n Argenti a en 185, es?
inaceptable su modificacin por la accin humana. Quizs, el
ejemplo ms ilustrativo de esta especie lo fue el Cdigo de Ha bleca sobre la base del modelo de Alberdi, que La Constztucwn
mmurabi, que expresamente prohiba su reforma, y en la actua puede reformarse en todo o en cualquiera de sus partes, pasados
lidad, las normas basadas sobre el fundamentalismo teocrtico diez aos desde el dfa en que la juren los publos" (art. 30). Esa
que se aplican en ciertos regmenes asiticos. clusula qued sin efecto en 1860, con moti:'? de la formCI. n
del Estado argentino, a raz de la incorporac10n de la provmcia
de Buenos Aires, bajo las condiciones estipuladas en. el Pato . de
27. Clusulas ptreas San Jos de Flores del ll de noviembre de 1859. En. ngor, SI bien
La petrificacin es relativa cuando est prohibida la reforma Buenos Aires se denominaba provincia, era en realidad un Esta
de alguna o algunas clusula do dotado de poder soberano.
s de la constitucin. En tal sentido,
el artculo V de la Constitucin En ese Pacto se acord que Buenos Aires pasaba a formar
que ningn estado, sin su consendetimlosienEsta
to,
dos Unidos dispone
pod parte de la Confederacin Argentina, ebiendo conv_oca , a
la igualdad de voto en el Senado. Por su parte, larCon
ser privado de
stitucin de una convencin provincial para que revisara la CnsItucon
Francia de 1958 establece que la forma republicana de de 1853, que no haba sido aprobada por esa provmcia. S.I la
no podr ser objeto de reforma constitucional (art. 89),gob en
ierno
tan convencin provincial llegaba a sugenr. r!ormas a .la Constitu
la Constitucin de Italia de 1947 prescribe que la forma republtoi cin deba ser convocada una Convenc10n Constituynte ad
cana no puede ser revisada constitucionalmente (art. 139). hoc ara considerarlas, siendo sus decisiones obligatonas para
Buenos Aires.
86 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 87

En esa oportunidad no fue desconocido el art. 30 de la Cons Luxemburgo (1868), Mnaco (1962), Noruega (1814) y los Pases
ttucin de 1853, sino que se sustituy a la Confederacin Argen Bajos (1983) se advierte la implementacin de sistemas parla
tma por una nueva estructura estat al formada por dos entidades mentarios donde la titularidad del rgano ejecutivo es bicfala. El
polticamente soberanas y de la cual pasaba a formar parte el monarca impone autoridad extragubernamental, pues sus fun
Estado de Buenos Aires. ciones de gobierno estn sensiblemente limitadas. Su presencia
. Por tal raz_ n, s ha sostenido que el ejercicio del poder cons tiene un valor simblico de unin que no puede emanar del pre
tituy ente ongm ano e 1853 perm abierto hasta 1860, y sidente, canciller o primer ministro debido a su identificacin
que en es_ta oportun?dad no se tratoneci
propiamente de una refor con determinada agrupacin o corriente poltica. En todas esas
ma constituciOnal, smo de la culminac in de la labor constitu constituciones, a igual que en el orden poltico imperante, per
yente iniciada en 1852 (73). cibimos la presencia de un sistema democrtico constitucional
cuya intensidad suele ser considerablemente superior a la que se
manifiesta en las repblicas latinoamericanas, aunque ello no
28. Constituciones monrquicas y republic
anas obedece a la presencia de la monarqua o del parlamentarismo,
Se trata de una clasificacin da en el siglo XIX que se sino a una cultura democrtica arraigada .
basa . sbr ,la forma d gobiernoforja
impuesta por la constitucin. En esa cultura consolidada, la monarqua reviste un slido
La distmciOn respondi a una mot ivacin poltica fruto de un carcter simblico que ha permitido, en perodos de crisis po
proceso de transicin de los sistemas transpersonalistas a los ltica, superar los obstculos forjados para trabar el desenvol
personalistas. vimiento de la democracia constitucional (74). Esto en modo
La paulatina sutitucin de las monarquas por las repbli alguno significa propiciar la expansin de las monarquas a los
cas estaba acampana da por texto constitucionales en los cua pueblos desprovistos de una tradicin sobre el particular, o a
les, y respecto de estas ltimas, seshalla aquellos en donde, por estar la monarqua hurfana de esa fuer
caractersticas del movimiento constitucban iona
ms acentuadas las za simblica, su destino resulta incierto (75).
la desapaicin de as I_UOnarquas absolutas ylista . Sin embargo
Una situacin similar se present, en el curso del siglo XX,
monarqmas consItucionales en las cuales seelrestr surgimiento d
con las propuestas que distinguan las constituciones en presi
blemente la autondad de la corona, disip la utilidadingaque
sensi
poda dencialistas y parlamentarias. Su escasa utilidad cientfica de
presentar esta clasificacin. termin el olvido de semejante tipificacin.
En la actualidad, el carcter ntivo no reside en la for
ma d go?ierno sino en el sistemadistipoltico imperante. Entre las 29. Constituciones originarias y derivadas
const1tc10nes monrquicas europeas
susancmles en ?rden a sus objetivos teleonolgic
existen diferencias Constitucin originaria es aquella cuyos contenidos son no
tuCioes rpubhcanas vigentes en Francia, Italiaosocon las consti
Alemania. En vedosos, sin que aparezcan expuestos en otros textos constitu
cambo, s_I se presen!an iferencia? sustanciales entr cionales. Constituciones derivadas son las que se nutren de las
constlt;I_ones monarmcas propias de los sistemase polt aquellas clusulas contenidas en otros documentos similares.
democratlcos, y las de Igual tipo. que regulan el funciona icos No conocemos constituciones que, en su totalidad, puedan
de ciertos regmenes monrquicos en frica y Asia. miento
ser calificadas como novedosas u originarias. S algunas de sus
En las c?nstituciones monrquicas de Gran Bretaa, Blgi
ca (1831), Dma marca (1953), Espaa (1978), Liechtenstein (1921), {74) Tal fue lo que aconteci en Espaa donde, la firme actitud adoptada
por el rey Juan Carlos fue una de las causas que frustr en 1980 el golpe de es
tado propiciado por el coronel Antonio Tejero Molina y el general Jaime Milans
del Bosch, entre otros.
(73) EGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho {75) Una muestra de monarquas desprovistas de valor simblico afianza
_
Constztucwnal, t. I, p. 434, ob. cit. do en el pueblo fue la de Grecia que concluy con el plebiscito de 1974.
88 GREGOR!O BADENI LA CONSTITUCIN 89

clusulas como las referentes al presidencialismo y a la forma fe Constituciones personalistas son aquellas que, en func de
deral para organizar la estructura estatal que contiene la Cons la idea poltica dominante, crean una esructra que, n ulhma
titucin de los Estados Unidos; o el gobierno de asamblea que instancia, procura concretar la plena v1genc1a de la hberta Y
consagraba la Constitucin francesa de 1793. dignidad de las personas. Son aquellas qu in orpran los pnn
La generalidad de las constituciones son derivadas. Todas cipios generados por el movimiento constltucwnahsta.
ellas han incorporado instituciones propias de otras formas Constituciones transpersonalistas son aquellas que, tambin
constitucionales o de procesos polticos ajenos, aunque procu en funcin de la idea poltica local dominante, imponen una or
rando adecuarlas a las modalidades y realidad poltica local. ganizacin para la cual, en la cspide de la escala axiol?gica, no
Las constituciones derivadas se forman con elementos pre se encuentra la libertad y dignidad de las personas, smo otros
existentes en otras constituciones sirviendo, muchas veces, como valores que se consideran superiores. Tales como la grandeza
modelos para nuevas constituciones. Pero, en ambos casos, se de la nacin o el estado, la superioridad de una raza o clase so
trata de constituciones derivadas sin mengua de las distintas cial, la vigencia de una concepcin religios, o la subordiacin
.
modalidades que le asignan a las instituciones que regulan. a una personalidad carismtica. Son constltucwnes propms de
los sistemas polticos autoritarios o autocrticos.
La novedad podr residir en las caractersticas atribuidas a
las instituciones, pero ello no torna a una constitucin, o a sus Las constituciones neutras son las que estn desprovistas de
clusulas, como originaria. un contenido ideolgico. Se limitan a describir la conformacin
de la organizacin poltica global, careciendo de toda referencia
Tambin se suele denominar constitucin originaria a la axiolgica a los derechos fundamentales, tanto de ndole indivi
constitucin fundacional. Es aquella que organiza a una nueva dual como social, como a la finalidad que tiene aqulla. Es tipo
entidad poltica global, y cuya perdurabilidad permite asignarle de constitucin se aplic en el siglo XIX para la conformacwn de
el carcter de constitucin histrica. En esta categora quedan algunas confederaciones. Ejemplo de este tipo de norma funda
incluidas, a ttulo de ejemplo, la Constitucin de los Estados Uni mental fue la Constitucin Federal de Bismarck de 1871.
dos de Amrica de 1787, la Constitucin Argentina de 1853/60 y
la Constitucin del Reino de Espaa de 1978. Su metodologa es completamente extraa a las modernas
constituciones polticas, y propia de algn estatuto societario
Aquella denominacin tambin suele ser otorgada a los textos del derecho privado. Sin embargo, su contenido puede ser re
constitucionales que imponen una ruptura radical con la idea flejado por algunos acuerdos internacionales mediante los cua
poltica dominante que pudo haber inspirado un texto consti les se establece una organizacin de ejecucin poltica en reas
tucional anterior. Pueden manifestarse a travs de un procedi econmicas o regulatorias de las relaciones entre los Estados.
miento de reforma constitucional, siempre que respondan y es
tablezcan una ideologa diametralmente opuesta a la contenida
en la norma reformada aunque, generalmente, son consecuen 31. Constituciones normativas, nominales y semnticas
cia de un proceso revolucionario que abroga completamente el
rgimen jurdico vigente mediante su violacin. A travs de un anlisis ontolgico constitucional (77), que
en vez de estudiar la esencia y contenido de las constituciones
concentra l a investigacin en verificar la concordancia entre las
30. Constituciones personalistas, transpersonalistas y neutras normas constitucionales y la realidad poltica, entre el orden
constitucional y el orden poltico, a la luz de los grandes princi
La diferencia entre las constituciones personalistas y las trans
pios forjados por el movimiento constitucionalista, se arriba a la
personalistas reside en la finalidad de la norma fundamental al re
conclusin de que un texto constitucional no funciona necesa
flejar el propsito asignado a la organizacin poltica global (76). riamente de la manera en que el mismo lo prescribe, sino de la

(76) Infra 12.


(77) KARL LOEWENSTEIN, Teora de la Constitucin, p. 216, ob. cit.
--

90 GREGORIO BADEN! LA CONSTITUCIN 91

forma en que los gobernantes y gobernados lo ponen en funcio En ambos casos, la constitucin su ele ser permanetemente
namiento. La prctica constitucional puede o no coincidir con invocada debido a su legitimidad, y continuamente vtolada en
las disposiciones del texto constitucional. la prctica. A pesar de ello cumple con una importnte funci?
Siguiendo este enfoque ontolgico, las constituciones se cla educativa al indicar los desvos del poder y el cammo a seguu
sifican en normativas, nominales y semnticas. para encontrarnos en presencia de un texto normativo y no me
ramente nominal.
Una constitucin normativa
del movimiento constitucionalistesaaquel la que refleja la finalidad
respecto de la concrecin de Loewenstein destaca que la constitucin nominal es como "el
traje que cuelga durante cierto tiempo en el armario y ser puesto
la libertad y dignidad de las personas, mediante la instrumenta cuando el cuerpo nacional haya crecido".
cin de los mecanismos de distribucin y control del poder.
Pero, adems de semejante estructuracin formal, a misma Una constitucin semntica es aquella cuya estructura Y fina
est integrada por un contenido sustancial que permite verificar lidad no responde a los requerimientos del movimiento const
tucionalista sino a una visin transpersonalista en la cual la h
que ella es efectivamente observada por gobe
dos, quienes adecuan sus comportamientos arnan los
tes y goberna
impe bertad y dinidad del ser humano no son fines, sino medios para
las normas constitucionales. rativos de alcanzar objetivos considerados axiolgicamente trascendentes.
Es una constitucin en la cual se refleja plenamente, como No es una constitucin que se preocupe por controlar el jer
regla general de conducta, la realidad poltica del movimiento cicio del poder y evitar sus abusos, sino que apu?ta a orgamzr
constitucionalista (78). Una constituci n normativa no es aque la relacin del poder poltico en la forma necesana para consoh
lla que simplemente tiene validez en un sentido jurdico, sino dar a los detentadores del poder y a la idea transpersonalista que
que adems es cumplida lealmente, forjando le sirve de gua.
ceptual entre la norma y las conductas acordesuna con
unidad con
la vigencia Sus normas, al igual que las de una constitucin normativa,
de la libertad y dignidad del ser humano. se adecuan a la realidad y son plenamente aplicadas . Pero onto
Segn Loewenstein, en este caso, "la constitucin es como un lgicamente responden a motivaciones diametralmente opues
traje que sienta bien y que se lleva realmente". tas. En la constitucin semntica no se advertirn instrumentos
Una constitucin nominal es aque que, si bien su texto res destinados a limitar el poder, sino mecanismos aptos para acre
ponde formalmente a los fines del movillamien centarlos a costa de la libertad y dignidad de las personas. A tal
ta, dista de ser cumplida fielmente en la prcttoica.const
Se
itucionalis punto que, de no existir una constitucin formal, el dearrollo
constitucin propia de aquellos sistemas polticos entrata de una
trans icin real del proceso poltico sera prcticamente igual al extstente.
Es que, la constitucin semntica, e , vez de liitar el poder,
entre la democracia y el autoritarismo.
As, cuando se pretende establecer sistema democrtico convalida formalmente su concentracton y orgamza la forma en
constitucional para una sociedad carenun que se debe operar esa concentracin.
nes democrticas, es prcticamente impo te de cultura y tradicio En las constituciones semnticas se advierte la concrecin
cin revista carcter normativo de manerasible que su constitu
inmediata. normativa de la preeminencia del titular del rgano ejecti
De igual manera, cuando se opera un proceso de descons permitiendo su permanencia ilimitad en .el cargo, l.a postbih
titucionalizacin normativa en una sociedad democrtica, su dad de anular los actos del rgano legslatlvo y de disponer su
disolucin as como tambin la potestad de revisar los pronun
norma fundamental se ir apartando de la regla general del nor ciamiento judiciales. Se soslaya o manipula la participacin del
mativismo, operndose una separacin entre los contenidos del electorado otorgando un rol preferente a determinado partido
orden constitucional y del orden poltico. poltico y uprimiendo el pluripartidismo; se .condiciona 1 jer
cicio de los derechos nominalmente reconocidos a los objetivos
(78) Infra 18 y 19. que determina el gobernante.
92 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 93

Describiendo a la constitucin semntica, Loewenstein es que pudieron haber inspirado a los consituyentes. En este as
cribe: "el traje no es en absoluto un traje, sino un disfraz". pecto resulta ilustrativo el fracaso expenmentado por aquellas
constituciones que, enroladas en el llamado constitucionaiso
teorizante o profesora!, cayeron estrepitosamente en la practica
32. Formulacin e interpretacin de las normas
poltica por no adecuarse a las realidades de los pueblos para los
constitucionales
cuales fueron elaboradas, o por resultar su lenguaje cientfico
La tcnica constitucional es el procedimiento racional que se incomprensible para el ciudadano comn.
utiliza para aplicar los principios resultantes del Derecho Cons
Niceto Alcal Zamora, refirindose al fracaso experien
titucional con motivo de la redaccin o interpretacin de una ley
tado por la mayora de las constitucion s eurpeas sanciOna
fundamental. A pesar de tener su mtodo e instrumentacin, la
das al concluir la Primera Guerra Mundial, senalaba que ellas
tcnica no constituye un fin, sino solamente un medio a travs
fueron consecuencia de un constitucionalismo profesora! sus
del cual el Derecho Constitucional es sustrado del mbito de las
tentado por ... la inspiracin de hombres que, sien_do cumbres
"
abstracciones para proyectarse en la accin poltica y jurdica.
de la cultura especializada, se mostraron mucho mas cult?s qe
En tal sentido, la tcnica constitucional, concebida como el sabios, y ms sabios que prudentes. Equiparadas la cnstltucw
manejo correcto de los medios que permiten alcanzar los fines nes, segn tal criterio, a un dictamen de derecho Pl!blzco, o a un
resultantes de los estudios del Derecho Constitucional (79), es resumen articulado de estudios magistrales, surgzeron como la
simultneamente un arte poltico y un arte jurdico. ltima palabra de la moda cient(fica, con engreimiento y pesa
dez tcnica" (80).
Procura amalgamar los principios polticos y jurdicos que
formula el Derecho Constitucional, para estructurar el marco
normativo fundamental de una comunidad poltica mediante 33. Reglas para la formulacin de las normas constitucionales
la formulacin de los preceptos constitucionales, y su posterior
interpretacin en cada caso concreto. La formulacin de la norma constitucional es el procedi
miento intelectual por el cual el autor de una idea la exterioriza ;

La tcnica constitucional abarca dos procesos. Uno de ellos pblicamente al insertarla en un texto normativo.
es la tcnica para la formulacin de las normas constitucionales. l.
1
El otro es la tcnica para la interpretacin de las mismas. La conformacin de una idea en materia constitucional es un
proceso complejo basado sobre la experiecia, los conocmien
La primera se refiere a los mecanismos aplicables para la co tos polticos y la proyeccin de sus ontmdos sobr a vida so i
;1

rrecta elaboracin y redaccin de una constitucin. La segunda cial y poltica. Se desenvuelve en el ambt? cognosCitIV del u
alude a las reglas que debern ser cumplidas con motivo de la . .
tor hasta alcanzar cierta solidez que justifica su extenonzaciOn.
aplicacin de ese texto constitucional a un caso determinado,
para precisar su alcance y significado. Sin embargo, por ms acertada que resulte la conformacin
de esa idea, su eficiencia prctica est condicionada a su correc
Ambas tcnicas revisten significativa importancia, la que la ta, clara y precisa formulacin.
mentablemente no siempre ha sido debidamente comprendida.
Una interpretacin constitucional deficiente puede conducir al Tal circunstancia determina que la labor del constituyente,
fracaso de la mejor de las constituciones. en el proceso exteriorizador de las ideas, no puede desevlver
se de manera inorgnica ni terica, sino sujeta al cumplimiento
De igual modo, la redaccin incorrecta de un texto constitu estricto de ciertas reglas, cuya sistematizacin ha efectuado la
cional puede tornar inoperantes a los ms elevados propsitos

(79) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho (80) NICETO ALCAL ZAMORA, Constitucionalismo de imitacin y teorizan
Constitucional, t. III, p. 566, ob. cit. te, La Prensa, Buenos Aires, 14 de diciembre de 1942.
-

LA CONSTITUCIN 95
94 GREGORJO BADENJ

doctrina constitucional superando los inconvenientes de una memente arraigados ciertos valores y principios determinantes
teora y prctica contradictorias sobre la materia (81). de la unidad de sus componentes.
Las reglas para la formulacin de las normas constitucionales Tales objetivos, valores y principios deben ser cabalmente co
pueden ser sistematizadas en las siguientes: 1) finalidad 2) pru nocidos e interpretados por el constituyente, sin caer en el grave
dencia poltica; 3) realismo; 4) tradiciones y costumbres 5) esta error de pretender imponer al pueblo un criterio axiolgico y fi
bilidad; 6) flexibilidad; 7) generalidad; 8) lenguaje comn; 9) clari nalista que le resulte extrao.
dad; 10) concisin. El xito y la eficacia de una constitucin estn condicionados
a la recepcin de la finalidad social en funcin de la idea poltica
34. Finalidad dominante en ella. La misma debe aparecer claramente expre
sada en el texto constitucional, en sus normas fundamentales
Una constitucin, adems de ser un documento jurdico fun e ineludibles, que tendrn que ser desarrolladas y adecuadas a
damental, es tambin un instrumento de gobierno y una carta cada caso concreto por obra de la normativa reglamentaria.
que expresa los sentimientos, anhelos y valores de un pueblo,
como smbolo de la unidad nacional poltica. Por tal razn, el contenido de la constitucin debe ser limi
tado a la exposicin de los principios bsicos para el gobierno
Toda constitucin responde a una finalidad, en la medida en de la sociedad y los fines de ella, sin descender en el detalle que
que toda sociedad se integra para alcanzar un objetivo determi importe invadir la rbita del legislador ordinario.
nado. La constitucin se dicta para organizar jurdicamente a
una sociedad poltica sobre la base de los elementos materiales La polmica acerca de si una constitucin debe recoger y ga
y espirituales que determinan el nacimiento de ella y su desa rantizar todos los intereses puntuales de la sociedad o si, por el
rrollo. contrario, debe contener solamente los principios bsicos, remi
tiendo a la legislacin ordinaria la regulacin de sus detalles, es
Es as que la constitucin, adems de organizar, debe reflejar resuelta a favor de la segunda de estas posturas. Si una constitu
en su texto la finalidad perseguida por la sociedad que regula, y cin carece de finalidad, si ella no coincide con la finalidad de la
el plan de accin que debern ejecutar los gobernantes para sa sociedad, si no est expresada con claridad o si resulta difcil de
tisfacer las necesidades que condujeron a laintegracin social. entender debido a la complejidad y extensin del texto constitu
Cuando se elabora una constitucin, es necesario que su art cional, ser un documento carente de idoneidad para asumir el
fice formule el ordenamiento constitucional reflejando fielmente rol de instrumento de gobierno y smbolo de unidad nacional.
la expresin de las fuerzas sociales, para que queden plasmados En sntesis, el constituyente debe recordar que una constitu
jurdicamente los propsitos de la organizacin. Toda constitu cin es la sistematizacin de los principios generales de una so
cin debe tener una finalidad que, en definitiva, ser la proyec ciedad que expresa sus grandes fines, y que no es tcnicamente
cin jurdica del objetivo personalista o transpersonalista que correcto caer en el detalle reglamentario que, en definitiva, im
impulsa el movimiento social. pide el conocimiento popular de su texto y la condena a quedar
La redaccin de una constitucin desprovista de finalidad, o desnaturalizada o desactualizada a corto plazo.
la insercin de clusulas constitucionales que no se compadez Sin mengua de la libertad y dignidad de las personas, expues
can con los fines de la ley fundamental, estar indefectiblemen tas como finalidad de la Constitucin federal en su Prembulo,
te destinada al fracaso. Si toda sociedad poltica se constituye una muestra sobre cmo se debe alcanzar ese objetivo, est de
para concretar un objetivo determinado, y si adems engloba sarrollada en el art. 75, inc. 18, de la Ley Fundamental.
tambin a una comunidad poltica, necesariamente tendr fir-
Es la clusula que exterioriza el anhelo de progreso que im
peraba entre los constituyentes y la sociedad en beneficio de las
(81) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho futuras generaciones. Establece que corresponde al Congreso
Constitucional, t. III, p. 570, ob. cit.
96 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 97

"Proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y en el error de confundir los intereses y sentimientos personales
bienestar de todas las provincias, y al progreso de la ilustracin, con el bien comn.
dictando planes de instruccin general y universitaria, y promo La aptitud de reflexin en el constituyente requiere de una
viendo la industria, la inmigracin, la construccin deferrocarri rica imaginacin que no est desconectada de la realidad. Con
les y canales navegables, la colonizacin de tierras de propiedad siste en tener la capacidad suficiente para superar la influencia
nacional, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, de los intereses personales o sectoriales, y ubicarse en la hipot
la importacin de capitales extranjeros y la explotacin de los ros tica situacin de las personas que sern destinatarias de las nor
interiores, por leyes protectoras de estos fines y por concesiones mas que se elaboran para imaginarse un mbito prctico regido
temporales de privilegios y recompensas de estmulo". por ellas y sus resultados.
La lectura y fiel interpretacin de esta clusula, con un crite El arte de adoptar decisiones correctas presupone la debida
rio dinmico y progresista, tornaba innecesaria la insercin del consideracin de las distintas alternativas que podrn plantear
inc. 19 de ese artculo, tal como se hizo con la reforma de 1994. se segn el curso de accin que se establezca. Adems de co
En efecto, la simple lectura del texto constitucional, tanto en nocer las alternativas, ser necesario analizar las consecuencias
su versin anterior a la reforma de 1994 como en la actual, pone que genere cada una de ellas y las bondades o defectos que pre
claramente de manifiesto que la finalidad de la Constitucin se senten.
amalgama armoniosamente en tres palabras: libertad, dignidad La prudencia poltica, que importa descartar las conductas
y progreso. Ellas conforman una idea bsica para el presente y precipitadas, inconstantes y carentes de consideracin, revela
el futuro. Una idea que se proyecta al mbito individual y social. que no es suficiente que el constituyente est impregnado de
En el mbito de la coexistencia material e inmaterial. profundos conocimientos doctrinarios y cientficos. Tambin es
Asimismo, y mientras la idea poltica dominante en la socie necesario que posea la virtud de la prudencia, que le permitir
dad est imbuida por ella, toda reforma constitucional debe res depurar esos conocimientos con relacin a las necesidades y po
petarla porque ser el presupuesto de su eficacia. sibilidades de la sociedad, haciendo efectivo en el caso concreto
el arte de lo posible sin claudicar ante la fascinacin que a veces
ejercen las utopas, las modas y el snobismo.
35. Prudencia
La prudencia, como el arte de lo posible, impuls a los cons
La prudencia es quiz la virtud que resume todas las con tituyentes a redactar el art. o de la Constitucin, sin aadir de
diciones que debe reunir el constituyente para abordar eficaz finiciones o descripciones que pudieran colisionar con algunos
mente su delicada misin. Es, en efecto, la virtud poltica que le matices de la idea poltica dominante en la sociedad. Dispone
permite observar, conocer y decidir en funcin del bien comn que "La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma re
de la sociedad. presentativa republicana federal, segn la establece la presente
La prudencia est integrada por tres elementos: la capacidad Constitucin".
para obtener informacin, la aptitud de reflexionar formulando Tambin fueron prudentes los autores de la Constitucin
juicios de conocimiento y el don de distinguir las caractersticas cuando, al redactar su art. 45, se abstuvieron de establecer un
y proyecciones de una solucin antes de decidir. sistema electoral determinado, y se limitaron a imponer la elec
La capacidad para obtener informacin permite conocer la cin directa y por simple pluralidad de votos a los diputados, y la
realidad formulando distinciones, relacionando las causas con divisin del territorio nacional en distritos electorales.
los efectos y formulando anlisis crticos sobre el material dis Otro tanto cuando, tras enunciar una serie de derechos y ga
ponible. En este aspecto, la prudencia permite que el constitu rantas en los arts. 14, 14 nuevo, 15, 16, 17, 18, 19 y 20, destacaron
yente pueda distinguir lo que es bueno y conveniente para la so que el reconocimiento constitucional se extenda a los derechos
ciedad, diferenciar lo importante de lo secundario y no incurrir y garantas en estado embrionario conforme a una interpreta-
98 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 99

cin dinmica del art. 33. Tal circunstancia nos ha permitido mejores que sean apropiadas a su carcter, la situacin de nuestro
sostener que, todos los derechos y garantas enunciados en los pas sera bien diferente" (83).
tratados y convenciones internacionales sobre derechos huma
El ideal en esta materia no consiste en dotar a un pueblo de
nos haban sido receptados por nuestra Constitucin. Sin em
una constitucin tericamente perfecta, sino de una constitu
bargo el pensamiento conservador unido al snobismo constitu
cin realmente posible. Ello requiere de parte del constituyen
cional gener una corriente conforme a la cual los derechos y
garantas surgidos para satisfacer las nuevas necesidades socia te tener las aptitudes de un verdadero estadista ms que de un
cientfico, aunque la investigacin y los conocimientos tericos
les e individuales que se manifestaron a partir de la segunda mi
son elementos sumamente tiles para perfeccionar su labor.
tad del siglo XX, resultaban de los documentos internacionales.
Conclusin quiz correcta frente a ciertos textos constituciona La inaplicabilidad de esta regla conduce al tan frecuente fra
les, pero inaceptable a la luz de la Constitucin argentjna. Cu caso constitucional, motivado por la pueril ambicin de preten
riosamente, los partidarios de esa postura se asignaron el mote der amoldar una nacin al contenido de una norma jurdica que
de "progresistas", sin advertir que el autntico progreso se ha le resulta extraa en funcin de su realidad cotidiana. La solu
llaba en la interpretacin dinmica o progresista de nuestra Ley cin constitucional no est en formular una ley fundamental de
Fundamental tal como ella lo exige. En efecto, la Constitucin es avanzada y acorde con las ltimas novedades cientficas, sino
esencialmente progresista como lo fue el pensamiento de quie en respetar la forma de ser de un pueblo, procurando plasmarla
nes la inspiraron. lealmente en una normativa jurdica bsica.
La adecuacin de la constitucin a la realidad institucional
36. Realismo se impone, tanto en un sentido material como en un sentido
espiritual. Debe ser una expresin exacta de las caractersticas
La subsistencia y eficacia de una constitucin est condicio
materiales de una nacin y debe consolidar los valores bsicos
nada a que responda lo ms fielmente posible a la realidad po
de la comunidad, particularmente su idea poltica dominante.
ltica, social, econmica, cultural e histrica del pueblo. Debe
ser expresin, lo ms exacta posible, de la situacin real del pas, Si una constitucin no es la manifestacin de los factores rea
tanto de la proyeccin vigente de su pasado como de su presente les del poder, se opera una tajante separacin entre el deber ser
y futuro. normativo y la prctica institucional, lo que conduce indefecti
blemente al desconocimiento y a la inaplicabilidad de la consti
Las constituciones, en un sistema democrtico constitucio
tucin, a su falta de vigencia real por carecer de legitimidad.
nal, y como consecuencia del pluralismo imperante, son siem
pre el resultado de compromisos que integran armnicamente Esto no significa que necesariamente el texto constitucional
las distintas necesidades e intereses de sus habitantes (82), pro deba estar a la zaga de los hechos. El realismo constitucional no
curando no contrariar el espritu del pueblo ni sus legtimas tra reside simplemente en el afn de traducir en normas a los he
diciones. Las constituciones deben ser hechas de conformidad a chos, ya que las constituciones tambin deben receptar los ideales
los pueblos y no pretender que stos se amolden a aqullas. que apuntalan el comportamiento social buscando una sntesis
realista entre los hechos del presente y los ideales de la sociedad
En carta que le escribiera San Martn a O'Higgins en 1833,
que, como tales, muchas veces no se concretan aunque sigan te
aqul destacaba: "Yo estoyfirmemente convencido de que los ma
niendo vigencia axiolgica como idea poltica dominante.
les que afligen a los nuevos Estados de Amrica no dependen tan
to de sus habitantes como de las constituciones que los rigen. Si los Si bien la constitucin debe amoldarse a la realidad de un
que se llaman legisladores de Amrica hubieran tenido presente pueblo, esto no agota la labor del constituyente. Es recomen
que a los pueblos no se les debe dar las mejores leyes pero s las dable que la constitucin, sin apartarse de la realidad, se eleve

(82) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho


Constitucional, t. III, p. 571, ob. cit. (83) SAN MARTN, Epistolario Selecto, p. 240, Buenos Aires 1947.
100 G REGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 101

sobre los defectos que tenga una sociedad y sobre los comporta contenida en el art. 22 de la Constitucin. Establece que "El pue
mientos incorrectos de sus componentes, precisando el camino blo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes Y
a seguir para superar tales situaciones en funcin de la idea po autoridades creadas por esta Constitucin. Toda fuerza armada
ltica dominante. 0 reunin de personas que se atribuya los derechos del pueblo y
peticione a nombre de ste, comete delito de sedicin".
A esta tcnica se refirieron, tanto la Comisin del Congreso
General Constituyente de 1853, como la Comisin de la Conven A una visin realista tambin responde la clusula residual
cin de la Provincia de Buenos Aires que, en 1860, tuvo a su car del artculo 33 cuando establece que "Las declaraciones, dere
go revisar el texto de la Constitucin de 1853. chos y garantas que enumera la Constituci'! no sern entendi
dos como negacin de otros derechos y garantws no enumerados;
La primera explic que, "El proyecto que la Comisin tiene la pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la
honra de someter a examen de vuestra honorabilidad, no es obra forma republicana de gobierno".
exclusivamente de ella. Es la obra del pensamiento actual argenti
no, manifestado por sus publicistas y recogido en el trato diario que El realismo constitucional es incompatible con el cientificis
los miembros de la Comisin mantienen con sus dignos colegas". mo constitucional que, cuando no conduce a un proceso de des
constitucionalizacin, es el manto que maliciosamente encubre

La segunda destac: "La Comisin no ha desconocido, al maniobras polticas destinadas a satisfacer las ambiciones de al
adoptar esta regla de criterio, que cada pueblo tiene su modo gn individuo o sector social. iCmo explicar a los constituyen
de ser; sus principiosfundamentales de gobierno encarnados en tes de 1994 que, de buena fe, entendieron que permitir al rgano
sus costumbres, sus antecedentes histricos, sus instituciones de ejecutivo emitir decretos de necesidad y urgencia y la delegacin
hecho que no estn escritas y que tienen toda la fuerza de la ley de potestades legislativas en el presidente de la Repblica, se
aceptada; y por consecuencia, que cada pueblo tiene en s mismo traduca en una restriccin de las atribuciones de dicho rgano?
su Constitucin, y que no es posible organizar bien una nacin en Pues solamente acudiendo a la insensatez y soberbia que emana
teora, prescindiendo totalmente de las leyes del tiempo y del es del cientificismo.
pacio. Pero ha reconocido tambin, que no obstante estas verda
iCmo desconocer que, el motivo real y determinante de la
des prcticas, el legislador debe propender a levantar los hechos a
reforma constitucional de 1994 fue insertar la reeleccin presi
la altura de la razn, poniendo a la ley de parte de sta, en vez de
capitular con los hechos que no tienen razn de ser". dencial? De haber sido ella rechazada, igual suerte habran te
nido las restantes reformas constitucionales propuestas en esa
Con mayor precisin, ella fue descripta por Bartolom Mitre oportunidad por el cientificismo.
en la Convencin de la Provincia de Buenos Aires de 1870/1873: Icaza Tigerino, casi medio siglo antes de la reforma consti
"La letra de una Constitucin, por ms artstica que sea, no pue tucional de 1994, adverta que en las leyes fundamentales de los
de crear lo que no est creado, ni puedefundar lo que no estfun pases latinoamericanos "se incorporen a cada momento las l
dado. Detrs de lo que est a la vista de todos, en la Constitucin timas novedades del doctrinarismo europeo, los principios ms
escrita de los pueblos, est su verdadero organismo interno, estn avanzados, las condenaciones y afirmaciones ms definidas y
sus creencias, sus hbitos, sus pasiones y la ndole peculiar de su atrevidas, no tiene en realidad ms trascendencia que la de la
carcter, y la verdadera tarea constituyente consiste en saber ar letra muerta o la de curiosidad jur{dica, cuando no la de servir
monizar las aspiraciones de la ciencia constitucional con el buen de mampara a una reeleccin presidencial que exige la maniobra
sentido pblico o, mejor dicho, en saber aplicar las soluciones de poltica de una reforma constitucional o la de obtener una arma
la razn prctica a los problemas de la razn poltica. No vamos legal eficaz para la persecucin de determinados grupos polticos
a inventar nada de nuevo en la ciencia constitucional". enemigos" (84). Traslademos esas reflexiones al presente concre-
Una clusula realista, forjada por la experiencia y la sangre
derramada en el curso de los cruentos enfrentamientos internos (84) juLio !CAZA TIGERINO, Introduccin a la vida poltica hispanoamerica
que cubrieron varias dcadas de nuestra historia poltica, es la na, p. 154, Revista de Estudios Polticos IX-43, Madrid 1949.
102 GREGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 103

tado quince aos despus de la reforma constitucional de 1994, pueblo. El enfoque racional normativo, en su versin ms pura,
y advertiremos cunto han contribuido al proceso de descons no es recomendable.
titucionalizacin y agudo deterioro institucional la creacin del
Consejo de la Magistratura, los decretos de necesidad y urgen En tal sentido, Facundo Zuvira presidiendo el Congreso Ge
cia y la legislacin delegada, el jefe de gabinete, el ministerio neral Constituyente de 1853 manifest que "la ciencia del legis
legal que sustituy al constitucional, la reeleccin presidencial, lador no est en saber los principios del derecho constitucional y
la eleccin directa del presidente en desmedro del federalismo, aplicarlos sin ms examen que el de su verdad histrica, sino en
la concentracin de los recursos econmicos en el gobierno na combinar esos mismos principios con la naturaleza y peculiari
cional privando a las provincias de su autntica autonoma so dades del pas en que se han de aplicar".
cial y econmica. Por aadidura, la desconstitucionalizacin y La necesidad de valorar debidamente las costumbres y tra
la degradacin de las instituciones republicanas trae aprejada, diciones de un pueblo e insertarlas en el texto constitucional,
inevitablemente la corrupcin y desarticulacin de la tica re est estrechamente vinculada con la concepcin de la llamada
publicana, constitucin histrica o con el concepto de constitucin histri
En tales casos, explica Linares Quintana, se presenta "por co tradicional (86).
desgracia, frecuente, el espectculo de pases que ocultan la mi Una constitucin estable y real no puede ser solamente pro
seria y explotacin del hombre por el hombre, dentro de un clima ducto de la razn. Ella es el resultado de una progresiva trans
poltico en que no se respeta la libertad ni la dignidad humanas, formacin histrica en la cual tambin intervienen y gravitan
tras la cortina de humo de una Constitucin ultrasocial" (85). factores irracionales. Antes de ser dictada una constitucin, en
un sentido jurdico, la sociedad tiene una forma de ser genera
37. Tradiciones y costumbres dora de comportamientos firmemente arraigados en ella y que
permiten distinguirla de otros pueblos.
En la tarea constituyente es necesario conocer los intereses
de la comunidad, el concepto de bien comn a la luz de la idea Esa forma de ser es una constitucin real, que no se origina
poltica dominante, la interpretacin de los sentimientos que en un acto nico y racional sino en actos parciales, prcticas,
congregan a una nacin y saber proyectarlos, con palabras fcil usos y costumbres formados lentamente y que pueden resultar
mente entendibles, en un texto constitucional. difciles de explicar y justificar. Sin embargo, como cada socie
dad poltica es una individualidad, su ordenamiento constitu
La eficacia de una constitucin determina que ella no pueda cional jurdico debe responder a su tipificacin nacional, forjada
oponerse al espritu, forma de ser, tradiciones y costumbres de por las costumbres y tradiciones.
un pas que, en conjunto, conforman su tipificacin cultural. Ta
les valores deben estar equilibrados con los intereses legtimos El anlisis, conocimiento y aceptacin de la constitucin his
de los ms diversos grupos sociales de manera tal que, armni trica, le permiten al constituyente distinguir las circunstancias
camente, se puedan alcanzar los grandes objetivos que motiva excepcionales del presente, que como tales son esencialmente
ron la sancin de la constitucin sin alterar el estilo de vida de transitorias, de aquellas que subsisten permanentemente en una
un pueblo. sociedad caracterizando sociolgicamente al pueblo con cuali
dades propias que lo diferencian de otras unidades humanas.
Pretender establecer un sistema constitucional basado ex
clusivamente sobre los dictados de la razn y la experiencia, es Respondiendo a las tradiciones y costumbres, que se forjaron
un camino que puede conducir al fracaso constitucional si no se con los usos adoptados desde mayo de 1810, los constituyentes
atiende debidamente la naturaleza y particular disposicin del dispusieron, en el art. 16 de la Ley Fundamental, que "La Nacin

(85) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Trtado de la Ciencia del Derecho (86) MANUEL GARCA PBLAYO, Derecho Constitucional Comparado, p. 40,
Constitucional, T. III, p. 583, oh. cit .. Ed. Revista de Occidente, Madrid 1964.
104 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 105

Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento; Uno de los errores ms frecuentes, quiz consecuencia de la
no hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus ansiedad o soberbia poltica que descalifica toda obra de las ge
habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin neraciones anteriores, reside en creer que una constitucin debe
otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del im ser objeto de permanentes reformas para reflejar las transitorias
puesto y de las cargas pblicas". realidades del momento. Importa establecer una constitucin
A esta concepcin tambin responde el art. zo de la Consti sociolgica que, como tal, est desprovista de una meta a me
tucin cuando dispone que el Gobierno federal sostiene el culto diano y largo plazo.
catlico apostlico romano, sin perjuicio de la libertad de cultos En muchas oportunidades escuchamos voces que, con una
impuesta por el art. 14. En algunas oportunidades, las clusulas cuota significativa de puerilidad, propiciaron y propician la
constitucionales que responden a las tradiciones y costumbres reforma de nuestra Ley Fundamental debido a que, como no
arraigadas en una sociedad pueden resultar irracionales e in prevea expresamente ciertas instituciones insertadas en las
convenientes a la luz del anlisis efectuado por un observador constituciones europeas, mereca ser calificada como una cons
imparcial que ignora la existencia de aquellas. Pero esa irracio-
titucin de la "poca de las carretas". Es una norma antigua, y
nalidad se diluye cuando el investigador advierte el sentido del como tal, su reemplazo se impone para estar en la avanzada del
cmulo y circunstancias que conforman los factores bajo los snobismo constitucional. No interesa si el texto constitucional
cuales se forj una comunidad nacional. es bueno o malo, no interesa si la interpretacin del texto consti
tucional permite regular legislativamente aquellas instituciones
novedosas. Lo importante es estar integrado a la moda poltica
38. Estabilidad y constitucional como si se tratara de un traje, una corbata, un
A diferencia de las leyes ordinarias, que estn normalmen peinado o un estilo de comunicacin.
te destinadas, en sus contenidos, a satisfacer las necesidades Asimismo, muchas veces se le asigne a la constitucin la res
transitorias del momento, las constituciones son programas de ponsabilidad por los fracasos de quienes no supieron cumplir
gobierno y de vida para una sociedad que se sancionan con el la e interpretarla. La falta de talento de los gobernantes y sus
propsito de tener una duracin ilimitada. En ellas, el consti torpezas sera consecuencia del texto constitucional y no de su
tuyente debe volcar los aspectos fundamentales de la sociedad, violacin implcita o expresa, tal como acontece con lamentable
procurando garantizar su perdurabilidad. frecuencia. Constantemente se cita el pensamiento de Alberdi,
Tratndose, precisamente, de conceptos bsicos y elemen pero no se recuerda que el ilustre tucumano escribi que "He
tales que reflejen una idea poltica dominante, el constituyente mos querido remediar los defectos de nuestras leyes patrias, re
deber procurar que su perdurabilidad fctica se traduzca en la vocndolas y dando otras en su lugar; con lo cual nos hemos que
estabilidad jurdica. dado de ordinario sin ninguna; porque una ley sin antigedad
no tiene sancin, no es ley. Conservar la Constitucin es el secreto
Es cierto que no existe una obra humana perfecta y que ella de tener Constitucin. Tiene defectos, es incompleta? No la reem
podr ser siempre mejorada; pero, sin desconocer esa realidad, placis por otra nueva. La novedad de una ley es unafalta que no
el constituyente debe volcar todo su esfuerzo para que su labor se compensa por ninguna perfeccin; porque la novedad excluye
sea de una calidad tal que, al menos tericamente, quepa la po el respeto y la costumbre, y una ley sin estas bases es un pedazo
sibilidad de afirmar su condicin de inmutable. de papel, un trozo literario" (87). Para confirmar el consejo de
La permanencia o estabilidad de una constitucin es un atri Alberdi basta con advertir que los pases latinoamericanos que
ms veces reformaron o sustituyeron sus textos constituciona-
buto fundamental de ella, ya que su falta de perdurabilidad le
restar idoneidad para cumplir con su misin ordenadora, la
privar de legitimidad y, consecuentemente, de su carcter de
smbolo de la unidad nacional. (87) JuAN BAUTISTA ALBERDI, en Obras Selectas, T. X, cp. XXXIV, p. 243,
ob. cit.,
106 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 107

les, son los que presentan el mayor grado de degradacin demo Por otra parte, y como bien explica Garca Pelayo, los ms ac
crtica. tivos reformistas una vez alcanzados sus objetivos eran los ms
Una Constitucin no puede ser inmutable o ptrea pero, para activos partidarios de la inmutabilidad jurdica o institucional.
poseer la estabilidad que acarrea la seguridad jurdica, sola As, Platn arrib a la conclusin que la polis representab a la
mente debe ser reformada cuando los hechos revelan que ello es perfeccin en la organizacin poltica bajo el gobierno de los
sabios para Hegel el proceso dialctico histrico conclua con
la moarqua prusiana; para Marx, ese proceso dialctico des
absolutamente indispensable para satisfacer las intensas nece
sidades sociales en funcin del bien comn (88).
embocaba en una sociedad definitiva sin clases; para Cromwell,
S! una constitucin est mal elaborada, si es un compendio su Instrument of government era tan inalterable como la Carta
,
teonco desconectada de la realidad, la reforma es necesaria por Magna (90). No compartimos la visin de la inmutabilidad, pero
que esa Constitucin carece de autoridad y est destinada al fra s la necesidad de producir la estabilidad que no llega al extremo
caso. Pero, si no es as, la reforma es un error que provoca un. de la anterior.
retroceso institucional. Mitre explicaba que "una Constitucin
no es un juego de nios, no es cosa que se pueda andar variando Juan Bautista Alberdi escriba que "El gran arte del gobierno,
todos los das, sin dar tiempo a las instituciones a que echen ra como deca Platn, es el arte de hacer amar a los pueblos la Cons
ces profundas en la sociedad. Por el contrario, debe dejarse que titucin y las leyes. Para que los pueblos la amen es menester que
el tzemp as consagre, las radique y que les d toda la solidez y la vean rodeada de prestigio y esplendor. El principal medio de
resetabzlzdad que desde el primer da no pueden tener, y que slo afianzar el respeto de la Constitucin es evitar en todo lo posi
el tzempo y la educacin constitucional pueden darles" (89). ble sus reformas. Ellas pueden ser necesarias a veces, pero cons
tituyen siempre una crisis pblica ms o menos grave. Ellas son
La estabilidad de las constituciones es una idea estrecha lo que las amputaciones al cuerpo humano: necesarias a veces,
mente asociada con la concepcin moderna del constituciona pero terribles siempre. Deben evitarse todo lo posible o retardarse
lismo y e? sus formas escritas y codificadas de expresin. Una lo ms. La verdadera sancin de las leyes reside en su duracin.
constltucon como acto fundacional de la organizacin poltica Remediemos sus defectos, no por la abrogacin, sino por la inter
global, as1 como toda reforma a su contenido, debe ser redactada pretacin". Y agregaba: "Conservar la Constitucin es el secreto de
con el convencimiento de que estar permanentemente vigente, tener Constitucin" (91).
dotando de estabilidad al sistema poltico.
Con similar alcance, Fray Mamerto Esqui, en su clebre ser
Siempre se ha considerado que la estabilidad de un sistema mn que pronunciara en 1853 en la Iglesia Matriz de Catamarca,
poltico es una de las mayores conquistas a que puede aspirar el deca: "La vida y conservacin del pueblo argentino depende de
hombre, porque es sinnimo de seguridad jurdica. Desde la an que su Constitucin sea fija; que no ceda al empuje de los hom
tigedad, grandes pensadores polticos, tales como Platn, Aris bres, que sea un ancla pesadsima a que est asida esta nave, que
tteles, Polibio, Cicern, Santo Toms de Aquino y muchos ms, ha tropezado en todos los escollos, que se ha estrellado en todas
formularon su profunda preocupacin por la inestabilidad de las costas, y que todos los vientos y todas las tempestades la han
los sistemas polticos y su anhelo por construir estructuras per lanzado".
durable s que respondieran al ideal de justicia, al inters general,
al derecho natural o al bien comn. Todos ellos propusieron sis Esta perdurabilidad relega por innecesaria toda reforma
temas que tendran la virtud de la estabilidad y, consecuente constitucional, cuando las leyes fundamentales son efectiva
mente, un orden jurdico fundamental perdurable. mente idneas para que se desenvuelva la idea poltica domi
nante en la sociedad a travs de su correcta reglamentacin.

(88) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho (90) MANUEL GARA PELAYO, Derecho constitucional comparado, p. 113, Ed.
Constitucional, T. III, p. 592, oh. cit .. Revista de Occidente, Madrid 1964.
(89) BARTOLOM MITRE, "Arengas", p. 58, Buenos Aires 1889. (91) JuAN BAUTISTA ALBERDI, Obras Selectas, t. X, p. 214, oh. cit.
108 GREGORIO BADENI

Una constitucin, si bien no puede ser ptrea, debe ser redac


tada del mejor modo posible para tener estabilidad y no ser obje
LA CONSTITUCIN

perdurar y, simultneamente, cubrir las necesidades gestadas


por el dinamismo social, garantizando la seguridad jurdica.
109

1
to de reformas. Las modificaciones constitucionales solamente
son viables c1!ano los hechos demuestran, sin lugar a dudas,
La flexibilidad de una constitucin evita el riesgo de que sus
que ellas son mevttables para satisfacer las profundas necesida principios limiten el desarrollo provechoso de una comunidad
obstruyendo su progreso. Pero esa flexibilidad no tiene relacin
des de la sociedad, que no encuentran una solucin aceptable en
alguna con la categora de las constituciones flexibles ni con los
la norma fundamental ni en su interpretacin. mecanismos de reforma constitucional. Flexibilidad constitu
que, coo toda reforma constitucional lesiona la perdu cional no significa promover o facilitar un sistema de reforma
rabthdad del sistema, su concrecin debe ser absolutamente constitucional, sino una tcnica de redaccin de la ley funda
indispensable. Siempre es preferible sacrificar la posibilidad
' de mental, que le permita tener actualidad y vigencia en el curso
incorporar alguna institucin moderna o novedosa en el texto del tiempo por obra de la interpretacin dinmica.
constitucional, antes que alterar la estabilidad y seguridad jur
dica de la organizacin social. La constitucin flexible en su redaccin es aquella que puede
ser adecuada a las nuevas condiciones y requerimientos sin ex
Esta cn.ia detemin que los constituyentes le asignaran, a perimentar modificaciones. De modo que, en rigor, cuanto ms
,
la Const1tuc10n, caracter ngido mediante la insercin del art. 30. acertadamente flexible sea una constitucin, ms innecesaria y
Establece que "La Constitucin puede reformarse en el todo o en superflua ser su reforma.
cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser decla
rada por .el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, Un ejemplo de flexibilidad, se encuentra en el art. 45 de la
de sus mwmbros; pero no se efectuar sino por una Convencin Constitucin. Dispone que "La Cmara de Diputados se com
convocada al efecto". pondr de representantes elegidos directamente por el pueblo de
las provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en
caso de traslado, que se considerarn a estefin como distritos elec
39. Flexibilidad torales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios... ". Los
constituyentes no incurrieron en el error de establecer un de
Toda constitucin es, esencialmente, un instrumento per terminado sistema electoral, sino que se limitaron a fijar ciertos
durable dictado para regir durante un lapso indeterminado. Su presupuestos bsicos que debe presentar el rgimen que, a tal
redaccin debe permitir que en el curso del tiempo pueda de efecto, disponga el Congreso. En materia electoral no existe un
sarrollarse y adecuarse a los requerimientos fundamentales de sistema perfecto y, la variacin que se opera con el dinamismo
la sociedad, merced a un sntenido flexible que no se oponga al social, permite, en cada momento, decidir cul es el sistema que
. .
razonable dmamtsmo pohttco y social. mejor se adecua al principio de la representacin poltica. As, y
A tal efecto, las normas constitucionales tienen que ser flexi sin necesidad de reformar la Constitucin, desde 1857 se aplica
bles para que sus contenidos genricos puedan albergar las ne ron los sistemas de mayora relativa, circunscripciones unino
esiddes imprevisibles del futuro. Si las normas son rgidas e minales, de voto limitado y la representacin proporcional, con
mflextbles en aspectos que no estn encaminados a concretar siderando las necesidades en materia de representacin poltica
los grandes principios de la organizacin poltica, el texto cons impuestas en cada momento histrico.
titucional carecer de la ductilidad indispensable para adecuar
se, mediante la interpretacin, a las nuevas e intensas necesida En cambio, no se adecuan a esta tcnica ciertas reformas in
des sociales. troducidas por los convencionales de 1994. El art. 37, al impo
ner el carcter obligatorio del voto, y al margen de reproducir
La exibilidad se opone a la petrificacin. Pero ella tampo una disposicin que siempre estuvo presente en la legislacin
co eqmvale a la mutabilidad constitucional. Es simplemente la electoral a partir de 1912, establece un criterio rgido que puede
condicin indispensable para que una ley fudamental puda no adecuarse a la evolucin cultural y cvica de los ciudadanos.
110 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 111

Tengamos en cuenta que, en varios pases donde el sistema de tuyente deba obrar con la prudencia suficiente que le permita
mocrtico est consolidado, el voto es facultativo. distinguir los principios esenciales de los detalles propios de la
Similar crtica nos merece el prrafo final del art. 41: "Se pro normativa reglamentaria.
hbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencial Las disposiciones constitucionales, como reflejo de la idea
mente peligrosos, y de los radiactivos". Los avances tecnolgicos poltica dominante, deben pver un nmero recido de prin
que se operan en el mundo contemporneo, permiten presumir cipios mediante la formulac10n de normas genencas y funda
que, en algn momento, el ingreso de los residuos radiactivos mentales. Si una constitucin tuviera que contener un detalle
no generen los riesgos que actualmente ocasionan. Inclusive, su global de todas las situaciones fcticas posibles y de sus solucio
ingreso bajo estrictas condiciones de seguridad, puede ser un nes, difcilmente podra ser abarcada por la mente del hombre y
factor favorable para el desenvolvimiento econmico. Proba nunca podra ser efectivamente conocida y comprendida por los
blemente, de concretarse esa hiptesis, la prohibicin onstitu ciudadanos.
cional podr ser morigerada a travs de la interpretacin. Si no
llegara a existir riesgo o peligro como consecuencia de aquellos La aceptacin de semejante realidad permite constatar que
avances, se podr entender que el bien que procuraron defender configura un grave error de tcnica constitucional el pretender
los constituyentes est debidamente resguardado y que, confor incorporar a las constituciones, revistindolas de carcter fun
me a una interpretacin teleolgica, el reparo constitucional no damental, a todas aquellas materias esencialmente mutables y
es aplicable al caso concreto. secundarias que deben ser precisadas por el legislador comn.
A esa tcnica constitucional se suele acudir como conse
cuencia de los procesos parciales o totales de desconstituciona
40. Generalidad lizacin gestados por ciertos gobiernos. Pero no se advierte que,
Estrechamente relacionado con la regla anterior, se presenta cuando no existe una voluntad autntica de resguardar el siste
el principio de la generalidad de las normas constitucionales. ma constitucional, las normas jurdicas sern ineficientes para
preservarlo. A ttulo de ejemplo, podemos advertir que las modi
Las nor?Ias constitucionales deben ser genricas, procuran ficaciones introducidas en los arts. 75 y 99 de la Constitucin en
do el constituyente englobar en ellas la mayor cantidad de hip 1994 la engrosaron innecesariamente provocando un sensible
tesis fcticas posibles. Una constitucin no puede ocuparse de declive en el proceso institucional que no se haba registrado
los detalles, sino de los grandes principios en los cuales se de entre 1983 y esa reforma constitucional.
sarrollan aqullos. Caso contrario, la norma fundamental ser
superada por los hechos sociales y polticos, desembocando en El constituyente establece normas bsicas y generales; en
la necesida ?e su reforma y la consiguiente lesin a la regla de cambio, el legislador comn desarrolla y reglamenta tales prin
la perdurablltdad y de la seguridad jurdica. cipios, procurando adecuarlos a las circunstancias y necesida
des de cada momento. Las previsiones de detalle, tan frecuentes
Una constitucin solamente debe establecer los fines de la en la legislacin ordinaria, no son una tcnica conducente para
sociedad y los instrumentos para alcanzarlos. Tiene que limitar culminar una labor constituyente dotada de eficacia.
se a contener los grandes principios generales, cuya proyeccin
y adecuacin a los datos de la realidad incumbe al legislador a Los arts. 14, 17, 18 y 19 de la Constitucin, entre otros, refle
travs de las leyes reglamentarias. jan la tcnica de la generalidad. La Ley Fundamental enuncia
una serie de derechos y garantas, sin precisarlos en detalle. Tal
Debe ser expresada en trminos generales porque, caso con funcin se le otorga al Congreso con el lmite impuesto por el
trario, ser imposible encuadrar en ella todas las hiptesis po art. 28, y sin perjuicio de la clusula residual del art. 33 que le
sibles, adems de limitarse indebidamente la eficaz labor del otorga jerarqua constitucional a una cantidad indeterminada
legislador comn de armonizar las soluciones globales con las de derechos y garantas relacionados con la libertad y dignidad
necesidades concretas de cada momento. De ah que el consti- del ser humano.
LA CONSTITUCIN 113
1 12 GREGORIO BADENI

41. Lenguaje comn caminos a seguir para la cabal comprensin del texto constitu
cional.
Al redactar una constitucin, el constituyente debe recordar
que el lenguaje posibilita la comunicacin y entendimiento en Adems de utilizar el lenguaje comn, que es el lenguaje real
tre los hombres. No solamente entre los hombres especializados de un pueblo, el constituyente idneo tratar que ese lenguaje
en el Derecho Constitucional, sino tambin entre todos aquellos designe y describa una realidad comprensible pa7a el pueblo,
que carecen de capacidad cientfica en esta materia. La consti prescindiendo de clusulas ideolgicas, programticas y formu
tucin rige para todos los habitantes de un pas, de manera que laciones retricas desprovistas de contenido efectivo.
su texto debe ser comprensible para ellos. El lenguaje comn impera en casi todo el texto constitucio
Ello impone la redaccin de las constituciones empleando el nal formulado en 1853/60. Su lectura y comprensin no ofrecen
lenguaje comn. Las constituciones no se dictan slo.para los dificultades, pese a que fue sancionada ya hace ms de ciento
especialistas, sino para todo el pueblo. Por tal razn, es necesa cincuenta aos. En cambio no acontece lo propio con algunas
rio utilizar el lenguaje de ese pueblo, evitando, en la medida de de las clusulas incorporadas por los convencionales constitu
lo posible, el empleo de vocablos tcnicos y cientficos. yentes de 1994, en donde el lenguaje tcnico o cientfico se im
pone al lenguaje comn.
La nomografa, que es el arte de redactar normas jurdicas,
es mucho ms rigurosa en materia constitucional que en otras Por otra parte, y tal como lo advierte Linares Quintana, en
reas del derecho positivo. La exactitud en la seleccin de las las reformas parciales de una constitucin, se debe mantener la
palabras con el propsito de facilitar el entendimiento, es una uniformidad de estilo. De lo contrario, las modificaciones o in
condicin bsica en la redaccin de todas las leyes. Es as que la novaciones "aparecern a simple vista como verdaderos remien
misma palabra debe ser empleada siempre para expresar igual dos, cuya inconveniencia surge no slo desde el punto de vista de la
significado, y que una palabra nunca debe ser utilizada para estilstica constitucional, sino tambin como defecto defondo sus
manifestar dos o ms ideas de contenido diferente. ceptible de oscurecer la interpretacin del texto supremo" (92).
Tanto en la ciencia poltica como en el Derecho Constitucio
nal, se ha desarrollado un lenguaje tcnico que incluye una ter 42. Claridad
minologa especializada y fcilmente comprensible para los es
pecialistas. Sin embargo, no es ese el lenguaje que debe presidir El texto de la ley fundamental y las palabras empleadas en su
la redaccin de un texto constitucional. Si ese lenguaje carece de redaccin deben ser sencillos, tomados en su sentido popular y
aceptacin general, deber ser sustituido por aquel que utiliza el fcilmente entendibles. Pero ese texto y esas palabras tambin
ciudadano comn y que el constituyente no puede desconocer. debern ser muy claros, de manera de informar sobre sus con
Una constitucin la sanciona el pueblo por medio de sus re tenidos y finalidades sin ningn ocultamiento, y sin generar du
presentantes que, como tales, deben conocer el lenguaje de ese das en el receptor.
pueblo y la forma de emplearlo para que las normas fundamen La claridad expositiva presupone la claridad de las ideas que
tales puedan ser por todos conocidas sin necesidad de acudir al se desean transmitir por medio del lenguaje. Cuando las ideas
auxilio de los especialistas. del legislador no son claras, difcilmente podr transmitir su
En el lenguaje constitucional, por otra parte, considerando mensaje evitando las expresiones confusas, incoherentes, decla
la generalidad y flexibilidad que deben caracterizar a las nor matorias o ambiguas. Esa claridad importa desechar la fraseo
mas fundamentales, no solamente tienen relevancia las pala loga, e inclusive la prosa literaria cuando ella no es conducente
bras, sino tambin los silencios. As como las palabras tienen un para facilitar la comprensin del texto constitucional.
sentido que deber ser el significado que les atribuye el hom
bre comn, otro tanto acontece con los silencios que, a travs (92) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho
de una interpretacin sistemtica, deben expresar soluciones y Constitucional, T. !ll, p. 615, ob. cit..
1 14 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 115

En la Ley 6 del Fuero Juzgo, promulgado en Espaa en el ao palabras posible para expresar una idea, aunque la aplicacin de
681, se estableca que "el legislador debe hablar poco y bien, y no esta tcnica resienta la calidad literaria del texto constitucional.
ha de hacer uso de conceptos dudosos, afin de que el contenido de
la ley, luego que se oiga, sea entendido por todos sin duda ni di La concisin es el arte de expresar las ideas con las palabras
fi?ulta algun" En igual sentido, la Ley 8 de las Siete Partidas justas y adecuadas. En materia constitucional, y en general en
d1spoma que , las leyes deben ser meditadas, recayendo sobre cosas materia legislativa, la concisin es enemiga del preciosismo li
que puedan ocurrir segn el orden natural. Sus palabras han de ser terario y de la moda. Una constitucin no se sanciona para ser
sncillas.Y. clara, de moo que todos las puedan entender y retener sometida a un examen de estilo literario, sino para que pue
szn admltlr tergzversacion, ni ser contrarias las unas a las otras". da ser conocida y comprendida por el pueblo a los fines de su
cumplimiento prctico. Tal circunstancia impone la concisin,
Una constitucin no es una obra terica o de valor literario porque una constitucin extensa, adems de tornar compleja su
sino esencialmente prctica, y esa practicidad est corrdiciona comprensin para el hombre comn, es pasible de generar ma
da a la claridad de las ideas del constituyente y a su habilidad yores inconvenientes interpretativos y necesidades de reforma
Paa expresarse en un lenguaje llano y claro que disipe toda po
. . que afecten su estabilidad.
sibilidad de duda razonable en la determinacin del significado
del mensaje. Por otra parte, siendo que en una constitucin corresponde
incluir solamente a los grandes principios rectores de una so
L riurosa aplicacin de esta regla evita las tan frecuentes ciedad, sin caer en el detalle que caracteriza a la legislacin or
explicaciOnes contenidas en las leyes y la cita de ejemplos en los dinaria, la concisin en la expresin de las ideas debe tambin
textos normativos, las clusulas oscuras y las palabras intras proyectarse sobre las palabras que se emplean.
c.endentes, todo 1 cual resiente sensiblemente la eficacia prc
tica de una constitucin. Ella indica que el constituyente debe En este aspecto, la concisin en el lenguaje constitucional se
evitar el empleo incorrecto de las palabras, el uso de las palabras relaciona con la esencia del texto constitucional. Su condicin de
superfluas y la aplicacin deficiente u omisin de los signos de norma fundamental, en la cual se expresan principios generales
puntuacin q_ue c?rrespondan, porque todo ello contribuye a y flexibles sujetos a reglamentacin por el legislador comn, le
. impone un contenido determinado y un estilo que se adecuan a
oscrecer el sgmficado de una constitucin y a generar conflic
tos mnecesanos con motivo de su aplicacin. la regla de la concisin.
En tal sentido, Linares Quintana ensea que "La Constitu En materia constitucional la concisin no se compadece con el
.,
cwn debe ser clara n toa su redaccin, de manera de dejar ver preciosismo literario, y conforme resulta de la regla IV del Fuero
. Juzgo, "El legislador debe hablar poco y bien, y no ha de hacer uso
s'! c01:te!do y las ltencwnes o finalidades que orientan a ste,
szn mngun ocultamiento o disfraz, y con la mnima posibilidad de conceptos dudosos, afin de que el contenido de la ley, luego que
d error poparte del intrprete", y citando a Pablo Lucas Verd, se oiga, sea entendido por todos sin duda ni dificultad alguna".
anade que 'Los textos constitucionales ganaran mucho si se re-
1actasen.con dmil!'io suficiente de las palabras, de manera que
En su obra rectora sobre la materia, Linares Quintana dice
que "La concisin en el lenguaje constitucional resulta una con
estas tuveran sgnifi?ado unvoco y se empleasen para designar secuencia necesaria e inevitable de la propia naturaleza de la
con propzedad los objetos a que se intentan referir" (93). Ley Suprema. Corresponde sealar en la historia constitucional
latinoamericana numerosos ejemplos de falta de concisin en el
43. Concisin lenguaje de las constituciones. Pareciera que los constituyentes
La concisin de una constitucin significa que ella debe ser pre generalmente confiaran ms en la extensin y prolijidad del texto
.
cisa y breve. En su redaccin se debe emplear la menor cantidad de constitucional que en su claridad, brevedad y concisin" (94).

(93) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de Interpretacin Constitu (94) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de Interpretacin Constitu
.
czonal, p. 351, Abeledo Perrot, Buenos Aires 1998. cional, p. 353, ob. cit.
116 GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 117

La concisin que se advierte en la Constitucin Nacional, de


termina que sea una de las constituciones ms precisas y breves La importancia de la interpretacin en materia constitucio
vigentes en el mundo contemporneo. Tcnica que lamentable nal -y en materia jurdica en general- resulta fcilmente ve
mente ha sido desconocida por los constituyentes provinciales, rificable si se tiene en cuenta que antes de aplicar una norma
jurdica a un caso concreto es necesaria su interpretacin. Si la
forjando extensos y engorrosos textos constitucionales que son
difciles de comprender y conocer por los pueblos a los cuales se interpretacin es el proceso racional por el cual se desentraa el
destinan. Tal deficiencia presentaba la Constitucin Nacional de sentido y alcance de una norma jurdica, no se concibe su apli
1949, la reforma de 1994 y, muy especialmente, el Estatuto de la cacin a las relaciones sociales sin haber previamente acudido a
Ciudad de Buenos Aires sancionado en 1996. la correcta aplicacin del arte de interpretar. Aunque una norma
no suscite dudas sobre su significado, de todas maneras resulta
conveniente la sujecin de ella a las reglas de interpretacin.
44. Reglas para la interpretacin de las norm s Esa importancia de la interpretacin, fue el factor que condu
constitucionales jo a sistematizar algunos de sus principios en los textos jurdi
cos. A ese propsito respondi el captulo sobre "Reglas de inter
La interpretacin constitucional es el arte de aplicar los prin pretacin de esta Constitucin", redactado por Bartolom Mitre
cipios que formula la hermenutica constitucional, para desen en la Convencin Constituyente de la Provincia de Buenos Aires
traar el significado de una clusula constitucional o los alcan de 1870-1873 y que no fue sancionado. Estableca que las decla
ces que cabe atribuir a una norma jurdica reglamentaria de la raciones, derechos y garantas enunciados por la Constitucin
Ley Fundamental.
son principios generales del buen gobierno que deban servir de
Se trata de dos conceptos que definen realidades diferentes. regla de interpretacin para los poderes pblicos en el ejercicio
La hermenutica es la disciplina cientfica que tiene por objeto de sus funciones (art. 1) los principios fundamentales que for
el estudio y la sistematizacin de los principios y mtodos inter man la base del sistema republicano decidirn la constituciona
pretativos (95), mientras que la interpretacin es la aplicacin lidad de los actos de los poderes pblicos (art. 2); las garantas y
tcnica de los principios que emanan de la teora cientfica. La derechos no son del dominio del gobierno y las leyes no pueden
interpretacin es el arte de la ciencia hermenutica. abrogados o restringirlos (art. 3).
Como tcnica, la interpretacin es una actividad intelectual La interpretacin es una tcnica que se aplica respecto de
encaminada a determinar el significado de una norma jurdica cualquier tipo de norma. Ella no se limita a las normas cuyos
y, en nuestro caso, de una norma constitucional, o de una norma textos o alcances pueden resultar confusos para aclarar su sig
reglamentaria de ella para verificar su constitucionalidad. nificado, sino tambin a las normas cuyos contenidos no ofre
cen dudas. Es que toda norma es la manifestacin de un pensa
Por tratarse de una tcnica mediante la cual se establece el miento hipottico que, como paso previo a su aplicacin, debe
alcance de una norma dentro del conjunto que representa el ser adecuado a la realidad. La interpretacin permite compren
sistema jurdico, la interpretacin requiere que quien acuda a der la norma en su formulacin hipottica y relacionarla luego
ella tenga la suficiente habilidad y prudencia para evitar la des con los matices fcticos que presentan, en cada caso concreto,
naturalizacin de los principios expuestos por la hermenutica los hechos sobre los cuales ser aplicada.
constitucional. El arte de interpretar, si bien impone cierta cuota
de inteligencia en el intrprete, exige un grado aun mayor de ha- Si la tcnica de la interpretacin es fundamental en cualquier
bilidad y prudencia. " mbito del derecho, esa importancia se acrecienta considera
blemente en materia constitucional. Una errnea interpretacin
puede conducir al fracaso a la ms perfecta de las constitucio
nes, generando un proceso de perversin constitucional que
(95) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Reglas para la interpretacin consti inevitablemente se extender a todo el ordenamiento jurdico
tucional, p. ll, Ed. Plus Ultra, Buenos Aires 1988. de una sociedad.
118 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 119

La complejidad de la funcin interpretativa constitucional, debern entenderse complementarios de los derechos y garantas
debido a la gravitacin que sobre ella tienen los elementos de reconocidos por esta Constitucin".
la realidad poltica (96) y su relacin con la idea poltica domi
nante en la sociedad, no se presenta con igual intensidad en el Situacin similar se presenta en varios de los tratados inter
nacionales que cita el art. 75, inc. 22 de la Ley Fundamental.
mbito del derecho privado. La interpretacin en el derecho pri
:'ado es el paso previo para resolver controversias suscitadas por El art. 29, incs. 2" y 3", de la Declaracin Universal de De
tr,ttereses contrapuestos de carcter individual o social, y pres rechos Humanos establece que en el ejercicio de sus derechos
cmde muchas veces de los componentes polticos resultantes "toda persona estar solamente sujeta a las limitaciones estable
de las normas constitucionales y de los fines de la organizacin cidas por la ley con el nico fin de asegurar el reconocimien
poltica global. to y el respeto de los derechos y libertades de los dems, y de
Sin embargo, el desarrollo del arte de la interpretacin ha satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y
sido mucho ms importante en el derecho privado que en el de del bienestar general en una sociedad democrtica", aadiendo
recho pblico, habiendo inducido al error de entender que las que tales derechos no pueden ser ejercidos en oposicin a los
reglas de interpretacin constitucional son similares a las que principios y propsitos de las Naciones Unidas. Asimismo, el art.
se aplican para interpretar las leyes comunes. La amplitud de 30 dispone que ningn contenido de la Declaracin podr ser
interpretado en el sentido de conferir al Estado, a un grupo o a
lo tema qe abarcan las normas constitucionales y la frecuen
una persona, derechos que les permitan emprender actividades
te tmpostbthdad de agrupar todas sus proyecciones en un texto
normativo, producen una inestabilidad que es poco frecuente o realizar actos tendientes a la supresin de cualquiera de los
en el derecho privado, imponiendo la necesidad de acudir a tc derechos y libertades proclamados en la Declaracin.
nicas, procedimientos y mtodos especficos. En igual sentido, el art. 29 de la Convencin Americana sobre
La importancia que reviste la interpretacin se refleja en va Derechos Humanos establece que sus disposiciones no pueden
rias clsulas constitucionales que establecen principios her ser interpretadas permitiendo: 1) que un Estado, grupo o per
menuticos. As, el art. 28 de la Constitucin Nacional, cuando sona suprima los derechos y libertades o los limite en mayor
prescribe que "Los principios, garantas y derechos reconocidos medida que la prevista en la Convencin; 2) limitar los derechos
en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes reconocidos por las leyes de los Estados o por otra convencin
que reglamenten su ejercicio", establece un lmite a los fines de internacional; 3) la exclusin de otros derechos y garantas que
la interpretacin que corresponde asignar a esas normas regla son inherentes al ser humano o a la forma democrtica repre
mentanas. sentativa de gobierno; 4) limitar o excluir el efecto que puede
producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del
Igual significado tiene el art. 33 de la Ley Fundamental al dis Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza.
poner que ''Las declaraciones, derechos y garantas que enumera
la Constitucin, no sern entendidos como negacin de otros dere El art. 24 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
chos y garantas no enumerados, pero que nacen del principio de Sociales y Culturales, dispone que sus normas no pueden ser
la soberana del pueblo y de laforma republicana de gobierno". interpretadas en menoscabo de las clusulas de la Carta de las
Naciones Unidas o de las constituciones de los organismos es
Finalmente, cabe mencionar al art. 75, inc. 22, que tras atri pecializados que definen las atribuciones de los rganos de las
buir jerarqua constitucional a ciertos tratados internacionales Naciones Unidas. A su vez, el art. 25 agrega que ninguna dis
sobre derechos humanos, la condiciona a que "no derogan nin posicin del Pacto ser interpretada en menoscabo del derecho,
gn artculo de la primera parte de la Constitucin Nacional y inherente de todos los pueblos, a disfrutar y utilizar sus riquezas
y recursos naturales.
El art. 5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polti
(96) Jos ZAFRA VALVERDE, La Interpretacin de las Constituciones p 49
' '
cos prescribe que sus disposiciones no pueden ser interpretadas
Revista de Estudios Polticos N 180, Madrid 1971.
120 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 121

en el sentido de conceder derechos a un Estado, grupo o indi Las particularidades de la interpretacin constitucional han
viduo para emprender actividades o realizar actos destinados conducido a sistematizar algunos de los procedimientos y reglas
a destruir cualquiera de los derechos y libertades reconocidos aplicables en este mbito.
en el Pacto, o a establecer lmites sobre ellos de mayor ampli
tud a los previstos en el mismo. El art. 46 establece que ningu As, algunos autores distinguen la interpretacin de la inte
na disposicin del Pacto puede interpretarse en menoscabo de gracin y la construccin, que son presentados como mecanis
aquellas contenidas en la Carta de las Naciones Unidas o de las mos independientes.
constituciones de los organismos especializados que definen las Con respecto a los procedimientos de interpretacin, se suele
facultades de los rganos de las Naciones Unidas y de los referi distinguir a las formas interpretativas en literal, extensiva y res
dos organismos especializados. Por su parte, el art. 47 prescribe trictiva, y, en funcin de la fuente de donde provienen, en autn
que las disposiciones del Pacto no podrn interpretarse en me tica, judicial y doctrinaria.
noscabo del derecho de los pueblos a disfrutar y utilizar libre- . A su vez, en la interpretacin jurisprudencia! se distinguen la
mente sus riquezas y recursos naturales. interpretacin mecnica o automtica, la libre decisin legal y la
Si bien estas disposiciones distan de constituir una regula interpretacin realista o experimental.
cin exhaustiva en materia hermenutica, reflejan la preocupa
cin de sus autores por evitar que los convenios internacionales 45. Interpretacin, integracin y construccin
sean desvirtuados con motivo de una interpretacin errnea.
En el mbito del derecho pblico, y especialmente en el De
En definitiva se procura que todo conflicto entre normas na recho Constitucional, el arte de la interpretacin engloba tres
cionales e internacionales, o entre estas ltimas, siempre sea re mecanismos: la interpretacin sujeta a un enfoque restrictivo, la
suelto aplicando aquellas que sean ms favorables para los de integracin y la construccin (98).
rechos humanos (97).
La interpretacin, con un alcance limitado, es el procedi
As lo entendi la Corte Interamericana de Derechos Huma miento consistente en determinar el significado de una norma
nos en su Opinin Consultiva 1/82 del 24 de septiembre de 1982. en la cual est comprendida una situacin de hecho o de dere
Aclarando el significado del art. 64 de la Convencin Americana cho. En tal caso, la labor del intrprete se circunscribe a precisar
sobre Derechos Humanos, que otorga a los Estados la facultad ese significado mediante el anlisis del lenguaje empleado para
de consultar a la Corte sobre la interpretacin de esa Conven la redaccin de la norma. En la norma constitucional est pre
cin o de otros tratados referentes a la proteccin de los dere vista la hiptesis jurdica o fctica cuyo alcance o validez se pro
chos humanos, destac que su funcin reside en coadyuvar al cura definir en funcin de un enfoque gramatical de aqulla.
cumplimiento de las obligaciones internacionales en lo que
concierne a la tutela de tales derechos. En su pronunciamiento, La integracin, como mecanismo independiente de la inter
aprobado por unanimidad, opin "que la competencia consulti pretacin restringida, presupone la inexistencia de una norma
va de la Corte puede ejercerse, en general, sobre toda disposicin, que regule, de manera especfica, la situacin de hecho o de de
concerniente a la proteccin de los derechos humanos, de cual recho que se plantea, y la consecuente necesidad de crear una
quier tratado internacional aplicable en los Estados americanos, norma que cubra ese vaco o laguna constitucional, acudiendo a
con independencia de que sea bilateral o multilateral, de cul sea un enfoque histrico, pragmtico o axiolgico.
su objeto principal o de que sean o puedan ser partes del mismo Bidart Campos (99) destaca que, ante la inexistencia de una
Estados ajenos al sistema Interamericano". norma constitucional que prevea la situacin existente, el intr-

(98) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Interpretacin Constitu


cional, p. 136, Abeledo Perrot, Buenos Aires 1998.
(97) GERMN BIDART CAMPOS, La interpretacin del sistema de derechos hu (99) GERMN BIDART CAMPOS, Manual de la Constitucin Reformada, t. 1,
manos, p. 87, Ediar, Buenos Aires 1994 . p. 315, Ediar, Buenos Aires 2001.
------ _,

122 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 123

prete puede cubrir el vaco mediante un anlisis histrico de la Considerando las limitaciones que presenta la creatividad hu
Constitucin. En tal caso, acudir a la analoga y a los principios mana, es prcticamente imposible que na ey Fundamental
generales del derecho. Pero tambin es posible que una norma pueda prever explcitamente todas las situaciOnes de hecho y
constitucional, que contempla la situacin que se plantea, re derecho que se presentan en la convivencia socil. Pro eso no
sulte injusta y que, por tal razn, se resuelva prescindir de ella. , X:a sea
significa que ellas queden al margn de la CotitCion.
Habr, entonces, una carencia dikelgica que ser remediada ,
por va analgica, o mediante ua mterpretacon Istematla, o
mediante la integracin al orden normativo de una norma justa. dinmica, o teleolgica de las clausulas constituciOnales, siem
En tal caso, no habr autointegracin, sino heterointegracin. pre el intrprete podr hallar una solucin sin ap:tarse d la
Una postura similar es adoptada por Sags (100). Considera Ley Fundamental. En su mo.ento, la arona_ve?acmn y el ee
.
cicio de la libertad de expresmn por medios distmtos a los grafi
que las lagunas histricas, consecuencia de la imposibilidad o
impericia del constituyente para prever las situaciones de hecho cos, fueron situaciones que encontraron una acabada cobertura
que se presentan, pueden ser remediadas a travs de la sancin
en el marco de la Constitucin, sin acudir a un proceso de inte
de leyes infraconstitucionales o acudiendo al derecho consue gracin.
tudinario. Otro tanto acontece con las lagunas axiolgicas. Su determi
En cuanto a las lagunas axiolgicas, provocadas por normas nacin solamente puede ser efectuada en funcin de los valores
constitucionales injustas que no son aplicadas, este autor desta dominantes en la sociedad donde rige una constitucin. Para
ca que, en principio, se podra entender que se estara vulneran una visin personalista, imperante en las democracias constitu
do el principio de la supremaca de la constitucin, "pero ocurre cionales, pueden resultar injustas las clusulas fundamentales
que la norma constitucional bsicamente injusta no merece ser contenidas en una constitucin autoritaria que disfruta de legi
amparada por la tesis de la supremaca constitucional, ya porque timidad en un rgimen transpersonalista. Pero, para la concep
no se la concepte como norma autntica -para la doctrinajus cin vigente en ese rgimen, tales clusulas no sern injusts y
naturalista que entiende al derecho injusto como no derecho-, no se producir la laguna axiolgica. Y, si llegaran a ser conside
ya porque aunque se la admita como Derecho, se la excluye como radas injustas con su onsecuente incumpliient, no abr un
.
derecho vlido y coactivo", proceso de integracion sino de desconsutucmnahzacmn de un
rgimen autocrtico, en un curso de transicin hacia .un sistema
Esta postura no es compartida por aquellos autores que no democrtico constitucional o de una nueva autocracia.
le asignan un carcter limitado al mecanismo de la interpreta
cin. En tal sentido, Couture escriba que "en su marcha hacia En cuanto a los regmenes democrtico constitucionales,
al hallazgo del significado de un texto, el intrprete no tiene nun consideramos que es utpica la manifestacin de clusulas
ca la sensacin de que traspasa la barrera interpretativa y entra constitucionales injustas. Algunas de ellas podrn ser tildadas
en la zona de la integracin. Un texto legal slo tiene sentido en de injustas por ciertos sectores sociales, pero esa calificacin
funcin de todo el conjunto sistemtico del derecho. De aqu que no contar con el sustento de la idea poltica dominante en la
en su direccin intelectual, la funcin interpretativa es en reali comunidad. Es que, si llegara a ser as, si vara la idea poltica
dad prcticamente inseparable de la obra de integracin del de dominante, la solucin inevitable ser la reforma de la constitu
recho" (101). cin y no el apartamiento de ella porque, esto ltimo, importa
vulnerar la esencia de un estado de derecho del cual se nutre la
Consideramos que la integracin no es un mecanismo inde democracia constitucional. En tal caso, se operar un cambio en
pendiente de la interpretacin concebida en un sentido amplio. el rgimen poltico vigente.
La construccin, como categora independiente de la inter
(lOO) NS TOR P. SAGS, La interpretacin judicial de la Constitucin, p. pretacin, fue forjada en el derecho angloamericano. La inter
168, Depalma, Buenos Aires 1998. pretacin consistira en descubrir el significado empleado para
(101) EDUARDO COUTURE, Interpretacin e integracin de las leyes procesa
les, Revista de la Escuela Nacional de Jurisprudencia N" 43, p. 97, Mxico 1949.
redactar una norma. En cambio, la construccin sera el arte de
124 GREGORJO BADENI
LA CONSTITUCIN 125

explicar cul fue la intencin de los autores de la norma, cuan el texto de la norma, y en respetar ese significado sin restringir
do su aplicacin a un caso determinado resulta dudosa. La in ni ampliar su alcance.
terpretacin es el arte de desentraar el significado atribuido al
lenguaje por los autores de una norma, mientras que la construc La interpretacin literal o gramatical, que no debe ser con
cin es el arte de explicar el sentido y la intencin de los autores fundida con la regla semntica de interpretacin constitucional,
de la norma con referencia a su aplicacin a un caso concreto puede ser objeto de dos enfoques diferentes. Uno de ellos con
cuando esa intencin resulta dudosa debido a la existencia de siste en asignar a las palabras el sentido que tenan al tiempo de
disposiciones aparentemente contradictorias, o porque el caso ser incorporadas al texto constitucional. El restante, le atribuye
no est explcitamente previsto en esa norma. De modo que, la el significado que tienen al momento de la interpretacin. Asi
interpretacin es el arte de determinar el sentido real de las pa mismo, en ambos casos, se puede hacer referencia al significado
labras que conforman la ley, que es el sentido que el autor en tcnico o vulgar de los vocablos.
tendi que les otorgaba. En cambio, la construccin, reside en
obtener conclusiones sobre cuestiones que estn fuera de las ex La interpretacin literal es la menos recomendable en mate
presiones emergentes del texto normativo. ria constitucional. Los excesos a que conduce su aplicacin pue
den desembocar en soluciones manifiestamente irrazonables, y
Esa distincin doctrinaria entre la interpretacin y la cons hasta contradictorias con el texto constitucional.
truccin no es aceptada por todos los autores. Linares Quinta
na cita las opiniones de Westel Woodbuy Willoughby y Samuel As, antes de la reforma constitucional de 1994, algn autor
Weaver (102), para quienes no existe diferencia alguna entre la sostuvo que, como la Constitucin Nacional no mencionaba a
interpretacin y la construccin. Se trata de sinnimos que "son los partidos polticos, era inviable asignarles jerarqua constitu
utilizados para escribir la determinacin del verdadero signifi cional. Sin embargo, ellos estaban comprendidos en el art. 14 de
cado de la Constztucin; para desentraar la totalidad del instru la Ley Fundamental que reconoce, entre otros derechos, el de
mento J:' de otrasfuentes la intencin del pueblo al adoptarlo; para asociarse con fines tiles. No cabe duda que, los partidos polti
armonzzar sus diferentes partes; para verificar los poderes otorga cos, son asociaciones y que sus objetivos estn englobados en el
dos y para hacer operativa cualquier concesin o disposicin; y en concepto de utilidad pblica o institucional.
general para asegurar y cumplimentar los fines deseados para su De todas maneras, no cabe prescindir de esa interpretacin
funcionamiento como un sistema de gobierno". literal, cuando el sentido de las palabras es claro e inequvoco,
Entendemos que los mecanismos de integracin y de cons tanto tcnica como vulgarmente; tanto al tiempo de ser incor
truccin forman parte del arte de la interpretacin. No son ca poradas a la Ley Fundamental como al momento eri que se prac
tegoras independientes, pues los contenidos que les fueron tica la interpretacin.
atribuidos doctrinariamente, conforman el concepto amplio de La interpretacin extensiva consiste en proyectar las disposi
la interpretacin forjado por la ciencia hermenutica, tal como
ciones de una norma constitucional a casos que, aparentemen
resulta de las reglas principales y complementarias del arte de la te, no estn previstos por ella, pero que pueden razonablemente
interpretacin.
quedar incorporados a la norma. Su empleo es frecuente cuando
se acude a la regla dinmica o progresista de interpretacin.
46. Interpretacin literal, extensiva y restrictiva Los principios constitucionales que emergen de una interpre
tacin extensiva, tales como "in dubio pro constitutio" e "in du
La interpretacin literal consiste en desentraar de manera
uniforme el significado gramatical de las palabras empleadas en bio pro libertate", son generalmente consecuencia de la flexibili
dad y amplitud de las leyes fundamentales. De todas maneras, la
interpretacin extensiva no puede conducir al desconocimiento
(102) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Interpretacin Consti de las palabras constitucionales ni a la desnaturalizacin de los
tucional, p. 138, ob. cit. principios expuestos en la norma fundamental.
126 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 127

La interpretacin restrictiva consiste en reducir el alcance limita a precisar el significado de esta ltima a partir del mismo
de una norma, cuando su significado literal no permite razona momento en que fue sancionada. No altera las relaciones jur
blemente extenderlo a determinadas hiptesis ni, frente a otras, dicas preexistentes y consolidadas a la luz de una errnea in
mantener siquiera el significado atribuido para los casos espec terpretacin, sino que se limita a destacar el sentido que deber
ficos que prev. Tal es lo que acontece con las excepciones, pri tener la norma originaria.
vilegios y prerrogativas establecidos expresamente en el texto
El autor de una norma no es una persona fsica, sino el r
constitucional que, por tratarse de limitaciones circunstanciales
gano que sta integra, de modo que la interpretacin autntica
impuestas al principio de igualdad del art. 16 de la Constitucin
es la que proviene de ese rgano, sin que interesen las personas
Nacional, deben ser objeto de una interpretacin restrictiva.
fsicas que lo conforman, o aunque no exista identidad entre las
El carcter circunstancial y restrictivo de las excepciones y personas que lo integraban al ser sancionada la norma origina
privilegios, surge claramente del art. 75, inc. 18, de la Constitu ria y las que lo constituyen al dictar la norma interpretativa.
cin. Esta disposicin, que refleja la naturaleza progresista del
mensaje constitucional, establece que las concesiones de privi La interpretacin autntica debe emanar del mismo rgano
legios y recompensas de estmulo para fomentar el desarrollo que emiti la norma interpretada y debe ser realizada por un
material y espiritual de la poblacin, deben ser temporales. acto de igual naturaleza. As, el Congreso puede reconsiderar
sus propias leyes para interpretarlas mediante otra ley sancio
El carcter restrictivo de las prerrogativas constitucionales nada a fin de determinar o precisar el alcance, sentido o prop
nos impulsa a sostener que, las concedidas a los legisladores por sito de aquellas. En tal caso no ejerce una funcin jurisdiccional
los arts. 68 y 69 de la Constitucin, no son extensibles a los in de carcter general, sino una funcin legislativa de ndole inter
tegrantes de los rganos ejecutivo y judicial del gobierno. Pero pretativa (104). La nueva norma no es creativa sino meramente
ello no importa que el presidente, vicepresidente, jefe de gabi aclarativa y se integra a la que motiv su sancin.
nete, ministros y magistrados judiciales puedan ser privados de
su libertad ambulatoria o separados de sus cargos, definitiva o Esto nos conduce a descalificar como interpretaciones au
transitoriamente. La detencin y separacin del cargo slo son tnticas a las discusiones legislativas, las opiniones vertidas por
posibles previa renuncia de tales funcionarios, o remocin por los legisladores durante el debate de las normas, los informes de
los mecanismos previstos en los arts. 53, 59, 60 y 115 de la Cons las comisiones legislativas, las exposiciones de motivos que pre
titucin. Sin embargo, en nuestra prctica institucional, tales ceden a las normas, las opiniones de los autores de los proyectos
prerrogativas han sido extendidas a dichos funcionarios, y por legislativos y, en general, a toda manifestacin complementaria
va de la interpretacin extensiva del art. 14 de la ley 24.946 a los que no est expresada en el texto de una norma de igual natura
miembros del Ministerio Pblico. leza a la interpretada y proveniente del mismo rgano que le dio
nacimiento a esta ltima.
Todos estos elementos suelen ser errneamente englobados
47. Interpretacin autntica, judicial y doctrinaria en el concepto de la interpretacin autntica. Se trata en reali
Recibe el nombre de interpretacin autntica la que es reali dad de antecedentes legislativos que, si bien no constituyen pro
zada por el mismo rgano que sancion la norma jurdica, me piamente una interpretacin autntica, pueden resultar eficaces
diante un nuevo acto que aclara con efecto retroactivo el signifi para desentraar el significado de la norma mediante una inter
cado de aquel que se interpreta (103). pretacin jurisprudencia! o doctrinaria (105).
La norma interpretativa no regula de manera diferente las si
tuaciones contempladas por la norma interpretada, sino que se
(104) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Interpretacin Consti
tucional, T. 1, Pg. 105, Ed. Lexis Nexis, Buenos Aires 2007.
(103) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de Interpretacin Constitu (105) RAFAEL BIELSA, Estudio de Derecho Pblico, T. III, p. 404, Buenos Ai
cional, p. 141, ob. cit. res 1952.
128 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 129

En tal sentido y desde lejana data, la Corte Suprema de Justi gran una realidad jurdica. No se trata de una nueva ley, sino de
cia destac que no corresponde acudir a los antecedentes con la ley interpretada conforme a sus fines y a los emanados de la
gresuales del debate sobre una ley para fijar el alcance de sus Constitucin yque, aunque las leyes se consideren subjetivamen
disposiciones cuando stas son claras, as como tampoco las te desactualizadas en su comparacin con las normas vigentes
palabras vertidas para darle fundamento porque son simples en otros pases, los jueces no pueden soslayar las normas locales
manifestaciones individuales que traducen opiniones no ne si ellas tienen validez constitucional porque, la invocacin sobre
cesariamente receptadas en el espritu de la norma legal (106). las materias regladas por las leyes, es una funcin que incumbe
Aunque tambin tiene dicho que las opiniones expuestas en las a los rganos legislativo y ejecutivo del gobierno (108).
Cmaras legislativas por los miembros informantes durante la
consideracin de los proyectos de leyes pueden ser fuentes de Por tal razn, la funcin de los jueces es la de aplicar las leyes
interpretacin autntica (107). vigentes procurando adecuarlas a las circunstancias particula
res de cada caso. Asimismo que, en ltima instancia, la inter
En sntesis, entendemos que la interpretacin autntica es la pretacin definitiva de las normas es la que emana de la Corte
realizada por el rgano emisor de una norma jurdica median Suprema de Justicia en su carcter de intrprete y salvaguarda
te otra norma que determina su significado. De manera que, la final de la Ley Fundamental y de los derechos y garantas que
interpretacin autntica de un texto constitucional, solamente establece (109).
puede ser consecuencia de la que le atribuye una Convencin
reformadora. La Corte Suprema sostuvo que existe un especial deber de
acatamiento cuando se trata de pronunciamientos emanados de
La interpretacin jurisprudencia! es la que efectan los jue ella, porque es suprema en el ejercicio de su competencia, siendo
ces cuando, con motivo del ejercicio especfico de sus funciones, sus decisiones de cumplimiento inexcusable; que la interpreta
determinan el significado que corresponde asignar a una norma cin de la Constitucin Nacional por parte de la Corte Suprema
en su aplicacin a un caso determinado. tiene autoridad definitiva para todo el pas, y que esa interpreta
La polmica acerca de la potestad creadora del derecho que cin tiene supremaca tanto moral como institucional (llO).
tendran los jueces en el acto de juzgar, debe ser resuelta en for Este rol de intrprete final de la Constitucin y de las leyes,
ma negativa dentro de un sistema constitucional que prev la di siempre fue asumido por la Corte Suprema de Justicia. Al decir
visin de las funciones del poder y establece lmites al accionar el caso "Di Mascio" (111), y tras citar el Informe de la Comisin
de cada uno de sus rganos. Los jueces no crean derecho, sino de Negocios Constitucionales de la Convencin Constituyente,
que lo aplican a los casos funcionalmente sometidos a su consi emitido en abril de 1853, destac que la Constitucin le confiri
deracin. Tal es el rol de los magistrados judiciales en un Esta la potestad de definir, esclarecer, interpretar y conservar inal
do de Derecho. Interpretar la ley, determinando su significado y terable la supremaca de la Constitucin. Por aadidura, todos
alcance, no equivale a un acto de creacin legislativa, sino a un los rganos gubernamentales, de la Nacin y de las provincias,
acto preparatorio de la creacin judicial mediante la aplicacin deben acatar sus decisiones porque ellas son reglas de jurispru
de la norma al caso concreto. Cuando los jueces interpretan una dencia constitucional.
ley con el propsito de relacionarla al caso concreto en que ser
aplicada, no crean una norma legal, sino que se limitan a desen Bien se ha dicho que los jueces, en el cumplimiento de su
traar el significado de la norma interpretada y preexistente. funcin judicial, aplican normas jurdicas decidiendo cul es su
significado. Ellos definen el significado de las clusulas consti-
La Corte Suprema de Justicia forj una doctrina jurispruden
cia! sobre los alcances de la interpretacin judicial y sus lmites.
As, destac que la interpretacin judicial, junto con la ley, inte- (108) Fallos C.S. 21:130 y 200:490.
(109) Fallos C.S. 311:463 y 313:1531.
(110) Entre otros, Fallos C.S. 212:51; 249:17; El Derecho 24 de mayo de
(106) Fallos C.S. 77:327; 120:393 y 402. 2005.
(107) Fallos C.S. 111:330; 114:298; 115:174; 210:540. (111) Fallos C.S. 311:2478; LA LEY, 1989-B, 415; DJ, 1981-1-451.
130 GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 131

tucionales evitando los enunciados contradictorios (112). Pero solucin que mejor se compadece con las necesidades y requeri
no cr an derecho. Es que si los jueces, adems de aplicar la ley mientos de la sociedad, y luego buscar los fundamentos norma
estuvreran facultados para sancionar normas jurdicas en sus tivos para su decisin.
sentencias, se estara operando una concentracin de funcio
nes del poder que no se compadece con la clsica doctrina que Pero, tanto en la interpretacin libre, como en la realista, el
impone su distribucin entre los rganos gubernamentales. Si juez no puede llegar al extremo de atribuir a la ley un significado
quienes aplican normas jurdicas tambin pudieran crear esas que no tiene. Debe adecuarla al caso, pero sin desconocerla, a
normas jurdicas, se disipa la seguridad jurdica propia de un menos que la considere inconstitucional.
Estado de Derecho (113). La interpretacin doctrinaria o cientfica es la que proviene
Dentro de la interpretacin jurisprudencia!, se distinguen sustancialmente de los juristas. A pesar de su gravitacin indi
tres tendencias: la interpretacin mecnica o automtica la li recta, ella reviste particular importancia por la autoridad y ca
bre decisin legal o interpretacin libre y la interpretaci rea pacidad cientfica de sus autores, que les permiten desarrollar
lista o experimental. su labor interpretativa al margen de las presiones resultantes de
los intereses individuales o sociales que, en cambio, s pueden
La interpretacin mecnica atribuye a los jueces una funcin condicionar a una interpretacin autntica o jurisprudencia!.
automtica, consistente en expresar en sus sentencias la letra
de la ley. A travs de un proceso lgico y desprovisto de factores Por otra parte, en la interpretacin autntica y en la jurispru
subjetivos, forjados por las ideas sociales polticas econmicas dencia!, se advierte con frecuencia el antecedente de la interpre
y ticas, el juez debe precisar los hechos del caso cdncreto clasi tacin cientfica resultante de las citas y opiniones de los trata
ficarlos c_onforme a categoras legales predeterminadas, eegir la distas cuyo prestigio avala la correccin de las decisi1;mes.
regla aplicable al caso y adoptar una decisin consecuente. Las constantes referencias a las obras de Mariano Moreno,
La libre decisin legal o interpretacin libre se basa en la ac Esteban Echeverra, Juan Bautista Alberdi, Bartolom Mitre,
tividad creadora de los jueces para afianzar el ideal de justicia. Gorostiaga, Juan Mara Gutirrez, Joaqun V. Gonzlez, Estrada,
La interpretacin de las leyes no debe ser efectuada en conside Montes de Oca, Juan Gonzlez Caldern, Jorge Aja Espil, Segun
racin a la intencin que pudo haber tenido el legislador, sino do V. Linares Quintana, Fernando Barrancos y Vedia, Germn
_
a travs del sentimiento de justicia del juez y de su adecuacin Bidart Campos, Rafael Bielsa, Miguel S. Marienhoff, Jorge R. Va
al caso concreto. Los jueces no deben limitar su actividad a la nossi, Juan Carlos Cassagne, Carlos Bidegain, Alfredo Palacios,
simple aplicacin del texto objetivo de la ley, sino fundamental Carlos Fayt, Alberto Spota, Mario Justo Lpez, Horacio Garca
mente a imponer las soluciones justas que emanan de una inter Belsunce, Nstor Sags, Alberto Rodrguez Varela, Juan A.
pretacin racional de la norma jurdica para dirimidas contro Aguirre Lanari, Alberto Rodrguez Galn, Roberto Luqui, Mi
versias que les son sometidas. guel Padilla, Humberto Quiroga Lavi, Pablo Ramella, Carlos
Snchez Viamonte, entre muchos otros y a los cuales se aaden
La interpretacin realista experimental es similar a la ante varios jvenes juristas contemporneos de relevantes cualida
rior, aunque mucho ms amplia. Concibiendo al derecho como des intelectuales, revelan la existencia de una riqusima doctri
resultado .de las furzas sociales, sus partidarios sostienen que na nacional cuyo bagaje sirve de slido sustento para la inter
_
las vanacr n_s socrales son mucho ms rpidas que las legales, pretacin constitucional.
y que es mrswn del juez adecuarse a aqullas al emitir las deci
siones judiciales. Al sentenciar, los jueces deben determinar la El valor de la interpretacin doctrinaria est determinado
por su carcter cientfico. En el curso de ella, el intrprete debe
ceirse al significado de las normas y a su relacin con la rea
(112) JuAN VICENTE SOLA, Derecho Constitucional, p. 48, Ed. Lexis Nexis, lidad social y poltica. Pero, en modo alguno, a sus intereses
Buenos Aires 2006.
(113) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de Interpretacin Constitu
personales o de los grupos sociales que, con su labor, patrocina
cional, T. I, p. 115, ob. cit.. de manera implcita. Los estudiosos del sistema constitucional
132 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 133

pueden contribuir decisivamente para la correcta interpretacin de constitucionalidad de las leyes que compete a los jueces, y es
de las normas que lo integran por su profundo conocimiento de pecialmente a la Corte Suprema, en los casos concretos sometidos
ellas, su aptitud para formular razonamientos realistas y lgi a su conocimiento en causajudicial, no se limita a la funcin en
cos, sus investigaciones cientficas que desembocan en conclu cierta manera negativa de descalificar una norma por lesionar
siones s rias ciertas. Pero esa contribucin se diluye cuando principios de la Ley Fundamental, sino que se extiende positiva
el estudioso pierde autoridad cientfica haciendo prevalecer sus mente a la tarea de interpretar las leyes con fecundo y autntico
preocupaciones pasionales y anhelos dogmticos. sentido constitucional, en tanto la letra y el espritu de aqullas lo
permita" (115).
48. Reglas de interpretacin constitucional
Entre las reglas de interpretacin no incluimos el enfoque
histrico, que se traduce en la determinacin de la constitucin
La.coplejiad e importancia que presenta la interpretacin histrica.
c ?ntltucwnal imponen la necesidad de sistematizar los proce
dimientos o reglas que se deben seguir para abordar exitosa Bien dice Linares Quintana que, en la interpretacin cons
mente semejante tarea (114). titucional corresponde "volver la mirada hacia el pasado, ge
neralmente olvidado por gobernantes y gobernados y que tanto
Las reglas aplicables en materia de interpretacin constitu ensea. Es que el lento e inexorable suceder de los siglos explica,
cional pueden ser clasificadas de la siguiente manera: l) inter ayuda a comprender y no pocas veces proporciona la clave de los
pretacin teleolgica o finalista; 2) interpretacin semntica; 3) ms complejos fenmenos poltico institucionales" (116). Pero
iterpretacin sistemtica; 4) interpretacin dinmica o progre entendemos que el enfoque histrico no puede ser considerado
Sista; 5) reglas complementarias de interpretacin. en forma aislada sino que debe estar presente en cada una de las
A s vez, ente estas ltimas, es posible distinguir: a) la ra reglas principales y complementarias de interpretacin consti
. tucional.
zobildad; b) mterprtacin restrictiva de las excepciones y
.
pnvilegws; e) presuncwn de constitucionalidad de los actos p La aplicacin de cualquiera de ellas se debe nutrir con el en
blicos; d) in dubio pro libertate. foque histrico, tal como lo expres la Corte Suprema de Jus
Si nos ajustamos a un criterio cientfico, en cada caso con ticia al decidir el clebre caso "Bressani": "el mayor valor de la
creto el intrprete deber aplicar las cuatro primeras reglas. Si, Constitucin no est en los textos escritos que adopt y que antes
como consecuencia de ello, se arriba a un resultado uniforme de ella haban adoptado los ensayos constitucionales que se suce
no habr dudas sobre que ese resultado refleja la fiel interpreta dieron en el pas durante cuarenta aos, sin lograr realidad, sino
cin de la norma. en la obra prctica, realista, que signific encontrar la frmula
que armonizaba intereses, tradiciones, pasiones contradictorias
Sin embargo, es posible que no se presente esa uniformidad y belicosas. Su interpretacin autntica no puede olvidar los an
en las conclusiones. En tal caso, el intrprete deber tener la tecedentes que hicieron de ella una creacin viva, impregnada de
habilidad intelectual suficiente como para, con la ayuda de las realidad argentina, a fin de que dentro de su elasticidady genera
reglas complementarias de interpretacin, decidir cul es el cri lidad que le impide envejecer con el cambio de ideas, crecimiento
terio que mejor se adecua a los hechos, y cul o cules son las re o redistribucin de intereses, siga siendo el instrumento de la or
glas idneas para arribar a esa interpretacin fiel de la norma. denacin poltica y moral de la Nacin" (117).
Esta lnea de pensamiento se adecua a la doctrina expuesta
por la Corte Suprema de Justicia cuando destac que "el control
(115) Fallos C.S. 313:1533.
(116) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de Interpretacin Constitu
(114) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Reglas para la interpretacin consti cional, T. 1, p. 213, ob. cit.
tucional, p. 47, oh. cit. (117) Fallos C.S. 178:128.
134 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 135

49. Interpretacin teleolgica o finalista Esos objetivos bsicos permanecen inalterables desde la san
Toda c?situci?-consar jurdicamente una finalidad que cin de la Ley Fundamental. No han sido alterados por el tiem
_
es, en defimtlva, la Idea polltica dommante en la sociedad que po, por las ligeras variaciones en algunos matices de la idea po
determina su creacin y funcionamiento. As como no es conce ltica dominante, ni por las reformas constitucionales. Bien dice
bible una sociedad desprovista de fines, tampoco lo es un texto Dalla Va que "el ideario constitucional argentino no se ha modi
constitucional carente de objetivos que reflejen a aqullos. ficado sino que se ha completado a la luz de los aportes doctrina
rios y de la necesidad de los tiempos, sin perder el norte libertario
com
,ndico, ? la consi!uci no es simplemente un documento ju
_ smo abierto en la gesta de mayo y grabado en el texto constitucional
tamben un mstrumento de gobierno y un smbolo de 1853" (118).
de la unidad nacional, la labor del intrprete estar destinada al
fracaso si no es precedida por un cabal conocimiento de los mo El anlisis de la Constitucin Nacional, y particularmente
ivos polticos y sociales que la inspiran que, en definitiva, estn de su Prembulo, permite conocer su contenido teleolgico. El
mtegrados en la constitucin histrica. Prembulo es una introduccin al texto constitucional que no
forma parte del mismo, y por tal razn no es fuente de poder ni
La funcin delintrprete de la ley fundamental no es la de opi instrumento jurdicamente regulador de la convivencia social.
nar sobr la ondad, conveniencia u oportunidad de los precep Pero es un elemento fundamental para la interpretacin teleol
tos consutucwnales. Esa es una funcin propia del comentarista gica, al expresar con meridiana claridad los fines que inspiraron
de una constitucin. La funcin del intrprete es la de desentra la sancin del texto constitucional y los grandes objetivos de la
ar el sincado de la norma constitucional, con prescindencia sociedad que el mismo organiza polticamente.
de todo JUICIO acerca de sus virtudes o defectos. Asimismo, y al El Prembulo establece que la Constitucin fue sancionada
margen de los juicios subjetivos que le pueda merecer la norma con el objeto de constituir la unin nacional, afianzar la justicia,
constit_ucional, su intrprete debe conocer y respetar lealmen consolidar la paz interior, proveer a la defensa comn, promover
te los fines que la motivan, recordando que la constitucin est el bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad. Todo
asentada sobre una idea poltica motriz que caracteriza a la or ello por voluntad de las provincias que componen la Nacin Ar
ganizacin poltica y a la estructuracin social. gentina y en cumplimiento de pactos preexistentes.
La nlidad de toda constitucin democrtica generada por Tales son los grandes fines personalistas de la Constitucin,
el movimiento constitucionalista reside en limitar y controlar el de los cuales jams deber apartarse su proceso de interpreta
poder en salvaguarda de la libertad, .dignidad y progreso del ser cin. Esto no significa que por aplicacin del Prembulo se pue
humano _ : Todasdelas
esa finalidad,
instituciones constitucionales responden a
modo que su interpretacin debe ser realizada da dar a una norma constitucional un significado diferente al
de la manera. ms eficiente posible para garantizar la plena vi que resulta claramente de sus palabras.
gencia. de la libertad, dignidad y progreso de las personas' tanto As, la Corte Suprema de Justicia destac que la expresin
en un marco individual como en un plano social. "constituir la unin nacional" contenida en el Prembulo, no
Esa finalidad de la constitucin debe ser constantemente puede tener un alcance contrario a la forma federal de Estado
tenida en cuenta en el curso de su interpretacin, y todas sus prevista en el art. 1 de la Ley Fundamental, ni privar a las Pro
no!ms particulares eben ser relacionadas y armonizadas por vincias de las potestades que conservan con arreglo al art. 121 y
el merprete en fu_nCion de la finalidad global del texto que las que son inherentes al concepto jurdico de autonoma (119). Es
contiene. Cada clusula constitucional tiene que ser interpre que, al no integrar el Prembulo el texto normativo de la Cons
tada con referencia a esa finalidad, asignndole un significado titucin, sus palabras no pueden imponerse a la letra de la ley
a_corde con ella, resultando inadmisible toda interpretacin par
ticular que desemboque en el desconocimiento de los grandes (118) ALBERTO DALLA VA, La ideologfa de la Constitucin econmica, LA
objetivos establecidos en la ley fundamental. LEY, 2003-C, 1114.
(119) Fallos C.S. 242:498.
LA CONSTITUCIN 137
136 GREGORJO BADENI

constitucional, sino que deben ser utilizadas para su interpre de la humanidad, porque hay ciertos principios generales a que
tacin. obedece la razn humana" (121).
La regla teleolgica de interpretacin constitucional fue apli A ese enfoque se refiri la Corte Suprema de Justicia cuando,
cada en numerosas oportunidades por la Corte Suprema de Jus al resolver el caso "Bressani" (122), puntualiz como ya lo desta
ticia. Una de las ms relevantes fue el caso "Siri" (120), donde camos que "el valor mayor de la Constitucin Nacional no est en
los textos escritos que adopt y que antes de ella haban adoptado
los ensayos constitucionales qe se s14:cedieron en el pa_s urante
por va jurisprudencia! y a travs de una interpretacin finalista,
fue establecida la accin de amparo, que careci de previsin
legal hasta que, en 1966, fue sancionada la ley N 16.986, y con cuarenta aos, sin lograr realtdad, smo en la obra practzca, rea
la reforma de 1994, se le atribuy jerarqua constitucional en el lista, que signific encontrar la frmua que a:monizab?' intere
art. 43. ses, tradiciones, pasiones contradictorzas y belzcosas. Su me:pre
tacin autntica no puede olvidar los antecedentes que hzczeron
Seal la Corte que las garantas individuales existen y prote de ella una creacin viva, impregnada de realidad argentina, a
gen a los individuos por el slo hecho de estar consagradas por la fin de que dentro de su elasticidad y !Jef!eralidad 1ue_ le i'!lpide
Constitucin e independientemente de las leyes reglamentarias, envejecer con el cambio de ideas, creczmzento o redz?nbucon de
debiendo los jueces adoptar las soluciones que mejor aseguren intereses, siga siendo el instrumento de la ordenacwn polztlca . y
los grandes objetivos para los que fue dictada la Constitucin, de moral de la Nacin".
los cuales el primero de todos es el asegurar los beneficios de la
libertad, tal como lo establece el Prembulo. La amplitud y nobleza de semejante finalidad nos conduce a
desechar la existencia de fines no previstos en la Ley Fundamen
El anlisis de la Constitucin Nacional, que se enrola firme tal y que estaran generados por el dinamismo histrico (123).
mente en el movimiento constitucionalista estructurando un En rigor, tales fines a los cuales podramo catalogar de secun
sistema poltico de ndole personalista, revela que sus fines, al darios, estn comprendidos en aquel objetvo supremo a meos,
margen de consolidar la unidad nacional, se sintetizan en la li claro est, que respondan a una concepCIn transpersonahsta
bertad, dignidad y progreso de las personas, con prescindencia que propicia la destruccin del espritu consitucional. Pero . es
de su nacionalidad, raza, religin o de las ideas polticas y so tos ltimos, en la medida que permanezca vigente la Constitu
ciales que propicien. Inclusive, hasta la propia unidad nacional, cin de 1853/60, en modo alguno pueden ser empleados a los
la estructuracin del gobierno y del estado, responden a aquella fines de su interpretacin teleolgica.
finalidad suprema de preservar la libertad, dignidad y progreso
en todas las reas de la convivencia humana.
El contenido de tales fines tiene carcter dinmico y no est 50. Interpretacin semntica
tico. Sarmiento, en el seno de la Convencin bonaerense que re La eficacia de la interpretacin semntica est condicionada
vis el texto constitucional de 1853, as lo expuso claramente al por la aplicacin correcta de las reglas de formulacin consti
referirse al actual art. 33: "puesto que se le da a esta parte el ttulo _
tucional, particularmente las referentes al empleo del lenguae
de derechos y garantas de los pueblos, se supone que es la nova comn, la claridad y la concisin.
cin de los derechos primitivos del hombre y los que ha conquis
tado la humanidad, que naturalmente han ido creciendo de siglo Todo vocablo constitucional tiene un significado que respon
en siglo. Se entiende tambin que esos principios ah establecidos de a una idea determinada. Un trmino constitucional no puede
son superiores a la Constitucin, son superiores a la soberana po
pular... sera excusado entrar a detallar todas las conquistas de
la moral y de la libertad, porque estn en la conciencia universal (121) Diario de Sesiones de la Convencin del Estado de Buenos Aires, p.
325.
(122) Fallos C.S. 178:22.
(123) GERMN BIDART CAMPOS, Manual de la Constitucin Reformada, t. !,
(120) Fallos C.S. 239:459. p. 319, ob. cit.
138 GREGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 139

ser desconocido por el intrprete por considerarlo inconvenien En sntesis, al acudir al enfoque semntico, el intrprete debe
te o superfluo. Asimismo, en caso de aparente contradiccin en procurar ubicarse en la situacin de quienes sancionaron 1 nor
tre las palabras utilizadas en la ley fundamental, es incorrecto ma, y desentraar su significado en funcin de las practicas, y
prescindir de alguna de ellas sin antes agotar los procedimien lenguaje empleadas al tiempo de su sancin y no al momento ?e
tos que permitan armonizadas en un significado comn. la interpretacin. As, el texto constitucional vigente en 1994 dis-
La interpretacin semntica es recomendable en aquellos pona, en su art. 67, incs. 13 y 22, que corresponda al Congreso
"arreglar y establecer las postas " y "conceder patentes de corso".
casos en que las palabras empleadas por el constituyente tienen
Vocablos que, disfrutando de un claro s1gm . . cado en 1860,
un significado indeterminado, ambiguo, carente de claridad o no
r
gua daban relacin con las ideas que transmitan en 1994.
cuando se incurre en errores de redaccin o cuando el significa
do atribuido a la palabra, priva de coherencia a la norma objeto En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia destac que "la
de anlisis. En tales casos, y antes de acudir a la mecnfca inter interpretacin de las leyes debe practicarse teniendo en cuenta
pretativa, corresponde verificar fehacientemente que el lenguaje el contexto general y los fines que las informan (Fallos 285:322)
constitucional presenta tales defectos, porque si las palabras son y a ese objeto la labor del intrprete debe ajustarse a u'! exaen
claras y las ideas fluyen ntidamente es incorrecto apartarse de atento y profundo de sus trminos que consulte la racwnal!dad
ellas. del precepto y la voluntad del legislador, extrem?s que no .deben
ser obviados por las posibles imperfecciones tcmcas de la znstru
mentacin legal, precisamente para evitar la frustracin de los
El lenguaje constitucional permite formular ideas que deben
objetivos de la norma" (124). Asimismo, que "la interpretaci'!
ser valoradas con la interpretacin semntica. Ella no consiste
de las disposiciones citadas, cuestin sobre la que se centra el li
simplemente en una interpretacin literal y mecnica, ya que los
tigio, exige reiterar que no es siempre mtodo recomendable para
contenidos gramaticales deben ser relacionados con la interpre
tacin lgica de la finalidad tenida en cuenta por el constituyen
ese cometido el atenerse estrictamente a sus palabras, ya que el
te al expresarlos. '
.
espritu que las informa es lo que debe detemnarse n procura
Cuando la redaccin es imprecisa, o cuando los trminos de su aplicacin racional, que a la vez q ue el!mzne el rzesgo d un
constitucionales son susceptibles de tener varios significados, el formalismo paralizante, permita a los JUece ; uperar las poszbles
intrprete debe analizar las palabras empleadas en todo el texto imperfecciones tcnicas de la instrumentacwn legal Y dar pleno
constitucional y no solamente en la clusula que genera dudas. efecto a la intencin del legislador" (125).
Deber comparar los diversos significados de las palabras en la Conforme a esta doctrina jurisprudencia!, la interpretacin
constitucin, las ideas que transmiten en cada caso y las conclu semntica debe ser realizada con lgica y razonabilidad, evitan
siones lgicas que se desprendan de ellas para precisar la razn do una aplicacin rigurosa del significado de las palabras que
de ser de la clusula interpretada. excluya el sentido y espritu que determin su utilizacin en un
Para aplicar la interpretacin semntica, el intrprete debe caso concreto.
conocer perfectamente el idioma utilizado en la constitucin, el Cuando una palabra tiene varios significados gramaticales, o
significado que tenan las palabras al ser redactada la ley funda cuando varias palabras tienen el mismo significado y no resulte
mental y el sentido que en ese momento le atribuan los consti un concepto jurdico determinado, el intrprete deber abste
tuyentes. Tambin deber disponer de una informacin detalla nerse de aceptar soluciones gramaticalmente cor ctas pero ra
da acerca de los hbitos intelectuales y el estilo de redaccin que cionalmente incoherentes. En tales casos, debera mdagar sobre
tuvieran los autores de la norma, y un pleno conocimiento sobre la intencin del constituyente. Pero si las palabras son claras Y
el tema tratado por las palabras que se interpretan, sus antece sin equvocos, no podr apartarse del significado de ellas bus-
dentes histricos y su razn de ser. Es decir, en definitiva, que
para la interpretacin semntica el conocimiento gramatical no
es suficiente. (124) Fallos C. S. 310:1393.
(125) Fallos C.S. 312:805.
140 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 141

cando la presunta intencin de su autor, porque no estar inter rias. En tales hiptesis, ciertos autores entienden que correspon
p:etando la norma sino ofreciendo una construccin jurdica de aplicar una de tales normas prescindiendo de la restante, o
diferente a la expresada en las palabras de la ley. considerar que ambas normas se anulan recprocamente (126).
En cuanto al sentido que corresponde asignar a las palabras Ambas conclusiones son inadmisibles si se aplican correcta
e.mpleads para redactar una constitucin, ste debe ser el sen mente las reglas de interpretacin constitucional.
tido .comun y corriente, .recordando que una ley fundamental no En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia ha decidido que
se dicta para ser conoCida solamente por los especialistas, sino no es vlida la interpretacin que conduce a la anulacin de una
P?r todo el pueblo. Solamente cabe referirse al sentido legal tc norma constitucional por aplicacin de otras, ya que ambas de
mo de las p ab s, cuando s evidente que el constituyente ben ser analizadas en conjunto como un todo armnico, dentro
qmso dar ese sigmficado especifico a los vocablos utilizados. del cual cada disposicin debe ser entendida de acuerdo con el
contenido de las restantes. Aadi que, "atento a que la Constitu
51. Interpretacin sistemtica
cin es una estructura coherente y, por lo tanto, ha de cuidarse en
la inteligencia de sus clusulas, de no alterar en este caso el deli
.
s nora constitucionales que integran un documento cado equilibrio entre la libertad y la seguridad. La interpretacin
ndico orgamco llamado constitucin no son disposiciones del instrumento poltico que nos rige no debe, pues, efectuarse de
aisldas carentes de relacin entre ellas. Una constitucin es tal modo que queden frente a frente los derechos y deberes por l
p.ectalmente si es codificada, configura fundamentalment un enumerados, para que se destruyan recprocamente. Antes bien,
sistema que aarca un conjunto de normas y principios relacio ha de procurarse su armona dentro del espritu que les dio vida;
nados ntre SI en funcin de una idea poltica dominante que cada una de sus partes ha de entenderse a la luz de las disposicio
determma sus contenidos axiolgicos. nes de todas las dems, de tal modo de respetar la unidad siste
Como todo sistema, presupone la existencia de una armona mtica de la Carta Fundamental... De ah que, si es posible que el
significado de un texto constitucional sea en s mismo de interpre

1l
.
mter na, de coheenia y homogeneidad entre todas sus partes,
. tacin controvertida, la solucin se aclare cuando se lo considere
que Impoen .al iterprete el deber de respetar esa estructura.
!oas las It1tuc10nes contenidas en la constitucin, y los ob en relacin con otras disposiciones constitucionales" (127).
etlvos pohttcos especificados en ella, deben ser interpretados Sera irrazonable y contrario a toda lgica atribuir signifi
como partes de un conjunto y en funcin del sistema que inte cados opuestos a las clusulas de una norma jurdica, condu
l
gran, procurando preservar la armona de sus disposiciones.

ciendo a la destruccin o inaplicabilidad de todas ellas. Preci
samente, los inconvenientes que se puedan presentar, deben ser
La interpretacin de las clusulas constitucionales no debe
remediados mediante la interpretacin sistemtica y superando w'
-1
ser efectuda de manera aislada, generando contradicciones en
tre ellas, mo bucao una relcin de concordia que permita
desentranar un sigmficado armonico de todas sus partes.
las antinomias, porque el ordenamiento legal siempre debe ser
entendido en forma coherente (128). 'i
En caso de ambigedad y aparente conflicto entre las clu La Corte Suprema de Justicia destac, como doctrina juris
sulas constitucionales, la interpretacin correcta no es la que prudencia! uniforme, que la interpretacin de las leyes debe ha
conduzca al desconocimiento de alguna de ellas como solucin cerse siempre evitando darles un sentido que ponga en pugna
sus disposiciones, destruyendo las unas por las otras, y adoptan
dl conflicto, sino,la que procure establecer un equilibrio arm
do el criterio que las concilie y permita que todas tengan vali-
me?, entre esas clausulas y las restantes contenidas en la consti
tuCion.
No descartamos la posibilidad de que como consecuencia de
una interpretacin superficial de la Ley Fundamental se arribe
(I26) NSTOR P. SAGS, La Interpretacin Judicial de la Constitucin, p.
142, ob. cit.
a la conclusin de que algunas de sus normas son cotradicto- (127) Fallos C.S. 312:496.
(128) Fallos C.S. 211:1637 y 1723.
-

LA CONSTITUCIN
143
142 GREGORJO BADENI

?ez y efecto (129). Tambin ha dicho que la Constitucin, como As, cuando los arts. 14, 14 bis, 17, 37, 39, 41 y 42 de la C? nsitu
mstruento de gobierno, se debe analizar como un conjunto cin enuncian algunos de los derechos que pueden ser eerCidos
,
armomco Y sus normas deben interpretarse de manera tal que por los habitantes el pas de conformiad con las leyes regla
.
se rmomcen entre llas; que la Constitucin, a igual que cual mentarias, dicha clausula no puede ser mterpretada al margen
qmer ley, debe analizarse como un conjunto armnico dentro de lo establecido por los arts. 19 y 28 de la Ley Fundamental, qe
del cual cada parte ha de interpretarse a la luz de las disposicio precisan los lmites que no pueden ser superados por esa lg
nes de todas las dems; la interpretacin de la Ley Fundamental lacin reglamentaria. Pero adems, tampo? o cabe presc11r
no dee hacerse poniendo frente a frente las facultades que ella de otras clusulas constitucionales que, a titulo de excepcwn,
aplican soluciones particulares para determinadas situaciones
enuncia para que se destruyan recprocamente, sino armoni especiales, como lo hacen el art. 18 al prohibir a P.ena muerte
zndolas dentro del espritu que le dio vida; la Constitucin es por causas polticas, y el art. 68 a est lecer la I.nvwlab1hdad ab
una estructura sistemtica, donde sus distintas partes forman soluta de los legisladores en el eerciCIO de la libertad de expre
un todo coherente, y en la interpretacin de una de sus clusulas sin y con motivo del desempeo de sus mandatos.
ha de cuidarse de no alterar el equilibrio del conjunto (130).
E.n divers;:ts oportunidades se ha planteado la presunta exis
tenCia de clausulas contradictorias en el texto constitucional. 52. Interpretacin dinmica
Una d ella sera l art. 22, conforme al cual el pueblo no deli
bera m gobiera duectamente, sino por medio de sus represen La interpretacin dinmica (131) o progresista (132) c? nsde
tantes y utondades stablecidos por aqulla, y los arts. 39 y 40 ra que la ley, como manifestacin de la vi.a humana, esta ueta
que confieren a los cmdadanos participacin decisiva en la for a una constante e ininterrumpida evolucwn por obra de la Inter
mulacin d ls leyes mediante la iniciativa y la consulta popu pretacin de sus contenidos de 1 manera s razonable y con
lar. Nada as mexacto. El art. 22 establece un principio general, veniente para satisfacer las necesidades sociales del presente.
que cede SI se cumplen las condiciones previstas en los arts. 39 y El dinamismo de la vida social impone la necesidad de que
40 para el funcionamiento de las formas de democracia semidi la ley, reguladora de las conductas human.as, se adecue las
recta. Son dos excepciones al principio general, cuya armona se
concreta mediante la interpretacin sistemtica. variaciones que se operan en ellas para evitar 9-ue la ea1ad
desborde a la norma jurdica conduciendo a un sistema und1co
Si bien las disposiciones constitucionales no deben ser con nominal carente de vigencia.
siderada.s en forma aislada, dbiendo preferirse la solucin que Un texto constitucional, dotado de la suficiente flexibilidad
las relaci?e de mae armonica y no la que desemboque en y generalidad, es un instrumento de gobierno destinado a sa
na mIfiesta
Sistematlca
oposicion de sus significados, la interpretacin
tampoco puede llevar al extremo de desvirtuar el tisfacer de manera permanente la idea poltica dominante que
claro significado de los preceptos constitucionales y la finalidad determin la formacin de la organizacin poltica global y las
resultante del sistema. cambiantes necesidades sociales que se operan en el mbito de
aquella idea.
Esto significa que no existe una necesaria prelacin entre las Esa funcin del texto constitucional requiere que la inter
regas interre.tacin constitucional, sino que se impone la pretacin constitucional no se limite a valorar las coniciones y
aphcac10 armomca de todas ellas que permitir distinguir los necesidades existentes en el momento en que fue sanciOnada la
grande fines de ua constitucin, sus principios generales, sus constitucin, sino tambin las condiciones y necesidades exis-
excepciOnes y las Situaciones de hecho que asignan preferencia
a estas ltimas.
io estructural en la Argenti-
(131) jULIO OYHANARTE, Poder poltico y camb
na, p. 21, Ed. Paids, Buenos Aires 1969. . ., .
la mterpretaczon consti-
NDO V. LINA RES QUINTANA, Reglas para
(129) Fallos C.S. 1:297; 242:353; 312:496. (132) SEGU
(130) Fallos C.S. 326:1781 y 4816. tucional, p. 95, ob. cit.
144 G REGORIO BADENI

tentes en el momento en que ella es aplicada, sin apartarse


fines genricos que motivaron su elaboracin.
de los
LA CONSTITUCIN

condiciones y necesidades de la comunidad, porque toda ley, por


145
l
'

naturaleza, tiene una visin de futuro, est predestinada a reco


Una constitucin, a diferencia de lo que generalmente
acon ger y regir hechos posteriores a su sancin" (134).
tece con la legislacin ordinaria, tiende a garantizar su perd
ura Esto no significa que con la interpretacin dinmica sea via
bilidad, evitando caer en sus constantes modificaciones
debido ble llegar a un extremo tal que conduzca a adoptar soluciones
a la inseguridad jurdica que ellas acarrean. Tal circunsta
ncia manifiestamente opuestas a la finalidad personalista de una
impone al constituyente el deber de obrar con suma prud
encia, constitucin, o contrarias a las expresamente previstas en ella.
procurando prever lo imprevisible y otorgando a las clu
sulas La interpretacin constitucional, por ms dinmica o progresis
co?stitucionales la suficiente generalidad y flexibilidad que .
per ta que sea, jams puede conducir al absurdo de gest.ar soluciO
mitan encontra en ellas las soluciones apropiadas para
. las su- nes contrarias a la constitucin, porque ello no sera mterpretar
cesivas generaciOnes.

sino ejercer el poder constituyente reformando la constitucin.


La interpretacin dinmica, si bin es una heraie?}=a su
Pero la estabilidad constitucional no es sinnimo de
petri
ficcin. Que na constitucin sea estable no significa
que ella mamente til para mantener actualizada una constltucwn, no
revista el caracter de una ley ptrea, ni que la inter
preta
acordada a sus clusulas en el pasado deba ser necesaria cin configura una tcnica ilimitada. Con ella no es posible ':'iolar o
mente reformar el texto constitucional. Es aceptable solamente si con su
aplicacin no se desconocen los preceptos inequvocos contn
aceptada en el futuro.
uando a la luz de una interpretacin tradicional, la consti dos en la constitucin, o si no se desconocen los grandes obetl
tucmn no ofrece una solucin eficiente para las nuevas vos personalistas que motivaron su sancin. En tales casos, cuan
mod
dades y demandas sociales, corresponde acudir a la inter ali do mediante la interpretacin dinmica no es posible satisfacer
preta
cin dinmica de sus clusulas para adecuarlas a los cam nuevas, permanentes e intensas necesidades sociales, e ipone
bios
que se operan en la comunidad. Frente a tales situaciones, acudir a la reforma constitucional, siempre que por aphcacmn de
debe
ser desechada toda interpretacin literal y restrictiva del la prudencia poltica ella resulte indispensable y oportuna.
constitucional, procurando adaptar ese texto a las nuev texto
as nece La interpretacin dinmica no es sinnimo de mutacin
sidades.
constitucional en cuanto a su letra y espritu. Es la proyeccin
Sobre el particular, Linares Quintana expresa que:
pretada la Constitucin con un criterio literal y estricto, "Inter
de las clusulas constitucionales sobre situaciones concretas no
har previstas en ella, y que permite resolver los problemas y necesi
veces del traje que confeccionado para el nio, resulta lueg las
trecho para eljoven y completamente inadecuado para el o es
dades que traen aparejadas, sin alterar la esencia ni la letra de la
adulto. Constitucin.
Interpretada, en cambio, en forma elstica y progresista,
recordar a la corteza del rbol, que acompaa a ste en ha de Oyhanarte adverta que la flexibilidad de una Constitucin
su
mient desde que nace hasta que muere, vivificada siem creci favoreca la interpretacin dinmica, pero que jams, bajo el
pre
la savza que circula en su interior, anlogamente al espfritu por
,
amparo de esa flexibilidad se poda arribar al "abismo de la vio-
Constitucin que mantiene a la letra de sta en todo tiempo de la lacin, la perversin y hasta la destruccin de la Ley Suprema,
y actual" (133). fresca con la inevitable y gravsima e irreparable lesin a la seguridad
jurfdica, detrs del oscuro teln de la eufemstica y equivoca e
En igual sentido, en numerosas oportunidades, la
Corte nominacin de mutacin constitucional como, por desgracta,
Suprema de Justicia destac que, "las leyes no pueden
ser in ocurriera en el advenimiento de la Italia fascista y la Alemania
terpretadas slo histricamente, sin consideracin a las nazi" (135).
nuevas

(134) Fallos C.S. 241:296; 247:654.


(133) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de Interpretacin Constitu . .
(135) jULIO OYHANARTE, Poder polftico y cambzo estructural en la Argenti-
cional, p. 467, ob. cit.
na, p. 22, ob.cit.
r 146 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 147

Reconociendo esa virtud que presenta el texto constitucio dir el intrprete para desentraar el significado c,orrec t d na
nal, Alfredo Palacios en el seno de la Convencin Constituyente clusula constitucional en su relacin con un fenom eno undico
de 1957, destac que "La he vivido medio siglo, la he invocado determinado.
en el Congreso para las ms grandes audacias del pensamiento, La aplicacin de tales reglas por el int.rprete no es exclu yen
cuando todos los miembros del Parlamento eran mis adversa te. Corresponde, en el caso concreto, aphc ar todas ellas en for
rios, y jams fue un obstculo para la sancin de las leyes que
yo inici, desde las de descanso dominical hasta las ltimas de
ma complementaria y armnica, a menos que ag':lna factlc d e
? .llas
as
resulte manifiestamente invia ble por las carac tenst lcas
1943" (136). de ese caso.
Mediante la interpretacin dinmica o progresista, fue po Pero, antes que acontezca esto ltimo, se dbe efectuar un
sible adecuar el mensaje constitucional a situaciones que no esfuerzo intelectual creativo procurando armomzar .tales eglas
fueron previstas explcitamente por los constituyentes: As, las y evitar la aplicacin unilateral de alguna de ellas sm venficar,
garantas del hbeas corpus, el amparo y el hbeas data, fueron previamente, el aporte que pueda emanar de las restantes.
forjadas parcialmente merced a esa interpretacin, mucho antes
de haber sido insertadas en la Constitucin Nacional con motivo En esta tarea se impone la prudencia, la razonabilidad, ':LY
de la reforma de 1994. Otro tanto acontece con la paulatina re especialmente, el sentido comn, definido como el buen mcm
duccin de las llamadas cuestiones polticas, cuya judiciabilidad natural de las personas (137).
fue aceptada por el rgano judicial. Tambin con la regulacin Sin embargo, la complejidad de las situacione sometidas a
legal de nuevos derechos y garantas constitucionales previstos su consideracin impone frecuentemente la necesidad de recu
en el art. 33 de la Constitucin. rrir a ciertos procedimientos complementarios ? aquells. re
Asimismo, y quizs el caso ms relevante, residi en aplicar glas que, sin importar la excluin. de su aplicabihdad, facihtan
los arts. 14 y 32 de la Ley Fundamental, referentes a la prensa la comprensin del texto constltucmnal.
grfica, a los nuevos medios tcniCos de comunicacin social, , Tales principios son: a) la razonabilidad; b) inter.p;etacin re
como son el cinematgrafo, la radio, la televisin y la Internet. trictiva de las excepciones y privilegios; e) presunci?n de consti
Considerando que el bien jurdico protegido por la Constitucin tucionalidad de los actos pblicos; d) in dubio pro l!bertate.
es la libre expresin del pensamiento a travs de cualquier me
dio, no se encontraron reparos para que tales clusulas se exten
dieran a las manifestaciones vertidas por dichos canales que, al 54. Razonabilidad
tiempo de ser sancionada la Constitucin de l853/6o,eran dif
cilmente previsibles. Se trata de un claro ejemplo de interpreta El texto constitucional, como sistema armnico, establece
cin dinmica o progresista, mediante la cual una constitucin las caractersticas generales que deben tener los actos 9u? er
puede disfrutar de una suerte de actualizacin permanente sin namentales para satisfacer el bien comn. sas caractensus
caer en el extremo de su reforma. generales configuran el concepto constltucmnal de razonabih
dad que aparece expuesto en el art. 28 de la Ley undmental.
Es razonable todo acto que no se traduzca en la vmlac1n de la
53. Reglas complementarias de interpretacin constitucional Constitucin, o en la desnaturalizacin de sus preceptos.
Las reglas de interpretacin teleolgica o finalista, semnti La razonabilidad de un acto est condicionada a su adecua
ca, sistemtica y dinmica o progresista, constituyen las reglas cin a los principios del sentido comn constitucional en oren a
bsicas de interpretacin constitucional a las cuales debe acu- la justicia, moderacin y prudencia que ella establece. Es as1 que

(136) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Alfredo L. Palacios, el Paladn de la (137) SEGUNDO v. LINARES QUINTANA, Tratado de Interpretacin Constitu
Constitucin, p. 92, Buenos Aires 1983. cional, T. 1, p. 526, ob. cit.
149
148 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN

un act pued se formalmente constitucional, pero esencial dividua! o el de un grupo de individuos, sino el sentido comn
mente mco.':strtuc10nal cuando su contenido no guarde la debi que prescribe la Constitucin.
da proporcron con ls crcunstancias que lo motivan, 0 cuando Ese sentido comn constitucional, que se traduce en la re
no responda a una finalidad constitucional de bien comn. gla de la proporcionalidad entre medios y fines constituciona
Bie!a nseaba que la razonabilidad no proviene de una ca- les, est expresado en la idea poltica dominante que impregna
1 caCion egal. Ra_zonable es aquello que es arreglado, justo y
l'fi a la Constitucin y en sus metas finales, que sn la vigencia de
conforme a la razon . .Es la medida del ejercicio de un derecho la libertad y dignidad del hombre. Sobre tal base cabe calificar
frente .a. otro .qu 1_10 srempre est precisamente definido. La ra como irrazonables, y por ende como opuestos a la Constitucin,
zonabrlid undrca supone equilibrio, moderacin, armona a todos aquellos actos de los rganos legislativo, ejecutivo o judi
una sucron en la que priva la razn sobre la pasin 0 sobre 1 cial que son arbitrarios por carecer de aquella proporcionalidad,
coaccro1_1. Es una creacin intelectual objetiva que no quivale o por desnaturalizar la idea poltica constitucional o por no ser
ncesanamente, al concepto de equidad por la cuota de subieti ' necesarias para el logro del fin propuesto. Asimismo, a iguales
vrdad que presenta (138). requisitos est condicionada la razonabilidad de la interpreta
Linrs, rel?cionando el concepto de razonabilidad con el cin constitucional.
d Ju ecra que los jueces, cuando declaran la inconstitu Describiendo el principio de razonabilidad, Marienhoff escri
CIOJ_ta 1 a e una ley por irrazonable, realizan una valoracin ba que "Esta consiste en la adecuacin de los medios utilizados
socral sobre la justicia de esa ley en funcin de la seguridad' el por el legislador a la obtencin de losfines que determina la medi
orden, e .poder, la cooperacin y la solidaridad. Aade que "la da, a efectos de que tales medios no aparezcan como infundados
raona?zlzO;d P_Onerativa es la igualdad, proporcin 0 e uili o arbitrarios, es decir, no proporcionados a las circunstancias que
brw axwlogzco:[!frzdico entre el hecho antecedente de la enJ mor ! los motiva y a los fines que se procuran alcanzar con ellos... Tr
ma }' la prestacwn con sus modalidades o entre el entuerto de la tase, pues, de una correspondencia entre los medios propuestos y
perznorma y la sancin de ella" (139). los fines que a travs de ellos deben alcanzarse. Establecer, pues,
si en un caso dado se observ o no el principio de razonabilidad
A su vez, para ro, s lo razonable es lo constitucional,' el constituye una cuestin de hecho, para cuya solucin puede ser
atrol
o de razonrlida rmplica el control de constitucionali
. Esa razonablidad Implica examinar si la norma est pro decisiva la dignidad del razonamiento utilizado, la ecuanimidad
de quien emita elfallo valorativo. Todo ello envuelve una cuestin
porcionada ls fines que procur conseguir el autor de ella sin de sensatez, de acertada visin de la vida" (142).
superar los limrtes constitucionales c14o).
Si bien resu!t difcil precisar el concepto de razonabili Esta definicin fue la expuesta por la Corte Suprema de Jus
dad (141), 1 dificultades se reducen considerablemente, as ticia . Conforme a ella, la constitucionalidad de las leyes regla
como tamb1en su relativismo, cuando advertimos que dicho mentarias de los derechos, impone la previa consideracin de
co1_1cepto no respode a un oncepcin individual, sino a la que la razonabilidad de las normas cuestionadas ya que, si son arbi
es rm.pueta por la , Idea pohtica dominante aceptada en el texto trarias, importan alterar los trminos del art. 28 de la Constitu
constitUcional. Asr, la razonabilidad no es el sentido comn in- cin (143). Asimismo, que una reglamentacin es razonable, si
se justifica por los hechos y las circunstancias que la motivan,
como tambin por la necesidad de salvaguardar el inters pbli
' '
(138) RAFAEL BIELSA, Estudios de Derecho Pblico T I p 485, Buenos A'tres

co comprometido. Pero la norma debe ser proporcionada a los
fines que se pretendan alcanzar, de modo lgico para coordinar
i:: {
1950.
N FRANCISCO LINARES, "Razonabilidad de las leyes", p. 150, Bue
nos .
'
(140) RICARDO HARO Const't
"
' ucwn, Gob!erno y Democracia, p. 243, Crdo-
Derecho Administrativo, t. IV, p.

' (142) MIGUEL S. MARIENHOFF, Tratado de


ba 1987. . .
(141) GERMN BIDART CAMPOS Derech o Const!tucwnal, t. 1, p. 228, Ed. 642, ed. 1992, ob. cit.
Ediar, Buenos Aires 1968/1969. (143) Fallos C.S. 249:255.
150 GREGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 151

el inters privado con el pblico y los derechos individuales con Tambin ha resuelto la Corte Suprema de Justicia que los pri
el derecho de la sociedad (144). vilegios cuyo uso puede afectar los intereses o derechos de otros
Esta fundamentacin, expuesta en el caso "Portillo" (145), deben recibir una interpretacin restrictiva; que las excepcio
determin que la Corte Suprema reconociera la objecin de nes a los principios generales establecidos p ?r la ley no pueden
conciencia basada sobre creencias religiosas. Eximi del cum extenderse a casos no expresados por el legislador; cuando un
plimiento de ciertas obligaciones militares a una persona que texto es poco claro, es inadmisible una interpretacin literal del
mismo que conduce a otorgar un privilio que no result d un
estaba prestando el servicio militar que, en ese entonces, era
obligatorio. texto explcito; sin un texto legal categnco ?-o pued atnbmse
.
, de privilegiO
al legislador el propsito de crear una situaCJon ex
En sntesis, el principio de razonabilidad requiere la existen cepcional (147).
cia de una necesidad cuya satisfaccin no se pueda soslayar; que
el medio empleado a tal fin resulte idneo y menos gravoso en La interpretacin constitucional no puede conducir a la con
cesin de excepciones o privilegios cuando ellos no aparecen
orden a los derechos y libertades que restringe; y que exista una
proporcionalidad entre los medios propuestos y los fines que se formulados explcitamente en un texto. Asimismo, en so de
desean alcanzar. Pero la razonabilidad no puede conducir a la duda, la interpretacin debe desembocar en un, soluc10 t_ue
inaplicabilidad absoluta de las clusulas constitucionales gene respete la regla general, desconociendo la excepc10n o el pnvile
gio que se pretenda implantar.
rando soluciones que estn en pugna con la Ley Fundamental. En
tal sentido corresponde tener en cuenta que, conforme al prin Son numerosas las hiptesis constitucionales en que co
cipio de razonabilidad, deben ser ponderadas las consecuencias rresponde aplicar esta regla. Todas ellas tienen, como comn
sociales y polticas de la interpretacin, ella no puede desembo denominador, la previsin de soluciones diferentes a las que se
car en la convalidacin de normas que colisionan abiertamente prevn para la generalidad de los casos. Tal es lo que acontec,
con la Constitucin. a ttulo de ejemplo, con la intervencin federal, el estado de SI
tio, el juicio poltico, las desigualdades emergentes del p_o der de
.
55. Interpretacin restrictiva de las excepciones y privilegios
polica, las prerrogativas congresuales y t?das aquellas sJtucJo
nes, relaciones o instituciones que son obeto de un tratamiento
Las excepciones consisten en soluciones especiales que se diferencial en las normas fundamentales.
aplican a una especie determinada apartndose de la regla ge
neral que rige a las restantes. Los privilegios son prerrogativas Las excepciones y privilegios pueden provenir de la Consti
concedidas a una especie por las cuales se la exime de dar cum tucin o, de manera directa o indirecta, de una ley que debe en
plimiento a ciertas obligaciones o condiciones impuestas a las contrar explcitamente su fuente en la Ley Fundamental.
restantes. La expresin prerrogativa es mucho ms feliz que la Entre las primeras, cabe citar a las prerrogativas congresua
mencin del privilegio porque se compadece mejor con la esen les previstas en los arts. 68 a 70 de la Constitucin que revisten
cia republicana. carcter operativo. Entre las segundas, se incluyen las cotem
,
pladas en el art. 75, incs. 17, 18 y 23 parrafo final, que requieren
El principio genrico de la igualdad establecido por el art. 16
de la Constitucin, determina que las excepciones y privilegios de leyes reglamentarias para su concrecin. Otro tanto acontece
deben estar expresamente previstos en la norma jurdica, y que con la iniciativa popular (art. 39) y la consulta popular (art. 40),
su interpretacin no puede ser extensiva sino restrictiva en sal por tratarse de formas de democracia directa que se, traducen en
vaguarda de la igualdad republicana (146). una excepcin al principio general del art. 22, segun el cual, el
pueblo no delibera ni gobierna sino a rav de sus representan
tes y autoridades creadas por la ConstJtucJOn.
(144) Fallos C.S. 312:496.
(145) Fallos C.S. 312:496.
(146) Fallos C.S. 211:1812; 303:763. (147) Fallos C.S. 75:402; 105:30; 202:373; 206:184.
l
1
152 GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 153

El principio de la interpretacin restrictiva de las excepciones Una ley, decreto, sentencia, ordenanza o un simple acto ad
y privilegios no se compadece con una interpretacin extensiva ministrativo, cuya validez formal es incuestionable, no puede
de ellos a hiptesis que no fueron expresamente previstas en la ser calificada de inconstitucional aunque, en el intrprete, se
Ley Fundamental. suscite una duda razonable sobre el particular. Tampoco si el
Tal es lo que acontece con la prerrogativa del art. 69 que sus intrprete est convencido sobre la injusticia o inconveniencia
pende la sustanciacin de causas penales contra los legisladores. de la norma, pero no encuentra un reparo constitucional clara
Ella, por va jurisprudencia!, fue extendida al titular del rgano mente definido para disponer su invalidez.
ejecutivo y a los magistrados judiciales. Sobre el particular, con Solamente si se manifiesta una discordancia sustancial con
sideramos que no existen reparos para que, tales funcionarios, el texto de la Ley Fundamental que no pueda ser soslayada me
queden sujetos a una causa penal e, inclusive, a una condena. diante una interpretacin razonable y armnica, cabe afirmar la
Sin embargo, y hasta tanto no sean removidos de sus cargos inconstitucionalidad de la norma jurdica. Inclusive, cuando el
conforme a los mecanismos constitucionales, no ser viable su anlisis sobre la validez de una norma genere dudas, por ms ra
privacin de libertad como medida preventiva, ni la ejecucin zonables que ellas sean, la solucin del conflicto debe conducir
de la condena si produce igual efecto. Esta solucin se impone a aceptar su constitucionalidad.
porque, caso contrario, no podrn desempear sus mandatos
constitucionales. Este criterio, siguiendo los lineamientos de la jurisprudencia
norteamericana, fue aceptado por la Corte Suprema de Justicia
Tambin fue extendida a los ministros del I'oder Ejecutivo. de la Nacin como doctrina oficial. Dispuso la constitucionali
La Corte Suprema de Justicia tiene resuelto que corresponde dad de los actos dictados por los rganos de gobierno si no hay
desestimar la indemnidad de los ministros con sustento en lo una demostracin concluyente en contrario; que la invalidez de
dispuesto en el artculo 68 de la Constitucin como patrn cons una ley presupone una discordancia sustancial con los precep
titucional comn para la institucin ministerial. Sin embargo, tos constitucionales; y que la injusticia o inoportunidad de una
corresponde admitir la garanta cuando las expresiones del mi- norma jurdica no es objecin suficiente para su validez consti
. nistro se concretan con motivo del cumplimiento de la obligacin tucional (149).
de informar y brindar explicaciones a las cmaras del Congreso
(art. 71 CN), o con motivo del ejercicio de la facultad de concurrir Sin embargo, una aplicacin rgida de esta regla que le asig
a las sesiones del Congreso, tomando parte en sus debates (art. na carcter absoluto, se enfrenta con aquellas concepciones que
106 CN). I'or va analgica se extendi una prerrogativa conce le otorgan, a ciertas libertades el carcter de preferentes. Tal es
dida constitucionalmente a los legisladores, cuando los minis lo que acontece con los derechos personalsimos, las libertades
tros del I'oder Ejecutivo formulan expresiones agraviantes en el de religin, de prensa, de peticin, de enseanza, de propiedad
Congreso y con motivo del ejercicio de la obligacin o potestad privada, entre otras. En tales casos, cuando una norma jurdica
que regulan los arts. 7l y 106 de la Ley Fundamental (148). lesiona, restringe o desconoce los derechos resultantes de tales
libertades, se debera presumir inconstitucional, salvo prueba
en contrario.
56. Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos
Esta postura fue adoptada por los ministros Bacqu y Petrac
Uno de los principios elementales que acarrea el Estado de chi de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, cuando ella
Derecho, reside en considerar que todos los actos emanados de resolvi el caso "Repetto" (150). Destacaron que toda distincin
los rganos gubernamentales se presumen constitucionales,
hasta tanto no se pruebe fehacientemente lo contrario.
{149) Casos "The River Plate Fresh Meat Co." (Fallos C.S. 100:323), "Sardi"
(Fallos C.S. 171:87) y "Deg" (Fallos C.S. 242:84).
(148) Fallo del 19 de octubre de 2004 en el caso "Cavallo, Domingo F." (Fa
(150) Fallos C.S. 311:2272. Fue declarada la inconstitucionalidad de nor
llos C.S. 327:4376; LA LEY, 2005-B, 63), cuya doctrina se relaciona con el voto del mas vigentes en la provincia de Buenos Aires que prohiban a los extranjeros
juez Fayt en Fallos C.S. 321:2617.
ejercer la docencia en los establecimientos educativos privados.
LA CONSTITUCIN 155
154 GREGORIO BADENI

efectuada entre nacionales y extranjeros, respecto al goce de los del gobierno, a menos que, por va del control de constitucio
derechos fundamentales reconocidos en la Ley Fundamental, nalidad, se demuestre acabadamente que el acto est en pug
se halla afectada de una presuncin de inconstitucionalidad. De na con una norma constitucional. Conclusin a la que se arriba
manera que, si una norma sostiene la validez de esa distincin luego de verificar que, mediante la interpretacin, resulta im
debe acreditar la presencia de un inters estatal urgente y que 1 posible armonizar y concordar su contenido con los principios,
_ adoptada sea razonable para satisfacerlo.
medida derechos y garantas establecidos en la Constitucin. Solamente
ante una hiptesis de semejante envergadura, cede el principio
Consideramos que el apartamiento de la regla que impone la "in dubio pro constitutio".
presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos constitu
ye un grave riesgo para la preservacin del principio de autoridad La regla que establece la presuncin de constitucionalidad
cuando se basa efectivamente sobre el orden jurdicq (151). En de los actos pblicos no es absoluta. En aquellos casos en que el
modo alguno desconocemos que ciertas libertades, como el de juez est persuadido que la ley aplicable al caso vulnera de ma
recho a la vida y la libertad de expresin, cuando se manifiesta en nera flagrante la Ley Fundamental, lesionando el orden pblico,
una dimensin institucional o estratgica, revisten carcter pre tiene el deber, en resguardo del principio de supremaca consti
ferente cuando, bajo determinadas condiciones, colisionan con tucional, de declarar de oficio su invalidez. El eventual consen
las manifestaciones de otras especies del gnero libertad. Pero timiento de las partes, en modo alguno autoriza al juez a violar
ello no significa q debamos apartarnos de la regla interpreta la Constitucin en materias de orden pblico (152).
tiva _
_ obJeto del aahsis, porque, para preservar su aplicabilidad,
la prueba fehaciente de la inconstitucionalidad de las normas
57. In dubio pro ltbertate
restrictivas ser mucho menos engorrosa a la luz del tratamiento
ional
dispensado a esas libertades por la Ley Fundamental. As como en el Derecho Penal tiene raigambre constituc
la aplicacin del principio "in dubio pro reo", y en el Dere
cho del
La rzn de ser de esta regla complementaria de interpreta
Trabajo la regla "in dubio pro operatio", en materia cons
., tituc io
cion reside en que, toda declaracin de inconstitucionalidad por ntal y
la cual se niega la aplicacin de un acto gubernamental, confi nal la interpretacin de las clusulas de la Ley Fundame i
ser realizada prop
gura una grave perturbacin para el desarrollo de la actividad de sus normas reglamentarias siempre debe
nes.
del Estado y para el orden jurdico que establece. Solamente es ciando la plena vigencia de la libertad y no de sus restriccio
ional
aceptable, en s cdicin de soluci ltima e ineludible para La finalidad personalista que nutre al texto constituc
ntos,
preservar el prmCipio de la supremaCia constitucional que im revela que todas sus declaraciones, principios e instrume
. De
pone el art. 31 de la Ley Fundamental. apuntan a consagrar y consolidar la libertad de las personas
tad
Por otra parte, resulta incoherente entender que la accin de modo que todo lmite que se pretenda establecer para la liber
conc orda nte
debe resultar de una disposicin expresa que sea
'

'
los organos gubernamentales est deliberadamente encamina-
da hacia el desconocimiento de los principios constitucionales con la Constitucin.
de
sobre los cuales se basan su autoridad y funciones. En un Estado Asimismo, en caso de duda, cuando agotada la aplicacin
de Derecho, la misin de los gobernantes es la de cumplir y ha le arribar a una
todas las reglas de interpretacin no resulta posib
cer cumplir las leyes, respetando las normas fundamentales del solucin precisa y clara, la determinacin que se adopte para el
ordenamieto jurdico que estn plasmadas en la constitucin, caso concreto debe ser en salvaguarda de la libertad comprome
comportamiento cuya validez debe ser presumida. tida por aplicacin del principio "in dubio pro libertate".
Estas dos circunstancias conducen a aceptar la efectividad Al margen de un anlisis teleolgico, la vigencia de esta
regla
constitucional de los actos legislativos, ejecutivos y judiciales de interpretacin resulta de diversas clusulas constitucionales.

(151) Conf. SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de Interpretacin (152) Fallos C. S. 306:303; 319:2867; 321:1058; 324:3219, entre otros.
_
Constztucwnal, p. 602, ob. cit.
!56 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 157
-------------- -=.

El art. 19 dispone que las acciones privadas, con referencia ge Dice el Prembulo: "Nos, los representantes del pueblo de la
nrica a los actos de las personas, estn exentas de la autoridad Nacin Argentina, reunidos en Congreso General Constituyente
de los magistrados. Ese principio bsico solamente cede si esas por voluntad y eleccin de las provincias que la componen, en
acciones ofenden al orden y a la moral pblica, o perjudican ile cumplimiento de pactos preexistentes, con el objeto de constituir
galmente los derechos de un tercero. Asimismo, al establecer la unin nacional, afianzar lajusticia, consolidar la paz interior,
que nadie puede ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni proveer a la defensa comn, promover el bienestar general, y ase
privado de lo que ella no prohbe, queda claro que la regla gene gurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra
ral es la vigencia de la libertad y, sus excepciones, resultan de los posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran habi
lmites que imponga la ley. Pero, como toda excepcin, debe ser tar en el suelo argentino; invocando la proteccin de Dios, fuente
objeto de una interpretacin restrictiva de manera que, en caso de toda razn y justicia: ordenamos, decretamos y establecemos
de duda, se impone el principio "in dubio pro libertate".. esta Constitucin para la Nacin Argentina".
Conforme a la Ley Fundamental, todos los derechos recono Las fuentes a que acudieron los constituyentes para redactar
cidos por ella, ya sea en forma expresa o implcita, son suscep el Prembulo, no se limitaron al que procede de la Constitucin
tibles de reglamentacin legal (art. 14 CN) y que, sin perjuicio de los Estados Unidos y al propuesto por Alberdi. Fueron modelos
de la previsin contenida en el art. 28, el anlisis de los lmites adecuados a las circunstancias histricas y polticas que deter
provenientes de la reglamentacin, debe ser restrictivo y no ex minaron el nacimiento y la organizacin de la Nacin argentina.
tensivo. Distinto sera el caso si la Constitucin, en vez de re
conocer libertades, las creara positivamente respondiendo a El prembulo de la Constitucin estadounidense, de manera
una concepcin transpersonalista. En esta hiptesis, como las concisa establece: "Nos, el pueblo de Estados Unidos, con el pro
personas solamente seran titulares de derechos forjados por la psito de formar una unin ms perfecta, establecer la justicia,
ley positiva, y no por su naturaleza, en caso de duda tendra que asegurar la tranquilidad interna, proveer a la defensa comn,
prevalecer la restriccin impuesta para la libertad. promover el bienestar general y asegurar los beneficios de la liber
tad para nosotros y para nuestra posteridad, decretamos, ordena
La regla "in dubio pro libertate" puede colisionar, en abstracto, mos y establecemos esta Constitucin para los Estados Unidos de
con la regla que impone la presuncin de constitucionalidad de Amrica".
los actos gubernamentales. Una ley que restringe las libertades
constitucionales, puede suscitar dudas serias sobre su validez, Por su parte, el propuesto por Alberdi, con un texto por de
en cuyo caso se presume esa validez. Pero, simultneamente, ms extenso y detallista, dispone: "Nos los representantes de las
por aplicacin del principio "in dubio pro libertate", podra ser Provincias de la Confederacin Argentina, reunidos en Congreso
descalificada constitucionalmente. En tales casos, la solucin General Constituyente, invocando el nombre de Dios, Legislador
del aparente conflicto debera provenir del principio de razona de todo lo creado, y la autoridad de los pueblos que representa
bilidad contenido en el art. 28 de la Ley Fundamental. Si la vali mos, en orden a formar un Estado federativo, establecer y definir
dez de la norma suscita dudas, pero es un medio proporcional y sus poderes nacionales, fijar los derechos naturales de sus habi
apropiado para el logro de un objeto legtimo de inters general, tantes y reglar las garantas pblicas de orden interior, de seguri
a ste debe quedar subordinado el inters particular expuesto dad exterior y de progreso material e inteligente, por el aumento
en el caso concreto. y mejora de su poblacin, por la construccin de grandes vas de
transporte, por la navegacin libre de los ros, por las franquicias
dadas a la industria y al comercio y por el fomento de la educa
58. El Prembulo de la Constitucin cin popular, hemos acordado y sancionado la siguiente Consti
tucin".
El Prembulo de la Constitucin es la introduccin al texto
constitucional, en la cual se proclaman los grandes principios, Como exposicin de motivos, el Prembulo comprende cua
propsitos y fines de la Ley Fundamental. tro partes. En la primera, destaca la fuente de donde proviene
la Constitucin y su autoridad: "los representantes del pueblo de
-

158 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 159

la Nacin Argentina, reunidos en Congreso General Constituyen sin de las metas consignadas en la Ley Fundamental, es una
te por voluntad y eleccin de las provincias que la componen, en herramienta de particular importancia para su interpretacin,
cumplimiento de pactos preexistentes". pero la invocacin de su contenido no puede alterar las clusu
las positivas de la Constitucin porque ellas son la proyeccin
Tambin establece los objetivos de la Constitucin y los fi que le asignaron los constituyentes (154). As, el texto positivo
nes a que debe responder la accin del gobierno: "con el objeto de la Ley Fundamental sera la reglamentacin que, los propios
de constituir la unin nacional, afianzar la justicia, consolidar constituyentes, efectuaron del Prembulo.
la paz interior, proveer a la defensa comn, promover el bienes
tar general, y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros,
para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo que 59. El Proceso Constitucional Argentino
quieran habitar en el suelo argentino".
Los orgenes del proceso constitucional argentino se remon
Aade que, sus autores, acudieron a la proteccin divina: "in tan a la Revolucin de Mayo de 1810 (155). Desde un primer mo
vocando la proteccin de Dios, fuente de toda razn yjusticia".
mento, se exterioriz claramente el propsito de forjar un Es
Finalmente, impone el cumplimiento de la Ley Fundamen tado independiente, sobre la base de una comunidad nacional
tal: "ordenamos, decretamos y establecemos esta Constitucin preexistente a aquella Gesta, y articulado mediante una consti
para la Nacin Argentina". tucin personalista o humanista.
El Prembulo, al exponer las causas, naturaleza y fines de la Sin embargo, mientras que el acto y el contenido de la inde
Constitucin, no forma parte del texto constitucional propia pendencia disfrutaban de un slido consenso, no aconteci lo
mente dicho, y sus disposiciones no pueden tener un alcance propio con la forma bajo la cual deba ser organizada poltica
contrario al resultante de las clusulas de la Ley Fundamental. mente la sociedad global. El disenso sobre este ltimo aspecto
Sin embargo, es un elemento bsico y decisivo para la interpre desencaden las estriles y cruentas luchas internas registradas
tacin y aplicacin de esas clusulas, al expresar los fines que en el pas, con su secuela inevitable de dolor, odio y resentimien
motivaron su sancin y la idea poltica dominante sobre la cual to. Fue necesario que transcurrieran 43 aos para que, disipada
se basan. la intensidad del temperamento intolerante de dos generacio
nes, se acordara enmendar las diferencias en funcin del bien
El Prembulo carece de valor jurdico positivo, pero ello no
comn.
significa que se trate de una simple formulacin terica (153),
porque revela la intencin del constituyente y los fines que tiene Si bien es cierto que el origen formal del proceso constitucio
el instrumento jurdico fundamental. En este aspecto, resalta la nal argentino se remonta a la Revolucin de Mayo de 1810, tam
importancia que tiene el Prembulo en materia de interpreta bin es cierto que su contenido estuvo determinado por infini
cin constitucional, al aportar al intrprete los elementos causa dad de ideas, doctrinas y documentos jurdicos que se integraron
les que le permitirn desentraar el significado y alcance de las en el movimiento constitucionalista con mucha anterioridad. Y,
clusulas de la Constitucin. Pero esa interpretacin no puede, como nuestro proceso constitucional respondi plenamente a
as como tampoco las palabras empleadas en el Prembulo, ser ese movimiento, tales antecedentes influyeron decisivamente
invocada para conferir un sentido distinto al que resulta de ma sobre la conformacin de nuestro sistema constitucional.
nera clara y precisa de la letra del articulado constitucional.
En la comunicacin efectuada por Aguirre Lanari en la se
Tal ha sido el criterio adoptado por la Corte Suprema de Jus sin privada de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias
ticia de la Nacin, al destacar que el Prembulo, como expre-

(154) Fallos C.S. 242:498; 307:326; 310:2478; 314:595.


(153) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho (155) )UAN R. AGUIRRE LANARI, El proceso del constitucionalismo argentino,
Constitucional, t. III, p. 719, ob. cit. p. 17, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires 1979.
LA CONSTITUCIN 161
160 GREGORIO BADENI

Sociales de Buenos Aires del 14 de agosto de 2008 (156), el au tica dominante en el pas. Idea dominante que se traduce en la
tor sistematiz con agudeza algunas de tales ideas, doctrinas y concrecin de la libertad, dignidad y progreso del ser humano y
documentos mediante un anlisis detallado que enriqueci con la sociedad, mediante su reconocimiento expreso y la introduc
los aportes brindados por algunos autores. Particularmente, los cin de tcnicas destinadas a evitar la concentracin del poder,
ofrecidos por Segundo V. Linares Quintana respecto de las ra y por aadidura, el surgimiento de los regmenes despticos.
ces hispanas de! constitucionalismo (157) y Alberto Rodrguez Idea dominante que, a nuestro entender, tiene plena vigen
Varela sobre las races neoescolsticas (158). cia en la sociedad con las variantes necesarias e inevitables que
A tales aportes, el autor aadi los antecedentes patrios, el acarrea el dinamismo social. De manera que resulta estril des
pensamiento constitucional de Mariano Moreno, la Constitu merecer la influencia ejercida por aquellas doctrinas, ideas y do
cin de Cdiz de 1812 (159), los pactos interprovinciales, el pen cumentos jurdicos, o algunas de ellas, como consecuencia de
samiento de la generacin de 1837 y la originalidad de Juan Bau un apasionamiento que no se compadece con el anlisis cient
tista Alberdi. fico que debe presidir el estudio de nuestra materia.
Por otra parte, y no compartiendo ciertos cuestionamientos El proceso constitucional argentino se inici con la Gesta
que se emiten sobre el particular, no podemos desconocer la gra de Mayo, como corolario del Cabildo abierto del 22 de mayo de
vitacin decisiva que tuvo la Constitucin de los Estados Unidos 1810. Sin embargo, a la luz de un enfoque jurdicp, cabe sostener
de Amrica (160), no solamente sobre el contenido asignado a la que estuvo precedido por dos acontecimientos relevantes que fi
Constitucin de 1853/60, sino tambin sobre su interpretacin jaron el rumbo que se deba seguir institucionalmente para con
-al menos hasta mediados del siglo XX- conforme a los crite cretar la independencia y conformacin de un nuevo estado con
rios adoptados por la Corte Suprema de Justicia de aquel pas. poder soberano. .

Todos ellos son factores que, directa o indirectamente, con El primero de ellos fue el Cabildo abierto del 14 de agosto de
formaron la Constitucin nacional pero con matices originarios 1806 (161). Pocos das despus de la rendicin del ejrcito ingles
introducidos por los constituyentes en funcin de la idea pol- comandado por el general Guillermo Beresford, se reunieron los
integrantes del Cabildo de Buenos Aires quienes, debido a la au
sencia del virrey Sobremonte, resolvieron delegar la conduccin
(156) ruAN R. AGUIRRE LANARI, Tipologa de la Constitucin.
poltica del Virreinato del Ro de la Plata en la Real Audiencia, y
(157) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Races Hispnicas del constituciona otorgar el mando de las tropas locales a Santiago de Liniers. Fue
lismo, Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas, Buenos Aires 2001. la primera vez que, los vecinos de Buenos Aires, adoptaron una
(158) ALBERTO RODRGUEZ VARELA, "La Neoescolstica y las races del cons decisin poltica significativa prescindiendo de las directivas
titucionalismo'; Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas' Buenos
Aires 2005. que podan emanar de las autoridades espaolas.
(159) DARDO PREZ GUILHOU, La opinin pblica espaola y las Cortes de
Cdiz frente a la emancipacin hispanoamericana: 1808-1814, Buenos Aires En esa oportunidad, no se dispuso la remocin del virrey,
1981, Lasfuentes de la Constitucin Nacional, La Ley, Buenos Aires 15 de marzo pero s al ao siguiente. Poco antes de la frustrada segunda in
de 2007. LBERTO BENEGAS LYNH (h), Un bosquejo de la otra Espaa, Libertas, vasin inglesa, el Cabildo abierto celebrado el 10 de febrero de
Buenos Aues mayo de 2000. rosE LUIS COMELLAS, Las Cortes de Cdiz y la Cons 1807, resolvi suspender al virrey Sobremonte en todos sus car
titucin e 1812, Revista de Estudios Polticos, Madrid noviembre 1962. ALBER
T? RODRIG.UEZ VARELA, Gnesis del constitucionalismo argentino, Jurispruden gos gubernamentales. Una vez derrotadas las tropas inglesas
Cia Argentma 1962-VI, Buenos Aires 1962. LUIS SNCHEZ AGESTA, Historia del bajo el mando del brigadier Whiteloke el 5 de junio de 1807, el
constit';'cionalismo espaol, Instituto de Estudios Polticos, Madrid 1964. ros rey espaol Carlos IV, convalidando implcitamente la actua
NICOLAS MATIENZO, Lecciones de Derecho Constitucional, Buenos Aires 1921.
ALBERTO DALLA VA, La Constitucin de Cdiz y los antecedentes de la Constitu cin del Cabildo, design virrey a Santiago de Liniers.
cin de la Nacin Argentina, El Derecho, Buenos Aires 18 de julio de 2008.
(160) Son recomendables las obras de MANUEL GARCA MANSILLA y RICAR
DO RAMIREZ
. CALVO: Las fuentes de la Constitucin Nacional' Lexis Nexis' Bue-
n?s Aues 2006; La Constitucin Nacional y la obsesin antinorteamericana, Ed. (161) JuAN R. AGUIRRE LANARI, El proceso del constitucionalismo argentino,
Vutudes, Buenos Aires 2008. p. 21, ob.cit.
162 GREGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 163

Con motivo de los crecientes conflictos que se suscitaron en VII. Se inici una guerra de independencia
cotra los ejrcitos
tre Liniers y el Cabildo, y con conocimiento de que, el 25 de sep franceses por obra de un alzamiento p mntepular di_fuso (162).' ,cuya
tiembre de 1808, se haba constituido en Aranjuez la Suprema coordinacin se procur alcanzar med_ . la mstaurac10n de
Junta Central Gubernativa debido a la renuncia del rey Carlos IV una Junta Central Gub ernativa en Aranuez
a la corona de Espaa en favor de Napolen I y a la detencin de frus
Fernando VII, fue convocado el Cabildo abierto del 1 de enero La Regencia que aspiraba a consolidar la Junta, ,se vio en enero
trada por las armas napolenicas, provo cand o su ca1da
de 1809.
de 1810. ']
1
Ese Cabildo dispuso la constitucin de una Junta de Gobier dete
no presidida por Ruiz Huidobro, y uno de cuyos secretarios fue Tal hecho se conoci en Buenos Aires el l4 de mayo
minando, cuatro das despus, que Manuel elgranoto,yJuan Corneh
Mariano Moreno, que sin remover al virrey Liniers asumi el se
ejercicio de sus funciones. Tal decisin fue avalada por la Junta Saavedra se presentaran ante el lcalde de pimer v? to araJode
Central Gubernativa el ll de febrero de 1809 disponiendo el re
emplazo de Liniers por Baltasar Hidalgo de Cisneros.
Lezica, requiriendo la celebracion de un cabildo abter spc rres-
cidir si el virrey deba cesar en su cargo, y en u caso,Asim
nda conformar una junta superior de gobie rno.

ismo, 1
Se trataron de actos polticos revolucionarios en su esencia, f20 de mayo, Saaveal dra en representacin de lo jefes militres
cabi!do 'i
aunque quiz no en las formas, que precipitaron otro, de enver locales, demand virrey Cisneros la celebrac10n delorden o la
gadura mayor, el 25 de mayo de 1810. abierto. A su vez, el propio virrey, que .el 17 de maY_o ula, em
El Cabildo Abierto del 22 de Mayo de 1810 fue la consecuen publicacin oficial de los hechos ocurn d en l p enms _
ti el 21 de mayo una proclama en la cual, imphcltamente,rnativ adi
cia inevitable de la crisis poltico institucional producida en Es a,
paa a fines del siglo XVIII, que culmin en enero de 1810 con la ti que su mandato, otorgado por l Junt entra! Gube corre spon
haba concluido con motivo de la disoluc10n de ella, .
disolucin de la Junta Central Gubernativa asentada en Sevilla. de
diendo decidir quin deba ejercer el poder en repreentacin to
El Tratado de Fontainbleau celebrado en 1807 por Francia y Fernando VIL A tal fin se resolvi convocar el Cabildo Abier
Espaa con el propsito de aislar a Gran Bretaa de la Europa del 22 de mayo de 1810.
continental, permiti el ingreso de los ejrcitos napolenicos en
territorio espaol. El descontento gestado en sectores de la so
ciedad espaola por ese hecho y la poltica desarrollada por el 60. El Cabildo Abierto del 22 de mayo de 1810
primer ministro Manuel Godoy, provocaron en marzo de 1808 el
En el Cabildo Abierto del 22 de mayo de 1810, convocado con
motivo de la intensa presin ejercida por los vecinos e Buensosa
motn de Aranjuez.
La rebelin no solamente determin el alejamiento de Go Aires, fue dispuesta su apertura exhortando a los sitentege-
doy, sino tambin la abdicacin del rey Carlos IV en favor de su hablar con toda libertad para alcanzar un consentimiento
hijo Fernando VII. Las diferencias suscitadas entre los partida neral (163).
rios de ambos fueron aprovechadas por Napolen Bonaparte El primer expositor fue el obispo Benit Lu Y Rig, para
quien, personalmente, convoc a ambos monarcas en Bayona. quien el mando corresponda a Espaa y met;ras existira un
El resultado de esa convocatoria fue la renuncia al trono de Fer espacio territorial en Espaa libre de dommac10n extranera, la
nando VII, la confirmacin de la que haba formulado Carlos IV
y el nombramiento de Jos Bonaparte como rey de Espaa.
La aprobacin, el 7 de julio de 1808, de la Constitucin im (162) LUIS SNCHBZ AGESTA, Historia del constitucionalismo espao
l, p. 49,
puesta por Jos Bonaparte en modo alguno disip la sensacin Instituto de Estudios Polticos, Madrid 1964. . . .
l s deba
de acefala que se adue del pueblo espaol, y que condujo a la (163) Los historiadores admiten que no extste un texto ?fictal de ?
das a su desenv olvimien to pr v1enen de
tes y que las diversas variantes atribui . les ?mterpreta-
formacin de variasjuntas regionales locales independientes que las versiones orales transm itidas y que han sido objeto de multtp
ejercieron el gobierno invocando la representacin de Fernando ciones.
LA CONSTITUCIN
165
164 GREGORIO BADENI

autoridad de ese territorio era la autoridad del Virreinato. Asi Cor.nelio Saa':'edra como
daras del Cabildo, Juan Jos Castellioypres
mismo, mientras existiese un espaol en las Amricas, l deba representantes de los cricllo , y com idente a Clsneros que
:
mandar a los americanos. Solamente el mando poda recaer en encarnaba al grupo espanohsta.

los nativos del pas cuando ya no hubiese un espaol en l. Los integrantes de la Junta, cuyo gbieema no deba regir asta
La argumentacin autoritaria del obispo Lu, mereci la r que se erigiera una Junta General24 del VIrr to, prestaron JUra
plica de Juan Jos Castelli basada sobre un enfoque jurdico. mento y asumieron sus cargos el de mayo.
Amrica no dependa de Espaa sino de la corona a la cual ha La conformacin de la Junta, y particularm ente l perma
ba jurado obediencia, y que habiendo caducado la autoridad del nencia de Cisneros en la direccin pol tica del orgms.mo, ge
monarca, caducaban todas sus delegaciones en la metrpoli. Esa ner un inmediato e intenso malestaor.entr Tanto en e mbJto de la
caducidad se extenda a las autoridades en Amrica, correspon generalidad de los pobladores, com e los m1htaes cuyos
diendo al pueblo reasumir la soberana del rey e instituirla, en jefes expresaron no estar dispuestos a sost ener un gobierno que
representacin suya, a un gobierno que deba ser determinado. mereca la vehemente protesta de la voluntad popular.
El secretario de la Real Audiencia, Manuel Genaro Villota,
acept hipotticamente la conclusin de Castelli. Si bien la so La firmeza del reciao provoc la imedia.ta renuncia de los
berana retroverta a los pueblos, su representacin no poda ser integrantes de la Junta, mcluyendo a Clsneros
ejercida solamente por Buenos Aires sino por todas las provin La presin ejercida para que se respetaran alasqueposturas a
cias representadas por sus diputados reunidos en un congreso. yoritarias expuestas el 22 de mayo, cond ujo el Cabildo
Buenos Aires no poda usurpar una autoridad que corresponda aceptara integrar una nueva junta con aquo,ellas prsoas qu
a todo el pueblo del Virreinato, y era ste el que deba decidir si representaban a aquellas. As, el 25 de may elcom Cabildo 1_ntegro
haba caducado, o no, el gobierno supremo de Espaa. Su argu la Junta de Gobierno con Cornelio Saavedra o yres1dente;
mento fue slido y convincente. Mariano Moreno y Juan Jos Pasos, com secr eta.nos; Manuel
Cast
Belgrano, Miguel de Azcunaga, Juan Jaseo vocales elh, Manuel Al
Aparentemente, Castelli no encontr un argumento vlido berti, Domingo Matheu y Juan Larrea com .
para contestar a Villota, pero s lo hizo Juan Jos Paso. Destac
que ante la grave emergencia que se afrontaba, Buenos Aires en
su condicin de hermana mayor de los pueblos del Virreinato, 61. Acta Capitular del 25 de mayo de 1810
y asumiendo una suerte de gestin de negocios, deba proceder era Junta,
a constituir una junta de gobierno provisoria a nombre de Fer Simultneamente con la conformacin de lar,Prim
nando VII hasta tanto, convocados y reunidos los representan el 25 de mayo el Cabildo dict el Acta Capmen itula o laento
re
tes del interior, decidieran sobre la formacin de un gobierno de la Primera Junta, que es el primer docu to constituCional
permanente. argentino.
Sometidas a votacin las diversas propuestas presentadas, el Estableca que, en el ejercicio del gobierno, mio
. 1 Junta de?.a
escrutinio se realiz el 23 de mayo. Se resolvi que haba cesa dom s de Amen
"conservar la integridad de esta parte de losFern
do el mandato del Virrey y que el Cabildo deba constituir una ca a nuestro amado soberano el seor don ando VII Y ss 1,
.
junta de gobierno, siguiendo el modelo "juntista" que se daba gtimos sucesores, y observar puntualmente las leyes del remo
en Espaa. A continuacin los regidores constituyeron esa jun La misin poltica asignada a la Primera Junta cons ista en
ta con una especie de gobierno de coalicin (164) integrado por _nano VII, Y con
Juan Sola y Jos Inchurregui como representantes de los parti- preservar los dominios americanos del rey Fermt
vocar a los representantes de las ciudades del res1d ror a un c?
greso. La funcin prevista para ese cnreso ntar 1a en deCidr
(164) AMBROSIO ROMERO CARRANZA, ALBERTO RODRGUEZ VARELA y sobre la forma de gobierno que se debm Impleme para regu
EDUARDO VENTURA, Historia poltica y constitucional de la Argentina, T. !, p.
221, Ed. A-Z, Buenos Aires 1993.
el Virreinato del Ro de la Plata.
167
166 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN

En el reglamento o Acta Capitular del 25 de mayo, emitido los riesgos que acarreaban las derrotas militares sufridas pr las
por el Cabildo, estaba bosquejada la separacin de las funciones _ en el ort del pats, se
tropas nacionales ante el ejrcito espanol
gubernamentales conforme a la estructura institucional vigente resolvi modificar la composicin del rgano ejecutvo. El 23 de
en el perodo colonial. El ejercicio de la funcin jurisdiccional septiembre de 1811, sobre la base del modelo frances post revo
quedaba reservado a la Real Audiencia. Por su parte, la Junta lucionario, la Junta Grande decidi encomendar esa potesad a
provisoria en ejercicio de la funcin ejecutiva deba rendir cuen un organismo denominado Triunvirato. Los vocales del Pnmer
tas de sus actos al Cabildo, estando inhabilitada para imponer Triunvirato fueron Feliciano Chiclana, anel d Sarratea Y
contribuciones sin la conformidad de ese organismo. En cierto Juan Jos Paso, siendo sus secretarios Jose Juhan Perez, Bernar
modo, y de manera precaria, el Cabildo se reservaba el ejercicio dino Rivadavia y Vicente Lpez.
de la funcin legislativa.
provisional de 181 1
El 27 de mayo, la Junta provisoria emiti una circular cursan 62. Reglamento Orgnico y estatuto
do aquella convocatoria a los representantes del interior. Pero, el p;imer Re
esa circular, se apartaba de los lineamientos establecidos en el El 22 de octubre de 1811, la Junta Grandeal.dic
glamento orgnico de carcter constituadocion Dtspoma que ella
Acta Capitular del 25 de mayo porque invitaba a esos represen de los derech?s de
tantes a incorporarse a la Junta provisoria. pasaba a denominarse Junta Conservque ra s no se opuste:an
Fernando VII y de las leyes, siempre l deella amenca-
Como consecuencia de la convocatoria, el 18 de diciembre al "derecho supremo de la libertad civi los pueblos
de 1810, los representantes del interior que haban arribado a nos".
Buenos Aires pasaron a formar parte de la Junta provisoria en funcin legislativa.
ejercicio de la funcin ejecutiva, que recibi el nombre de Jun La Junta Conservadora tena a su cargolala paz , celebrar trata
ta Grande. Tal hecho determin que, ese mismo da, Mariano Estaba facultada para declarar la guerra, vos em
Moreno presentara su renuncia al cargo de Secretario de la Jun dos, establecer impuestos, crear tribunales y dar nue
ta. Consider que la circular del 27 de mayo no se ajustaba al pleos en la administracin.
Acta Capitular del 25 de mayo. Los representantes del interior Las personas de los integrantes de la J1_1 a eran invilables,
haban sido convocados para conformar un congreso que deba y en caso de estar involucrados en la combra tsmn de un dehto, de
la Junta para
decidir sobre la forma de gobierno, y no para ejercer el gobierno ban ser juzgados por una comisin nom da por
mediante su incorporacin a la Junta. cada caso concreto.
Cabe destacar que Mariano Moreno, quien falleci el 4 de La Junta estaba integrada por los diputa dos de las Provinias
marzo de 1811, haba esbozado un anteproyecto de constitucin Unidas, quienes deban cesar en sus carg os cuando se consttl
a defim-
que no tuvo difusin pblica como de su autora y que estaba yera el Congreso Nacional que deba establecer la form
basado sobre el texto de la Constitucin de los Estados Uni tiva de gobierno.
dos (165). Fue la primera demostracin expresa de la influencia Triunvirato, quien
ejercida por los constituyentes norteamericanos sobre nuestro La funcin ejecutiva era ejercida porla el
proceso constitucional (166). deba convocar al Congreso Nacionalado a mayor bre":edad. Sus
: la edida ,ncitoee
funciones, entre otras, consistan en orgpta
Debido a los inconvenientes que presentaba el ejercicio de la Iacmn del ejer fon,
sarias para la defensa del Estado,. lartadacivi
funcin ejecutiva por un organismo colegiado tan numeroso, y proteger la seguridad pblia y la hbes. l, recaudar los
dos pblicos y hacer cumphr las leye
Para preservar la separacin de las fun cio1_1es gbernamei?
(165) EDUARDO DuRNHOFER, Mariano Moreno indito, p. 95, Casa Pardo'
Buenos Aires 1973. tales, el Reglamento dispona que el rg ano ejecutivo o podi
(166) MANUEL Jos GARCA MANSILLA y RICARDO RAMREZ CALVO, Las
ejercer funciones judiciales, avocarse a las causas pendientes m
reservada
alterar la organizacin del Poder Judicial que quedaba
fuentes de la constitucin Nacional, p. 59, Lexis Nexis, Buenos Aires 2006. Es
una de las investigaciones ms profundas sobre el tema.
- ---

168 GREGOR!O BAO EN! 169


LA CONSTITUCIN

r, de su liber
recho sagrado a la proteccin de s, vida, de su hono c ntro de la
al Tribunal de la Real Audiencia o a la comisin que nombrara la
d de sus propiedades; la poseswn de este derecho, les, es lo
Junta Conservadora a tal fin.
Como antecedente de las garantas que emanan del art. 18 de be tad civil y principio de todas !,as instituciones socza
f
la Constitucin, el Reglamento dispona que el Poder Ejecutivo que se llama seguridad individual .
no poda tener detenido a ningn individuo por un lapso mayor legal,
N d e poda ser penado sin previo proceso y sentencia su
de cuarenta y ocho horas, dentro de cuyo trmino deba remitir
lo al juez competente. :
ni ar e tado sin prueba fehaciente o indicio vehe
men tes de
ara se-
participacin en un delito. Aada, que las carceles son p
En resguardo de principios que conforman la tica republi , y que toda n:ed 1da que;
uridad y no para castigo de los reos .
cana, estableca que el Poder Ejecutivo era responsable ante la on el pretexto de precaucin, slo sirva para morufiar
los, sera
tad de
Junta Conservadora por su conducta pblica. Asimismo, Jos pa castigada rigurosamente. Tambin proclamaba la liber
rientes de los integrantes del Poder Ejecutivo, hasta el tercer gra trnsito.
do, no podan ser secretarios de gobierno ni ser provistos para ),
empleos pblicos sin previa consulta y aprobacin de la Junta Como antecedente del actual estdo e sitio (ar. 23 C.N.
dispona que "en el remoto y extraordmarw caso de cor:"
prome
Conservadora. ia, podra
terse la tranquilidad pblica o la seguridad de la patr szd _ if,
el gobierno suspender este decreto mientras dure la_ nee wn
La tercera y ltima seccin del Reglamento, dispona que el
dando cuenta inmediata a la asamblea general co"!JUStificacesta
Poder Judicial era independiente y que era el nico rgano com
de los motivos y quedando responsable en todo tiempo de
petente para juzgar a las personas.
Casi simultneamente, y sin tomar como punto de referen medida".
cia el Reglamento dictado por la Junta Conservadora, el 26 de La Asamblea General prevista en el Estatuto Provisional de
octubre de 18ll, el Triunvirato dict el decreto de libertad de 1811 se instal el 4 de abril de 1812. Su decisin de declararse so
imprenta. Estableca que "todo hombre puede publicar sus ideas berana y de modificar la composicin de Tri:'irato, gener un
libremente y sin previa censura", redaccin similar a la expuesta conflicto poltico que culmin con la disoluclOn de esa Asam
en el artculo 14 de la Constitucin de 1853/60 y en la Enmien
blea dispuesta por el propio Triunvirato.
da 1 de la Constitucin de los Estados Unidos. Sin embargo, y
pro
con el propsito declarado de condenar el ejercicio abusivo de la La concentracin del poder en el Prim_er Triunvirato:
a ser
libertad de prensa, impona una serie de restricciones que des voc un creciente malestar en la ciudadama, que no llego e
blea Gen
naturalizaban su esencia, dejando la vigencia de tan preciada atenuado con la convocatoria a una segunda Asam
n
libertad al arbitrio del gobierno de turno. ral. La forma autoritaria en que ejerci el poder, desen_cade
el golpe de estado del 8 de octubre de 1812 , con la acuv a p r
ticipacin de los cuerpos militares comandaos por Fran m
El Reglamento Provisional de 1811 no tuvo vigencia. El Pri
mer Triunvirato, tras someter el Reglamento a la consideracin
CI
del Cabildo procedi, con la conformidad implcita de este lti co Qrtiz de Qcampo, Romn Fernndez, Jose de Sa. Mart
y Carlos Mara de Alvear, que se tradujo en la remo
c10n de los
mo, a rechazar el documento y disolver la Junta Conservadora
por decreto del 7 de noviembre de 1811. triunviros.
Tras el golpe de estado, el Cabi!do reasumi la
Disuelta la Junta Grande, el Triunvirato dict, el 22 de no co ducin
o
viembre de 1811, un Estatuto Provisional y convoc a la forma gubernamental procediend\i[l a des1g:nar al segudo Tnunvnat
cin de una Asamblea General que, al margen de ejercer la fun que estuvo integrado por Juan Jos P;Jl.o, ,iit.ntomo Alvtrez Jonte
cin legislativa deba sancionar una constitucin definitiva para y Nicols Rodrguez Pea.
la nacin.
El 24 de octubre, se convoc a una nueva asamblea general
El 23 de noviembre, el Triunvirato dict el decreto sobre se constituyente, la cual comenz a funco':ar el 31 de enero de
guridad individual. Estableca que "todo ciudadano tiene un de- 1813. Se trat de la clebre Asamblea del ano XIIL
LA CONSTITUCIN 171
170 GREGORIO BADENI

os de Amrica con sus


63. Asamblea de 1813 cos, la Constitucin de los Estados Unid
mentos y la obra cons
La :'-smblea constituida el 31 de enero de 1813 deba dar enmiendas, as como tambin otros docu estaban imbuidos
cumpImlento a do s objetivos anhelados intensamente: decla titucional de otros autores. Al margen de ello,
a por los clebres
_ y dictar una constitucin (167). Si bien no
rar la I.r;dependencm de la tradicin constituyente gestada en Espa unidos a las tra
alcanzo a concretar tales objetivos, sus actos conformaron una Fueros. Un conjunto valioso de elementos que,
n de un texto
especie de constitucin no codificada que, en gran medida fue diciones locales, les permitan abordar la confecci inante a
ron respetados por los sucesivos proyectos que se presenaron constitucional acorde con el pensamiento liber dom al
hasta 1853. comienzos del siglo XIX.
ectos de
En cuan al objetivo de proclamar la independencia, por En el seno de la Asamblea se trataron cuatro proy
orga niza cin de un
razone pohtlcas no fue posible concretarla formalmente, pero constitucin. Tres de ellos propiciando la
una sene de actos. de la Asamblea demostraron categricamente Estado unitario, y uno de carcter federal.
En noviembre de 1812, el Triunvirato encomend redactar
la
que, de hecho, la mdependencia haba sido dispuesta.
Vale ntn Gm ez, Ma
Al prestar juramento los miembros de la Asamblea y las constitucin a una comisin integrada por
roarn,
restantes autoridades, afirmaron que aquella era la autoridad nuel Jos Garca, Pedro Agrelo, Hiplito Vieytes, Luis Chor
ctado,
soberan? de las Provincias Unidas del Ro de la Plata; que no Nicols Herrera y Pedro Somellera. El texto por ellos reda
Oficial, esta
recono 1an otra autondad _ superior a la Asamblea; que se com que recibi el nombre de Proyecto de la Comisin
Estado.
proetin a sstener la libertad, integridad y prosperidad de las bleca la forma republicana de gobierno y unitaria de
tres rganos de go
Pro_vi.Cias n.Idas del o de la Plata, as como tambin de la Distribua el ejercicio del poder estatal entre
bierno, tal como haba acontecido desde el 25 de mayo de
1810, y
Rehgi?,n Catohca Apostolica Romana. Sugestivamente, no haba
mantena el Triunvirato como rgano ejecutivo colegiado.
en10n alguna, a la corona espaola, y las menciones sobre el de
Vuremato del R10 de la Plata fueron sustituidas por las referen Sus fuentes principales fueron la Constitucin francesa
tes a las Provincias Unidas del Ro de la Plata. 1791, la Constitucin gaditana de 1812 y la Constitucin de Fila
o
Por otra p rte, la Asamblea adopt el Himno Nacional A;gen delfia, especialmente en la organizacin bicameral del rgan
. legislativo (169).
tmo, enarbolo la bandera de Belgrano en el recinto de ella y con
el propsito de evitar obstculos para la consolidacin d la in Un segundo proyecto de Constitucin fue encargado por
dpe?dencia, decidi prohibir a los extranjeros ocupar empleos la Sociedad Patritica a una comisin integrada por Bernardo
pubhcos a menos que obtuvieran la ciudadana. Otra muestra Monteagudo, Juan Larrea, Francisco Planes, Toms Valle y Cos
eocuente fue la sustitucin de las monedas que llevaban la efi me Argerich. En lneas generales, su contenido era similar al del
gie del rey por otras conteniendo la leyenda "unin y libertad". proyecto de la Comisin Oficial, aunque desarrollaba con mayor
En uanto al ictado de una constitucin, y como bien sea
precisin los derechos y garantas de los individuos. Tambin es
tableca la forma unitaria de Estado, aunque presentaba la nove
la Agmrre L?nan (168), los intelectuales y dirigentes de Buenos dad de propiciar un rgano ejecutivo unipersonal, asignando su
.
Aues conocmn las obras de Montesquieu, muy probablemente titularidad a un funcionario que reciba el nombre de presidente
las de John Locke, de Juan Jacobo Rousseau, de Thomas Paine
el proyeto e Consttucin para Chile de 1811 de Juan Egaa:
y en la cual se habra inspirado la posterior instauracin del Di
rectorio. En este punto se advertira la influencia de la Consti-
la Constitucin de Cadiz de 1812, las obras de los neoescolsti-

(167) ]DAN R. AGUIRRB LANAR!, El proceso del constitucionalismo argentino'


p. 49, ob. cit.
(168! JuA R. AGUIRRB LANAR!, Tipologa de la Constitucin, comunicacin
en la sesin pnvada de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de (169) MANUEL ]OS GARCA MANSILLA y RICARDO RAMREZ CALVO, Las
Buenos Aues del l4 de agosto de 2008. fuentes de la Constitucin Nacional, p. 66, ob. cit.
172 LA CONSTITUCIN 173
GREGORIO BADENI

tucin estadounidense (170), aunque en trminos generales sus La Asamblea General, si bien no dict una constitucin, emi
lmente, la
fuentes se encuentran en las constituciones francesas. ti diversas normas legales que conformaron, parcia
El tercer proyecto, tambin de carcter unitario, fue elabo constitucin histrica del pas.
rado en el seno de la Asamblea tomando como modelos al de la El 2 de febrero de 1813 establece la "libertad de vientres", dis
Comisin Oficial y de la Sociedad Patritica, incluyendo en su poniendo que todos los hijos de esclavos nacidos a partir del 31
de enero de 1813 "sean considerados y tenidos por libres". El
. 6 de
contemdo algunas de las decisiones adoptadas por la Asamblea
de 1813. Sus fuentes normativas fueron la Constitucin france marzo emiti un reglamento para la educacin de los libertos.
sa d 1791, _Ja Constituci?n de Cdiz de 1812 y la Constitucin El 21 de mayo aboli el uso de tormentos "para el esclarecimien

de Filadelfia. Prevem, la mtegrac1n del rgano legislativo por to de la verdad e investigacin de los crfmen es". El 13 de agosto
dos c aras, un rgano ejecutivo pluripersonal y sej::fetarios prohibi los mayorazgos. El 18 de octubre prohibi la exhibicin
de gob1erno nombrados por el rgano legislativo. Contiene una en las fachadas de los edificios de todo signo o distintivo de no
amplia normativa reconociendo derechos y garantas indivi bleza.
duales. Tambin suprimi, con respecto a los indios, la mita y el ya
El cuato proyecto presentado por los representantes de la naconazgo, concluyendo as con la servidumbre a que eran so
Banda Oneal, y que habra sido redactado por Felipe Cardo metidos aqullos. Finalmente, como hemos visto, y como actos
zo, responm al andato imperativo dispuesto por Gervasio demostrativos del ejercicio de un poder soberano, la Asamblea
Artlgas. A 1ferene1a de los proyectos anteriores, propiciaba una
. cre el escudo nacional, adopt el himno oficial y dispuso la
. - estatal de tipo federal con ciertas caractersticas acuacin de moneda nacional.
orgamzacmn
ropias de una c?nfderacin. Dispona que "Cada provincia re Con el propsito de dotar de mayor eficiencia a la funcin
tln su soberama, hbertad e independencia, y todo poder, juris ejecutiva, el 22 de enero de 1814, la Asamblea sustituy al Triun
diCCIn y decho que no est delegado expresamente por esta virato por el Directorio, siguiendo el proceso que, en tal sentido,
onfederamn a las Provincias Unidas juntas en Congreso". El se haba desarrollado en Francia. El primer titular de este nuevo
organo legislativo era bicameral. Estaba compuesto por una sala rgano ejecutivo fue Gervasio Posadas quien, el 9 de enero de
de representantes cuyos miembros eran elegidos cada dos aos 1815 fue sucedido por Carlos Mara de Alvear.
por el pueblo de cada provincia, y un senado integrado con re
pre entantes ?e las provincias designados de manera indirecta. Disuelta la Asamblea General, el ejercicio de la funcin le
E titular del organo ejecutivo era un presidente que duraba dos gislativa fue reasumido por el Cabildo de Buenos Aires, quien
an?s en su argo. La presidencia tena la particularidad de ser ro dispuso integrar la Junta de Observaciones, con potestades le
tativa. Med1ante un sorteo, se elega presidente al representante gislativas, para que sancionara un estatuto provisional. Ese Es
de na p:ovncia, excluyendo aquellas cuyos representantes ya tatuto, dictado el 5 de mayo de 1815, al margen de la organiza
habmn eer1do el cargo (171). En el anlisis de este proyecto de cin transitoria que prevea, dispuso que se deba invitar a los
la Banda Onental, se advierte la influencia de la Constitucin de representantes que designaran las provincias para integrar un
los Estados Unidos de Amrica. congreso que, reunido en la ciudad de Thcumn, iba a sancionar
una constitucin. Tal disposicin determin el funcionamiento
del Congreso de Tucumn.
Si bien la vigencia del Estatuto de 1815 fue efmera pues no
(170) ALBERo B. B!ANCHI, Historia de la formacin constitucional argenti lleg a ser aprobado por las provincias tal como lo exiga, con
tiene una serie de disposiciones sumamente novedosas para la
na, p. 72, Ed. Lex1s Nex1s, Buenos Aires 2007.
(171) MANUEL JOS GARCA MANSILLA y RICARDO RAMREZ CALVO, Las
_ , Nacwnal, p. 69, ob. cit.
fuentes de la Constltucion Los autores destacan que el poca reflejando un ideal de progreso y realismo.
proyecto fue una traccin casi literal de Jos Artculos de Confederacin de
.
1777 Y de la contltucwn estadounidense de 1787, incluyendo algunos artculos Merecen destacarse las normas que importan un antece
.
de la ConstJtucwn de Massachussets y de Virginia. dente fundamental del constitucionalismo social, y que luego
174
GREGORJO BADENI
LA CONSTITUCIN 175

fueron reproducidas por el Reglamento Provisorio de 1817 que


sancion el Congreso de Thcumn. el cmulo de sus actuales circunstancias. Todas, y cada una de
ellas, as lo publican, declaran y ratifican, comprometindose pr
En el captulo 6 estableca que era obligacin de toda perso nuestro medio al cumplimiento y sostn de sta su voluntad, baJO
na: "Contribuir por su parte al sostn, y conservacin de los dere el seguro y garanta de sus vidas, haberes yfama".
chos de los ciudadanos, y a la felicidad pblica del Estado" (art. Una vez declarada la independencia, debido a los conflictos
IV); "Merecer el grato y honroso ttulo de hombre de bien, siendo
buen padre de familia, buen hijo, buen hermano y buen amigo" polticos que se suscitaban en el seno de algunas provincias r
.
ante la amenaza de una invasin espaola, el Congreso resolv10
(art. V).
trasladarse a la ciudad de Buenos Aires.
El captulo 7, titulado "Deberes del Cuerpo Social", impona:
"El cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los der.echos El 3 de diciembre de 1817, el Congreso sancion el Reglamen
to Provisorio que ordenaba el funcionamiento gubernamental
del hombre" (art. I); "Aliviar la miseria y desgracia de los ciudada
nos, proporcionndoles los medios de prosperar e instruirse" (art. hasta tanto se dictara la tan anhelada constitucin. A pesar de
II); "Toda disposicin o estatuto contrario a los principios estable la raz federal sobre la cual se apoy la Declaracin de Indepen
dencia, el Reglamento presentaba claras caractersticas unita-
cidos en los artculos anteriores, ser de ningn efecto".
rias.
En efecto, dispona que los gobernadores ran elegdos por
Asimismo, se percibe un reconocimiento implcito de ciertos
matices propios del federalismo. En el captulo 5 establece que .
los gobernadores de las provincias sern nombrados "por los el Director de una lista de candidatos que debtan remttlr los ca-
respectivos electores de ellas" (art. 1). Adems, en la providencia bildos.
duodcima del captulo final, dispona que el Reglamento que El Reglamento reproduca clusulas ?ntenidas , en varios
da sujeto a la libre admisin por las provincias. precedentes constitucionales, pero tamb1en contema algunas
disposiciones novedosas que sirvieron de sustento al texto cons
titucional de 1853/60.
64. El Congreso de Tucumn
Prescriba que los derechos de los habitantes del Estado eran
El Congreso de Thcumn, que comenz a funcion la vida la honra la libertad, la igualdad, la propiedad y la segu
ar el 24 de
marzo de 1816 tena, como objetivos fundame
ntales, determi ridad. Aada qe "El primero, tiene un concepto tan uniforme
nar la forma de gobierno, declarar la independen
cia y sancionar entre todos que no necesita ms explicacin. El segundo, resultf!
una constitucin para regir en todo el pas. de la buena opinin que cada uno se labra para con los demas
El 9 de julio el Congreso declar la independen por la integridad y rectitud de sus procedimientos. El tercer?, es la
mando: "Nos, los representantes de las Provincias cia procla facultad de obrar cada uno a su arbitrio, siempre que no vzole las
Unidas del Ro leyes, ni dae los derechos de otro. El cuarto, consiste en que la ley
de la_ Plata, runidos en congreso general, invocand
preszde el unwerso, en el nombre y por la autorida o al Eterno que bien sea preceptiva, penal o tuitiva, es igual para todos, Yfa rece
d de los pueblos igualmente al poderoso que al miserable para la conervaczon de
que representamos, protestando al cielo, a las nac
ione
todos del globo la justicia, que regla nuestros voto s y hombres sus derechos. El quinto, es el derecho de gozar de sus bzenes, rentas
solemnemente a la faz de la tierra, que es voluntad s, declaramos y productos. El sexto, es la garanta que concede el Estado a cad?
uno, para que no se viole la poses;t de sus derehos, szn.
indubitable de estas Provincias romper los violento unnime e que prz
las ligaban a los reyes de Espaa, recuperar los s vnculos que mero se verifiquen aquellas condzczones que esten senalaas por
_
fueron despojados, e investirse del alto carcter
derechos de que la ley para perderla. Todo habitante dl Estado, sea amerzcano
de
e independiente del rey Fernando VIL sus sucesore Nacin libre extranjero, sea ciudadano o no, tendra el goce de estos derechos
s
li. Quedan en consecuencia de hecho y de derecho y metrpo (secc. 1, cap. 1, arts. 1 a 3).
pleno poder para darse las formas que exija la just con amplio y
icia e impere Dispona que "La Religin Catlica, Apostlica, Romana es la
Religin del Estado" (secc. 1, cap. 2, art. 1).
LA CONSTITUCIN 177
176 GREGORIO BADENI

del Estado estar


E?:e los deberes del hombre sealaba que "debe primero, dos" (secc. 7, cap. 1, art. 1). "Ningn habitantey expresamente, ni
sumzswn completa a la ley, haciendo el bien que ella prescribe' y obligado a hacer lo que no manda la ley clara
privado de lo que ella del mismo modo no prohbe"
huyendo del mal que prohbe" (secc. 1, cap. 6, art. 1). (secc. 7, cap. 1,
El captulo 7o de la seccin 1, al establecer los "deberes del art. 2).
cuerpo social", que ya hal;la previsto el Estatuto de 1815 contie Para afianzar las garantas de los derechos, dispo na que las
ne clusulas que bien pueden ser calificadas como anteedentes individual, jam s podrn
disposiciones "relativas a la seguridad
del constitucionalismo social: "El Cuerpo social debe garantir, suspenderse" (secc. 7, cap. 1, art. 13).
y afianzar el goce de los derechos del hombre. Aliviar la miseria s del Regla
Y desgracia de los ciudadanos, proporcionndoles los medios de
Finalmente, reproduca, como partes integranteeto
prspr'?r e instruise. Toda disposicin o estatuto, contrario a los mento Provisorio, las normas contenidas en el decr de liber
prmcqws estaleczdos e'! los artculos anteriores ser de 1'/ingn tad de imprenta del 26 de octubre de 1811 .
efecto . Esta clausla, a 1ual que otras contenidas en el Regla El Congreso concluy su labor dando cumplimientodea abril otro
mento, r.evean la. mexactltud en que se incurre al sostener que, de los grandes objetivos que le fueron asignados . El 22
el constuc10nahsmo el siglo XIX era individualista. La pre de 1819 sancion el primer texto constitucional org nico para el
ocupaclOn por la cuest10n social estuvo ya presente en los albo Estado.
res del constitucionalismo argentino.
El Congreso se reservaba el ejercicio de la funcin legislati 65. Constitucin de 1819
va.
La Constitucin de 1819, jurada solemnemente el 25 de mayo
La funcin ejecutiva era asignada al Director, cuyo nombra de ese ao, en el marco de un conflictivo proceso poltico inter
miento corresponda al Congreso. Entre otras facultades tena
a su cargo la ejecucin de las leyes; ser comandante en Jefe de
no cuya intensidad se increment hasta culminar en la anarqua
nacional, desde sus comienzos estuvo destinada al fracaso. Este
ls fuerzas arads del Estado; ejercer la representacin exte hecho qued manifestado claramente cuando la Constitucin
nor de las Provmc1as Unidas; iniciar concluir y firmar tratados no fue aceptada por la Banda Oriental y las provincias de Co
iternacional que deban ser aprobados por el Congreso a los rrientes, Entre Ros y Santa Fe.
, externa; ejerca el patronato; nombraba a
fines de su ratlficacion
los tres secretarios, o ministros, que eran de gobierno, hacienda Linares Quintana escribe que "No obstante algunos mritos
y guerra. tericos y que algunas de sus clusulas sirvieran de inspiracin a
la organizacin constitucional definitiva delpas, la Constitucin
El Poder Ejecutivo no poda ejercer funciones jurisdicciona del 22 de abril de 1819 no se ajustaba a los antecedentes, ni a las
les; establecer o aumentar contribuciones; violar la correspon aspiraciones, como tampoco a la realidad sociopoltica del pueblo
dencia de los ciudadanos. argentino, todo lo cual explica que no tuviera vigencia" (172).
De manera similar al art. 18 de la Constitucin de 1853/60 Consideramos que no es razonable desmerecer la labor de
establca que "Siendo las crceles para la seguridad y no par sarrollada por el Congreso, que cumpli con dos de los objetivos
el caszgo de los reos,. toda medida que a pretexto de precaucin que motivaron su funcionamiento: declarar la independencia y
, s rva para mor ificarl s maliciosamente, ser corregida por
solo ? sancionar una constitucin.
los trzbunales superwres, mdemnizando a los agraviados por el
orden dejusticia" (secc. 4, cap. 3, art. 18). Hubo tres factores que condujeron al fracaso de la Constitu
cin de 1819. En primer lugar, no precisar debidamente la forma
Como antecedente del actual art. 19 de la Constitucin orde
naba que "Las acciones privadas de los hombres, que de ingn
rrz_odo ofendan el orden pblico, ni perjudiquen a un tercero, estn (172) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, Derecho Constitucional e Institucio
solo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistra- nes Polfticas, t. Il, p. 623, ob. cit.
178 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 179

republicana de gobierno que acarreaba suspicacias sobre una Para ser elegido representante se exigan las siguientes con
eventual insercin de la monarqua constitucional. Forma de diciones: siete aos de ciudadana; veintisis aos de edad; po
gobierno que, si bien haba sido aceptada de manera coyuntural sesin de bienes por valor de cuatro mil pesos o, en su defecto,
por algunas figuras polticas destacadas como Manuel Belgrano, el ejercicio de un arte, profesin u oficio til; no depender del
Acevedo, Castro Barros, Snchez de Loria y Pacheco de Melo, no Poder Ejecutivo por servicios a sueldo (art. V).
contaba con la adhesin de la ciudadana. La Cmara de Representantes tena la facultad de acusar,
El segundo factor, fue la organizacin unitaria del Esta ante el Senado, a los miembros de los tres rganos del gobier
do, apartndose de los precedentes del Cabildo abierto del 22 no, ministros, embajadores, arzobispos y obispos, generales de
de mayo de 1810 y del sentimiento imperante en el interior del los ejrcitos, gobernadores y jueces superiores de las provincias,
pas. requiriendo su remocin por los delitos de traicin, concusin,
.

El tercer factor, fue la paulatina prdida de autoridad regis malversacin de fondos pblicos, infracciones a la Constitucin,
trada en el gobierno central y el consecuente surgimiento del u otros que segn las leyes merecieran pena de muerte o infa
c?udilimo. con su band ra de preservacin de la independen mia (art. VIII). La acusacin se deba presentar ante el Senado
Cia ongmana de las provmcias. para proceder al juzgamiento del funcionario. El Senado por el
voto de los dos tercios poda separar al funcionario de su cargo y
En ese contexto poltico, se podra afirmar que los autores de declararlo inhbil para ejercer otra funcin en el gobierno (arts.
la Constitucin de 1819 se prodigaron en forjar una obra terica XVIII y XIX). Se tratan de normas similares a las contenidas en
plena de virtudes, aunque carente del realismo indispensable: los artculos 53, 59 y 60 de la Constitucin de 1853/60.
Pecaron ingenuamente en creer que, la sancin de una norma
jurdica fundamental, determinara la automtica sumisin a La integracin del Senado responda a un criterio corporati
ella de los intereses y pasiones polticas. vo. Estaba compuesto por un nmero igual de representantes por
cada provincia; tres senadores militares con grado no inferior al
Las fuentes de la Constitucin de 1819 fueron, bsicamen de coronel mayor; un obispo; tres eclesisticos; un senador por
te, los proyectos presentados en la Asamblea del ao XIII por la
omisin Oficial y la Sociedad Patritica, el Reglamento Provi
cada universidad; y el Director una vez concluido su perodo de
gobierno y hasta que cesara en el cargo su sucesor, quien lo re
swnal de 1817, la Constitucin gaditana de 1812, la Constitucin emplazaba en la integracin del Senado (arts. X y XIII).
francesa de 1791 inspirada en el pensamiento de Montesquieu y,
. Eran condiciones para ser nombrado senador: treinta aos
por pnmera vez de manera explcita, la Constitucin de los Esta
dos Unidos de Amrica. de edad; nueve de ciudadana; tener bienes por ocho mil pesos,
una renta equivalente, "o una profesin que lo ponga en estado
Tras declarar que la religin catlica apostlica romana era la de ser ventajoso a la sociedad" (art. XI).
religin del Estado, y que el gobierno deba protegerla de manera
eficaz (art. 1), dispona la separacin de las funciones guberna Cada cmara era juez de las elecciones de sus miembros por
mentales entre los rganos legislativo, ejecutivo y judicial. la mayora absoluta de votos (art. XXII); nombraba a sus autori
dades (art. XXIII). Las sesiones de las cmaras deban ser simul
La funcin legislativa corresponda a un Congreso integrado
tneas, exigiendo un quorum de las dos terceras partes de los
por dos cmaras: la de Representantes y el Senado (art. III).
miembros de la cmara (art. XXIV). Asimismo, aqullas podan
Los reprsentantes, que duraban en sus cargos cuatro aos, hacer comparecer a los ministros del Poder Ejecutivo para reci
aunque la camara se renovaba en su mitad cada dos aos, eran bir los informes que estimasen convenientes (art. XXX).
elegidos por los ciudadanos en proporcin de uno por cada
Se prevean, para los legisladores, prerrogativas similares a
25.000 habitantes o fraccin no inferior a 16.000 (arts. IV y VI).
las establecidas en la Constitucin de 1853/60. La inmunidad de
A ella le corresponda la iniciativa para la sancin de leyes en arresto, salvo cuando el legislador fuera sorprendido in fraganti
materia de contribuciones, tasas e impuestos (art. VII). en la comisin de un delito que mereciera la pena de muerte,
180 GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 181

infamia u otra aflictiva. La prerrogativa se extenda al proce por la persona en quien ecarga la eleccin de Diector" (art. VI).
samiento, debiendo cursarse a la cmara correspondiente una Las condiciones requendas para ser eleg_ o Diectr eran. sr
informacin sumaria del hecho (art. XXVI). Los legisladores no ciudadano natural del territorio de la Umon; seis anos de resi
podan ser molestados por las opiniones que emitieran en el re dencia inmediata en ella; edad mnima de treinta y cinco aos;
cinto pudiendo, cada cmara, castigar a sus miembros por des no ser senador o representante (arts. LVII y LVIII).
orden de conducta y con la concurrencia de las dos terceras par
tes removerlos de sus cargos (art. XXVII). Estableca el desafuero Su mandato era de cinco aos (art. LX). La eleccin era rea
de los legisladores por el voto de los dos tercios ponindolos a lizada por las cmaras del Congreso reunias en a abla,
!:
disposicin del tribunal judicial para su juzgamiento (art. XX por el voto de la mayora absoluta de cada camara. Si nmgun

1'
VIII). Ningn legislador poda ser empleado del Poder Ejecutivo candidato obtena esa mayora la eleccin se limitaba entre los
sin su consentimiento y el de la cmara respectiva (art. XIX). tres candidatos ms votados, y si tampoco se alcanzaba a9uella
mayora, la eleccin se circunscriba entre los o candidatos
ms votados. Si despus de tres votac10nes susistla u empate
La Constitucin estableca una compensacin econmica .
para los representantes por sus servicios (art. IX), sin incluir una entre los dos candidatos ms votados, la elecc10n del Duector se
potestad similar para los senadores. haca por sorteo (arts. LXII a LXIX). El Director pod ser reelec
Los senadores tenan un mandato por doce aos, y la cmara to por una sola vez mediante el vot de los dos trios de ada
se renovaba por tercios cada cuatro aos (art. XII). cmara (art. LXXIII). Por la prestacion de sus servicio debm re
cibir una compensacin econmica que fijaban las camaras, la
Entre las facultades conferidas al Congreso cabe citar la cual no poda ser reducida ni aumentada durante su mandato
de sancionar leyes (art. XXXI); decretar la guerra y la paz (art. (art. XCI).
XXXII); establecer contribuciones proporcionalmente iguales
en todo el territorio del pas (art. XXXIII); fijar, a propuesta del Estaba a cargo del Director: ser jefe supremo de todas las fuer
rgano ejecutivo, la fuerza de lnea de mar y tierra en tiempo zas de mar y tierra (art. LXXIV); publicar y ejecutar las leyes (art.
de paz (art. XXXIV); recibir emprstitos (art. XXXVI); reglar el LXXV); disponer la apertura de las sesiones del Co?grso (art.
LXXVI); convocar al Congreso a sesiones extraordmanas (art.
LXXVII); dirigir los ejrcitos para a defensa d l Etado, rechazar
procedimiento judicial y crear tribunales inferiores (art. XXX
VII); crear y suprimir empleos (art. XXXVIII); reglar el comercio
interior y exterior (art. XXXIX); fijar los lmites territoriales del las invasiones exteriores, prevemr las conspuac10nes Y sofocr
Estado y de las provincias (art. XL); habilitar puertos (art. XLI); los tumultos populares (arts. LXXIX y LXXX); n?mbrar a su mi
formular planes uniformes de educacin pblica y proveer al nistros (art. LXXXII); celebrar tratados .con nac10nes extranJeras
sostenimiento de los establecimientos educacionales (art. XLII); con el consentimiento de los dos terc10s de senadores presen
tes (art. LXXXIII); expedir cartas de ciudadana (art. LXXXIV);
nombrar empleados (art. LXXXV); a propuesta en terna el Se
recibir anualmente del Poder Ejecutivo, para examinarla y juz
garla, la cuenta general de rentas pblicas (art . .XLIII); reglar la
moneda, los pesos y medidas (art. XLV). nado, nombrar a los arzobispos y obispos (art. LXXXVI); mdul 11
' 1
tar o conmutar la pena capital (art. LXXXIX). l
Las leyes se sancionaban por el voto de la mayora absoluta de 1 ! ji
los miembros de cada cmara (art. XLIX), y los proyectos desecha El ejercicio supremo del Poder Judiial era conferido a una '; ,'
1'

dos por una de las cmaras no podan ser repetidos en las sesiones
_
Alta Corte de Justicia compuesta por siete JUeces _ les
Y dos fisc 1!
del ao en curso (art. LI). Dentro de los quince das de aprobados
los proyectos de leyes, podan ser observados por el Poder Ejecuti
(art. XCII). Clusula similar a la insertada en el texto constitu-
cional de 1853. 1\l
,,.

vo y, para su entrada en vigencia, se requera la insistencia de cada Las condiciones para ser miembro de la Alta Corte eran: abo lil
cmara por el voto de los dos tercios (arts. LIII y LV). gado; ocho aos de ejercicio pblico de la abogaca; una eda ,11
1
,,

Al establecer el rgano Ejecutivo de gobierno, la Constitucin


dispona: "El Supremo Poder Ejecutivo de la Nacin se expedir
mnima de cuarenta aos (art. XCIII). Eran nombrados por el Di
rector con acuerdo del Senado, ejerciendo el cargo por el tiempo 11
1l t
"de su buen comportamiento" (arts. XCIV y CII).
182 LA CONSTITUCIN 183
GREGORIO BADENI

Eran de competencia originaria y exclusiva de la Alta Corte tableca: "Siendo los indios iguales en dignidad y en derechos a los
todas las causas concernientes a representantes de las naciones dems ciudadanos, gozarn de las mismas preeminencias Y sern
extranjeras; aquellas en que sea parte una provincia; las cues regidos por las mismas leres. Queda extinguid to tasa o servi
ti:m s contenciosa o sobre lmites que se susciten entre las pro cio personal bajo cualquzer pretexto o denommaczon que sea. El
vmcias; las que tuvieran su origen en contratos celebrados por el Cuerpo Legislativo promover eficazmente el bien de los natura
gobierno con un particular; el juzgamiento de los funcionarios les por medio de leyes que mejoren su condicin hasta ponerlos al
pblicos removidos de sus cargos por el Senado haciendo lugar a nivel de las dems clases del Estado" (art. CXXVIII).
la acusacin hecha por los representantes (art. XCVII). Por va de Las funciones preconstituyente y constituyente, fueron otor
apelacin entenda en los casos referentes a la aplicacin de las gadas al Congreso sujeto al control del Director.
normas contenidas en los tratados; de los crmenes cometidos
contra el derecho pblico de las naciones; y en todos los asos en La mocin para reformar uno o varios artculos de la Consti
que as lo dispusiera la ley (art. XCVIII). tucin deba ser apoyada por la cuarta parte de los miembros de
la cmara donde fuera presentada (art. CXXX). Aprobada la mo
La Constitucin, adems de garantizar la inamovilidad de cin' su sancin requera del voto de los dos tercios de los miem
los jueces del Alto Tribunal, tambin estableca la intangibilidad bros de cada una de las cmaras (art. CXXXI). Esa decisin deba
de sus remuneraciones. Ellas, que eran fijadas por el Congreso, ser comunicada al Poder Ejecutivo (art. CXXXII). Si el Poder Eje
no podan ser disminuidas (art. CIII). cutivo expresaba su disconformidad con la reforma propuesta,
En el captulo referente a los derechos particulares, la Cons para sancionar la necesiad de ella se impona el vot de las tres
titucin dispona que nadie puede ser privado, sino conforme a cuartas partes de cada camara (art. CXXXIII). Obtemda esa ma
las leyes, d los derechos a la vida, reputacin, libertad, seguri yora el texto de la reforma pasaba al Poder Ejecutivo para su
dad y propiedad (art. CIX). Todos los hombres son iguales ante publicacin. En esa ltima instancia, el Poder Ejecutivo poda
la ley (art. CX). La libertad de publicar sus ideas por la prensa insistir con sus observaciones remitiendo la reforma al Congre
"es un derecho tan apreciable al hombre, como esencial para la so, pero si ambas cmaras, por el voto de las tres c.uarts partes
conservacin de la libertad civil de un Estado" (art. CXI). Las ac de cada una, rechazaba las objeciones del Poder Eecutlvo, que
ciones privadas de los hombres que no ofendan al orden pblico daba sancionada la reforma constitucional (art. CXXXIV).
ni perjudiquen a un tercero estn slo reservadas a Dios y exen La Constitucin de 1819 fue aprobada por relevantes perso
tas de la autoridad de los magistrados (art. CXII). Nadie puede nalidades algunas de las cuales haban tenido, y otras iban a te
ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que
ella no prohbe (art. CXIII). Garantizaba la inviolabilidad de la

ner, una articipacin decisiva en el proceso poltico argentino.
Entre ellas, podemos citar a Gregorio Funes, Jos Serrano, Pedro
correspondencia y de los papeles privados (art. CXV). Nadie po Gallo, Toms Godoy Cruz, Antonio Senz, Vicente Lpez, Teodo
da ser arrestado sin semiplena prueba o indicios vehementes de ro Snchez de Bustamante, Jos Malabia, Miguel de Azcunaga,
la comisin de un delito que mereciera una pena corporal (art. Jos Daz Vlez, Juan Jos Paso, l"edro de Castro Barros, Pedr
CXVI). Las crceles deban servir para la seguridad y no para el Uriarte, Juan Jos Viamonte, Pedro Rivera, Luis Chorroann, , Jose
castigo de los reos (art. CXVII). Nadie poda ser condenado sin Pacheco de Melo y Manuel Acevedo.
previo debido proceso y sentencia legal (art. CXVIII). Dispona la
inviola?ili?d del domicilio, autorizando los allanamientos por
orden udicial (arts. CXIX y CXX). Declaraba que la propiedad 66. Constitucin de 1826
es "un derecho sagrado e inviolable" de la cual nadie poda ser Sancionada la Constitucin de 1819, Juan Martn de Puey
P!vado sn previo juici conforme a las leyes y que, la expropia rredn renunci al cargo de Director, para que se procediera a
CIOn, debm ser acompanada con una justa compensacin (arts. su cobertura conforme a las normas contenidas en aqulla. El
CXXIII y CXXIV). Prohiba conceder ttulos de nobleza heredi Congreso nombr Director al general Js Rondea, cuya ato
taria, abola el trfico de esclavos y su introduccin al territorio ridad fue desconocida por Gervasio Artlgas, Francisco Ramtrez
del pas (art. CXXVII y CXXIX). Con respecto a los indgenas es- y Estanislao Lpez.
184 GREGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 185

El enfrentamiento entre el Gobierno nacional y algunos go El 4 de marzo el Congreso declar a la ciudad de Buenos Aires
biernos provinciales, culmin el 1 de febrero de 1820 con la de como capital del Estado y, el 7 de marzo, dispuso el cese del go
rrota de las fuerzas nacionales en la batalla de Caada de Cepe bierno de Buenos Aires.
da. Tal hecho determin la disolucin del Congreso, la renuncia En la sesin del Congreso Constituyente, correspondiente
de Rondeau y que, el Cabildo de Buenos Aires, resolviera crear al 14 de julio de 1826, la comisin de negocios constituciona
una Junta de Representantes para el gobierno local, la cual nom les inform que se haban pronunciado por la forma federal las
br gobernador a Manuel de Sarratea. provincias de Crdoba, Mendoza, San Juan y Santiago dl Este
Para concretar la paz entre las provincias beligerantes y es ro. Por la forma unitaria, las provincias de Salta, Tucuman y La
tablecer ciertas bases que permitieran revertir la anarqua exisc Rioja. Por lo que decidera el Congreo, las J?r.ovincias de Cata
tente, retornando al cauce de la unidad nacional, se suscribieron marca, San Luis y Cornentes. No habmn em1t1do expresamelte
entre ellas diversos tratados. Entre tales cabe citar el Pacto de su opinin las provincias de Buenos Aires, Santa Fe, Entre R10s,
Pilar del 23 de febrero de 1820 entre Buenos Aires, Entre Ros Misiones y la Banda Oriental.
y Santa Fe; el tratado de Benegas del 24 de noviembre de 1820 De todas maneras, y conforme a las instrucciones impartidas
entre Buenos Aires y Santa Fe con la mediacin de la provincia por algunas de estas ltimas provincis a sus represenantes,
de Crdoba; y el tratado del Cuadriltero del 25 de enero de 1822 caba concluir que Santa Fe se pronunc1aba por el federahsmo y
entre Buenos Aires, Santa Fe, Entre Ros y Corrientes que, ante el que, Buenos Aires y Misiones, se sometan a la decisin del Con
fracaso del Congreso que deba ser realizado en Crdoba, acod greso Constituyente. Tal circunstancia determinaba que, al no
que, de darse las condiciones convenientes, las partes procede existir una mayora definida, corresponda al Congreso resolver
ran a convocar un nuevo congreso constituyente. si se adoptaba la forma federal o unitaria.
Restablecido el orden interno, y considerando que estaban
La comisin de negocios constitucionales, en su informe, pro
dadas las condiciones a tal fin, el 6 de diciembre de 1824 Buenos pona la adopcin de la forma unitaria por tres razones. La esca
Aires decidi invitar a las provincias para constituir un nuevo sa poblacin que haba en alguns provicias q_ne no supeaba
congreso constituyente, el cual qued instalado el 16 de diciem los quince mil habitantes "esparczdos en dzstanczas enrmes ,. La
bre de ese ao. inexistencia de recursos, en muchas de ellas, que les 1mpedmn ,
El 23 de enero de 1825, el Congreso General Constituyente, "subvenir a las primeras necesidades de la comunidad". La falta
resolvi sancionar la Ley Fundamental para regular las relacio de una adecuada ilustracin en la mayora de sus ciudadanos
nes entre las provincias hasta tanto fuera sancionada la Consti que los tornaban ineptos para conducir su propio gobierno au
tucin. A tal fin, se acord que las provincias se regiran por sus tnomo conforme a los principios republicanos.
propias instituciones; que corresponda al Congreso dictar las
medidas necesarias para preervar la independencia, integri Manuel Dorrego, en el seno del Congreso, apoy firmemen
dad, seguridad, defens;n y prosperidad de las Provincias del Ro te la forma federal, ofreciendo soluciones transitorias para re
!:le t., .IPlatm; y que pmvismi:Jmente se encomend.ba mediar temporalmente las razones expuestas por la cmisin.
al gobierno Entenda que reunan todas las condiciones para funciOnar de
de Buenos Aire el ej,erdciio del Poder Ejecutivo .
Nacional pmra Xa manera autnoma la Banda Oriental, Crdoba, Salta y Cuyo. Asi
repre sentacin externa de lia nacin mediante
la celelbr:adn de mismo, .se podan conformar uniones transitorias entre Sata Fe
tratados que deban ser autorizados por el Congreso.
y Buenos Aires; Entre Ros, Corrientes y Misiones; Buenos Aue s y
El 6 de febrero de 1826, el Congreso sancion una ley estable Santa Fe; La Rioja y Catamarca; Santiago del Estero y Tucuman. ,
ciendo un Poder Ejecutivo permanente para ejercer las funcio Citando el ejemplo de los Estados Unidos de Amrica, deca que
nes que haban sido transferidas al gobierno de Buenos Aires. "tiene una extensin inmensa de territorio, que tomaba desde el
El titular del rgano ejecutivo recibi la denominacin de presi Atlntico hasta el Pacifico ochocientas o novecientas leguas, en
dente. El 7 de febrero de 1826 el Congreso design Presidente de ese territorio, qu poblacin tena en aquella poca en que se de
las Provincias Unidas del Ro de la Plata a Bernardino Rivadavia. clararon independientes? Yo creo que la poblacin debe conside-
LA CONSTITUCIN 187
186 GREGORJO BADENI

rarse respectiva al lugar. Y qu ha sucedido? Lo que era natural,


tivas (art. 18), y se reproducan las cl.usulas de la Cons.tituci?n
.
de 1819 referentes al juicio de remocin de ciertos funcwnanos
que siendo el medio ms fcil para aumentar su poblacin una 29).
(arts. 19, 27, 28 y
marcha que guarda su consonancia con los principios de sus na
turales, no asciende su poblacin a once millones. Qu poblacin Los senadores eran elegidos, de manera indirecta, do por
tenan las Floridas cuando entraron en poder de los Estados Uni provincia (art. 23), sus mandatos eran por nueve anos _ y la cama
dos por el gobierno espaol? Una poblacin pequea, como de ra se renovaba por tercios cada tres aos (art. 26).
quince mil habitantes. Y esta poblacin de qu era compuesta?
Por lo general, de algunos espaoles pescadores y castas; y esto ha Las prerrogativas de las cmaras y de los legisde ladores, eran
obligado a los Estados Unidos a hacer que la Indiana y otros va similares a las contempladas por la ConstituciniOne 1819 (arts.
.
rios territorios posteriormente compongan Estados independien 32 a 39). Otro tanto cabe decir respecto de las func _del Con
tes unos de otros, pasando actualmente de veinte. Y ha sido bice greso (arts. 40 a 58) y del procedimiento para la sancwn de las
el ser poblaciones pequeas para que los Estados Unidos hayan leyes (arts. 59 a 67).
hecho eso? No seor; todo lo contrario, desde el momento que los ona, bajo el
Estados Unidos han encontrado un territorio regular capaz de de El Poder Ejecutivo se encagba a una ola pers68). Su elec
ttulo de Presidente de la Repubhca Argentma junt (art.
clararlo Estado, ya lo declar tal. Mas entre nosotros todo al revs; as . ele.cto
de
todo el empeo es coartar que un Estado llegue a constituirse tal cin se concretaba indirectamente a travs de la part ndad
Estado, y hacer que se organice de tal modo que los unos detengan res que se deban reunir en cada provincia, con s (art.1cula 73).
sus progresos y los otros retrograden. Y qu inconveniente han que, en cada una de ellas, haba quince electore
hallado los Estados Unidos en este caso? Ninguno. Lo nico que Resultaba electo presidente quien obtena los dos tercios de
se ha palpado es la prosperidad y todo gnero de ventajas, y eso votos de los electores . De no ser as, el Con gres o conf ormaba
es lo que les ha hecho llegar a un estado de perfeccin, segn nos una terna con los tres candidatos que obtenan ms votos, Y por
lo refiere la historia, a pesar de haber tenido el intermedio de una rnayora absoluta deba designar presidente a unodos de ellos..A fal
guerra". ta de esa mayora, la eleccin se decida entre los. eracmter nd1datos
que haban obtenido ms votos despus de la pnm ven
El 24 de diciembre de 1826, el Congreso sancion la Consti
tucin imponiendo una forma unitaria para la organizacin del cin del Congreso (arts . 23, 78, 79 y 80).
Estado. Fueron pocos los integrantes de ese cuerpo que expre Las atribuciones del rgano ejecutivo, tambin eran simila
saron su oposicin a esa forma. Adems de Dorrego, cabe citar res a las previstas en la Constitucin de 1819 , au que deta lla
a Jos Mara Rosas, Pedro Cavia, Francisco Igarzbal, Evaristo das con mayor precisin (arts. 81 a 101). Se mantema la facu ltad
Carriego, Mateo Vidal, Jos Ugarteche y Santiago Punes, entre de indultar, y se incorporaba, para el Congreso,mter.la p estest d .de
otros. "acordar amnistas, cuando grandes motivos de publ ico
Estableca que "La nacin argentina adopta para su gobier lo reclamen" (art. 50).
no laforma representativa, consolidada en unidad de rgimen" Con respecto al Poder Judicial, su jefa:ura corre spoda a
(art. 7). una Corte de Justicia compuesta de nueve ueces ytedos fiscales
El Poder Legislativo se compona de dos cmaras: una de re (art. lll). Su nombramiento emanaba del preside i?- c? acer
presentantes y otra de senadores (art. 9). do del senado (art. ll3). En materia de competencia ongmara Y
derivada de la Corte, se reproduca el esquema e la Co.nstltu
Los representantes eran elegidos en los distritos electorales cin de 1819 (arts. ll8 a 124). Prevea una dobl e msta ncm J?aa
conformados por las provincias, de manera directa y a simple las cuestiones de competencia originaria de la Cort e. Cons1st1a
pluralidad de sufragios, a razn de uno por cada quince mil ha en que el caso deba ser resuelto en primera,insta ncia P.or tres de
bitantes o fraccin igual a ocho mil (art. lO). Su mandato era de sus miembros y, los seis restantes, interveman como tnbunal de
cuatro aos, y la cmara se renovaba por mitad cada bienio (art. alzada (art. 122).
16). Se le otorgaba la iniciativa para la sancin de leyes imposi-
189
LA CONSTITUClN
188 GREGORIO BADEN!
.brw . lugar a lo que alguien grafic com? un
. , que dzera
d
Los gobernadores provinciales eran elegidos por el presiden to de equih
conta cto Las cosa s se dieron con seria adverszda
.
paralelismo n .Y la suerte se inclin
por una so1cwn

te de una terna propuesta por los concejos de administracin um ta


.

n
rtzdo a .Y
(art. 132). Los gobernadores duraban en sus cargos tres aos y no para el pa
eral pero de natur aleza eminentemente centralist
podan ser reelectos en forma inmediata (art. 135). La reeleccin de rtulo fed
inmediata del presidente tambin estaba vedada por la Consti . emnica" (173).
heg cias, Buenos
tucin, que le otorgaba un mandato de cinco aos (art. 71). e el ob erano en las provin edi, el 12
a P:! Representantes y se proc
rar
Aires constituyo sJu
Al rest
En cada provincia se deba constituir un concejo de admi . ar gobernador a Manuel Dorrego.
eslgn
nistracin integrado por no menos de siete personas, ni ms de de agosto de 182 7,
e gest la Constitucin delos18co 26 er
quince, los cuales eran elegidos directamente por los ciudada caso de la obr a qu tl-
nos (art. 141).
El fra
e. us aut ores
.
mcurn
. eron en 1gual error qu . , . fl'ns
e
d '
1ca
previsibl S
s po dm ' concretar la organizac10n ]U
tuyentes de 1819. Ma1 sm ; en cuenta la voluntad deian quienes
En los artculos 159 a 181 se enunciaban los derechos y ga
rantas de todos los habitantes, siguiendo los lineamientos del de la u nin naci ona ten r
la s armas, ni med te ar
rarla . Nl por l a uerz a de
Reglamento Provisional de 1817 y la Constitucin de 1819. Las deban integ
normas de esta ltima fueron reproduddas para fijar el procedi tilugios de poltica agonal.'
miento de reforma constitucional (arts. 182 a 186). . mas que incrementar las diferencias en-
h1zo
Ese fracaso no con su secu e1a incontenible de renc ores
s y fed erale s,
La vigencia de la Constitucin estaba condicionada a su acep tre unit .ario
e su m
.
1er on a l a Re pblica durante ms
y odios mco en lucha frtr.cidas y sangrientas, en 1a m-
nc1 1 bl es qu .
'
T
tacin por las dos terceras partes de la provincias, incluyendo a ,
la Capital de la Repblica (art. 188). de vein ticin co anos
noclm . l
lo s derechos ms elem en
a qe trab. toda posibilidad
tolerancia, en el des c de
Precisamente, este ltimo requisito no tuvo cumplimiento. tal s y en un clim a de msegu n
. . . progreso rac10nal .
Ninguna provincia acept la Constitucin, de manera que no foqar el llllClO de un sostenido
tuvo vigencia. Tal circunstancia, determin la renuncia de Ri a ese enf ren a lient o Estrada sea1ab a que
y queran extirpar a la
vadavia el 30 de junio de 1827 y la posterior disolucin del Con Refirind ose
"ser van a 1a cz vz
.
za ci
greso constituyente. Antes de operarse la disolucin, el Congre ambos bandos
. no estaba en el fin' sin . o en los medios.
barbane. La d'werg,encia er1 . los federales domesticarla. Los
so ratific la vigencia de la Ley Fundamental del 23 de enero de
Los unitarios quenan v eJren 1 ano; los
1825 eligiendo presidente provisorio a Vicente Lpez y Planes. estrellaban i
n e n la antorcha en la m
Rescatando los valores de ese frustrado proyecto constitucio
unitarios se
federales queran filtrar la
e;
luz gra ualmente" (174).
nal, Vanossi escribe que "la Constitucin de Rivadavia, en con
sonancia con las ideas definidas por ste durante su actuacin en 1 853/60
poca del Triunvirato y en la gobernacin de Martn Rodrguez, 67. Constitucin de
une a su progresismo un acentuado celo por el perfeccionamiento La fase final del proc eso reo nstituciona l se inici el 3 de fe-
La deposicin del gobeas r-
mecnico del poder, consistente en armonizar la eficacia requeri
da en las funciones con el deslinde y balanceo de los rganos en brero de 1852 co n la .batalla e aserot d
anue e Rosas, por las fuerz
justo equilibrio". nador de Buenos Aues, Juan M
Aade, aplicando un enfoque poltico, que "la Constitucin
de 1826 no era la panacea ni pretenda avanzar hacia la curacin (173) VA NO SSI , jORGE R. . . , Nacional de 1826: unafuente see
, La ons u on
ere eho y Ciencias Sociales
de Buenos
na e
de todos los males que azotaban a la joven nacionalidad argen cademi a Nacw
ra y permanente, A , .
tina. La semilla de la discordia interior ya haba germinado y es Aires Buenos Aires 2005
(i14)
. .
la historia de la Republt
ca Ar-

TR AD A, Le ccw s bre Aires
os MANUEL Es l Co leg io, Bu no s
tbamos en antesalas de la disolucin como Estado-Nacin. Los . brera d
p. 322 ,
mp let as, t . U, nstztucw nal e
gentina' Obras Co ARES QUINTANA en De
recho Co
Constituyentes eran conscientes de las dificultades que afrontara 1896' cit.ad o por SE GU ND O V LIN .
Clt.
z zcas, t. ll, p. 642' ob.
el intento de plasmar en realidad e imprimir vigencia a un proyec- Institucwnes Po l't'
191
LA CON STITUC IN
190 G REGOR!O BADENI
. . ' . l, y quienes aspirabn
ced al cual sobrevlV eorticos del movimiento constituclO
l la un idad naci ona
comandadas por Justo Jos de Urquiza, posibilit la suscripcin,
el 31 de mayo de 1852, del Acuerdo de San Nicols. En virtud del instaurar los valores o e la organ izacin nacional. Como ess
1 rada durant.
e la poca de Rosa
dam en
nalista como fun , "la guerra l'b
mismo, y ratificando el objetivo expuesto en el Pacto Federal de repzte,
. pero al revs de lo que se
M oreno .

1831, las Provincias acordaron en convocar a un congreso ge cribe Ruiz


enfrent afedra!es con e f::f es los que se oponan al cada ve
neral constituyente para que sancionara la Constitucin bajo la ame n de
cual quedaran polticamente unidas. Pues eran.autentzc port - en desmedro de los derechos
eno
po der o 'an 1a
ms creczente
. unitarios quienes sostem de
ft[ftdJ
vin ci s r dor
El 8 de noviembre de 1852, dando cumplimiento al Acuer resto de las pro_ es centralistas del Dict ad, m_
do, el Director Provisorio de la Confederacin Argentina -Justo ,
extension crecze nte e s de Rosas nunca vivaron la Umd
Jos de Urquiza- convoc al Congreso General Constituyente Buenos Aires. Los enemzg? d . ni imponer la Constitucin de
que comenz a funcionar el 15 de noviembre en la ciudad de quisieron el retorno de Rlf' p q e luchaban contra un rgimen

'
1826 se decan "liber ales ' Constitucin
Santa Fe. ma er 1 'bertad'
a el de "Lz

tzra'
mco, su le
abiertamente .m . nto a lafutura Constltu-

cua
Integraron ese Congreso destacadas figuras de la vida polti
ca y del pensamiento jurdico: Jos Manuel Prez, Eusebio Blan n du d
un
o Muerte!". N_ada de _ es e a
as.
:
z n
staba establecido definitiv
a
cin no cab za
mete que serafederal"
co, Juan del Campillo, Pedro Daz Colodrero, Agustn Delgado, (175). .'
Adeodato de Gondra, Juan Mara Gutirrez, Delfn Huergo, Ma . ad n 1853 estableclO la form
lO
a
nuel Leiva, Benjamn Lavaisse, Manuel Padilla, Jos Quintana, La Constit ucin . rno y a toa federal del Estado. Rega
sanc
Luciano Torrent, Clemente Villada, Salustiano Zavala, Pedro republica na de gob _ Ar entl. de la cual no formaba parte
I
fede raclO n
Centeno, Facundo Zuvira, Jos Benjamn Gorostiaga, Juan para la Con ; motivo del levantamiento
Francisco Segu, Jos Ruperto Prez, Pedro Ferr, Regis Mart
nez, Salvador Mara del Carril, Ruperto Godoy, Martn Zapata,
la provi ncia
del 1 1 de sep
d Buen
tlemb re
o
e 1 - B nos Aires se haba retirados
. ' y o envi sus representante
Arge n ma
Santiago Derqui y Juan Llerena. de la Confederaci Constituyene. Tal situacin se mantuvo
n
El Congreso design una comisin para que presentara un al Congreso General
proyecto de Constitucin. Esa comisin, que estuvo integrada hasta 185 9. zas del Estado de
e d a, d onde las fuer
por 1 s e' rcitos de la
de Cep
por Leiva, Gutirrez, Gorostiaga, Daz Colodrero, Ferr, Zapata, Tras la batalla tad s
1
Confede
Derqui y del Campillo, concluy su labor el 20 de abril de 1853. Buenos Aire s fuer on derro
e am as p r s Pacto de San Jos de
Tras debatir el contenido del proyecto e introducir diversas mo racin, se sus crib?
Flores el ll de novie os !ue
entr
mbr mo se acord la i
_ a :-confederacin, y el reconoCl
de 18 or el mis
dificaciones, el Congreso General sancion la Constitucin el lo
de mayo de 1853, que fue promulgada el 25 de mayo de ese ao. corporaci n de Buen . acin a Buenos Aires
_ lfesI Y trblecimientos pblicos, con
estad es d er legisl
Posteriormente, el 9 de julio de 1853, la Constitucin fue ju miento de pot a
sobre tod as sus pro pte . s ue uedaban sujetas a la
rada solemnemente en la Iglesia Matriz de Catamarca, opor
tunidad en la cual Fray Mamerto Esqui pronunci su clebre la salvedad de las adu
se c
an
n

l
s

e
O
x ten
que ens Afres deba convocar a
sermn, en cuya parte final expres: "Obedeced, seores, sin su Nacin. Tambin ? ':'la para evisar la Constitucin nacional
misin no hay ley sin leyes no hay Patria, no hay verdadera liber una convencin provmCobservaclO
es que su contenido pudi era
de 1853 y form ular las t; consi dera-
tad: existen slo pasiones, desorden, anarqua, disolucin, guerra cerle . Esas o b se vacion es senan sometidas a la . erno na-
y males de que Dios libre eternamente a la Repblica Argentina". mere
conve nclO ' n a d hoc con vocada por el gobi
cin de una A . enviara sus representantes.
Ires
Los factores que haban impedido concretar la unidad nacio ciona l y a la cual Buen os
nal en 1816 y 1826 se haban diluido. Con el correr de los aos y
el surgimiento de una nueva dirigencia poltica, la divisin entre Constituyente de 1853, p. 14, Joc
unitarios y federales haba sido superada y sustituida por la coli (175) IsiDORO Rurz MoRENO, El Congreso
sin entre el rgimen autocrtico de Juan Manuel de Rosas, mer- key Club, Buenos Aires
2003.
192 LA CONSTITUCIN 193
GREGORJO BADENI

El 5 de enero de 1860 se reuni la convencin de Buenos Ai Justicia para resolver los conflictos entre los poderes pblicos de
res, en cuyo seno se integr la comisin revisora con Bartolo una provincia; la incorporacin del agregado final que tiene el
m Mitre, Dalmacio Vlez Sarsfield, Jos Mrmol, Antonio Cruz artculo 121 sobre los poderes que se reservan las provincias al
Obligado y Domingo F. Sarmiento. La propuesta de reformas tiempo de su incorporacin al Estado.
emitida por la convencin provincial fue sometida a la conside Si bien el texto constitucional de 1853 estableca que ella no
racin de la Convencin Nacional ad hoc integrada por Nicanor poda ser objeto de modificaciones antes del transcurso de lO
Albarellos, Adolfo Alsina, Valentn Alsina, Daniel Araoz, Car aos, mal puede ser calificada de inconstitucional la reforma
los Bouquet, Luis Cceres, Francisco de las Carreras, Salvador realizada en 1860. La Ley Fundamental sancionada en 1853 te
Mara del Carril, Emilio Castro, Indalecio Chenaut, Pascual de na plena vgencia en las provincias que haban fomado la Con
Echage, Rufino de Elizalde, Tiburcio Fonseca, Mariano Fra federacin Argentina, pero no en la de Buenos Aires que no se
gueiro, Marcelino Freyre, Uladislao Fras, Francisco Galndez, haba incorporado a ella y cuyas autoridades se negaron a acep
Lucas Gonzlez, Jos Benjamn Gorostiaga, Luciano Gorostia tar esa Constitucin.
ga, Casiano Goyta, Jos Mara Gutirrez, Mateo Luque, Bernab
Lpez, Jos Mrmol, Octaviano Navarro, Pastor Obligado, Nica Buenos Aires prosigui siendo un estado independiente que,
sio Oroo, Wenceslao Paunero, Marcos Paz, Modestino Pizarro, recin con motivo del Pacto de San Jos de Flores, acord su fu
Ireneo Portela, Jos Posse, Justiniano Posse, Juan Pujol, Carlos sin conformando la Nacin Argentina. Al quedar constituido, al
Rodrguez, Jos Mara Roln, Plcido Snchez de Bustamante, menos formalmente, un nuevo Estado con todas las provincias,
Domingo F. Sarmiento, Pedro Segura, Juan F. Segu, Manuel su organizacin definitiva recin concluy en 1860. Este hecho
Sol, Antonino Taboada, Luciano Torrent, Dalmacio Vlez Sars determin que el proceso constituyente abierto en 1853, recin
field, Benjamn Victorica, Daniel Videla y Antonio del Viso. quedara concluido en 1860 y, por tal razn, se hace referencia a
la Constitucin de 1853/60.
Finalmente, el 23 de septiembre de 1860 concluyeron las se Es justo reconocer que "la Constitucin de 1853-1860, magn
siones de la convencin y fue sancionado el texto constitucional fico instrumento poltico bajo cuya gua y amparo la Patria edifi
definitivo. Entre las reformas introducidas merecen ser desta c su grandeza y que, como programa bsico de su reconstruccin
cadas la facultad del Congreso para establecer la ciudad capital institucional y del cambio econmico y social, le seala el nico
de la Repblica (art. 3"); la supresin de la facultad del Congreso camino que ha de conducirla al sublime destino que tuvieron
para revisar las Constituciones provinciales (art. 5"); el otorga como meta los Constructores de la Nacionalidad, por cuyo logro
miento de la libertad a los esclavos por el slo hecho de intro varias generaciones de argentinos ofrendaron lo mejor de sus vi
ducirse en el territorio de la Repblica (art. 15); la supresin de das" (176).
la clusula que impeda la reforma constitucional por el lapso
de diez aos (art. 30); la incorporacin de la referencia al Pacto El contenido de esa Constitucin reflej cabalmente el pen
de San Jos de Flores (art. 31); la incorporacin de los textos co samiento imperante entre sus redactores que, a su vez, era fruto
rrespondientes a los artculos 32, 33, 34 y 35 que no estaban en la del ideal de Mayo y de los principios expuestos por la generacin
Constitucin sancionada en 1853; la exclusin de los legislado de 1837, entre cuyos integrantes cabe destacar a Esteban Eche
res nacionales y gobernadores de provincia del sometimiento a verra, Juan Bautista Alberdi, Juan Mara Gutirrez, Jos Mr
juicio poltico; la supresin del carcter de cmara de origen que mol, Miguel Estvez Sagu, Jos Barros Pazos y Pastor Obligado.
tena el Senado en la iniciativa para la reforma constitucional; Precisamente, y como bien lo destaca Alberto Rodrguez Varela,
la supresin de la facultad otorgada al presidente para detener a en las palabras simblicas del Dogma Socialista encontramos
las personas sin estado de sitio y estando en sesiones el Congre varias referencias que permiten conocer aqul pensamiento:
so; la supresin de la clusula que determinaba la integracin progreso; fraternidad; igualdad; libertad; honor y sacrificio como
de la Corte Suprema de Justicia con nueve jueces y dos fiscales,
dejando en lo sucesivo librada la materia al arbitrio del Congre (176) SEGUNDO V. LINARES QUINTANA, La Nacin Argentina hecha ley, p. 57,
so; la supresin de la facultad asignada a la Corte Suprema de Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires 1971.
- -- """11

194 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 195

mviles y normas de la conducta social; confraternidad de prin de julio de 1853, con motivo de la jura de la Constitucin Nacio
cipios; erradicar los enfrentamientos de las facciones. nal destacaba 'Que el individuo, el ciudadano, no sea absorbido
Esas palabras simblicas se pueden sintetizar en tres con po; la sociedad, que ante ella se presente vestido de su dignidad
ceptos: libertad responsable, dignidad y progreso. Conceptos y derechos personales; que stos queden libres de la sumisin a
que conforman la esencia de un sistema personalista y que se cualquiera autoridad!", y aada que "... la ley en el orden social
proyectan sobre el mbito poltico, econmico y social. es como el axioma en el orden cientfico: la ley es el resorte del pro
greso, y los medios no deben confu_ndirse on losfines. Li?.erad!,
As, el ideal personalista de nuestra Constitucin impona la no hay ms libertad que la que exzste segun la ley: Querezs lzber 1l.
libertad poltica traducida en la participacin del pueblo en la tad para el desorden?, la buscis para los vicios, para la anar
designacin de los gobernantes; en la distribucin de las funcio qua? Maldigo esa libertad!".
nes del poder entre rganos gubernamentales independientes
y, a la vez, interdependientes para evitar su concentracin y su En sntesis, la libertad social importaba un estilo de vida ba
secuela inevitable que es el despotismo. Esa libertad poltica fue sado sobre el cumplimiento de la ley, la tolerancia, el respeto re
plasmada en el articulado de la Constitucin referente a la orga cproco, el pluralismo, la educacin y sin mengua de la debida
nizacin y funcionamiento del gobierno. consideracin que mereca la cuestin social. Cuestin social que
Segundo V. Linares Quintana bautiz con el nombre de consti
Ese ideal personalista impona la libertad econmica que, tucionalismo social, y que estuvo presente en nuestros ms re
como enseaba Alberdi, acarrea el progreso econmico y, por motos antecedentes constitucionales. As, y como ya lo destaca
aadidura, el progreso espiritual y cultural. No se trataba de una mos, el Reglamento Provisorio, sancionado por el Congreso de 1
1
libertad individualista o materialista basada sobre el egosmo, Tucumn el 3 de diciembre de 1817, estableca en el captulo 7
sino de una libertad econmica personalista que conflua en el de la seccin I los deberes del cuerpo social disponiendo que "El
bien comn. La particular proteccin dispensada a la propiedad Cuerpo social debe garantir, y afianzar el goce de los derechos del
privada en el art. 17 de la Constitucin y el plan de accin des hombre. Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos, propor
cripto en la clusula del progreso (art. 75, inc. 18 CN) estaban cionndoles los medios de prosperar e instruirse. Toda disposicin
encaminadas a concretar la promocin del bienestar general
mencionado en el Prembulo de nuestra Ley Fundamental.
o estatuto, contrario a los principios establecidos en los artculos
anteriores ser de ningn efecto". Clusula que tambin contena

Las libertades poltica y econmica deban, ineludiblemente, el Estatuto de 1815.
ser acompaadas por la libertad en el mbito social. Recordemos Es evidente que la Constitucin de 1853/60 respondi a la
que una de las palabras simblicas del Dogma Socialista era la concepcin personalista propiciada por sus autores y la diri
organizacin de la patria sobre la base democrtica y que, para gencia social y poltica. Era una idea poltica dominante en ta 1
Echeverra, la democracia no era una simple forma de gobier les sectores, aunque no podemos sostener con certeza que ella i:-1
' -' !
no sino un estilo de vida, la esencia de un gobierno conformado imperaba en la sociedad. Podramos afirmar que era una idea IP
para el logro del bien comn. Una estructura que permitiera a dominante en la sociedad si aceptamos que la Constitucin de lll
todos la ms amplia y libre posibilidad de disfrutar de sus dere 1853/60 fue consecuencia del legado criollo en la conformacin !H
!1
chos naturales. Esa libertad no equivala al libertinaje porque el de la identidad argentina.
ejercicio de los derechos deba adecuarse a la ley natural, refleja '
da en la ley positiva, para satisfacer el bien comn. Vctor Massuh escribe que "El criollo rompe con Espaa para
abrir un paso franco al racionalismo ilustrado, a los derechos del
En tal sentido, Echeverra escriba que "queremos garantas ciudadano, a la divisin de poderes del sistema republicano; abrir
sociales, la fraternidad entre todos, la libertad para todos, y la
1
un paso a la nocin de progreso, a la apertura al mundo. En suma,
igualdad de derechos y deberes en todos y cada uno de los miem movilizar la voluntad romntica yfustica de crear de la nada un 1
bros de lafamilia argentina", y Fray Mamerto Esqui, en su cle pas". Aade que "Si bien fue desmesurada su negacin del pa 1
bre sermn pronunciado en la Iglesia Matriz de Catamarca, el 9 sado, es evidente que sus protagonistas se sentan fascinados por

1' .1
1
---

LA CONSTITUCIN 197
196 GREGORIO BADENI

al9o nuevo. Moreno, San Martn, Pueyrredn, Rivadavia, Echeve torno de principios y figuras carismticas que distaban de ejer
ma Y toda la generacin del 37 caminaban por el borde del abismo cer un liderazgo similar al de los caudillos populistas del pasa
pero sentan la embriaguez de una libertad total: la de inventar u do. Durante 60 aos el pas fue gobernado por una elite poltica
pas. Y estafiebre se extendi a todo el siglo XIX. Basta evocar tres abierta a la movilidad social y reacia a la estratificacin, y si bien
momentos estelares: Un santo de la espada cruza los Andes para la libertad poltica presentaba importantes falencias destacadas
poner en actos esta verdad eterna: slo ayudando a liberar a otros por los propios integrantes de esa elite, como Carlos Pellegrini,
se asegura la propia libertad. Un abogado tucumano se encierra exista una firme voluntad poltica para erradicarla.
en su casa de Va/paraso y no la deja hasta tener redactado el texto Una muestra elocuente fue la sancin, en 1912, de la ley Senz
''B_ass y punto dpartida ;ara la organizacin poltica de la Re Pea para garantizar la libertad del sufragio y asegurar la repre
pub!zca 1.rgentza , qu nvza de inmediato a Urquiza en 1852. Un sentacin poltica de las minoras. La riqueza de los debates en
sanJuanzno gema/ metzo a la patria en su propia vida a un punto las cmaras del Congreso que precedieron a la sancin de la ley
tal que aun todo lo grande que pueda hacerse llevar su nombre La pusieron de manifiesto la firme decisin de la dirigencia pol
1rgntia criolla ech las bases de un Estado democrtico, produjo tica en ese sentido, y a pesar de los reparos expuestos por Julio
znstztuczones adaptadas a su fisonoma, un pensamiento y una li Argentino Roca (h.) para quien el pas no estaba culturalmente
eratra no dudores de la pennsula, y consolid el sentido de una preparado para asimilar los efectos de aquella ley. Ese incremen
zdentzdad abzerta a la aceptacin de los contenidos de su pasado y to de las libertades polticas fue uno de los factores que trab
tambin de otras regiones y culturas del mundo" (177). el desarrollo de las corrientes transpersonalistas representadas
Pero, incluso aceptando que la idea personalista tena carc por el anarquismo y el marxismo.
ter do!llinante en la dirigencia social y poltica, aunque no en Tambin fue significativo el crecimiento de la libertad econ
la so Iedad,. 1 prestigio y representatividad que tena esa diri mica, con el consiguiente desarrollo y progreso del pas. La ins
gencla gravito para que su idea dominante fuera aceptada por talacin de redes ferroviarias, la construccin de puentes y cami
el pueblo. nos, las lneas telegrficas, la colonizacin agraria, la exportacin
! bie e cierto que, al tiempo de ser sancionada la Consti de productos agropecuarios, la promocin de ciertas industrias
tuCion ex1t1a .una amplia. ?recha . entre el orden poltico y el or como la azucarera y textil, la instalacin de fbricas, la regulacin
d:n constitucmnl, tambien es cierto que, en los siguientes 60 legal de la actividad comercial, el aporte de los hbitos econ
anos, ell se reduJ sei?-siblemente. Bajo la inspiracin del ideal micos y capitales de la inmigracin europea, la poltica del libre
pe:sonahsta se registro una intensa evolucin progresista en el cambio sin perjuicio de la desproteccin que represent para las
pais. Se esta oncretdo el vaticinio de Fray Mamerto Esqui economas regionales, impulsaron al pas a alturas inimagina
cuando deCia. La acczon de la carta constitucional es vastsima bles 60 aos antes y permitieron superar los efectos de la crisis de
Y se halla e oposiin casi a toda la actualidad de la Repblica; 1888. Existan asignaturas pendientes, pero el proceso evolutivo
es una savza que tzen_e que penetrar enmaraadas y multiplica basado sobre la libertad permita presagiar su cumplimiento.
das.fibras, que neceszta mucho tiempo para vivificar totalmente La libertad social no qued a la zaga. Sarmiento haba impul
el szstema" (178). sado, como nadie lo haba hecho hasta ese entonces, la educa
ante ese lp o se increment la libertad en el mbito pol cin popular para que "la montonera no se levante" y "para que
.tico.Dur.
Mte orgamzo al Poder Judicial e integr la Corte Suprema no haya vagos". Fund colegios nacionales en varias localidades
de Justicia cuya composicin fue rigurosamente respetada has del pas, el Colegio Militar de la Nacin, la Escuela Naval Militar,
ta 1947. Comenzaron a surgir fuerzas polticas organizadas en otorgando primaca al progreso intelectual y moral como ins
trumento para concretar un progreso econmico global y justo.
Su obra fue continuada por los sucesivos gobiernos nacionales y
(177) VcTOR MASSUH, La identidad argentina ao 2001, p. 8, Rotary Club provinciales. En el mbito universitario, Joaqun V. Gonzlez se
de Buenos Ires, ll de septiembre de 2001. esmer por difundir la cultura democrtica.
(178) VICTOR MASSUH, La identidad argentina ao 2001, p. 10, ob. cit..
199
LA CONSTlTUCIN
198 GREGORIO BADENI

El aporte inmigratorio fomentado pm la generacin de 1837, Constituyente y despus en Con vencin decrtar_on y estable
s sigmentes:
y a pesar de los reparos expuestos por ciertos sectores estrati cieron la Constitucin actual, para los obeto
ficados de la generacin de 1880, fue concretado bajo el manto 1o Constituir la unin nacional.
protector del art. 20 de la Constitucin que promovi, como es
cribe Vctor Massuh, "una visin del pas que pone el acento en el zo Afianzar la justicia.
futuro como espacio para la aventura y el segundo nacimiento. El 3 Consolidar la paz interior.
inmigrante abandona la rigidez de un oficio heredado y adquie
re la plasticidad necesaria para asumir otros ocasionales; juega 4o Proveer a la defensa comn.
con una lengua diferente y nuevas costumbres; se proyecta en el so Promover el bienestar general.
destino del hijo convertido ya en la encarnacin del pas venide
ro" {179). La inmigracin fue espontnea y atrada por la libertad 6 Asegurar los beneficios de la libertad
para todos nosotros,
y el progreso que no poda disfrutar en su tierra natal. La cues para nuestra posteridad y para todent os. los hombres del mundo
tin oial no fue deada de lado omo lo demuestra el proyecto que quieran habitar en el suelo arg mo.
de Codigo del TrabaJo que elaboro Joaqun V. Gonzlez durante ional?
la segunda presidencia de Roca. Sus disposiciones fueron incor Qu significa constituir la unin nac
por?as a la.s lees laborales sancionadas durante este perodo As cmo una familia no est unida cualasndo no obedece a una
habiendose mspuado, en algunas de ellas, Alfredo Palacios. sola cabeza, cuando no estn de acuerdsto o voluntades e nt.ere
ses de todos sus miembros, y cuandomanera s no se aman m viven
en paz y buena armona, de la misma s provin una nacin federal
68. La Constitucin de 1853 segn Juan Mara Gutirrez como la nuestra, compuesta de muchaun gobiern cias hermana,
necesita para existir unida, obedecer a ente par ser o genral, v
Juan Mara Gutirrez uno de los ms representativos in
vir en recproca paz y ayudarse mutuamque constitu felices I
tegrantes de la generacin de 1837, estrechamente ligado con
bres y ricos. Estos lazos sociales son los yen la umon
Este.ban Echevera, Juan Bautista Alberdi, Florencio Varela y nacional.
BenJamm , Gorosttaga, entre otros, quien integr la Convencin
Constituyente de 1853 representando al pueblo de la provincia da, exista la unin?
Antes de la Carta Constitucional jura
de Entre Ros, public, en 1856, el "Catecismo de la Constitucin . En los ltimos
de la Repblica Argentina" (180). Obra clara y concisa mediante Exista en el nombre, pero no en la realidad
tica ntre las catoce
la cual, el autor, procur sistematizar el contenido de la Consti tiempos no haba ms vnculo de uninepol gobiernos etranJe
tucin y permitir que, el acceso a su conocimiento, fuera viable provincias que el ser representadas ant los .
para todo ciudadano. nos Aues, con el titulo de
ros por el gobernador vitalicio de Bueres"
"encargado de las Relaciones Exterio .
El texto de ese documento dice as: a la felicidad de la na
Era perjudicial ese orden de cosas
Con qu objeto se ha dado una Constitucin a la Repblica cin?
Argentina? continuado ms en l
Era tan perjudicial que si hubisemos bar le.
Basta leer el encabezamiento de la Constitucin para salir de habramos acabado por ser un pueblo br o y miserab
esta duda. Los representantes del pueblo, reunidos en Congreso Por qu?
En primer lugar, porque existiendo aislavmas por sistema,.nas
(179) VICTOR _!V!ASSUH, La identidad argentina ao 2001, p. 9, ob. cit.. provincias de otras, se iban aflojando los culos de familia, y
(180) En el an? 20?3. y con motivo de celebrarse el 29 de agosto el Da del el santafecino e c?nsi
habra llegado el da en que el salteo yern vmcta te-
Abogado, el Colegw Publico de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires' tuvo la
feliz idea de difundir esta obra. deraran extranjeros entre s. Cada gob ador de pro
LA CONSTITUCIN 201
200 GREGORIO BADENI
ente en dos que se han
mente divididos en partidos, especialmos
na una aduana en su territorio, de manera que era imposible
comerciar y extraer los frutos y producciones del interior por los hecho una guerra a muerte durante larg aos.
puertos argentinos del litoral. Una carreta cargada procedente Cules eran esos dos partidos principales?
de Salta para Buenos Aires o Santa Fe, pagaba de derechos (por
slo el trnsito) 2 pesos en Tucumn, 4 pesos en Santiago del Es El federal y el unitario.
tero, 4 pesos en Crdoba y otros 4 pesos en Santa Fe. De manera Y han desaparecido esos partidos'?
que se ha calculado que una tonelada de carga desde Salta, por
ejemplo, hasta el Litoral, costaba por flete 46 pesos, mientras que Han debido desaparecer desde el momento en que los argen
de Inglaterra al Ro de la Plata el valor del flete de una tonelada tinos todos hemos jurado solemnemente la Constitucin, por
cuanto ella protege todas las opiniones y decide sobre la forma

es de 7 a 10 pesos.
de gobierno que ha de tener la nacin. De hoy en adelante no
Y qu resultaba de eso'? debe haber ms partido en la Repblica que el gran partido na
cional, al cual debemos todos pertenecer so pena de ser perjuros
Resultaba que era imposible comerciar en la Repblica Ar ante Dios y los hombres.
gentina. Las provincias hacan una guerra cruel a sus principales
intereses con esas imposiciones de derechos de trnsito. Y como Por qu otras causas ms habramos cado en la barbarie
el comercio es una de las ms fuertes bases de unin y amistad y en la miseria?
entre los pueblos, los de la Repblica Argentina se iban hacien Por causa de la guerra civil, es decir, por la guerra entre her
do extranjeros unos a otros. Los del norte compraban y vendan manos que disminuye la poblacin, ahuyenta a los extranjeros
en Bolivia; los de Cuyo traficaban con los puertos de Chile y de que nos traen industria y capitales, distrae a los hombres del tra
all se surtan de los productos extranjeros que necesitaban para
su consumo; Crdoba y Santa Fe exportaban e importaban de bajo y llena el pas de hurfanos y viudas corrompiendo las cos
Buenos Aires tumbres e irritando las pasiones vengativas.
Rws, a qmen
' . pagando dos veces los derechos de aduana Entre
'

se le negaba en Buenos Aires retornos en dinero, ra civil?


Y qu ha hecho la Constitucin para evitar la guer
comerciaba directamente con Montevideo. La unin comercial
no exista, pues, en la Repblica Argentina antes de la cada del Todas las disposiciones de ese cdigo tienen estedobjeto, por
gobierno de don Juan Manuel de Rosas. .ividuales y .
que establecen la justicia, protegen los derechos i 1dad
dan una direccin pacfica, til y sensata a la act1v de los
Y cmo ha remediado esos males el nuevo orden de las co ciudadanos.
sas'?
Si una provincia comete una injusticia para con otra y no se
Nacionalizando las aduanas, es decir, trayendo a los fondos satisface a los ofendidos debidamente, tendr sta que recu
del Tesoro Nacional el producto de los derechos de importacin rrir a las armas como ha sucedido tantas veces?
y exportacin. Slo el Congreso puede establecer estos derechos
y legislar en materia de aduanas. Por ltimo, est negado a las No. Las hostilidades de hecho son actos de guerra civil. Nin
provincias por el art. 105 de la Constitucin, el derecho de "expe guna provincia puede declarar ni hacer la guera a otra provin
dir leyes sobre comercio o navegacin interior o exterior, ni esta cia, segn la misma disposicin de nuestro cd1go.
blecer aduanas provinciales". Y cmo arreglaron las diferencias que pudieran suscitarse
entre ellas?
Por qu otras causas habramos cado en la barbarie y en
la miseria'? En primer lugar, hay una Corte Suprema de Justicia, cm
Porque a ms del divorcio mercantil que exista entre nues puesta de cinco jueces, hombres de saber, de edad madur.a, Im
tros pueblos y que acabo de demostrar, se hallaban profunda- parciales y patriotas, ante la cual deben someter sus queas los
-

LA CONSTITUCIN 203
202 GREGORIO BAO EN!

sido llamado p r .los padrs


que Jesucristo, el Hijo de Dios, ha
ciudadanos o gobernadores, para alcanzar justicia segn las tas: So de Justc1a. El sabio
leyes generales y los principios de nuestro derecho pblico. En de la Iglesia y por las Escrituras San esp nolas mas
s
por excelencia que escribi las leye encw :
afa ad;
segundo lugar, en caso de conmocin interior que ponga en pe rra todas as emas ,
dice: "Que lajusticia es una virtud que
1
ligro el orden pblico, puede el presidente de la Repblica de
te de donde emanan todos los dere chos,
clarar en estado de sitio la provincia en donde exista ese amago y an-ade "que es la 1Fuen . Idad". La us
zgua
.
. 1. 1a
dando y repartiendo a cada uno el suyo con
, '

contra el orden o la Constitucin, quedando suspensas all las debe guardar rehglD-
garantas individuales, para poder trasladar a otro lugar a los impone al hombre tres mandamientos que
causantes del trastorno. samente, a saber: 1
! ,J
o Vivir honestamente. .
Y qu resultar de estas disposiciones? !r

La paz interior. Las cuestiones que antes no tenan ms juez


que las armas, hoy sern dirimidas por la razn y la justicia,
zo No daar a nadie.
3 Dar a cada uno lo que le corresponde. r
1
como sucede en los pleitos de los particulares que se resuelven, afianzar la justicia?
no a palos ni riendo los litigantes, sino por medio de sentencia De qu modo sirve la Constitucin para
entre nos-
de juez a la cual tiene el hombre que someterse, ya le imponga la Corrigiendo los abusos que se haban introducido
s.
devolucin de una finca o de una suma considerable, etc. tros con grave dao de los derechos humano
Por ltimo, y volviendo sobre un pregunta anterior, consti Cules eran esos abusos?
tuir la unin nacional es colocar a la cabeza de la Repblica un
. Lo bienes se
gobierno general que suministre proteccin eficaz contra los Infinitos, y que no todos se pueden recordar
ba los cmdadans
enemigos exteriores: que d campo ms extenso a las empresas confiscaban por delitos polticos; se desterra
nllaba y se apri
y al comercio, a las manufacturas, a las ciencias; que pueda ad sin causa legal y sin forma de proceso; se eng
de eercer los
ministrar ms cumplida justicia y con mayor eficacia y perfec sionaba . El hombre goza de libertad cuando pue s r feliz. se
cin; que pueda aplicar a objetos de intereses pblicos mayores medios y facultades que le ha concedido Dios para s ustas y h- .
rentas sin opresin ni recargo de contribuciones; que pueda con ese ejercicio ha de ser conforme a leye
entiende que
economa satisfacer ms en grande las necesidades pblicas que berales.
lo que pudiera hacerlo una provincia para s misma con sus re Goza de la libertad aquel que puede:
cursos propios; que pueda reunir y aprovechar los talentos, el
ajena.
patriotismo y la experiencia de los ciudadanos ms distinguidos, 1o Cambiar de residencia sin sujecin a la voluntad
sea cual fuese la provincia donde hayan nacido o se encuentren fruto de tra-
establecidos; que pueda seguir una poltica sujeta a principios zo Disponer de su propiedad, de su tiempo, del
constantes y uniformes, que es uno de los medios por los cuales bajo.
se han formado las naciones poderosas; que pueda armonizar, 3 Emitir su opinin sin censura previa.
hermanar y proteger las diversas partes y miembros de la familia
nacional, extendiendo a cada uno el beneficio de su previsin y Goza de libertad aquel:
precauciones; que pueda, por ltimo, aplicar las rentas del todo 4 Cuyo domicilio es inviolable.
a la defensa y conservacin de una parte especial. so Que no puede ser preso o detenido arbitrariamente sino
Qu significa afianzar la justicia, que es uno de los objetos en virtud de orden escrita de autoridad que pueda darla.
de la Constitucin? 6 Que es igual a los dems ante la ley.
Antes dir qu debe entenderse por justicia. La justicia, la 7o Que no est obligado a hacer o no hacer sino lo que man
traemos en el corazn, puesto en l por la mano del Creador de dan las leyes.
todas las cosas. Es una emanacin tan principal de la Divinidad
204 LA CONSTITUCIN 205
GREGORIO BADENI

so Que no puede ser maltratado o mutilado, etc. Queda abolida para siempre la pena de muerte en materias
polticas, toda especie de tormentos y azotes.
Reconoce la Constitucin esas prerrogativas del homb
. re Quedan abolidas toda especie de tormento, los azotes y las
hbre?
ejecuciones a lanza y cuchillo. Las crceles de la Nacin sern
S, con la mayor claridad y precisin. sanas y limpias para seguridad y no para castigo de los reos de
tenidos en ella, y toda medida que a pretexto de precauciones
Srvase Ud. decirme cmo. conduzca a mortificarlos ms all de los que aqulla exija har
responsable al juez que la autorice.
No tendr s que copiar algunos artculos de la parte pri
Artculo 19. Las acciones privadas de los hombres que de nin
er, en el cap1tulo que trata de derechos y garantas y son los
s1gmentes: '' gn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen
a un tercero, estn slo reservadas a Dios y exentas de la autori
Artculo 15. n la Nacin Argentina no hay esclavos; los po dad de los magistrados.
cos c.e hoy ex1sten quedan libres desde la jura de esta Cons Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que
.
tltclon ... Todo cotrato de compra y venta de personas es un no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
crmen del que seran responsables los que lo celebrasen y el es
cnbano o funcionario que lo autorice.
Qu se entiende por consolidar la paz interior, que es uno
Artculo 16. Todos los habitantes de la Confederacin son de los objetos constitucionales'?
Igu?}es ante l ? ley admisibles en los empleos sin otra conside
.
racwn que l 1d?ne1dad. La igualdad es la base del impuesto y de Consolidar la paz interior es hacer imposibles las divisiones,
las cargas pubhcas. los partidos agresores y la guerra civil, por todos los medios que
la buena poltica, las leyes bien calculadas y las medidas admi
Artcuo 17. La propiedad es inviolable y ningn habitante de nistrativas y de gobierno pueden surgir.
l Repubhca puede ser privado de ella, sino en virtud de senten
cia fundada en ley. Una nacin no puede decirse que est en paz mientras los
nimos de sus habitantes no estn seguros del porvenir y no
Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley 0 tengan confianza en sus gobernantes; mientras tengan motivos
.
de sentencm fl!-ndada en ley. La confiscacin de bienes queda justos de queja, mientras las necesidades pblicas no se satisfa
borrada para stempre del Cdigo Penal argentino. gan; porque stos son otros tantos elementos de desorden que
ngn uerpo armado puede hacer requisiciones ni exigir perturban el progreso social tanto como la guerra misma.
auxtho de mnguna especie. La Constitucin ha garantizado la paz, dando al gobierno
Artclo 1. Ningn habitante de la Repblica puede ser pe medios de hacerse respetar y de mantener el orden establecido
nado s JUIClO previo fu?ado en ley anterior al hecho del pro
. por la ley; creando poderes que decidan pacficamente y con jus
ces?, m Juzgado por comlSlones especiales o sacado de los jueces ticia las desavenencias que pudieran suscitarse entre las provin
des1gn?dos por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede cias que forman la Nacin y entre sus gobiernos, substituyendo
ser obhgado a delarar contra s mismo ni arrestado sino en vir as la razn al sable y la discusin pacfica al empleo brbaro
tud de orden escnta de autoridad co)Tipetente. de la fuerza que muchas veces da el triunfo a quien no tiene la
justicia de su parte; deslindando bien las atribuciones de los go
Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los dere biernos provinciales y del gobierno general, para que obren y ca
chos. minen sin perturbarse. Protegiendo el comercio, la poblacin, la
industria y, sobre todo, la propiedad de los particulares para que
. El domicilio es inviolable como tambin la correspondencia hacindose ricos y felices por este medio, se interesen poderosa-
ep1stolar y los papeles privados.
- - - - ----- - --- ------

206 LA CONSTITUCIN 207


GREGORIO BADENI

mente en la paz pblica, sin la cual no hay seguridad ni felicidad Ese goce es buscado con tanto empeo, que hay una especie
para nadie. de axioma que dice: "All donde lo paso bien, all es mi patria".
A ms, como todo argentino est obligado a armarse en de Disfruta de bienestar aquel que vive bajo el imperio de bue
fensa de la Constitucin, resulta que la paz est sostenida por nas leyes, aplicadas por magistrados ntegros; ue puede t_r
los brazos de los que tienen intereses en conservarla. En fin, con bajar, comerciar libremente y disponer de sus btenes ad<.um
respto a la pz itrior puede decirse lo mismo que se dijo en dos honestamente, trasladndose con ellos a donde meor le
relac10n con la JUStiCia: que todas las disposiciones de la Consti pareciere; que puede formar na famili legti a, educar a s_us
tucin tienen por objeto mantenerla, fortalecerla y consolidarla. hijos, adquirir tierras y proptedades ratees; y disfrutar, en fin,
de todas las libertades a que tiene derecho el hombre por su
Qu se entiende por proveer a la defensa comn, que es calidad de tal y segn el progreso que ha hecho la civilizacin
en el mundo bajo la ley de amor y fraternidad del Evangelio de

uno de los objetivos constitucionales?


Precaver y resistir las invasiones que pudiera hacer un ene Jesucristo.
mi?o exterir contra nuestros derechos o la integridad del terri Todo est garantido por la Constitucin, como ya hemos vis
tono argentmo. to y como se dir ms adelante.
Y cules son los medios ms eficaces para conseguir este fin?
Y el goce de ese bienestar y libertades, es nicamente para
Desde luego, el patriotismo y el valor, los ejrcitos y los cau los argentinos?
dals. Pero. el mejor baluarte contra los ataques externos es el
Es, segn la bella expresin del texto constitucional, para
ser JUSto y liberal para con el extranjero, quitndole as todo pre
nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del
texto o IJ_Ioti:'? par recurrir a las armas. Con este objeto es que
la onst1tuc10n oblrg_a al Ejecutivo nacional, por su Artculo 27,
mundo que quieran habitar en el suelo argentino.
a , afianzar sus relac10nes de paz y comercio con las potencias
extranjeras por medio de tratados que estn en conformidad Entonces, qu diferencia hay entre el extranjero y el hijo
con los principios de derecho pblico establecidos en la misma del pas?
Constitucin".
No debera haber ninguna, porque unos y otros son hom
En caso de la guerra exterior, todo argentino tiene la obli bres, tienen un mismo origen, son hijos de una misma civili
gacin de armarse en defensa de la patria. El presidente de la zacin y creyentes en Jesucristo, cuya doctrina reconocen y
epblia es comandante en Jefe de todas las fuerzas de mar y practican.
tlera, dtspone de ellas y las distribuye segn las necesidades del
pats: declara la guerra y confiere grados militares. El Congreso Pero existe una diferencia muy notable en cuanto a los de
ped autorizar la runin de las milicias de todas las provin rechos, pues el extranjero en tanto que no se hace ciudadano,
Cias s1 fuese necesano repeler las invasiones. no puede ser electo para ciertos empleos ni tiene derecho de
elegir, que es una prerrogativa muy estimada por los que sa
.
Estos son, en parte, los medios morales con que la Constitu ben toda la importancia que tiene en s1., Por nuestra Constitu
cin ha provisto a la defensa comn.
cin, el presidente de la Repblica y el vicepresidente deben
ser nacidos en el territorio argentino y pertenecer a la comu
De qu modo promueve la Constitucin el bienestar gene nin catlica, apostlica, romana. En fin, el extranjero goza
ral, que es otro de los fines que ella se propone? entre nosotros de los derechos civiles, pero no de los derechos
El bien general resulta de los bienes que disfruta cada habi que se llaman polticos, cuyo ejercicio tiee influe cia direc
tante en particular. El goce de este bienestar es el objeto princi ta en la formacin del gobierno. Los extranJeros estan exentos
pal que lleva a los hombres a reunirse en sociedad. del servicio de las armas, porque defender el pas y las leyes
208 GREGORJO BADENI 209
LA CONSTITUCIN

e ur: alto hoor y un deber sagrado que no se puede ceder a racin con el ttulo de Capital. La Capital es la ciudad de Buenos
mngun extrano. Aire s.
Cules son los derechos civiles de que gozan los extranje Cul es la forma de ese gobierno?
ros'? Su forma poltica est declarada en el Artculo o de la Cons
Se encuentran expresados en el art. 20 de la Constitucin titucin, que dice as: "La Nacin Argentina adopta para su go
que dice as: "Los extranjeros gozan en el territorio de la naci bierno la forma representativa republicanafederal".
de toos los derchos civils del ciudadano, pueden ejercer su in Qu significa forma representativa republicana?
, poseer bienes races, comprarlos y
dusrza, comerczo y profeszon
enaJenarlos: navegar los ros y costas; ejercer libremente su culto, Un gobierno tiene por base el sistema o la forma representati
testar y casarse conforme a las leyes ...". va republicana cuando sus poderes proceden directa o indirec
'

tamente del pueblo y cuando los magistrados desempean sus


Gozan de algunos otros derechos'? funciones por tiempo determinado y en tanto que se comporten
bien. Es de esencia de este gobierno que la mayora de la socie
No: B stan esos para llenar los objetos que se propone la dad y no una clase privilegiada tenga parte en l. Tambin es
, con respecto a los extranjeros.
Constitucion esencial el que los ciudadanos y habitantes sean "iguales ante
la ley y admisibles en los empleos sin otra consideracin que
Cules son esos objetos? la idoneidad". Por eso es que as lo dispone el artculo 16 de la
1o Poblar nuestro pas, que actualmente se halla casi desierto Constitucin.
u ocupado por los indios infieles que roban las haciendas y asal Qu debe entenderse por forma federal'?
tan los pueblos de la campaa. 2 Aumentar nuestros capitales
con los que traigan los especuladores de afuera. 3o Instruirnos La forma federal en nuestro pas, compuesta de varias pro
en las buenas prcticas de la labranza, en las artes industriales vincias, consiste en que stas son independientes y se gobiernan
y en las ciencias, por ejemplo, con los europeos que estn muy por s mismas conservando todo el poder que no han delegado
adlat;ttos en estos ramos, por pertenecer a la parte del mundo al gobierno general. En esta virtud, las provincias se dan sus pro
mas civilizada, poblada y rica, etc. pias instrucciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gober
nadores, sus legisladores o representantes y dems funcionarios
Po esa raz es qe el artculo 25 de la Constitucin dispo de provincia, sin intervencin del gobierno federal (art. 102).
ne lo sigmente: 'El gob1ernofederalfomentar la inmigracin eu
ropea Y no podr resin!Jir, limitar ni gravar con impuesto alguno Cada provincia dictaba al ao 53 su propia Constitucin;
la entrda en el terrztrzo argentino de los extranjeros que traigan pero antes de ponerla en ejercicio la remite al Congreso para su
por b]eto la?rar la t1erra, metorar las industrias e introducir y examen (art. 103).
_ y las artes , y para facilitar el comercio y por
ense':ar la cwnc1as Este artculo fue suprimido el ao 63.
edo de el acelerar el aumento de la poblacin y riqueza en el Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines
mten?.r Y en las h,ermosas costas de nuestros ros, se dispone
tambien por el articulo 26 ,que la navegacin es libre para todas de administracin de justicia o intereses econmicos y traba
las banderas, con sujecin nicamente a los reglamentos que dicte jos de utilidad comn, con conocimiento del Congreso Federal.
la autoridad nacional". Puede promover la industria, la inmigracin, la construccin de
ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de
Qu se entiende por gobierno federal? propiedad provincial, la introduccin y establecimiento de nue
vas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la ex
El go?ierno federal o general se compone de las autoridades ploracin de los ros; todo, con sus propios recursos y por medio
que lo eercen, las cuales residen en una ciudad de la Confede- de leyes dictadas por legislaturas provinciales (art. 105).
210 GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 211

Cul es entonces el poder que han delegado las provincias


El dictar las leyes.
al gobierno de la Repblica?
s todo aquello que entra, segn la Constitucin, en las atri No participa algn otro poder en la formacin de las le-
buciOnes del Congreso y del Poder Ejecutivo Nacional y de la yes?
Sprema Corte de Justicia. En esta virtud no pueden las provin- S, el Ejecutivo.
ctas:

De qu manera?
Ni admitir nuevas rdenes religiosas.
Presentando proyectos a la consideracin del Congreso, exa
Celebrar tratados parciales de carcter poltico. minndolos y haciendo observaciones sobre aquellos que ema
Ni establecer aduanas provinciales. nen directamente del Congreso: sancionando y promulgando
las leyes (arts. 66, 67, 68, 69 y 83).
o navegacin interior o ex
.Ni expedir leyes sobre comercio
tenor. Por qu se divide el Congreso en dos cmaras'?
Ni establecer bancos con la facultad de emitir billetes' sin au- Esta divisin es una garanta de acierto y de independencia
torizacin del Congreso federal. en la discusin de las leyes, y exigida adems por la forma que
hemos adoptado. Como los diputados se eligen segn el nmero
Ni dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera.
de habitantes de cada provincia y hay algunas poco pobladas, se
i dictar especialmente leyes sobre ciudadana y naturali establece el equilibrio representativo igualndolo en el nmero
zacin, bancarrotas, falsificacin de moneda o documentos del de votos en el Senado.
Estado.
Quin elige los diputados al Congreso'?
Ni declarar ni hacer la guerra a otra provincia.
El pueblo de las provincias a simple pluralidad de sufragios y
Ni establecer derechos de tonelaje.

a razn de dos senadores por cada provincia.


Ni armar buques de guerra o levantar ejrcitos. Qu cualidades se requieren para ser diputado'?
Ni nombrar o recibir agentes extranjeros. Para ser diputado se requiere haber cumplido la edad de 25
De cuntos poderes se compone el gobierno de la Repbli aos y tener cuatro de ciudadana en ejercicio (art. 36).
ca! Y para senador'?
De tres, que son: el Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial. Son requisitos para ser electo senador: tener edad de 30 aos;
Cul de stos es el ms importante y poderoso? haber sido 6 aos ciudadano de la Repblica y disfrutar de una
renta o entrada anual equivalente a 2000 pesos fuertes (art. 43).
Nin?uno es ms importante ni tiene ms fuerza que otro
cualqmera de los tres. Todos son independientes y nacen de la Tiene atribuciones especiales cada una de estas Cmaras'?
voluntad nacional. S, aunque pocas. Por ejemplo, slo el Senado inicia las refor
Cmo est formado el Poder Legislativo? mas de la Constitucin. La preside el vicepresidente de la Con
federacin. Juzga en juicio pblico a los acusados por la Cma
De un Cogreso compuesto de dos Cmaras, una de Diputa ra de Diputados. Autoriza al Poder Ejecutivo para declarar en
dos de la Nacin y otra de Senadores de la Nacin. estado de sitio uno o varios puntos de la Repblica en caso de
Cul es el objeto de este poder? ataque exterior. Presta su acuerdo a la eleccin de los miembros
de la Corte Suprema de Justicia y a la concesin de empleos o
i
212 GREGORIO BADEN! lA CONSTITUCIN 213

a.?
grados de oficiales superiores del Ejrcito y Marina, decretada Gozan los diputados o senadores de alguna prerrogativ

por el Ejecutivo. dano; pero para


En general son como cualquier otro iuda es, no pueden ser
Cules son las atribuciones especiales de la Cmara de Di ue uedan desempear mejor sus funcwn
putados? rreados sino rte, afhctlva o m
come
en caso de ser sorprendidos e el. acto ?efama n
A esta Cmara corresponde exclusivamente la iniciativa de ter un delito que merezca pena de muete
te no pueden ser acusados judicialmen mpe
.
m molestados por s s
las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas. Slo
ella ejerce (art. 41) el derecho de acusar ante el Senado al presi opiniones o discursos emitidos en el dese o del mndato e
dente de la Repblica y a sus ministros, a los miembros de ambas legislador (arts. 57, 58).
cmaras, a los de la Corte Suprema de Justicia y a los gobernado Cmo est compuesto el Poder Ejecutivo?
Desempea el Poder Ejecutivo e a Nac
res de provincia por delito de traicin, concusin, malversin de in .un ciudadano
fondos pblicos, violacin de la Constitucin u otros que merez
can pena infamante o de muerte. con el ttulo de presidente de la Repubhca Argentma.
.
Quin
lo reemplaza en caso de enfe rmedad, ausencia de la
Cules son las atribuciones del Congreso o de ambas C
Capital, muerte, renuncia o destltucwn.

. , , 'l

maras?
El vicepresidente de la Repblica.
Son muchas y muy principales, como puede verse por exten
so en el captulo 4o de la Constitucin. Las que ms inmedia Qu cualidad se requiere para ser presidente o vicepresi
tamente tienen relacin con el bien general son las siguientes: dente?
fijar anualmente el presupuesto de gastos de administracin de S requiere haber nacido en el territorio argentino, ? ser hijo
la Repblica y aprobar o desechar la cuenta de inversin. de cdadano nativo, habiendo nacido en pas extranJero; e
Acordar subsidios del Tesoro Nacional a las provincias cuyas tenecer a la comunin catlica apostlica romana; tener a e a
rentas no alcancen a cubrir sus gastos ordinarios segn sus pre de 30 aos haber sido ciudadano de la Repblica por sets anos, -
supuestos. Dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal y de Mine y disfrutar' de una renta anual de 2000 pesos fuertes o de una
ra. entrada equivalente.
Arreglar y establecer las postas y correos generales de la Quin elige el presidente y vicepresidente?
Repblica. Proveer a la seguridad de las fronteras, proveer lo
conducente a la prosperidad del pas, el adelanto y bienestar El pueblo, pero por votacin indirecta.
de todas las provincias y al progreso de la ilustracin, dictando
planes de instruccin general y universitaria, y promoviendo la De qu manera?
industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y de La capital y cada una de las provincias nombran por voacin
canales navegables, la colonizacin de tierras de propiedad na directa una junta de electores. Estos se renn en la Cpttal d.e
cional, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, la Repblica y proceden a la eleccin de prestdente y vtceprest
la importacin de capitales extranjeros y la exploracin de los dente por cdulas firmadas expresando en una la persona pr
ros interiores, por las leyes protectoras de estos fines y por con uien votan para uno y otro cargo. Los dems detalles del n;o o
cesiones temporales de privilegios y recompensas de estmulo. de roceder a esta eleccin se hallan en los artculo del capttulo
Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para 2 d la Constitucin. No pueden ser electores los dtputados, los
poner en ejercicio los poderes concedidos por la Constitucin al senadores ni los empleados a sueldo del gobierno federal.
gobierno de la Repblica Argentina... Promover la reforma de la
actual legislacin en todos los ramos y establecimiento del juicio Qu tiempo duran en sus empleos estos dos magistrados?
por jurados (art. 24). El trmino de seis aos.
214 GREGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 215

Pueden ser reelectos? 11. Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso,
reunidas al efecto ambas cmaras en la Sala del Senado, dando
, S; pero no inmeditamente, sino despus de pasado un pe cuenta en esta ocasin al Congreso del estado de la Repblica,
nodo, o lo que es lo mismo, con un intervalo de seis aos.
de las reformas prometidas por la Constitucin, y recomendan
do a su consideracin las medidas que juzgue necesarias y con
Cules son las atribuciones o facultades del Poder Ejecu venientes.
tivo?
Las menciona el artculo 83 de la Constitucin: 12. Prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo con
voca a sesiones extraordinarias, cuando un grave inters de or
L E jefe supremo de la Confederacin y tiene a su cargo la den o de progreso lo requiera.
. .,
admmistraCion general del pas. ,
13. Hace recaudar las rentas de la Repblica y decreta su in
2. Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesa versin con arreglo a la ley o presupuestos de gastos nacionales.
rios para la ejecucin de las leyes de la Confederacin cuidando
de no alterar su espritu con excepciones reglamenta;ias. 14. Concluye y firma tratados de paz, de comercio, de navega
cin, de alianza, de lmites y de neutralidad, concordatos y otras
3. Es el jefe inmediato y local de la Capital de la Repblica. negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas re
laciones con las potencias extranjeras, recibe sus ministros y ad
4. Participa de la formacin de las leyes con arreglo a la Cons mite sus cnsules.
titucin, las sanciona y promulga.
15. Es comandante en Jefe de todas las fuerzas de mar y tie
5. ombra los magistrados de la Corte Suprema y de los de rra de la Repblica.
,
mas tnbunales federales inferiores, con acuerdo del Senado.
6. ud indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a
16. Provee los empleos militares de la Repblica; con acuer
. do del Senado en la concesin de empleos, o grados de oficiales
1 unsdiCCIn federal, previo informe del tribunal correspon superiores del Ejrcito y Armada; y por s solo en el campo de
diente, excepto en los casos de acusacin por la Cmara de Di batalla.
putados.
17. Dispone de las fuerzas militares, martimas y terrestres,
7. Concede jubilaciones, retiros, licencias y goce de monte y corre con su organizacin y distribucin segn las necesidades
, conforme a las leyes de la Repblica.
pms, de la Repblica.
8. Ejerce los derechos del patronato nacional en la presenta 18. Declara la guerra y concede patentes de corso y cartas de
. .
CIn de obispos para las iglesias catedrales, a propuesta en terna represalias con autorizacin y aprobacin del Congreso.
del Senado.
9. Concde el pase o retiene de los concilios, las bulas, bre 19. Declara en estado de sitio uno o varios puntos de la Re
ves y rescnptos del Sumo Pontfice de Roma, con acuerdo de la pblica en caso de ataque exterior, y por un trmino limitado
S_uJ?rema Corte; requirindose una ley, cuando contiene dispo con acuerdo del Senado. En caso de conmocin interior slo tie
SICiones generales y permanentes. ne esta facultad cuando el Congreso est en receso, porque es
atribucin que corresponde a este cuerpo. El presidente la ejerce
10. Nombra y remueve a los ministros plenipotenciarios y con las limitaciones prescriptas en el artculo 23.
encargados de Negocios, con acuerdo del Senado; y por s solo
nombra Y rmueve los ministros del despacho, los oficiales de 20. Aun estando en sesiones el Congreso, en casos urgentes
sus sc.retars, los agentes consulares y dems empleados de la en que peligre la tranquilidad pblica, el presidente podr por s
admm1stracmn cuyo nombramiento no est reglado de otra ma solo usar sobre las personas, de la facultad limitada en el art. 23,
nera por esta Constitucin. dando cuenta a este cuerpo en el trmino de diez das desde que
216 GREGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 217

comenz a ejercerla. Pero si el Congreso no hace declaracin de Puede alguna vez intervenir el presidente de la Repblica
sitio, las personas arrestadas o trasladadas de uno a otro punto en la administracin de justicia?
sern restituidas al pleno goce de su libertad, a no ser que ha
biendo sido sujetas a juicio, debiesen continuar en arresto por ' Le est expresamente prohibido por el artculo 92 de la Cns.
.
titucin, que dice as: "En ningn caso el preszdente de la Repblz
disposicin del juez o tribunal que conociere de la causa. .
ca puede ejercer funciones judiciales, arrolfarsr;_ el conoczmzento
21. Puede pedir a los jefes de todos los ramos y departamen de causas pendientes o restablecer lasfeneczdas .
tos de la administracin y por su conducto a los dems emplea
dos, los informes que crea convenientes, y ellos son obligados a Quin nombra a estos jueces?
darlos. El presidente de la Repblica con anuencia del Senado.
22. No puede ausentarse del territorio de la Capital, sino con
permiso del Congreso. En el receso de ste, slo podr hacerlo Puede removerlos de los empleos?
sin licencia por graves objetos de servicio pblico. No, porque deben conservarlos mientra dure su buena con
ducta de la cual no pueden ser juzgados smo por el Senado en
virtud de acusacin entablada por la Cmara de Diputados.
23. En todos los casos en que segn los artculos anteriores
debe el Poder Ejecutivo proceder con acuerdo del Senado, podr
durante el receso de ste ejercer por s solo dando cuenta de lo Qu cualidades se requieren para ser juez en esta Corte?
obrado a dicha Cmara en la prxima reunin para obtener su
aprobacin. Ninguno
podr ser miembro de la Corte uprem d Jsticia
sin ser abogado de la Repblica, con ocho anos de eerc1c1o Y te
Los decretos del presidente, necesitan de algn requisito ner las cualidades requeridas para senador.
para su valimiento?
Cules son las atribuciones de la Corte Suprema'?
l.
Necesitan ser refrendados, legalizados con la firma de al
guno de los ministros, que son ocho, nombrados por el mismo El decir todas las causas que versen sobre puntos regidos por
presidente, en cuya atribucin est el removerlos cuando lo crea la Constitucin, por las leyes de la Repblica y por .los tratados
necesario. con las naciones extranjeras; de las causas concermentes a em
bajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las cau
en
Qu se ha tenido en cuenta al dar al Poder Ejecutivo las sas del almirantazgo y jurisdiccin martima; de los auntos
atribuciones que se han mencionado? que la Repblica sea parte; de las casa que se ssclten entr

Darle energa, porque en esto consiste uno de los caracteres dos o ms provincias; entre una provmc1a y los vecm os d o ra,
entre los vecinos de diferentes provi ncias ; entre una provm cm Y
principales de una buena Constitucin. As se asegura la socie Estad o o ciuda
sus propios vecinos; y entre una provincia y un
dad de los ataques exteriores, se da firmeza a la aplicacin de
las leyes y proteccin contra las tentativas de los poderosos para dano extranjero (art. 97).
trastornar la tramitacin de la justicia ordinaria. Un Ejecutivo La Convencin de la provincia de Buenos Aires del ao 1863
vigoroso mantiene y asegum la verdadera libertad contra el fu suprimi la letra que dec: "... de lo cn!}tos entre los diferente
ror de las facciones y contra los proyectos de los facciosos. poderes pblicos de una mzsma provzncta . 'Los recurso! defuerza
fue suprimida de la Constitucin del ao 1853, en el ano 1860.
Cmo est compuesto el Poder Judicial?
El Poder Judicial de la Repblica se ejerce por una Corte Su Es importante este Poder Judicial para la felicidad pbli
prema de justicia compuesta de cinco ministros y un procurador ca?
general, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso Cuando este poder est bien establec!do ntre nosotro, ten
estableciere en el territorio de la Repblica. dr la sociedad argentina una de las mas eficaces garantms de
--

218 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 219

paz y de orden, porque de nada valen todas las libertades pol anza gratuita para los nios, ni polica de seguridad y de aseo,
ticas, ni el goce de los derechos ms caros al republicano, si la ni una buena administracin de justicia, ni nada de cuanto hace
propiedad y las personas no estn protegidas contra los malos, agradable la vida o la protege contra los infinitos peligros con
por medio de una buena administracin de justicia. Este poder que es amenazada constantemente por la naturaleza o por los
es el que ha de dirimir las cuestiones que antes se discutan en el hombres.
campo de batalla. Har innecesario el empleo de la fuerza para
mantener el orden interior, y extirpar de raz esa funesta mana Por ltimo, tenemos la obligacin de instruirnos en los pre
de pelear entre hermanos que nos ha hecho tan desgraciados ceptos de la Constitucin, por cuanto ella es nuestra religin po
hasta ahora. ltica, y debemos conocerla como conocemos las obligaciones
del cristianismo.
Qu obligaciones impone la Constitucin a los cim;ladanos
argentinos? Qu obligaciones impone la Constitucin a cada provincia
confederada?
Cada derecho acordado por la Constitucin impone un de
La independencia federal que ella les asegura, impneles la
ber, y el primero de todos es hacernos dignos de la libertad, de
la igualdad y de la seguridad que nuestra Ley Fundamental nos obligacin de responder a esa independencia existiendo de sus
asegura a todos. La Constitucin nos impone indirectamente la propios recursos, contribuyendo con su orden y progreso parti
obligacin de ser virtuosos, es decir justos, laboriosos, tolerantes cular a la paz y el engrandecimiento de toda la Repblica. Hara
mos un papel muy triste a los ojos del extranjero y de los argenti
para con nuestros prjimos, porque si no nos conducimos segn
nos juiciosos si despus de dada la Constitucin continusemos
las reglas de estas virtudes, contradeciremos con nuestras no
ciones los objetos que la Constitucin se ha propuesto en prove gobernados por el capricho de un hombre que no respetase ni la
cho y bien general. propiedad ni la libertad de los ciudadanos; que se hiciese fuerte
en el mando contra la ley, perpetuando un escndalo que tan
El orde constitucionaL que es el imperio de la razn y de to dao ha hecho y que tanto se opone al rgimen republicano;
la ley, nos Impone la obligacin de ser sumisos a las autorida si continuasen los gobiernos y las legislaturas hacindose una
des legtimas y no reconocer ms jefe, ni juez, ni gobernador que guerra mezquina, en tanto que permanecen durmiendo los pro
aquellos que existen reconocidos como tales por las autoridades yectos de ley y las medidas tiles y de progreso; si persisten los
federales o de provincia. ciudadanos en el egosmo y la indolencia, sin asociarse, sin que
rer sacrificar una parte de su tiempo y de sus fuerzas en benefi
Desde el momento en que el pueblo ha elegido libremente al cio de la localidad en que han nacido o en que viven...
presidente de la Repblica de la manera que ordena la Consti
tucin, y a sus representantes para el Congreso, o para las legis No estn obligadas las provincias a darse una Constitu
laturas provinciales, desde entonces ya no tiene ms que hacer cin?
que someterse a lo que esos representantes deliberan. Por eso
dice la Constitucin (art. 92) que toda fuerza armada o reunin S, el artculo 5 de la Constitucin lo determina con estas pa
de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione labras: "Cada provincia confederada dictar para s una Cons
a nombre de ste, comete delito de sedicin. titucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo
con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin
La Constitucin nos impone la obligacin de armarnos en
nacional; y que asegure su administracin de justicia, su rgi
defensa de la Patria y de la Constitucin, nico motivo por el men municipal y la educacin primaria gratuita".
cual debe derramarse en adelante la sangre argentina. Debemos
contribuir gustosos a sostener los gastos pblicos de la Nacin y Qu significa el rgimen municipal?
de la provincia a que pertenezcamos, porque esos gastos son de
nuestra propia utilidad. Sin rentas que provengan de las contri El rgimen municipal es el gobierno o manejo de ciertos in
buciones equitativas y sealadas por la ley, no podr haber ense- tereses de la sociedad por los ciudadanos mismos, con indepen-
220 GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 221

dencia del poder poltico. La accin municipal se entiende de


todo aquello que en general es del resorte de la polica. vo sino una Convencin, o especie de Congreso Constituyente,
convocado y elegido por el pueblo para aquel nico objeto.
Es ventajosa esta institucin? Durante diez aos slo la mano de los criminales, de los trai
La comodidad, la belleza, el aseo, la salubridad, la confian dores o de los sediciosos puede alterar nuestra hermosa Consti
za de sus habitantes en su seguridad personal, la legalidad en la tucin.
venta de ls renglones ms necesarios para la vida ... no puede ser Esto se suprimi transcurridos los primeros diez aos.
fruto (segun lo ha demostrado la experiencia) sino del estableci
mient de las municipalidades. Las hay en toda Europa, existen Hay alguien que pueda estar exonerado de obedecer y aca
muy bien montadas en el imperio del Brasil; existen en Chile, tar los preceptos de la Constitucin'?
en .dnde van tI?ando importancia y reglamentndose mejor.
Ex1st1ron tamb1en entre nosotros hasta el ao 22, poca en que Nadie, absolutamente nadie, cualquiera que sea su carcter,
se relaaron por la parte que tomaban en la poltica, cosa incom su categora, su edad, su origen. El extranjero o hijo del pas que
patible con su objeto y con la nueva forma que haba adoptado el no reconozca la Constitucin como el pacto social de la Repbli
pas en virtud de la revolucin democrtica de 1810. ca, no debe existir un momento en territorio argentino. El ciuda
dano que no la haya jurado expresamente o en su corazn no es
Es muy difcil establecer las municipalidades?
merecedor del glorioso ttulo de ciudadano argentino y no debe
merecer la confianza de sus compatriotas y del gobierno para el
De ninguna manera. En qu lugarejo, por desvalido que sea, ejercicio de los destinos pblicos.
no hay uno, dos o tres vecinos notables por su honradez su in
teligencia o caudal relativamente solventes como para erecer
El presidente de la Repblica, al tomar posesin de su alto
confianza a los dems vecinos? Pues eso son los municipales. cargo, da el ejemplo prestando juramento sobre los Santos Evan
gelios, e invocando a Dios Nuestro Seor de observar y hacer ob
Empezarn a funcionar como tales cuando hayan sido electos servar fielmente la Constitucin de la Repblica Argentina.
por 1 pblico y se les dicte la ley de sus atribuciones y de sus
funciOnes; ley que es muy fcil de dictar porque existen muchos
benos model?s que pueden copiarse con los cambios y muta 69. Reforma constitucional de 1866
Ciones convementes en cada localidad.
El texto constitucional de 1853 estableca, en su art. 4, que
Puede ser alterada la Constitucin de la Repblica?
entre otros recursos, los fondos del tesoro nacional se integra
ban con los "derechos de importacin y exportacin". En el texto
Durante diez aos, a contar desde el da en que la juraron los definitivo de 1860, se agreg que la titularidad de esos derechos
pueblos, no puede cambiarse ni una palabra, ni una coma de la se extenda hasta el ao 1866.
Constitucin, porque de lo contrario no tendra el carcter de
fuerza y de respetabilidad que le da la constancia de su forma y Asimismo, en el texto de 1853, el actual art. 75, inc. 1, enton
de sus mandatos. Al trmino de esos diez aos puede reformarse ces art. 67, inc. 1, dispona que el Congreso poda establecer los
en todo o en parte; pero para este caso se han tomado medidas derechos de importacin y exportacin. En 1860 se acord man
que preservan al pas contra la precipitacin o el mal que pudie tener la referencia a los derechos de importacin, agregando que
ra tener aquella reforma. tambin poda "Establecer igualmente los derechos de exporta
cin hasta 1866, en cuyafecha cesarn como impuesto nacional,
Es preciso que del seno del Senado salga la idea de la necesi no pudiendo serlo provincial". Esta prohibicin de gravar las ex
dad de reformar la Constitucin, y que la idea sea aceptada por portaciones registra su fuente en el art. 1, Seccin IX, apartado 5
el Congreso (o por ambas cmaras) con el voto de dos terceras de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica.
partes al menos de sus miembros. Declarada la necesidad de la
reforma, sta no puede hacerla el Congreso ordinario legislati- En 1866, los partidarios de la reforma constitucional, consi
deraban que la caducidad que prevea la Constitucin iba a re-
-"---

222 GREGORIO BADENI LA CONSTITUCIN 223

ducir considerablemente los recursos que la Nacin necesitaba local, con el consecuente incremento de la recaudacin fiscal
para afrontar la guerra con el Paraguay, cuya finalizacin era local.
incierta.
El apartamiento de la norma constitucional que estuvo vi
Se oponan a la reforma las provincias del litoral, particular gente hasta 1866 no solaente perjudic econicamente a las
mente Entre Ros y los autonomistas de Buenos Aires, porque la provincias, sino que llego al extremo de permltlr en los hechos
caducidad del gravamen beneficiaba el flujo de sus productos al la fijacin de derechos de exportacin mediante decretos del Po
exterior preservando el federalismo como consecuencia de la der Ejecutivo violando el principio de la legalidad fiscal (182).
riqueza y progreso de las provincias productoras de bienes ex
portables.
70. Reforma constitucional de 1898
El l2 de septiembre de 1866 la Convencin Reformadora con
vocada para suprimir, del texto constitucional, la referencia a la La Convencin Reformadora constituida en Buenos Aires el
caducidad que se iba a operar ese ao respecto de los derechos 24 de febrero de 1898 resolvi modificar los actuales arts. 45 y
de exportacin, as lo dispuso. 100 de la Constitucin.
El art. 4 de la Constitucin recibi el contenido que tiene en El art. 45, antes de la reforma estableca que corresponda
la actualidad. En cuanto al entonces art. 67, inc. 1, se suprimi elegir un diputado "por cada veinte mil habitantes, o de unafrac
la clusula incorporada en 1860 que impona la caducidad de los cin que no baje del nmero de diez mil".
derechos de exportacin.
Considerando que la rigidez de la clusula conduca a un
En definitiva, y sin lmite temporal, el Congreso quedaba fa desmesurado incremento del nmero de diputados nacionales,
cultado para establecer derechos de exportacin, cuyos fondos los convencionales decidieron que el nmero de diputados era
ingresaban al tesoro nacional, sin que ese gravamen pudiera ser de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fraccin que no
fijado por las provincias ni coparticipable con ellas. baje de diez mil quinientos. Asimismo, para dotar de mayor fle
Como hemos visto, el art. 1, Seccin IX, apartado so, de la xibilidad al texto constitucional y evitar que la causa de la refor
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica establece que ma se presentara nuevamente, resolvieron que "Despus de la
es inviable aplicar derechos o impuestos sobre las exportacio realizacin de cada censo, el congresofijar la representacin con
nes de bienes, sin que interese que el monto del gravamen sea arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base
nfimo. Los bienes destinados a la exportacin estn sujetos a expresada para cada diputado".
todas las tributaciones impuestas a bienes similares que no se Es la actual redaccin del art. 45, que no ha sido respetada
producen con ese destino, pero no puede ser gravado el acto de desde 1983. No solamente porque el Congreso no adecu la re
la exportacin. En tal sentido, la Corte Suprema de ese pas tuvo presentacin al incremento de habitantes resultante de los cen
oportunidad de declarar la invalidez de los impuestos federales sos nacionales, sino tambin por otorgar, a los habitantes de
establecidos sobre los conocimientos de embarque extranjeros, algunas provincias, la facultad de nombrar un nmero de dipu
las plizas que aseguran la carga durante el trayecto de la expor tados mayor al que le correspondera por la cantidad de perso
tacin y sobre los contratos de flete para el transporte de merca nas que residen en sus territorios.
deras hacia el exterior (181).
El actual art. 100 de la Ley Fundamental, prescriba la exis
El objetivo es fomentar la produccin de esos bienes cuya tencia de cinco ministerios y el mbito de la competencia de
exportacin acarreaba un incremento en la comercializacin

(181) "Fairbank vs. Estados Unidos" (181 US 283); "Tharnes & Mersey vs. (182) Fue significativa la experiencia registrada entre 2002 y 2008 con las
Estados Unidos" (237 US 19); "Estados Unidos vs. Hvoslef (237 US 1). retenciones sobre productos agropecuarios, de minera e hidrocarburos.
'

224 GREGORIO BADENI


LA CONSTITUCIN 225

cada uno de ellos: interior; relaciones exteriores; hacienda; justi


cia, culto e instruccin pblica; guerra y marina. del pueblo y del bienestar de la Nacin" (art. 1) . Si al Congreso le
corresponde declarar la necesidad de la reforma, debe explicitar
Sin modificar el "ministerio constitucional" sustituyndolo cules clusulas deben ser modificadas para satisfacer aquella
por el "ministerio legal", los convencionales de 1898 decidieron necesidad. No es el convencional, sino el legislador quien debe
elevar a ocho el nmero de ministerios, facultando al Congreso enunciar esa necesidad. Tal haba sido el criterio adoptado con
para deslindar "los ramos del respectivo despacho de los minis motivo de las reformas constitucionales de 1866 y 1898.
tros".
Al margen de este reparo, la necesidad de la reforma deba
La reforma constitucional de 1994, al suprimir el nmero de ser declaraqa por los dos tercios de la totalidad de miembros de
ministerios y facultar al Congreso para establecer la cantidad cada una de las cmaras del Congreso. En el Senado se obtuvo
que considere conveniente, sustituy el "ministerio C0/1Stitucio esa mayora, pero no fue as en la Cmara de Diputados.
nal" por el "ministerio legal".
El total de bancas existentes en 1948 era de 158, de modo que
La Convencin Reformadora de 1898 concluy su labor el 15 los dos tercios representaban 106 diputados. Sin embargo, la
de marzo de ese ao. necesidad de la reforma fue declarada por el voto de 96 legisla
dores. Inclusive, aunque se admitiera que los dos tercios deban
ser determinados sobre la totalidad de las bancas efectivamente
71. Reforma constitucional de 1 949 ocupadas, tampoco se cumpla la exigencia constitucional. Las
bancas no vacantes eran 152 y, los dos tercios, representaban 102
La reforma de 1949 introdujo amplsimas e importantes mo votos. El incumplimiento de ese requisito sustancial, acarreaba
dificaciones en el texto constitucional, en funcin de la ideologa la invalidez de la ley. Sin embargo, los legisladores "peronistas",
poltica que inspir la actuacin del rgimen autoritario impe reiterando su total desprecio por el cumplimiento de las clusu
rante en ese momento. Tales reformas configuraron un cambio las constitucionales cuando ellas se oponen a la satisfaccin de
sustancial en el sistema constitucional argentino abarcando, no sus pasiones polticas, decidieron que la fijacin de los dos ter
solamente la estructuracin de los rganos gubernamentales, cios se deba efectuar sobre la cantidad de diputados presentes
sino tambin la fisonoma filosfica del concepto de libertad. La que fueron 130.
trascendencia institucional de esa reforma, permite afirmar que
se trat de la sustitucin de la Constitucin de 1853/60 por una Adems de estos obstculos constitucionales, existan serios
nueva Ley Fundamental. reparos democrticos para convalidar la reforma. El primero de
ellos consista en que, el objetivo real de la reforma resida en
La concepcin autocrtica que inspir a la reforma, la alte permitir la reeleccin del entonces presidente Juan D. Pern, tal
racin del rgimen democrtico constitucional y el incumpli como lo proclamaron pblicamente varios de sus subordinados.
miento de ciertos de los requisitos establecidos por el art. 30 de A ello se aada el autoritarismo gubernamental que se tradujo
la Constitucin, motivaron que algunos autores (183) tacharan en una serie de hechos concretos. La promocin de un proceso
de inconstitucional la labor de los convencionales de 1949. de remocin contra los jueces de la Corte Suprema que haban
La ley No 13.233, promulgada el 3 de septiembre de 1948, descalificado la validez de una serie de normas forjadas por Pe
dispona que se declaraba la necesidad de reformar totalmen rn cuando fue ministro y vicepresidente del gobierno de facto
te la Constitucin, quedando facultada la Convencin para "la que provoc la ruptura del orden constitucional en 1943. Tam
revisin y reforma de la Constitucin Nacional, a los efectos de bin la clausura de numerosos medios de prensa por las crticas
corregir sus disposiciones para la mejor defensa de los derechos que emitan en perjuicio de Pern. Otro tanto, la intervencin
autoritaria en las universidades y la corrupcin gestada en la ad
ministracin pblica con los privilegios econmicos concedidos
(183) GERMN BIDART CAMPOS, Tratado Elemental de Derecho Constitucio a ciertos personajes del rgimen. La campaa de odio y resenti
nal Argentino , t. 1, p. 1 16, ob. cit. miento que se reflejaba en la publicidad oficial. Todos estos fac-
.,...,----

22 6 _______
:: GREGORIO BADENI
o:::_ LA CONSTITUCIN 227

tores, y muchos ms, decidieron a los convencionales radicales


La amplitud del articulado que la Convencin quedaba ha
a retirarse del rgano reformador el 8 de marzo de 1949, cuando
bilitada a reformar, revelaba que la finalidad de la convocatoria
Moiss Lebensohn proclam que: "La representacin radical de
siste de seguir permaneciendo en este debate, que constituye una no se circunscriba al simple restablecimiento del texto anterior
a la reforma de 1949. Diversos factores gravitaron sobre seme
farsa". jante decisin. Quizs el ms importante resida en la divisin
La Convencin Reformadora se constituy el 24 de enero de operada en el seno de la Unin Cvica Radical que condujo, a
1949 y concluy con su cometido el ll de marzo de ese ao. Su ambos sectores, a introducir clusulas afines a las contenidas en
producto fue generado por dos factores. El creciente nacionalis el texto de 1949 para buscar una aproximacin al peronismo que
mo desarrollado desde 1920 y sujeto a la influencia del fascismo decidiera el triunfo electoral, de alguno de aquellos, en los comi
italiano y cierta cuota de resentimiento social propia del nacio cios generales previstos para 1958. A ello se aada el snobismo
nal socialismo alemn. Unido todo ello al rechazo irraional de constitucional que dominaba en casi todas las fuerzas polticas
las ideas liberales polticas, econmicas y sociales adoptadas como consecuencia del renacimiento de las libertades concul
fervorosamente por los gestores de la Constitucin de 1853/60. cadas a partir de 1946. Ese renacimiento, estuvo desprovisto de
todo lmite, sensatez y autocrtica. Todos se proclamaban ms
demcratas que el ms autntico de los demcratas, desembo
72. Reforma constitucional de 1957 cando en una competencia para determinar quin era el ms
audaz e innovador para abordar la reforma constitucional.
El l6 de septiembre de 1955 se inici, en todo el pas, un mo
vimiento cvico militar que, bajo el nombre de Revolucin Liber En la eleccin de convencionales, la Unin Cvica Radical del
tadora, se desarroll con el objeto de deponer al entonces presi Pueblo obtuvo 2.106.524 votos, la Unin Cvica Radical Intran
dente de la Repblica y desarticular el rgimen autocrtico que sigente 1.847.603 votos, y como consecuencia de la proscripcin
haba impuesto. Concluy tres das despus con la renuncia de del peronismo, se registraron 2.115.881 votos en blanco.
Pern. Para ampliar la participacin de los partidos y alianzas po
El 27 de abril de 1956, bajo la presidencia de facto de Pedro E. lticos minoritarios, por primera vez en el orden nacional se
Aramburu, el gobierno dispuso mediante una proclama decla aplic el sistema electoral de representacin proporcional con
rar vigente la Constitucin Nacional "sancionada en 1853, con la variante D'Hondt. Concluidos los comicios, fueron elegidos
las reformas de 1860, 1866 y 1898, y exclusin de la de 1949". Tal 77 representantes de la Unin Cvica Radical Intransigente, 75
acto fue ratificado por decreto del 1o de mayo de 1956. de la Unin Cvica Radical del Pueblo, 15 del Bloque de Partidos
de Centro (184), 12 del Partido Socialista (185), 8 del Partido De
El 12 de abril de 1957, mediante el decreto-ley N" 3838, el Go mcrata Cristiano, 5 de la Democracia Progresista, 3 del Partido
bierno dclar la necesidad de la reforma constitucional, detall Comunista, 2 de la Unin Cvica Bloquista, 2 del Partido Laboris
el temano de la eventual reforma y convoc a la eleccin de una ta, 2 del Partido Demcrata Autonomista Conservador Popular
convencin reformadora. Fue la primera vez que, un gobierno de Corrientes, 1 del Partido Cvico Independiente, 1 del Partido
de fato, se arrog la potestad preconstituyente, aunque no la de los Trabajadores, 1 del Partido Laborista Federal de Salta y 1
constituyente. del Partido Unin Federal.
Para legitimar la convocatoria, el gobierno invoc su carcter
revohcinario, que lo diferenciaba de un simple gobierno de fac (184) El Bloque de los Partidos de Centro estuvo integrado por los parti
to. Asimismo, en la convocatoria, se declar la necesidad de con dos Conservador de la Provincia de Buenos Aires, Demcrata de la Provincia
siderar la.reforma parcial de la Constitucin de 1853/60, con las de Buenos Aires, Demcrata de Catamarca, Demcrata de Crdoba, Liberal de
reformas mtroducidas en 1860 y 1898, limitada a los arts. 4, 5, 6, 14, Corrientes, Demcrata Conservador Popular del Chaco, Demcrata de Entre
Ros, Demcrata de Mendoza, Unin Provincial de Salta y Demcrata Liberal
16, 18, 23, 32, 45, 46, 51, 53, 55, 57, 63, 67 incs. 1, 2 y 26, 77, 81, 82' 83, de San Luis.
84, 85, 86, incs. 1, 5, 10, ll, 19 y 22; 87; 94; 99; lOO; 101 u 108. (185) Integraron el bloque socialista los partidos: Socialista de la Capital
Federal, Socialista del Chaco y la Federacin Socialista Bonaerense.
LA CONSTITUCIN 229
228 GREGORJO BADENI

El 30 de agosto de 1957 se inici la primera sesin de la Con El retiro de los 77 convencionales de la Unin
Cvica Radical
vencin Reformadora de carcter preparatorio. Los represen Intransigente, a los cuales acom paar on los 2 conve ncionales
ar de
tantes de la Unin Cvica Radical Intransigente cuyo titular era del Partido Demcrata Autonomista Conservador Popul
Osear Aleude, decidieron retirarse del recinto. Basaron su deci Corrientes y el nico convencional de la Unin Federal, desar
sin en que el gobierno careca de facultades para abordar una ticul la legitimidad de la Convencin. De los 208 convenciona
reforma constitucional al margen de su art. 30, porque la Con les elegidos, slo permanecieron 128, a los cuales en forma in
vencin solamente poda ser convocada por el Congreso. Enten mediata se aadieron otros representantes de grupos por cierto
dan que primero se deba normalizar el funcionamiento de las minoritarios, dos por el Partido Laborista y 1 por Partido de los
instituciones, para luego decidir sus integrantes si iban, o no, a Trabajadores.
ejercer la funcin preconstituyente que les asigna la Ley Funda
mental. Asimismo, reiteraron su plena adhesin al Programa de En la Convencin se presentaron ms de un centenar de pro
Avellaneda del 4 de abril de 1945, uno de cuyos redactores haba yectos de reforma constitucional abarcando, muchos de ellos,
sido Arturo Frondizi. El Programa de Avellaneda, al margen de temas que no haban sido previstos en el decreto-ley N" 3838. De
ellos, aproximadamente 70, fueron presentados por convencio
apuntar a la preservacin de las instituciones y libertades polti
nales de la Unin Cvica Radical del Pueblo.
cas, propiciaba una reforma social, la intervencin estatal en la
economa y educacin, el laicismo y un sesgo social demcra La labor de la Convencin fue tortuosa y breve. Dispuso in
ta sin renegar de los valores bsicos del liberalismo. En rigor, el corporar, dentro del marco del constitucionalismo social ya es
Programa se aproximaba a los principios que con posterioridad bozado en los documentos constitucionales del Estatuto de 1815
esboz el peronismo. En ambos casos haba un sustento popu y Reglamento de 1817, el actual art. 14 nuevo o bis. Tambin mo
lista aunque, en el Programa Avellaneda, no haba relacin al dific ampliando al actual art. 75, inc. 12, al facultar al Congreso
guna con el sistema fascista que propici y aplic el peronismo para sancionar los cdigos del trabajo y seguridad social.
entre 1946 y 1955.
Se produjeron fuertes cuestionamientos al funcionamiento
Probablemente, la decisin de la Unin Cvica Radical In de la Convencin. En la sesin del 16 de octubre, el convencional
transigente (186) respondi a una estrategia poltica buscando Francisco Uriburu Michel, con su habitual agudeza intelectual,
tomar distancia tanto del gobierno revolucionario como de la deca, "Quiero salvar el concepto constitucional; quiero salvar el
Unin Cvica Radical del Pueblo cuyo antiperonismo era ma principio y la realidad argentina; quiero recordarles a los seores
nifiesto. En esa estrategia qued incorporado el acuerdo que, constituyentes con qu emocin, con qu solemnidad, con qu es
posteriormente, acordaron Juan D. Pern yArturo Frondizi, de pontaneidad hemos restablecido la Constitucin de 1853. Por qu
terminante del xito electoral de este ltimo en los comicios de entonces traer este caudaloso material reformista para presentar
1958. Por otra parte, era evidente la aproximacin que se haba ante el pais la Constitucin de 1853 como un instrumento reaccio
gestado entre el gobierno y la Unin Cvica Radical del Pueblo nario, intil e inoperante o anacrnico cuando, precisamente, ha
cuando, en enero de 1957, dos de sus integrantes fueron nom sido el documento ms noble por su sabiduria yflexibilidad para
brados ministros del presidente Pedro Aramburu (187). permitir a la vida argentina cien aos de felicidad, de progreso,
de orden y armonia? La vocacin reformista, debemos decirlo,
no es tanto una realidad que est en el pueblo; es un poco un po
(186) Para el anlisis de la Convencin Reformadora de 1957, a la luz de las der imitativo y un afn de superar un slogan ms, porque se hizo
una reforma en 1949. La Constitucin de 1853 permite soluciones
diversas corrientes polticas, se sugiere la obra dirigida por Dardo Prez Guil
hou y Mara Cristina Seghesso "La Convencin Constituyente de 1857" del Ins
tituto Argentino de Estudios Constitucionales y Polticos, Mendoza 2007. avanzadas, evolucionarlasy progresistas". Expresiones similares
(187) CARLOS ALCONADA ARAMBUR, futuro ministro de Ral Alfonsn, fue a las que utiliz Alfredo L. Palacios para juzgar las bondades de
designado Ministro del Interior y Acdeel Salas como Ministro de Educacin.
Adolfo Lans, quien tuvo a su cargo la secretara de prensa del gobierno, nos
la Ley Fundamental de 1853/60.
expres en 1974 que la influencia que ejerci el radicalismo del pueblo sobre Como consecuencia de tales reclamos desodos por la mayo
la persona del presidente condujo a la desnaturalizacin de los objetivos de la
Revolucin Libertadora. ra conformada por la Unin Cvica Radical del Pueblo, el 25 de
-

230 GREGORIO BADENI


LA CONSTITUCIN 231

octubre se retiraron de la Convencin los radicales sabattinistas La Comisin Asesora para el Estudio de la Reforma Institu
del Movimiento de Intransigencia Nacional dirigidos por Mario cional emiti opiniones sobre la viabilidad de la reforma cons
Roberto y 11 convencionales del Bloque de Centro. Fue un golpe titucional; sobre el procedimiento de reforma; los fundamentos
de gracia para la Convencin que, al no contar con el qurum de la reforma; el contenido de la reforma. Las opiniones de sus
necesario para funcionar, dispuso clausurar sus sesiones el 14 integrantes no fueron unnimes (188). Algunas de ellas, respon
de noviembre de 1957. diendo a los objetivos del gobierno, procuraban encontrar una
Pese a su fracaso, el snobismo constitucional qued instau solucin poltica a la gravsima crisis global que afrontaba el pas
rado .e? algunos sectores intelectuales. A partir de entonces, se como consecuencia de la presin ejercida por el peronismo cuya
propiCiaron numerosas reformas de la Ley Fundamental. Los proscripcin fue abortada, y por el amplo desenvolvimiento de
protagonistas polticos y esos intelectuales, se preocuparon ms los grupos terroristas unido al desprestigio de los sucesivos go
por la reforma que el fiel cumplimiento de la Constitucn. Ten biernos cvico militares. Una vez ms, se incurra en el error de
dencia de la cual no cabe excluir a los integrantes de las Fuer creer que mediante la reforma de la Ley Fundamental por cual
zas Amadas que! con la gua de muchos personajes polticos y quier medio y al margen de la voluntad popular, se poda encon
gremiales, depusieron a Arturo Frondizi en 1962 asumiendo un trar una solucin razonable para aquella crisis. La reforma era la
pr?tgonismo patolgico en la vida poltica argentina que cul panacea y no el estricto cumplimiento de la Constitucin.
mmo, lamentablemente, con el incumplimiento de sus deberes Una cuota de sensatez eman de la declaracin formulada por
constitucionales, su prdida de autoridad y legitimidad ante la la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales sobre la
sociedad, y finalmente, con su desarticulacin por obra de ex te reforma constitucional, aunque fue desoda. Al hacer pblica su
rroristas transformados en gobernantes con la complacencia de opinin adversa a la declaracin gubernamental sobre la necesi
algunos jefes militares. dad de la reforma, la prestigiosa entidad declar: ':Al pronunciar
se en tal sentido, confirma el juicio que oportunamente emitiera
73. Reforma de facto de 1972 sobre la improcedencia actual de una reforma de la ley suprema
y. en particular, reitera el contenido de su respuesta al Ministerio
El 24 de agosto de 1972, el gobierno de facto de la Revolucin del Interior, en la cual seal que, si algn consenso pblico poda
Argentina dict un estatuto reformando la Constitucin. Este percibirse, era el que reclamaba el retorno a la vida de las institu
statuto preve ,su vigenia hasta el 24 de mayo de 1977, pero ciones. Esta consideracin resulta ahora todava ms pertinente
SI n? convencion contituyente no decida su incorporacin
. al te to constitucional o su derogacin total o parcial
defimtiva por cuanto la declaracin sobre la reforma coincide con el anuncio
x de lafecha en que el pueblo procederfa a elegir las autoridades in
antes del 25 de agosto de 1976, su vigencia quedaba prorrogada tegrantes del gobierno de la Nacin, entre las cuales se encuentra
hasta el 24 de mayo de 1981. el Congreso, a quien le est atribuida lafacultad de decir la prime
Previamente, el gobierno de facto design una comisin ase ra palabra en el proceso de reforma constitucional. La Academia
sora para el estudio de la reforma institucional. Estuvo integrada subraya el hecho de que, bajo la calificacin de reforma parcial, la
por presigios? s jurists y politlogos: Germn Bidart Campos, declaracin producida avanza hasta sobre el artculo primero de
Calos Bidegam, Nataho Botana, Carlos Fayt, Mario Justo Lpez, la Constitucin de manera que compromete la forma republica
Jubo Oyhanarte, Roberto Pea, Pablo Ramel!a, Adolfo Rouzaut, na, representativa, federal, consagrada por ese artculo. La Aca
Alberto Spota y Jorge Vanossi. A su vez, la Fundacin Rizzuto demia, atenta a la naturaleza de sus impugnaciones, se abstiene
?raniz un ciclo de conferencias en la cual, otros distinguido de abrir opinin en detalle sobre las enmiendas propuestas. Hace
unstas como Segundo V. Linares Quintana, Csar Romero Car s formalmente, una salvedad sobre los efectos que el gobierno
los Snchez Viamonte y Sebastin Soler manifestaron su bier asigna a esas enmiendas, y agrega la constancia de su parecer
ta oposicin a toda reforma constitucional que se concretara al
margen del art. 30 de la Ley Fundamental, sin perjuicio de resal
tar que ella era absolutamente innecesaria. (188) "Comisin asesora para el estudio de la Reforma Institucional-Dict
menes y antecedentes1'. Ministerio del Interior. Buenos Aires, mayo de 1971.
LA CONSTITUCIN 233
232 GREGOR!O BADEN!
na al pueblo a travs de
contraria a los considerandos que integran la declaracin, espe constituyente sin dar intervencin algu
encin reformadora. De
cialmente en cuanto en ellos se afirma que la Constitucin, sin ser sus representantes reunidos en una conv
ma, manifiestamente
reformada, no se ajusta a los requisitos del pas actual; en cuanto todos modos, cabe recordar que esa refor
por los partidos
inconstitucional, fue aceptada y convalidada
se asevera que el ejercicio regular, positivoy remozado de las prc
polticos mayoritarios (190).
ticas democrticas puede verse trabado por la Constitucin, y en la
cuanto se propicia la inclusin en la ley suprema de una clusula Las enmiendas introducidas en 1972 se limitaron a parte
los mand atos de di
nueva para remover los obstculos que, restringiendo de hecho la orgnica de la Constitucin. Se unificaron
el ero de
libertad y la igualdad del hombre, impiden su plena realizacin. putados y senadores en cuatro aos; se elev a tres nmdos
ral, elegi en
La Academia afirma que la Nacin necesita la plena y efectiva vi senadores por cada provincia y la Capital Fede a cuatro aos,
gencia del sistema de derechos y garantas que la Constitucin es forma directa; el mandato presidencial se redu jo
ta
tablece, afin de que, dentro del marco de la seguridadjurdica, se permitiendo su reeleccin por un perodo; la eleccin era direc s
alcance elfuncionamiento regular de la democracia y el progreso y por mayora absoluta de votos; el juicio polti
co para los juece
jurado
integral de la Repblica, y estima que se agravia a la Constitucin de los tribunales inferiores deba desarrollarse ante un
al tenerla infundadamente como ineficaz para darnos la libertad,
tivo y
integrado por miembros de los poderes Legislativo, Ejecu
adores
la igualdad y el bienestar, que constituyen su objeto. Finalmente, por abogados; la duracin de los mandatos de los legisl
la Academia expresa su preocupacin ante el silencio guardado y gobernadores provinciales deba ser igual al
de los cargos co
.
por la declaracin respecto a la va que se seguir para realizar rrelativos nacionales, y su eleccin simultnea con la de stos
ones destin adas a
la reforma, preguntndose con alarma si, por reputarse aqulla Adems, se prevean importantes modificaci
destinada a la conciliacin de los fines revolucionarios, no esta brindar mayor agilidad a la actuacin del Congreso.
remos en vsperas de una enmienda constitucional, de profundos Estas reformas, con la salvedad de las electorales, aplicadas
y vastos alcances, consumada sin la deliberacin y el voto de los en los comicios de 1973, en la prctica no tuvieron vigencia
y
representantes elegidos por el pueblo" (189). caducaron, formalmente en 1981. Muchas de ellas fueron rein
Felizmente para nuestro sistema institucional, la reforma no corporadas con la reforma constitucional de 1994, a travs de la
tuvo "profundos y vastos alcances". Se limit a la bsqueda de propuesta concretada por el radicalismo en el Pacto de Olivos
soluciones en un marco de poltica agonal forjado por el gobier celebrado entre Carlos Menem y Ral Alfonsn.
no con la activa participacin de distinguidas figuras de la Unin
Cvica Radical del Pueblo. Particularmente de Arturo Mor Roig a
cargo del Ministerio del Interior. Pero contribuy en el desarro 74. Reforma constitucional de 1994
llo del proceso de desconstitucionalizacin y en el deterioro del Dejando al margen la reforma de 1972 por su manifiesta in
valor simblico de la Constitucin de 1853/60. constitucionalidad, a pesar de haber sido avalada por algunos
Fue la primera vez que un gobierno de facto procedi a re dirigentes polticos que, en 1994, se esmeraron por incorporar el
formar directamente la Ley Fundamental, usurpando la funcin actual art. 36 de la Ley Fundamental, lo cierto es que a partir del
ao 1957 permanentemente se expresaron voces propiciando la
reforma de la Constitucin Nacional. En ciertos casos, respon
(189) _Anales de la cademia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
diendo a transitorias pasiones polticas y, en otros, a concep
Buenos Aues, Segunda Epoca, Ao XVII, No 13, p. 291. En ese entonces presida ciones ideolgicas transpersonalistas totalmente extraas a la
la Academm _ Eduardo Busso y la integraban distinguidos juristas, tales como doctrina humanista o personalista que nutre a la Constitucin
Ag';lstn Matienzo, Atilio Dell 'Oro Maini, Pablo Calatayud, Segundo Linares vigente.
Qu !ntana, Alberto Padilla, Alfredo Orgaz, Eduardo Bidau, Jos Saravia, Isidoro
Rmz Moreno, Ernesto Ure, Aquiles Guaglianone, Marco Risola Manuel Ro
Jor9e ayer, Jul!o Olvera, Mig_uel Marienhoff, Juan Linares, Calos Adrogu:
Tose Lopez OlaCJregm, AmbrosiO Romero Carranza, Margarita Argas, Hctor (190) Especialmente por el Partido justicialista y la Unin Cvica Radical,
La?franco, Enriq?e Ramos Meja, Germn Bidart Campos, Carlos Zavala Ro que fueron los protagonistas principales de los comicios de 1973.
dnguez y Sebastian Soler.
234 GREGORIO BADENI
LA CONSTITUCIN 235

l procs ? propiciando la reforma constitucional, adquiri 24.309, el 29 de diciembre de 1993, revirti dicha situacin
N"
caracter oficial cuando, el Presidente Ral Alfonsn decidi
cear el Consejo para la Consolidacin de la Democrcia, me aunque precedida y seguida por un proceso poltico cuyas ano
diante el decreto No 2446 del 24 de diciembre de 1985. malas resintieron seriamente la legitimidad de la reforma que,
solamente con el transcurso del tiempo y el acatamiento de la
En 1987 el Consejo present un informe destacando la con ciudadana, ser posible revertir.
veniencia de una reforma parcial de la Constitucin.
Semejante conclusin es fcilmente verificable a la luz de
En a eforma pr?yectda e propona atenuar el sistema pre los hechos. En primer lugar, durante el ao 1993 el Senado de la
.
sidencialista. A tal fin, y sigmendo el modelo parlamentario eu Nacin aprob un proyecto de reforma constitucional cuya sus
ropeo, se estableca un jefe de gabinete que deba rendir cuentas tanciacin present caractersticas muy particulares a raz de la
de la gestin gubernamental ante la Cmara de Diputados la postura adoptada por un senador de San Juan que, en pocos das,
cual J?oda r moverlo ediante un voto de censura. El presidn modific sustancialmente su pensamiento sobre la oportunidad
te y vicepresidente senan elegidos en forma directa mediante el y necesidad de alterar la Ley Fundamental condicionando, con
sistema de la doble vuelta electoral. su voto, la obtencin de la mayora necesaria para la aprobacin
Se le reconoca, al presidente, la potestad de disolver la C del proyecto. La propuesta, emanada del Partido Justicialista,
apuntaba explcitamente a permitir la reeleccin inmediata de
mara de Diputados, debiendo convocar a una nueva eleccin de
sus miembros. Carlos Menem en el cargo presidencial. Criterio que se aparta
ba del espritu republicano de la Ley Fundamental y que haba
Tambin se sugera la introduccin de formas de democracia sido concretado en varias provincias permitiendo la reeleccin
semidirecta. de sus gobernadores.
Con referenia al procedimiento para la remocin de los jue Ese proyecto pas a la Cmara de Diputados y nunca lleg
ces, s mtema el Sistema previsto en los arts. 53, 59 y 60 de la a ser resuelto porque, en el nterin, dos importantes figuras de
Constucion respeco de los magistrados de la Corte Suprema la poltica argentina, Ral Alfonsn y Carlos Menem, arribaron
de Justicia. En cambio, !?ara los jueces inferiores, su juzgamiento sorpresivamente a un acuerdo el l4 de noviembre de 1993 sobre
quedaba a cargo de un Jurado de enjuiciamiento. el contenido que deba tener la reforma de la Constitucin. En
Para a-?-ar el rgmen partidocrtico que se estaba gestan
el llamado "Pacto de Olivos", concertado sin debate previo, sin
publicidad, sin conocimiento de la ciudadana y a espaldas de
do, se sugu10 mtroducu en la Constitucin el reconocimiento de
los partidos polticos que aqullos representaban, quedaron es
los partidos polticos como factores fundamentales del sistema
democrtico. pecificados los temas para la reforma.

materi d derechos humanos, se propona el reconoci Ese acuerdo, que posteriormente mereci la aprobacin im
. En puesta coercitivamente por las estructuras partidarias de aque
mient? constituciOnal de los tratados internacionales sobre esa
matena otorgando, a todo tipo de convenio internacional una llas figuras polticas, fue sometido a la Cmara de Diputados
jerarqua superior a la de las leyes del Congreso. que, tras un breve y superficial debate, procedi a su aprobacin.
Otro tanto hizo el Senado, aunque con una ligera modificacin
La obra proyectada por la Comisin se frustr cuando des respecto de la duracin del mandato de quienes integran ese
ps de los omicios de 1987, el partido poltico gobernant que cuerpo. Finalmente, fue promulgada la ley No 24.309.
do desprovisto de las mayoras necesarias para impulsarlo. De
tods maneras, gran parte de las propuestas de ese Consejo fue En virtud de esa ley, y tal como constitucionalmente corres
ron mcorporadas por la Convencin Reformadora de 1994. ponde, la ciudadana fue convocada a un acto comicial. En ese
acto, segn las opiniones vertidas por prestigiosos analistas del
Ninguno de esos proyectos lleg a la etapa previa de con comportamiento electoral, la votacin estuvo ms encaminada
vocatoria a una convencin reformadora. La sancin de la ley a premiar o castigar a ciertos dirigentes y partidos polticos que
236 GREGORJO BADENI LA CONSTITUCIN 237

a emitir un juicio sobre la eventual reforma constitucional y su Es una reforma importante por su extensin, con la salvedad
contenido. d la de 1860 y la breve vigencia de la Constitucin neo fascista
A ello se aadi un total desconocimiento, por parte de la :
d 1949. Pero no es una reforma necesariamente importante por
ciudadana, no solamente sobre el contenido de la reforma pro su contenido, ni tampoco puede ser presentada como generado
puesta, sino inclusive sobre los alcances y valores de la Constitu ra de una nueva constitucin (191).
cin. Todo pareca circunscribirse al problema de la reeleccin Ella no altera la finalidad de la Constitucin de 1853/60, de
presidencial con explcita referencia a la persona que ejerca la modo que es incorrecto hablar de una nueva constitucin y s de
Presidencia de la Nacin y a la necesidad de preservar su prota un texto reformado con el cual el pas afrontar la problemti
gonismo poltico por parte de un ex presidente de la Repblica. cadel siglo XXI. Prosigue siendo una onstituci_n prsonalista,
Esa situacin resinti la legitimidad del proceso reformador cuyo nico objetivo es concretar la libertad y d1gmdad del ser
' humano como mximo valor en una escala axiolgica a la cual
con los alcances asignados por la ley N 24.309, porque el con
cepto de legitimidad es de carcter poltico y no aritmtico. Re se subordinan la grandeza del Estado, la superioridad de una
fleja un consenso manifiesto del pueblo sobre la oportunidad y clase social y cualquier otro valor transpersonalista autoritario.
necesidad de introducir ciertas modificaciones en la Constitu La inclusin de presuntos nuevos derechos y garantas, en
cin para suprimir los obstculos que impiden alcanzar los fines realidad no es tal. Todos ellos ya estaban previstos con amplia
perseguidos por una comunidad nacional. Pero mal puede exis generosidad, explcita o implcitamente, en el txto anterior.
tir ese consenso cuando no se conoce debidamente la Constitu Pero la insercin constitucional de algunas modahdades de esos
cin ni el contenido y efectos de la reforma propiciada. derechos preexistentes, obliga a efectuar un intenso y honesto
esfuerzo interpretativo para evitar el absurdo que se otorgue a
Esto no significa que el proceso estuviera viciado de ilegiti ciertos derechos, en el mbito individual o social, mayor jerar
qua que a los restantes. Todos ellos son, en definitiva, 1 isttu
midad sino que careca de la suficiente legitimidad -sin per
juicio de su validez jurdica- como para concluir en una Ley cionalizacin de diversas manifestaciones de una espec1e umca:
Fundamental perdurable, eficaz y consentida. Probablemente,
la libertad y dignidad del ser humano, que impone el deber de
si se itensifica la informacin que en una repblica correspon armonizados mediante leyes reglamentarias.
de brmdar al pueblo, aquella necesaria legitimidad podr ser
verificada. En la organizacin del gobierno, la reforma fundamental re
side en ampliar los poderes del presidente de la Repblica y per
La Convencin Reformadora comenz a funcionar el 25 de mitir su reeleccin inmediata reduciendo el mandato a 4 aos.
mayo de 1994, concluyendo su labor con la sancin de las refor Podr dictar decretos de necesidad y urgencia sobre materias
mas y la redaccin del texto constitucional ordenado, que fue legislativas y, con autorizacin del Congreso, sancionar leyes
publicado en el Boletn Oficial del da 23 de agosto de 1994, en como acontece en algunos sistemas parlamentarios europeos.
trando en vigencia al da siguiente de su publicacin. Ese incremento de poderes importa asignar al Congreso una
Con la reforma de 1994, la Constitucin est integrada por importante responsabilidad de control que, si no claudica de
129 artculos, o si se quiere 130 con la inclusin del artculo 14 sus atribuciones por lealtades partidarias, permitir preservar
nuevo, estando complementada por 16 Disposiciones Transito el equilibrio de los poderes como garanta eficaz para evitar la
rias de vigencia limitada hasta que se opere la reglamentacin o, concentracin del poder en el presidente con su secuela inevita
en su caso, l operatividad de los arts. 37, 39, 54, 56, 75 incs. 2 y ble de ejercicio abusivo y autoritario.
30, 76, 90, 99 mes. 4 y 7, 100, 101, 114, 115 y 129. A ellas cabe aa Se mantiene la forma federal de Estado, con reformas imposi
dir la primera Disposicin Transitoria que ratifica la soberana tivas y econmicas cuyas bondades dependern de una prudente
del Estado sobre las Islas Malvinas, Georgias del Sur, Sandwich
del Sur y los espacios martimos e insulares correspondientes,
(191) Conf. GERMN BIDART CAMPOS, Manual de la Constitucin Reforma
que se declaran parte integrante del territorio nacional. da, p. 303, ob. cit.
-----

LA CONSTITUCIN 239
238 GREGORIO BADENI

Constitucin Nacional, indu-


y eficaz legislacin reglamentaria. Asimismo, se asigna autono desconoclmiento del espritu de la e1 cnteno Imperante entre
. enrolarse en
Jo a 1os constituyentes a

ma a la ciudad de Buenos Aires que tendr su propio gobierno s 1atmo


.

amencanos

poltico aunque, mientras siga siendo Capital de la Repblica, su tee.ctuales de la mayora de los pmse
los m s constltucJOna1es y

poder ser limitado por la ley del Congreso que se sancione para que, habIendo padecido infinidad de texto 'd'1eron acud'1r a 1a
1, deci
garantizar los intereses del Gobierno nacional. rupturas del orden jurdic.o fundar_nenta preservar los de-
Algunas clusulas generan el riesgo de una estratificacin protecc10n de las normas mternac10nales para s reg1s tra tan nca
pa1se
rech.os humanos. Pero, ninguno de esos

social de la llamada "clase poltica" mediante la jerarqua atri bl'1ca Argent'ma, a1 menos,
buida a los partidos polticos. Ellos virtualmente monopolizan trad!ClO "n constitucional como la Repu .' .
reqmeretan so'1o e1

la seleccin de candidaturas y el proceso electoral, siendo sos entre 1862 y 1930. Tradicin cuya vigencia cJOn h'

1stonc a, en su
estr icto cum plim iento de nue stra Con stltu
tenidos econmicamente por el Estado con un privilegio que se
extiende a sus dirigentes. Es de esperar que esos dirigentes y los letra y espritu.
gobernantes recuerden que estn al servicio del pueblo y no el Compartimos plenamente }a opinin ertida po.r Segundo V.
do a Joa-
pueblo al servicio de ellos. Linares Quintana, ya hace mas de :res decads. Citan , nos
y Julio Oyha narte
qul'n v. Gonzlez Jos Nicols Matlenzo
dice: "La Constitucin Argentina es una de 1as mas ' sab ' h u-
zas,
'
Superada la euforia constituyente y el snobismo constitucio

de
manas, prudentes y perfectas constituiones del mundo y, de
nal que inspiraron la reforma, es necesario que se imponga el
equilibrio merced a una prudente y correcta interpretacin de
luego, la ms generosa....Es que la mas avanzada y progr eszsta
poltica de desarrollo, dentro del respeto de l.os derech?s hu"!a
sus clusulas, objetivo no concretado hasta el presente. Una vez
ms, ello ser posible a travs de la educacin del ciudadano y
nos y del principio de la soberana popular, twne ampha cabzda a
del ejemplo tico de los gobernantes. Porque una Constitucin
dentro de la elstica y previsora estructura de nuestra ley fund
mental. Simplemente se requiere que esa r,oltica de d.earrollo sea
no es solamente una ley fundamental sino, antes que ello, un
concebida, planeada y ejecutada, a traves. de la actwzdad.de. los
smbolo nacional que explicita los fines de la sociedad argentina
poderes constituidos y sin que sea n_ecesarz poner en movzmzen
y un instrumento de gobierno que debe ser cumplido fielmente
to los mecanismos del poder constztuyente (192). No se trat de
para la plena vigencia de un Estado de Derecho.
Nada mejor, a tales fines, que tener presentes las sabias pa preconizar una constitucin ptrea, si_no de fometr.su estnto
labras pronunciadas por Fray Mamerto Esqui al ser jurada la cumplimiento, con inteligencia, humildad y sensibilidad social
Constitucin en 1853 en la Iglesia Matriz de Catamarca: "Los para instaurar la seguridadjurdica tantas veces vapuleada en el
hombres se dignifican postrndose ante la ley, porque as se li curso de nuestra historia constitucional.
bran de arrodillarse ante los tiranos". Plausible recomendacin
que apunta a la vigencia del Estado de Derecho, con su secuela
de seguridad jurdica, mediante el estricto cumplimiento de las
leyes, por el cual deben bregar, sin claudicaciones, tanto los go
bernantes como los gobernados.
El mayor de los errores en que incurrieron los precursores
y gestores de la reforma de 1994, fue enrolarse en el snobismo
constitucional. Su desconocimiento, y en algunos casos, el des
precio por la estructura institucional de 1853/60 los condujo a
introducir en la Ley Fundamental principios institucionales
propios del neomonarquismo europeo olvidando que, nuestra
Constitucin, se bas sobre la estructura republicana y federal
de la Constitucin de los Estados Unidos que pocos puntos en (192) SEGUNDO v. LINARES QUINTANA, Derecho Constitucional e Institucio
comn tiene con el parlamentarismo europeo. Por otra parte, el nes PoUticas, T. Il, p. 676 y sig., ob. cit.