EXPOSITOR:
El artculo que presento, es el desarrollo de algunos apuntes realizados en gentil invitacin que me hace el Colegio de
Contadores, a travs de su Comit de Peritos Judiciales, para realizar una disertacin sobre el tema que desplegamos
en el presente trabajo.
El objeto del presente artculo es desarrollar en primera instancia el tema de la prueba pericial enmarcada dentro de la
teora de la prueba, esto en contexto con los dems medios probatorios y el objeto de probar en el proceso Civil
aunque puede ser til para otro tipo de procesos- para luego establecer algunos criterios de la manera como debe de
actuarse el peritaje en los procesos civiles con incidencia en la prueba contable.
No est dems indicar la importancia de la prueba pericial, ya que sta va a ser determinante en una importante
cantidad de procesos, por lo que la actuacin de los seores peritos y el aporte de su ciencia o tcnica servir muchas
veces para determinar el sentido de la resolucin judicial.
Segn Hugo Alsina: En su acepcin lgica, probar es demostrar la verdad de una proposicin, pero, en su accin
corriente, expresa una operacin mental de composicin, por lo que la prueba judicial es la confrontacin de la versin
de cada parte, con los medios producidos para abonarla
De acuerdo con el artculo 188 del Cdigo Procesal Civil, los medios probatorios tienen como finalidad:
a.- Acreditar los hechos expuestos por las partes,
b.- Producir certeza en el juez respecto de los puntos controvertidos y:
c.- Fundamentar sus decisiones.
Wilberder Zavaleta, en sus comentarios al Cdigo Procesal Civil, pagina 323, Tomo I, propone que se debe de
responder a la pregunta. Que debe probarse?
En los Juicios de Derecho no hay nada que probar excepto el derecho, con la demanda y resolucin queda expedita
para resolucin, esto se encuentra regulado por el artculo 473 del Cdigo Procesal Civil.
Entonces son solo los hechos los que son materia de probanza;
Excepciones:
CARGA DE LA PRUEBA:
En este caso la carga de probar esta en el demandante y demandado que alegan hechos, a favor de su pretensin.
Quien no prueba los hechos afirmados puede perder el proceso, de lo que se infiere la importancia de aportar los
medios probatorios correspondientes,
El artculo 200 del Cdigo Procesal Civil, establece: ... Si no se prueban los hechos que sustentan la pretensin, la
demanda ser declarada infundada...
El actor debe de acreditar, por ejemplo, la calidad de hijo, la letra de cambio, la escritura cuya nulidad se solicita, en
autos debe de acreditar la relacin obligacional de manera amplia, proponer los instrumentos que acreditan ello, el
peritaje correspondiente en caso ser necesario, prueba de filiacin ADN, clculo de intereses, dao patolgico,
( realizado por peritos).
La figura de la inversin de la carga de la prueba, es excepcional y se utiliza slo cuando la ley lo autoriza, por ejemplo
en el caso de la responsabilidad civil extracontractual, - Artculo 1969 del Cdigo Civil - por la inversin de la carga de
la prueba corresponde a su autor (demandado) probar la falta de dolo o culpa, de igual manera en el artculo 501 del
Cdigo Procesal Civil referido a la figura del retracto.
LA PRUEBA DE OFICIO:
La regla general es que los medios probatorios los ofrecen las partes en la etapa postulatoria del proceso.
Sin embargo cuando las partes no han acreditado con suficiencia para generar conviccin al Juez, este, con el objeto
de llegar a la llamada verdad jurdica objetiva ordena actuar prueba de oficio, la misma que tiene que ser en
decisin motivada la misma que tiene la categora de inimpugnable.
La prueba de oficio es una facultad del Juez establecida por el Cdigo Procesal Civil , en el artculo 194, sin embargo
esta facultad es criticada por los llamados garantistas, que argumentan que si el Juez acta pruebas de oficio dentro
del proceso, atenta contra la independencia con que debe de actuar todo Magistrado y que le obliga por mandato
constitucional contenido en el artculo 139 de la Constitucin.
TIPICOS:
Artculo 192 del Cdigo Procesal Civil, los establece de manera concreta:
1. La declaracin de parte;
2. La declaracin de testigos;
3. Los documentos;
4. La pericia; y
5. La inspeccin judicial.
ATIPICOS:
Los medios probatorios atpicos son aquellos no previstos en el artculo 192 y estn constituidos por auxilios
tcnicos o cientficos que permitan lograr la finalidad de los medios probatorios. Los medios de prueba atpicos se
actuarn y apreciarn por analoga con los medios tpicos y con arreglo a lo que el Juez disponga. Artculo 193 del
Cdigo Procesal Civil
- Indicios.- Los hechos que en conjunto permiten apreciar una conducta, por ejemplo para llegar a la conviccin de un
acto jurdico simulado, la prueba contundente es el contra documento, sin embargo si no existe podra demostrarse la
simulacin con la evaluacin en conjunto de los medios probatorios actuados (indicios).
- Presunciones: Presuncin Legal absoluta, presuncin legal relativa. La Primera no admite prueba en contrario, la
otra admite argumentacin.
- Presuncin Judicial.- La experiencia del Juez. Por ejemplo el dormir en un hotel, una mujer casada con un varn
podra hacer presumir adulterio.
- Apreciacin de la conducta de los Justiciables.- Por ejemplo, negar documentacin para un peritaje contable es
una conducta procesal que debe de ser evaluada por el Juez al momento de dictar sentencia.
- Ficcin legal.- Por ejemplo, es de considerar hijo de padre muerto a la criatura que nace dentro de los 300 das
despus de la muerte; que se presume el conocimiento de todos de las inscripciones en Registros Pblicos. Se
presume que el hijo nacido dentro del matrimonio es hijo del esposo.
La pericia procede cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiere de conocimientos especiales de
naturaleza cientfica, tecnolgica, artstica o anloga. Artculo 262 Cdigo Procesal Civil.
Para Beatriz Quintero, la peritacin es una actividad procesal desarrollada, en virtud de encargo judicial, por personas
distintas de las partes del proceso especialmente calificadas por su conocimiento tcnicos, artsticos o cientficos
mediante la cual se suministra al juez argumentos o razones para la conformacin de su razonamiento respecto de
ciertos hechos cuya percepcin o cuyo entendimiento escapa a las aptitudes del comn de las gentes.
El Juez es un tcnico en derecho, pero carece generalmente de conocimientos sobre cuestiones de arte, de mecnica,
de contabilidad, de numerosas actividades prcticas que requieren estudios especializados o larga experiencia.
Si la pericia es realizada de oficio, el Juez debe de precisar en su resolucin lo exigido por el mencionado precepto
legal.
Los puntos sobre los cuales versar el dictamen es importante pues es sobre el mencionado extremo sobre el cual
girar el peritaje, los puntos deben de ser congruentes y adecuados a los puntos materia de controversia
El sealamiento de la profesin u oficio del perito , es para calificar la profesin arte u oficio de quien va ha practicar el
mencionado peritaje, El Juez atendiendo ala necesidad de actuacin del medio probatorio nombrara al perito
correspondiente. La adecuada identificacin de la especialidad del perito hace que la pericia cumpla con su objetivo de
manera idnea.
El punto controvertido que se pretende esclarecer es importante para determinar la utilidad del peritaje en el proceso.
Los peritos son designados por el Juez en el nmero que considere necesario.
Se nombran entre los que son reconocidos anualmente por el REPEJ aprobado por el Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial, la propuesta se hace tomando como referencia la propuesta que hacen los Colegios Profesionales
correspondientes. Previa evaluacin.
El Juez nombrar a la persona que considere idnea. Artculo 268 del Cdigo Procesal Civil.
Dentro de tercer da los peritos debern de aceptar el cargo mediante escrito hecho bajo juramento o promesa de
actuar con veracidad, pues, si no lo hace se tendr por rehusado el nombramiento y se proceder a nombrar otro
perito. Art. 269 del Cdigo Procesal Civil .
Los peritos deben de someterse a los principios de probidad y veracidad en rigor de la funcin delicada que se les
encomienda.
b.- La conclusin, que constituye la opinin que ponen a disposicin del Juzgador como consecuencia del examen
realizado.
Los dictmenes deben de ser presentados por lo menos ocho das antes de la audiencia de pruebas.
Los dictmenes sern explicados en la audiencia de pruebas y por excepcin cuando la complejidad as lo justifique en
audiencia especial.
Las observaciones deben de constar en el acta correspondiente, al mismo tiempo que sus absoluciones.
Las partes tambin pueden formular observaciones hasta tres das despus de realizada la audiencia de pruebas.
Estas observaciones deben de ser absueltas por los peritos.
Dentro de la audiencia puede confrontarse a los peritos en el caso de que se hayan presentado dictmenes
independientes o contradictorios-.
PERICIA DE PARTE:
Los presenta la parte interesada, siempre y cuando hayan sido ofrecidos en la etapa postulatoria, estos peritos pueden
ser citados a la audiencia de pruebas para participar en ella. Artculo 264 Cdigo Procesal Civil.
VALORACION DE LA PERICIA:
Conforme a lo establecido por el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil, los medios probatorios se valoran en la
sentencia de manera razonada y en conjunto.
La pericia obedece a la deficiencia de conocimiento en un rea determinada del Magistrado, esto no significa que el
Juez deba de aceptarla, la pericia no vincula al Juez de manera obligatoria, el Juez la aprecia de manera razonada en
virtud del sistema de libre valoracin de la prueba. Por tanto el Juez mediante una resolucin debidamente motivada
apartarse de las conclusiones que haya arribado el perito.
EL PERITAJE CONTABLE.-
Normalmente como se tiene explicado, en este estado tiene efecto ilustrativo, esta pericia contable no se aprueba,
simplemente orienta a lo que ser posteriormente la resolucin del Juez.
En Procesos de ejecucin de garanta cuando se tiene que actualizar intereses al momento del remate, (polmica entre
el inters moratorio y compensatorio).
En los Procesos societarios, para determinar los estados financieros de las empresas.
En ejecucin de la sentencia.-
En este estado del proceso, la pericia adquiere vital importancia, pues, normalmente se llega a determinar el quantum
de lo que correspondera cumplir, se dan normalmente en temas vinculados a obligaciones dinerarias. Algunos casos
de ejemplo:
1.- La liquidacin de saldo deudor en los procesos de ejecucin de garanta. Aun cuando la ley habla de que debe de
ser realizada por el Secretario de la causa, dada la complejidad y especialidad, esta se ordena sea realizada por perito.
2.- Los clculos que se realizan en los procesos constitucionales, y contenciosos administrativos, respecto de los
devengados e intereses derivados de los adeudos en las diferentes leyes previsionales y laborales, se acta en
audiencia especial.
La ley autoriza cuando la urgencia o la naturaleza de las cosas los exijan a realizar la actuacin de prueba anticipada,
nada excluye a que se pueda realizar una prueba contable, por ejemplo cuando hay peligro de la desaparicin de los
libros contables sobre las cuales se va ha realizar un proceso.
Antes del proceso para sustentar una demanda (Privada).-
En realidad deviene en informe tcnico ilustrativo, ya que en tcnica procesal no deviene en peritaje, ya que no se
acta con las garantas del debido proceso.
En la demanda.-
Se ofrece como medio probatorio con las formalidades legales, acompaado con el pliego interrogatorio
correspondiente.
Liquida ms de lo que se le ha ordenado, se entiende que es con el objeto de tratar de favorecer a una parte, con lo
que no se ha ordenado en la sentencia.
Ejemplo: Liquida, desde la fecha de la vigencia de la norma, cuando en la sentencia se ha ordenado que es desde la
fecha de la demanda.
Liquida intereses cuando no se ha ordenado.
Propone devengados, cuando la sentencia no las ordena.
Capitaliza intereses, cuando ello no se encuentra ordenado.
Aplica intereses laborales cuando en la sentencia se ha ordenado, intereses legales.
1.- La pericia determina en muchos casos los derechos que el Juez otorga, por lo que su actuacin y legalidad es de
primera importancia en el proceso
2.- Los Colegios Profesionales deben de proporcionar al Poder Judicial a sus mejores elementos para realizar estos
informes.
3.- El Juez debe de ser un atento observador en la realizacin de la pericia y de ser el caso ordenar nuevos peritajes o
pericias dirimentes hasta llegar a la verdad.
4.- El Magistrado entendiendo de que en algunas reas del conocimiento, existen diferencias o discrepancias, puede
llamar a otros peritos.
5.- Cuando compruebe de que se han falseado datos o el informe debe de proceder con la mayor energa posible,
aplicando las sanciones correspondientes.