Relacin de Trabajo Resulta necesario definir que se entiende por relacin de trabajo para lo cual vale la pena traer a colacin lo manifestado por Krotoschin quien sostiene que todo depende de que el empleador y el personal se vinculen, no slo mediante un acuerdo de voluntades, sino por el lazo real y efectivo de la incorporacin de ste ltimo a la empresa. Esta incorporacin es lo nico esencial y la base de la llamada relacin de trabajo, mientras el contrato slo es un acto preparatorio que no produce por si mismo efectos del derecho laboral 1 , de lo cual se colige claramente que la diferencia entre contrato de trabajo y relacin de trabajo es el sustrato innegable de lo que actualmente es ampliamente conocido como el principio de la primaca de la realidad, pues independientemente de las estipulaciones que hayan podido celebrar las partes, el momento en que las hayan celebrado o incluso si no las han celebrado, existir una relacin de trabajo siempre y cuando el trabajador se encuentre prestando el servicio bajo la subordinacin del empleador ya que la subordinacin del trabajador al patrono, elemento caracterstico del contrato individual de trabajo, cualquiera sea el concepto que se tenga de ella, no puede derivar de la simple obligacin de cumplir el contrato, sino que slo realiza, esto es, a travs del cumplimiento mismo de la obligacin, o sea, cuando el trabajador queda enrolado en la empresa del patrono.2 Si bien no se puede dejar de lado la importancia de la suscripcin de un acuerdo de voluntades mediante el cual de manera libre y espontnea (siguiendo siempre las directrices impartidas por la normas de orden pblico) las partes pueden definir el rgimen jurdico al cual van a someter las obligaciones derivadas de la prestacin de los servicios por parte del trabajador, lo cierto es que el contrato de trabajo pasa a jugar un segundo plano por cuanto el elemento determinante no es ya el acto jurdico contractual sino el hecho jurdico de la prestacin de los servicios del trabajador de manera subordinada para el empleador.3 1 KROTOSCHIN, Ernesto, Instituciones del Derecho del Trabajo, Buenos Aires, Editorial de Palma, 1947, pgina 280. 2 MOLITOR, Erich, Der Arbeitsvertrag, citado en DE LA CUEVA, Mario. Op. Cit., pgina 471. 3 Cfr., KROTOSCHIN, Ernesto. Op. Cit., pgina 281. 2. Elementos esenciales del contrato de trabajo y de la relacin de trabajo Como lo manifestamos anteriormente, la relacin de trabajo y el contrato de trabajo tienen una naturaleza jurdica ostensiblemente divergente ya que la primera es un hecho jurdico mientras que el segundo es un acto jurdico, fenmenos propios del mundo del derecho cuya diferencia estriba en la incidencia que pueda llegar a tener o no la manifestacin de la voluntad de las partes en la produccin de los efectos jurdicos que indefectiblemente se generan.4 Teniendo en cuenta su diferente naturaleza procederemos entonces a identificar los elementos constitutivos de cada uno (los cuales abordaremos posteriormente de manera detallada): ELEMENTOS RELACIN DE TRABAJO - Hecho jurdico - 1. Subordinacin 2. Prestacin personal del servicio 3. Remuneracin CONTRATO DE TRABAJO - Acto jurdico - 1. Capacidad 2. Consentimiento 3. Objeto lcito 4. Causa lcita A pesar de lo anterior, el hecho de que la relacin de trabajo y el contrato de trabajo sean diferentes especies del mismo gnero -pues ambos no son ms que diversas manifestaciones del principio de la autonoma de la voluntad privadahace que a su vez tengan una estrecha relacin entre s, ya que siempre que se suscriba un contrato de trabajo entre el empleador y el trabajador se proceder a iniciar la ejecucin de una relacin de trabajo, siendo entonces la relacin de trabajo el gnero prximo del contrato de trabajo puesto que no es posible que exista ste ltimo sin que en desarrollo del mismo se genere consecuencialmente una relacin de trabajo entre los extremos del vnculo jurdico, conclusin que se refuerza con lo manifestado por en el artculo 5 del Cdigo Sustantivo del Trabajo que a su tenor reza El trabajo que regula este cdigo es toda actividad humana 4 Cfr., OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo, Teora General del contrato y del negocio jurdico, Bogot D.C., Temis, 2000. libre, ya sea material o intelectual, permanente o transitoria, que una persona natural ejecuta conscientemente al servicio de otra, y cualquiera que sea su finalidad, siempre que se efecte en ejecucin de un contrato de trabajo(Subrayas fuera de texto), de lo cual es dable inferir a su vez, contrario sensu, que existen otras relaciones de trabajo que no se regulan por el Cdigo Sustantivo del Trabajo por cuanto son especies que no cumplen con los requisitos de subordinacin, prestacin del servicio y remuneracin en los trminos que de manera detallada se describieron anteriormente. 3. Poder subordinante del empleador. 3.1Contenido y alcance del poder subordinante del Empleador en contrato de trabajo. Previo a entrar en el estudio detallado del concepto de subordinacin, consideramos acertado acatar el mtodo sistmico normativo y citar el artculo 23 del Cdigo Sustantivo de Trabajo, que reza: Artculo 23.- Subrogado Ley 50/90, artculo 1. Elementos esenciales. 1. Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos tres elementos esenciales: a) La actividad personal del trabajador, es decir, realizada por s mismo; b) La continuada subordinacin o dependencia del trabajador respecto del empleador, que faculta a ste para exigirle el cumplimiento de rdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de duracin del contrato. Todo ello sin que afecte el honor, la dignidad y los derechos mnimos del trabajador en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos humanos relativos a la materia obliguen al pas, y c) Un salario como retribucin del servicio (Subrayado declarado exequible condicionalmente mediante C-386/00). A su turno, el artculo 56 del mismo estatuto precepta una obligacin especial del trabajador, con respecto a la subordinacin que le debe a su empleador, as: Artculo 56.- Obligaciones de las partes en general. De modo general, incumben al patrono obligaciones de proteccin y de seguridad para con los trabajadores, y a stos obligaciones de obediencia y fidelidad para con el patrono. (Negrillas nuestras). Ahora bien, en relacin con el significado del vocablo "subordinacin" en materia de tutela, la jurisprudencia constitucional ha establecido lo siguiente: "Tanto el artculo 86 de la Constitucin como el numeral 4 del artculo 42 del Decreto 2591 de 1.991 utilizan los trminos "subordinacin" e "indefensin" que en su sentido jurdico significan: "Subordinacin": Condicin de una persona sujeta a otra o dependiente de ella. En el derecho laboral constituye el elemento caracterstico y el ms importante del contrato de trabajo, de tal manera que cuando existe, comienza hacia esa relacin contractual la tutela del Estado". (T-202/97) Es del caso sealar, que en materia de subordinacin son diversos y claros los pronunciamientos efectuados por nuestra Corte Constitucional, quien establece que dicho precepto es la clave para evidenciar cuando se esta al frente de una verdadera contratacin laboral y no frente a otro tipo de contrato. Consideramos adecuado citar el siguiente aparte jurisprudencial por ser claro y preciso respecto al tema sub examine: La subordinacin del trabajador al empleador como elemento distintivo y definidor del contrato de trabajo ha sido entendida, segn la concepcin mas aceptable por la doctrina y la jurisprudencia, como un poder jurdico permanente de que es titular el empleador para dirigir la actividad laboral del trabajador, a travs de la expedicin de rdenes e instrucciones y la imposicin de reglamentos, en lo relativo a la manera como ste debe realizar las funciones y cumplir con las obligaciones que le son propias, con miras al cumplimiento de los objetivos de la empresa, los cuales son generalmente econmicos. Se destaca dentro del elemento subordinacin, no solamente el poder de direccin, que condiciona la actividad laboral del trabajador, sino el poder disciplinario que el empleador ejerce sobre ste para asegurar un comportamiento y una disciplina acordes con los propsitos de la organizacin empresarial y el respeto por la dignidad y los derechos de aqul (C-386/00; M.P. Dr. Antonio Barrera Carbonell). Acorde con la sentencia referida aunado a otros pronunciamientos emitidos por la misma Corporacin, podemos colegir que la subordinacin laboral contiene una facultad o potestad intrnseca del empleador consistente en dar rdenes, dirigir o exigir sumisin a sus trabajadores en el desarrollo de sus funciones y en virtud del contrato de trabajo, en el cual el trabajador pierde en alguna proporcin su autonoma y voluntad, para someterse a las directrices del empleador quien propende conseguir un incremento productivo a favor de la empresa. No obstante lo anterior, se debe aclarar, que la subordinacin laboral contrariamente a lo que muchos afirman no es una forma de esclavitud, pues esta obligacin de obedecer ordenes aplica nicamente durante la ejecucin de la relacin laboral, es decir, para el desarrollo del servicio, actividad o labor contratada. Tambin es claro que en toda relacin laboral se origina para cada uno de los contratantes unos derechos y obligaciones que se deben acatar, dentro del marco constitucional y legal. 3.2Alcances, manifestaciones, facultades y lmites del poder subordinante del Empleador. Conceptualizado el contenido y alcance del poder subordinante del empleador en un contrato de trabajo, es del caso proceder a desintegrar el concepto de subordinacin, as: 3.2.1 Alcances Respecto al alcance de la subordinacin, podemos decir que no es otro si no el de configurar la relacin de trabajo, por cuanto si no existieran ordenes y reglas que cumplir, el contrato de trabajo perdera su naturaleza al tener el contratante total autonoma en el cumplimiento de sus funciones y derivara en otra clase de modalidad de contratacin, ajeno al derecho del trabajo. El empleador, en desarrollo de su gestin empresarial debe organizar su metodologa en torno al objeto social de la empresa, y para ello requiere exigir a sus trabajadores el cumplimiento de horarios, reglas, normas, y manuales entre otros para efectos de perfeccionar su mbito laboral. Tambin debe indicarse, que la H. Corte Constitucional, en sentencia T- 172/97 M.P. Dr. Vladimiro Naranjo Mesa, expreso que uno de los alcances de la subordinacin derivada del contrato de trabajo, comprende solamente el trmino de duracin de la contratacin, y que por ello el poder subordinante no se puede extender ni al tiempo anterior del contrato, como tampoco al tiempo subsiguiente al mismo, y que una vez finiquitada la relacin laboral, la subordinacin desaparece. 3.2.2 Manifestaciones y facultades Como manifestacin de subordinacin podemos sealar el cumplimiento de rdenes, el sometimiento del trabajador a un reglamento interno de trabajo, la implementacin de una jornada laboral, y el poder disciplinario del empleador al punto tal de dar por terminada la relacin laboral si observa que el trabajador incurri en alguna falta, estos elementos los desarrolla exclusivamente el empleador por encontrarse facultado legalmente para ello. 3.3.3 Lmites Respecto a los lmites del poder subordinante del empleador, es criterio unificado por el Mximo Tribunal Constitucional, que los empleadores se encuentran sometidos al acatamiento de los preceptos constitucionales, y en virtud de ello si bien pueden y estn en el deber de impartir ordenes y adoptar medidas disciplinarias, dicha facultad no puede soslayar la dignidad del trabajador y sus derechos fundamentales, es decir, siempre se encuentra con la limitante de que al ejercer su autoridad no puede en dicho ejercicio transgredir los derechos mnimos del trabajador. La subordinacin en el contrato de trabajo, tiene un alcance dentro de los parmetros legales, es decir, el trabajador debe acatar las rdenes siempre y cuando en el desarrollo de ella no incurra en una vulneracin legal o atente contra su propia integridad, al respecto la Corte Constitucional, preciso: Por lo anterior, el deber de obediencia no es absoluto o ilimite, por lo que es errado entender como subordinacin del trabajador, la llamada terca obediencia, que le imponga al prestador del servicio la obligacin de acatar de manera ciega o autmata, con una obstinacin irracional, toda orden de cualquier superior jerrquico, como si se tratara de un robot; pues la ley concibe al trabajador en toda su dignidad ontolgica, como sujeto capaz de discernir y de razonar. De suerte que al empleado le asiste el derecho de rehusar las rdenes que lo induzcan a cometer hechos punibles, o que sean ilcitas o irreglamentarias, o que claramente pongan en peligro su integridad fsica, o que manifiestamente puedan ocasionar daos al empresario, pues en tales casos en rigor -frente a la ley- no se configura un desobedecimiento, sino el ejercicio de un derecho, pero ante todo del cabal cumplimiento de sus deberes legales de colaboracin y lealtad. (Sala de Casacin Laboral C.S.J., Rad. 7420/95; M.P. Dr. JOS ROBERTO HERRERA VERGARA) Otra limitante al poder subordinante del empleador que es importante resaltar, se encuentra contemplada en el Cdigo Sustantivo del Trabajo, pues el mismo artculo 59 es claro al indicar que si bien el empleador esta facultado para imponer ordenes a sus trabajadores, no puede acaparar mbitos personales o subjetivos que estn en contravia de sus creencias o ideologas. Veamos: Artculo 59.- Prohibiciones a los patronos. Se prohbe a los patronos: 5. Imponer a los trabajadores obligaciones de carcter religioso o poltico, o dificultarles o impedirles el ejercicio del derecho de sufragio. 6. Hacer, autorizar o tolerar propaganda poltica en los sitios de trabajo. 9. Ejecutar o autorizar cualquier acto que vulnere o restrinja los derechos de los trabajadores o que ofenda su dignidad Coadyuvando lo anterior, nos resulta pertinente citar un aparte de la ponencia presentada por el Dr. Jos Roberto Herrera Vergara, quien expuso: Dentro de este concepto (de subordinacin) el poder subordinante del empleador no es omnmodo, debe respetar los derechos fundamentales de todo ser humano, y en especial del trabajador, sus creencias y convicciones, su libertad, su dignidad, su honor, su seguridad. Si bien como manifestacin del poder subordinante fluye el jus variandi, ste a su turno est restringido por esos mismos postulados, y adems, porque su ejercicio debe estar inspirado en razones valederas, an en el caso de que el trabajador previamente hubiese aceptado en el contrato su modificacin, puesto que no es dable una renuncia anticipada. En sntesis, las razones del ejercicio del ius variandi deben ser vlidas, objetivas, humanas o tcnicas y jams arbitrarias o con la intencin de causarle agravio al empleado. Igualmente en casos especiales es menester analizar aspectos subjetivos del dador del trabajo como por ejemplo cuando su salud se ve amenazada por la alteracin de su status locativo habitual. Tampoco cuando con la variacin se causa un perjuicio significativo de ndole acadmica, econmica o familiar al trabajador. Por el contrario, cuando las razones empresariales son de organizacin y de funcionamiento cabal de la unidad de produccin, la falta de entendimiento del trabajador con su entorno laboral o con el pblico, la necesidad de un trabajo calificado en otra regin, la necesidad de capacitar al personal de otras zonas, en general son argumentos vlidos para el cambio locativo de condiciones laborales. De igual forma, el poder subordinante debe ejercerse dentro del marco obligacional del contrato, lo que implica que debe encuadrarse en las funciones inherentes al cargo convenido. Desde el punto de vista del trabajador, tambin se ha precisado que el correlativo deber de obediencia no es absoluto ni ilmite, por lo que no debe acatar de manera ciega o autmata con una abstencin irracional toda orden de cualquier superior jerrquico, como si se tratara de un robot, porque la ley concibe al trabajador en toda su dignidad ontolgica como sujeto capaz de discernir y de razonar, de suerte que le asiste el derecho de rehusar las rdenes que lo induzcan a cometer hechos punibles, o que sean ilcitas o irreglamentaras, o que claramente pongan en peligro su integridad fsica, o que manifiestamente puedan ocasionar daos al empresario, pues en tales casos, en rigor, no se configura un desobedecimiento, sino el ejercicio de un derecho pero ante todo del cabal cumplimiento de sus deberes legales de colaboracin y lealtad. De otra parte se ha recabado que el cabal alcance del contrato realidad como derivado de la continuada subordinacin objetiva, comporta que es indiferente la denominacin contractual, pues lo determinante son los hechos, la forma como se ejecut en la realidad el vnculo. Es precisamente la subordinacin jurdica lo que diferencia el contrato laboral del de prestacin de servicios, en el que el contratista suele actuar de manera independiente, y generalmente asume los riesgos, persigue un fin de lucro, cuenta con una organizacin propia, una autonoma administrativa, funcional o de gestin (XXIII CONGRESO DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL DE COLOMBIA; CARTAGENA ABRIL DE 2005). Concluyendo el tema del poder subordinante del empleador en los contratos de trabajo, tenemos que efectivamente el patrono esta facultado por la Ley para exigirle a sus trabajadores obediencia y disciplina en el desarrollo del contrato de trabajo, a efectos de poder garantizar un desarrollo ptimo y acorde a los requerimientos de la empresa. Pero esta subordinacin debe estar revestida de la proteccin especial al trabajador, en el entendido de que en ninguna eventualidad se pueden vulnerar sus derechos fundamentales que estn en detrimento de su dignidad. Es decir, debe existir una reciprocidad en las obligaciones y derechos de las partes partiendo de la premisa de buena fe que debe operar en toda relacin contractual. 2. Amparo constitucional del contrato de trabajo el Colombia ARTICULO 53. El Congreso expedir el estatuto del trabajo. La ley correspondiente tendr en cuenta por lo menos los siguientes principios mnimos fundamentales: Igualdad de oportunidades para los trabajadores remuneracin mnima vital y mvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo estabilidad en el empleo irrenunciabilidad a los beneficios mnimos establecidos en normas laborales facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles situacin ms favorable al trabajador en caso de duda en la aplicacin e interpretacin de las fuentes formales de derecho primaca de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales garanta a la seguridad social, la capacitacin, el adiestramiento y el descanso necesario proteccin especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad. El estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste peridico de las pensiones legales. Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislacin interna. La ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores. 3. Marco Legal del Contrato de Trabajo en Colombia 3.1Cdigo Sustantivo del Trabajo Artculo 22 Contrato de trabajo es aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona natural o jurdica, bajo la continuada dependencia o subordinacin de la segunda y a cambio de remuneracin. Quien presta el servicio se denomina trabajador quien lo recibe y remunera, empleador, y la remuneracin, cualquiera que sea su forma, salario. 4. Elementos Esenciales del Contrato de Trabajo 4.1 Prestacin personal del servicio Es la realizacin de una labor o labores por parte de una persona natural en beneficio de una persona natural o jurdica. 4.2Subordinacin o dependencia Este elemento se encuentra en dos vas; la subordinacin por parte del empleador consiste en la facultad que tiene de impartir al trabajador rdenes e instrucciones, en cualquier momento, sobre el modo, tiempo y cantidad de trabajo, y a su vez de aplicar condiciones o reglamentos por todo el tiempo de duracin del contrato de trabajo. La subordinacin por parte del trabajador se fundamenta en la obligacin que tiene de acatar las rdenes, instrucciones, condiciones y reglamentos que han sido dados por el empleador. 4.3El pago de una remuneracin o salario Esta retribucin se paga por el servicio prestado. El salario, como uno de los elementos constitutivos de la relacin laboral es definido como la retribucin que debe percibir el trabajador por su trabajo, a fin de que pueda conducir una existencia que corresponda a la dignidad de la persona humana, o bien una retribucin que asegure al trabajador y a su familia una existencia decorosa Respecto de los elementos integrantes del contrato de trabajo la Corte Constitucional ha sealado: () la Corte recuerda que el contrato de trabajo supone la prestacin de un servicio personal, bajo dependencia continuada y subordinacin, a cambio de una remuneracin (art. 22 C.S.T.). Concurriendo los tres elementos esenciales el contrato de trabajo, ste existe, sin que deje de hacerlo por razn del nombre que se le de, ni de otras condiciones y modalidades que se le impongan. Es lo que la doctrina ha denominado contrato realidad. Por lo tanto, al trabajador slo le bastar con acreditar la existencia de la relacin laboral para que opere la presuncin legal de contrato de trabajo, con lo cual se invierte la carga de la prueba para el empleador, que para desvirtuarla tendr que acreditar que esa relacin nunca estuvo presidida por un contrato de trabajo, aportando los elementos probatorios que le permitan al fallador llegar a tal conclusin.5 5. Presuncin de la existencia del contrato de trabajo Se presume que toda relacin de trabajo personal est regida por un contrato de trabajo.6 Dicha presuncin es de orden legal, por lo que al empleador le corresponde demostrar el hecho contrario al presumido. En estos trminos lo ha sealado la Corte Constitucional: Con relacin a la nombrada presuncin, la Corte ha sealado que es de naturaleza legal, de manera que puede ser desvirtuada por el empleador con la demostracin del hecho contrario al presumido, esto es, probando que el servicio personal del trabajador no se prest con el nimo de que le fuera retribuido, o en cumplimiento de una obligacin que le impusiera dependencia o subordinacin sin que para ese efecto probatorio sea suficiente la sola exhibicin del contrato correspondiente. En consecuencia, al empleador se le traslada la carga de la prueba, caso en el cual el juez con fundamento en el principio constitucional de la primaca de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales (art. 53 CP.), tendr que examinar el conjunto de los hechos, por los diferentes medios probatorios, para verificar que ello es as y que, en consecuencia, queda desvirtuada la presuncin.7 6. Coexistencia de contratos Un mismo trabajador puede celebrar contratos de trabajo con dos o ms {empleadores}, salvo que se haya pactado la exclusividad de servicios en favor de uno solo.8 5 Corte Constitucional. Sentencia T- 1264 de 2008. Magistrado Ponente: Mauricio Gonzlez Cuervo. 6 Cdigo Sustantivo del Trabajo art. 24 7 Corte Constitucional. Sentencia T 063 de 2006. Magistrado Ponente: Clara Ins Vargas Hernndez. 8 Cdigo Sustantivo del Trabajo art. 26 7. CLASES DE CONTRATO DE TRABAJO 7.1Diferentes clases de contrato pactado a trmino y su tratamiento jurdico Es el artculo 45 del Cdigo Sustantivo de Trabajo, el que nos proporciona la clasificacin del contrato de trabajo, de acuerdo con su duracin, arrojando las siguientes clases: Por tiempo determinado (a trmino fijo) Por el tiempo que dure la obra o labor determinada Por tiempo indefinido Para ejecutar un trabajo ocasional, accidental o transitorio En atencin a lo previamente expuesto procederemos a desarrollar cada una de las clases de contratos, de acuerdo con lo sealado en el artculo antes citado. 7.1.1. Contrato de Trabajo a trmino fijo Este contrato es aquel cuya duracin est signada por escrito en unidades de tiempo o fecha y fijado su termino en momento dado y cierto (..)9 , y hace parte de la excepcin al principio general que seala que todo contrato se considera celebrado por un trmino indeterminado. Segn la afirmacin del doctrinante argentino Guillermo Cabanellas, citado por el tratadista colombiano Alberto Lpez Fajardo, el contrato de trabajo es un convenio temporal conforme al principio de Derecho Romano Non potest locari opus in perpetuo, en virtud del cual, se prohbe el contrato de arrendamiento de servicios hecho de por vida, dicha prohibicin trata de eliminar la posibilidad de que se disfracen, bajo la norma del contrato de trabajo, prestaciones semejantes a la del esclavo o la del trabajo servil, tiende este principio entonces a proteger la libertad humana, impidiendo que el trabajador, pueda verse forzado a contratar sus servicios por un plazo que signifique prdida de esa libertad. El contrato de trabajo a trmino fijo, segn se enunci anteriormente, es una de las excepciones al principio laboral que supone la estabilidad del trabajador en el empleo, pues segn lo expuso la Corte Constitucional, (..)las relaciones laborales