Marinho Bastos

DR. Paulo Marinho

DR Maria ngela Marinho
DR Caroline Leal
A D V O G A D O S
Joviniano Dourado Epitcio Dantas Carla Valoise O. de vila
Adalberto Otaviano Luciano Andr Luiz Dias

EXMO (A). SR (A). DR(A). JUIZ(A) DA 14 VARA DO TRABALHO DE

SALVADOR- BAHIA,

Proc. n. 0233.2008.014.05.00-3 RT

JOS CAROS DE SOUZA, j devidamente qualificado nos autos da

RECLAMAO TRABALHISTA, que move contra COVENTO DO CARMO HOTEL
(GRUPO PESTANA), vem, por seu advogado infrafirmado, no uso de suas atribuies
legais, a Douta presena de V. Exa., manifestar-se sobre a contestao de fls. 42/73, e os
documentos acostados aos autos pelo Reclamado, conforme a seguir:

DA JUSTIA GRATUITA:

Inicialmente, cumpre esclarecer aos menos avisados que o art. 4, 4 da Lei de Assistncia
Judiciria Gratuita erigiu em favor do requerente autentica presuno iuris tantum de
veracidade quanto ao contedo de suas alegaes, bastando a simples declarao do
requerente no sentido de ser carente de recursos financeiros para arcar com as prprias
despesas e as da famlia. Contudo, se assim no entender esse juzo, requer que seja
intimado o requerente para juntar os documentos comprobatrios do seu estado de penria.

Rua Almeida Sande, 27 A Barris

Tels: 3328-4790 / 4446 CEP: 40070-370
Marinho Bastos
DR. Paulo Marinho
DR Maria ngela Marinho
DR Caroline Leal
A D V O G A D O S
Joviniano Dourado Epitcio Dantas Carla Valoise O. de vila
Adalberto Otaviano Luciano Andr Luiz Dias

Quanto a preliminar de Inpcia da Inicial em razo da ausncia de causa de pedir por

integrao da gorjeta do salrio, ao contrrio do que alega a reclamada a petio inicial
preenche todos os requisitos necessrios para a sua aceitao, por isso mesmo que a
explanao feita pelo autor na exordial sobre a integrao da gorjeta ao salrio no tem
fundamento, tendo siso exposto e requerido na forma prescrita em lei.
Quanto a preliminar de inpcia do pedido 16 honorrios advocatcios, segue a mesma
sorte, uma vez que o direito do advogado aos honorrios resguardado pelo art. 133 da
Constituio Federal.
No mrito, traz o reclamado aos autos alegaes gratuitas, despidas de qualquer
fundamento, sobretudo porque no juntou qualquer documento comprobatrio da suposta
auditoria interna realizada na empresa a fim de comprovar o suposto desvio de verbas de
clientes imputado ao reclamante.

Quanto s parcelas rescisria, verdade , que so totalmente devidas, at porque o

reclamado no comprovou em nenhum momento a suposta demisso por justa causa,
fazendo jus o reclamante a todas as parcelas concernentes a demisso sem justa causa.

Conforme acima mencionado, tem direito o reclamante ao recebimento do aviso prvio,

pois foi demitido sem justa causa e como cedio o aviso prvio tem por finalidade evitar a
surpresa na ruptura do contrato de trabalho, possibilitando ao empregado uma nova
colocao no mercado de trabalho.

No que tange s horas extras, insta sublinhar que a Reclamante trabalhava, em mdia, das
09hs s 21hs, sempre de segunda-feira a segunda-feira, sendo que tinha um intervalo para
almoo e descanso de somente 30min, que no era concedido com regularidade.
Desse modo, impugna a folha de ponto apresentada pela reclamada, pois esta no tem o
condo de provar a jornada, verdadeiramente, cumprida pela reclamante, uma vez que o
mesma era forado a assinar o carto de ponto nos horrios determinados pela empresa,
independe de permanecer ou no no local de trabalho alem do horrio estebelecido.

Rua Almeida Sande, 27 A Barris

Tels: 3328-4790 / 4446 CEP: 40070-370
Marinho Bastos
DR. Paulo Marinho
DR Maria ngela Marinho
DR Caroline Leal
A D V O G A D O S
Joviniano Dourado Epitcio Dantas Carla Valoise O. de vila
Adalberto Otaviano Luciano Andr Luiz Dias

Frise-se que as prorrogaes da jornada de trabalho provocam a incidncia do adicional de

horas extras, estabelecido no art. 7, XVI, da Constituio Federal, sendo que, as horas
extras trabalhadas habitualmente pelo obreiro, como vinha ocorrendo com a Reclamante,
devem integrar seu salrio para todos os fins, refletindo-se em parcelas trabalhistas (13
salrio, frias com 1/3, FGTS, aviso prvio, etc.) e parcelas previdencirias (salrio-de-
contribuio).

Cabe, portanto, o pagamento de horas extras Reclamante, devendo ser incorporadas ao

seu salrio, com as repercusses sobre as demais parcelas.

Quanto ao FGTS, tem direito o reclamante de receber a diferena, uma vez que a reclamada
depositava o valor a menor.
O funcionrio tem direito ao adicional por acmulo de funo quando, cumulativa e
habitualmente, exercer no mesmo local de trabalho tarefas para a qual no foi designado.
Dessa forma nota-se que as atividades de Barman, Garom e Caixa so distintos e
executados concomitantemente, o que comprova que ocorreu o acumulo de funes.
Tendo o reclamante, direito a receber os respectivos salrios em funo das tarefas
executadas cumulativamente.
O Reclamante no foi pr-avisado acerca da resciso contratual na forma prevista pela Lei.
Assim, deve o Reclamado proceder ao pagamento de indenizao equivalente ao aviso-
prvio no concedido.
Dessa forma, vem impugnar os documentos de fls. 87/88, que informa a demisso por justa
causa. Destarte, percebe-se que o acionante em momento algum teve cincia desse
documento, visto que o mesmo no se encontra assinado pela parte reclamante.

No que tange s frias, no recebeu a Reclamante o equivalente a suas frias simples, do

ltimo perodo aquisitivo, nem as proporcionais, devendo o Reclamado ser condenado a
pag-las acrescidas de 1/3 legal.

Rua Almeida Sande, 27 A Barris

Tels: 3328-4790 / 4446 CEP: 40070-370
Marinho Bastos
DR. Paulo Marinho
DR Maria ngela Marinho
DR Caroline Leal
A D V O G A D O S
Joviniano Dourado Epitcio Dantas Carla Valoise O. de vila
Adalberto Otaviano Luciano Andr Luiz Dias

As frias simples so devidas ao obreiro, na ruptura contratual, qualquer que seja a causa de
extino do contrato, sendo calculadas segundo o salrio da poca da resciso (arts. 142,
146 e 148 da CLT).
As frias proporcionais tambm so calculadas segundo o salrio da poca da resciso,
sendo pagas tambm sempre com o tero constitucional (Enunciado 328, TST). So
proporcionais, como visto, as frias devidas em funo de perodo aquisitivo incompleto
(menos de 12 meses), calculando-se base de 1/12 por ms componente do contrato
(includo o aviso prvio).
Igualmente faz jus a Reclamante ao pagamento do FGTS, acrescido de 40%, devido
despedida sem justa causa. Chama-se o instituto de acrscimo rescisrio sobre o Fundo de
Garantia, previsto no art. 18, caput e 1, da Lei n. 8.036/90.
Assim, deve a reclamada comprovar os depsitos levados e feitos durnte todo o perodp da
relao empregatcia, sob pena de complementao, via execuo direta.
pertinente tambm a indenizao do montante relativo ao salrio-famlia, que nunca foi
pago pelo empregador, apesar do mesmo ter conhecimento de que a Reclamante tem
famlia, inclusive filho pequeno, de um ano de idade, aproximadamente.
O seguro-desemprego tambm devido, nos valores correlatos, considerando, como
remunerao, o salrio da Reclamante mais os acrscimos legais.
As guias do seguro-desemprego no foram disponibilizadas Reclamante no momento
oportuno, qual seja, da despedida sem justa causa.
A falta administrativa empresarial quanto a tais procedimentos gera obrigao indenizatria
relativamente aos valores do seguro-desemprego.
o que prev a Orientao Jurisprudencial 211, SDI/TST, in fine:
211 Seguro-desemprego. Guias. No-liberao. Indenizao substitutiva. O no-
fornecimento pelo empregador da guia necessria para o recebimento do seguro-
desemprego d origem ao direito indenizao.

Rua Almeida Sande, 27 A Barris

Tels: 3328-4790 / 4446 CEP: 40070-370
Marinho Bastos
DR. Paulo Marinho
DR Maria ngela Marinho
DR Caroline Leal
A D V O G A D O S
Joviniano Dourado Epitcio Dantas Carla Valoise O. de vila
Adalberto Otaviano Luciano Andr Luiz Dias

Rua Almeida Sande, 27 A Barris

Tels: 3328-4790 / 4446 CEP: 40070-370