http://dx.doi.org/10.21527/2317-5389.2016.8.239-270
REVISTA DIREITOS HUMANOS E DEMOCRACIA Editora Uniju ano 4 n. 8 jul./dez. 2016 ISSN 2317-5389
Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito da Uniju
https://www.revistas.unijui.edu.br/index.php/direitoshumanosedemocracia p. 239-270
Macell Cunha Leito
Doutorando em Direito e mestre em Teoria, Histria e
Filosofia do Direito pela Universidade Federal de Santa
Catarina (PPGD/UFSC). Bacharel em Direito pela Uni-
versidade Estadual do Piau (Uespi), onde foi bolsista
de iniciao cientfica do Conselho Nacional de Desen-
volvimento Cientfico e Tecnolgico (Pibic-CNPq). Pro-
fessor-substituto do Departamento de Cincias Jurdicas
da Universidade Federal do Piau. Professor-convidado
dos Cursos de Especializao do Centro Universitrio
Uninovafapi. Membro do Ncleo de Estudos em Filoso-
fia e Teoria do Direito da UFSC. macellbr@hotmail.com
Resumo
O trabalho objetiva analisar as condies que possibilitam o reconhecimento institucional pelo sis-
tema de justia brasileiro dos direitos de indivduos formalmente iguais. Aps resgatar o conceito de
cidadania, busca caracterizar o capitalismo perifrico vivenciado no Brasil e, por conseguinte, o lugar
dos juristas no reconhecimento institucional dos (sub)cidados. Ao final, exemplificando com base
em uma deciso judicial, pretende-se desconstruir o discurso igualitrio da cidadania, indicando a
perpetuao camuflada da seletividade do direito por parte dos juristas.
Palavras-chave: Direito. Cidadania. Modernidade perifrica. Casa de Acolhimento.
1 INTRODUO
A violncia estatal cotidiana produzida no Judicirio possui como
fundamento de legitimidade a ideia de que os juristas aplicam ao caso
concreto o direito estabelecido de acordo com a participao dos sujeitos
que esto a ele submetidos, garantindo a igualdade formal de direitos e
obrigaes entre todos os indivduos. Tendo como significante mestre o
discurso da cidadania, esse mito moderno cumpre a funo social de nos
fazer crer que as ordens judiciais so uniformes e previsveis e, portanto,
que os juristas levam em conta em suas decises exclusivamente aspectos
objetivos estabelecidos pela norma geral e abstrata.
1
Salienta-se que, embora seja um discurso dominante, no se trata de um discurso
monoltico, pois h, inclusive no Brasil, contradiscursos que buscam ampliar o conceito
de cidadania.
2
Andrade (1993) destaca com preponderncia nos currculos de Direito Constitucional
e Teoria Geral do Estado as obras de Afonso Arino de Melo Franco, Arthur Machado
Pauprio, Celso Ribeiro Bastos, Dalmo de Abreu Dallari, Manoel Gonalvez Ferreira Fillho,
Paulino Jaques, Paulo Bonavides, Pedro Salvetti Netto, Pinto Ferreira e Sahid Maluf.
3
A cultura jurdica dominante no Brasil herdeira de duas grandes matrizes (aliengenas)
das quais deriva suas condies de produo e possibilidade: do positivismo normativista,
em nvel epistemolgico, e do liberalismo, em nvel poltico-ideolgico, donde resulta sua
caracterizao como uma cultura jurdica positivista de inspirao liberal (ANDRADE,
2003b, p. 66).
4
A transnacionalizao do conceito de cidadania aqui tomada como o potencial universa-
lista do conceito, o qual acaba por funcionar fora do seu lugar de origem. Para uma melhor
compreenso, confira Andrade (2003a, p. 35).
5
A universalidade consiste ento no fato de que as sociedades qualificadas por relaes
capitalistas, a partir desse momento da histria, se depararam com o discurso da cidadania,
cujo significado moderno que o distingue de outras formas histricas de cidadania
envolve genericamente a relao do indivduo frente ao estado nacional a que juridicamente
se vincula (de forma que todo cidado cidado de um Estado) estabelecendo-o como
formalmente livre e igual aos demais perante a lei (ANDRADE, 2003b, p. 68).
6
Aqui interessante fazer referncia ao conceito (igualmente dinmico) de direitos humanos
contido na obra de Alessandro Baratta, pois o autor os associa satisfao das necessidades
reais do homem em sua existncia concreta. O homem portador de necessidades reais
e, tomado numa perspectiva dinmica, suas capacidades e necessidades variam de acordo
com o contexto histrico-social. possvel afirmar que quanto maior for a capacidade social
de produo material e cultural, tanto maior o grau de satisfao das necessidades e,
por consequncia, aumenta tambm o nvel de capacidades individuais e dos grupos. Nas
palavras do autor: Podemos assim definir as necessidades reais como as potencialidades de
Tal dimenso pode trazer em seu bojo tal qual a dimenso autoritria
pode trazer um carter legitimador um carter contestatrio da domi-
nao capitalista, podendo questionar, inclusive, suas prprias contra-
dies e fundamentos, entre os quais a apropriao da cidadania como
um instrumento de legitimao do Estado (ANDRADE, 1993, p. 73).
existncia e de qualidade de vida das pessoas, dos grupos e dos povos, que correspondem
a um determinado grau de desenvolvimento da capacidade de produo material e cultural
em uma formao econmico-social (BARATTA, 2004, p. 337).
7
Luis Alberto Warat alertava que o mito consiste em um discurso cuja funo esvaziar o
real e pacificar conscincias, fazendo com que os homens se conformem com a situao que
lhes foi imposta socialmente, e que no s aceitem como veneram as formas de poder que
engendraram essa situao. Reduzidos sua caracterizao poltica, pode afirmar-se que a
funo bsica dos mitos a de criar a sensao coletiva de despolarizao e neutralidade,
a qual permite a apresentao da fora social em termos de legalidade supra-racional e
apriorstica (1994, p. 194).
8
Interpretando a teoria de Charles Taylor, Jess Souza destaca que instituies como
Estado e mercado, assim como as demais prticas sociais e culturais, j possuem implcita
e inarticuladamente uma interpretao acerca do que bom, do que valorvel perseguir,
do valor diferencial dos seres humanos etc. (2012, p. 28). Sendo assim, apesar da crena
do senso comum da vida cotidiana e da filosofia ou cincia dominantes que contrapem
nossas intuies naturais s reaes morais advindas da socializao, formulamos sentido
para nossas vidas com base na relao que estabelecemos com as avaliaes fortes que
formam a referncia ltima da conduo da vida do sujeito moderno (2012, p. 29).
9
Ressalte-se que, ao contrrio do que defende parcela significativa do pensamento social
brasileiro, no se busca com essas ideias colocar em xeque o carter efetivamente moderno
do Brasil, medida que as mediaes institucionais das relaes privadas em mbito estatal
e as exigncias de novas posturas no mercado competitivo modificaram profundamente as
relaes pessoais institucionais e que caracterizavam o perodo pr-moderno. Conforme
o ensino de Jess Souza: A reeuropeizao teve, nesse contexto primitivo, um carter de
reconquista ocidentalizante e de transformao profunda no s de hbitos, costumes e
mores, mas tambm de introduo de valores, normas, formas de comportamento e estilos
de vida novos destinados a se constiturem em critrios revolucionrios de classificao
e desclassificao social. O que foi introduzido a partir de 1808 foi todo um novo mundo
material e simblico, implicando a repentina valorizao de elementos ocidentais e
individualistas em nossa cultura mediante a influncia de uma Europa. (2012, p. 140).
Lenio Streck destaca que o saber profissional dos juristas constitui um capital simblico
10
Existe como que uma rede invisvel que une desde o policial que abre
o inqurito at o juiz que decreta a sentena final, passando por advo-
gados, testemunhas, promotores, jornalistas etc., que, por meio de
Para uma ilustrao dessa explicao, ver o documentrio Justia, de Maria Augusto Ramos,
11
Marcelo Neves (1995, p. 17, 22) aponta para a tendncia de instrumentalizao poltica
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do direito no Brasil: seja por meio da mutao casustica das estruturas normativas,
principalmente durante os perodos autoritrios, ou atravs do jogo de interesses
particularistas bloqueadores do processo de concretizao normativa. Nesse contexto,
a autonomia privada (direitos humanos) e a autonomia pblica (soberania popular),
embora, em regra, declaradas no texto constitucional, so rejeitadas mediante os
mecanismos de desestruturao poltica do processo concretizador da Constituio,
permitindo que os sobrecidados utilizam regularmente o texto constitucional democrtico
em princpio, desde que isso seja favorvel aos seus interesses e/ou para proteo da
ordem social.
5 DA CIDADANIA INSTITUCIONALIZADA
INVISIBILIZAO DO SUBCIDADO:
Ilustrao Emprica a Partir do Julgamento do
Pedido de Suspenso da Inaugurao da Casa
de Acolhimento em Florianpolis
Tudo nos termos dos artigos 10, 11, 13, 14, 36 e 37 da Lei n 1/1997, que dispe sobre
14
Embora no seja essencial na anlise aqui pretendida, cumpre informar: o relator chama
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ateno para o fato de que a prefeitura teria decidido mal e s pressas, ante a presso ministerial
(Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina) via Ao Civil Pblica (023.12.040906-5) com
liminar (fls. 99/106) no sentido de instalao em 60 dias de Casa de Acolhimento na cidade.
6 CONSIDERAES FINAIS
Malgrado o discurso que legitima o poder coercitivo do Judicirio
entenda que os juzes aplicam ao caso concreto o contedo tico positi-
vado mediante a participao dos sujeitos que esto submetidos ordem
jurdica o que garantiria uma igualdade de todos perante a lei , a teoria
jurdica do ltimo sculo tem sido profcua em apontar que os intrpretes
do ordenamento jurdico tambm produzem as normas que se propem
a interpretar. As razes eurocntricas dessas perspectivas, entretanto, no
explicam a especificidade da produo da normatividade estatal em pases
que passaram por um processo de modernizao perifrica.
7 REFERNCIAS
ANDRADE, V. R. P. de. A colonizao da justia pela justia penal: poten-
cialidades e limites do Judicirio na era da globalizao neoliberal. Revista
Katlysis, n. 1, 2000.