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Expediente:

Especialista:
Escrito: 01
INTERPONGO DEMANDA DE AMPARO

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE HUANCAYO:

LUIS CARLOS DORREGARAY ALVARADO, identificado con DNI N 19817430, con domicilio
real en la Calle Real N 272 del distrito de Chilca, departamento de Huancayo Regin Junn, y
sealando como mi domicilio procesal en la Calle Real N 491, Of. 01 - 3er. Piso, El Tambo
Huancayo, a usted con respeto digo:

I. PETITORIO:
Que en ejercicio del Derecho de Accin e invocando el Principio de Tutela Judicial Efectiva,
recurro ante usted interponiendo DEMANDA CONSTITUCIONAL DE AMPARO contra el rgano
Sancionador de la Contralora General de la Repblica y contra la Contralora General de la
Repblica, por la grave amenaza de violacin de mis derechos constitucionales de (i)observancia
del Debido Proceso, (ii)a no ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como
infraccin punible y (iii) a la libertad de opinin establecidos en el inciso 3 del artculo 139,
literal d) del inciso 24 y 3 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, al haberse
promovido un proceso administrativo sancionador en mi contra con grave vulneracin de mis
derechos constitucionales, y que dicho proceso est encaminado a DICTARSE UNA
INMINENTERESOLUCINDEINHABILITACINPARAEJERCERLAFUNCIN
PUBLICAENMICONTRAacargodelrganoSancionadordelaContraloraGeneralde
laRepblica,porloqueantedichaamenazasolicito:

1. Se SUSPENDA el procedimiento administrativo sancionador seguido en mi contra y que


se encuentra actualmente en el despacho del rgano Sancionador de la Contralora
General de la Repblica, con el Expediente N 00139-2014-CG/INSS remitido por el
rgano Instructor Sur de la Contralora General de la Repblica, suspensin que debe
dictarse hasta que se defina la legalidad o ilegalidad, constitucionalidad o
inconstitucionalidad de la Ordenanza Municipal N 055-MDK y el Acuerdo de Concejo N
373-2009-MDK/CM del 24 y 25 de septiembre del 2009 emitido por la Municipalidad
Distrital de Kimbiri, Provincia de La Convencin Cusco.
2. Se anule todo lo actuado desde el Informe de Pronunciamiento N 01-2015-CG-INSS
emitido por el rgano Instructor Sur de la Contralora General de la Repblica, hasta el
Informe INFORME DE CONTROL N 005-2013-2-4612 del 23 de diciembre del 2013

1
Unidad de Recursos Humanos, formulado por el rgano de Control Institucional de la
Municipalidad Distrital de Kimbiri, La Convencin Cusco.
3. Con expresa condena de costas y costos.

II. NOMBRE Y DIRECCIN DEL DEMANDADO:


II.1. RGANO SANCIONADOR DE LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPUBLICA,
encargado de evaluar el Pronunciamiento emitido por el rgano Instructor Sur de la
Contralora General de la Repblica, respecto al Expediente N 00139-2014-CG/INSS,
sobre procedimiento sancionador en mi contra y otros, y que tiene como domicilio en
xxxxx.
II.2. Asimismo, solicito se notifique al Procurador Pblico de la Contralora General de la
Repblica para que asuma las facultades sealadas en el Decreto Legislativo N 1068
concordante con lo establecido en el Cdigo Procesal Constitucional, y que tiene como
domicilio en XXXXXX.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO:


III.1. Antecedentes:
III.1.1. Que, con fecha 24 de septiembre del ao 2009, la Municipal de la Municipalidad Distrital
de Kimbiri1, a travs de su Concejo Municipal, emiti el Acuerdo de Concejo N 373-2009-
MDK/CM por el cual se aprueba la ORDENANZA MUNICIPAL N 055-MDK para el
otorgamiento de la ASIGNACIN ECONMICA POR PRODUCTIVIDAD,
RESPONSABILIDAD Y DEDICACIN, (llamados en adelante Bonos por Productividad) a
favor de los funcionarios y trabajadores de la Municipalidad Distrital de Kimbiri,
disponiendo su cumplimiento bajo responsabilidad y delegando al Alcalde emitir los
Decretos de Alcalda correspondientes a efectos de aplicar la ordenanza.
III.1.2. Que, en cumplimiento de dicha disposicin municipal, que tiene rango de ley conforme
sta establecido en el inciso 4 del artculo 200 de la Constitucin Poltica del Per, los
llamados bonos por productividad han estado siendo otorgados a favor de los
funcionarios y trabajadores de la Municipalidad Distrital de Kimbiri, durante los aos
2009, 2010, 2011, 2012 y 2013, reglamentado mediante Decretos de Alcalda, tal como lo
dispona la Ordenanza Municipal N 055-MDK del ao 2009.
III.1.3. Ms de cuatro aos despus de haber sido emitida la cita ordenanza Municipal N055-
MDK, con fecha 23 de diciembre del 2013, el rgano de Control Institucional de la
Municipalidad Distrital de Kimbiri, a cargo de la CPC MARIBEL RIVEROS AGERO,

1 Ubicado en la provincia de la Convencin Cusco.

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funcionaria de la misma municipalidad y tambin beneficiaria del otorgamiento de los
bonos por productividad, emite el INFORME DE CONTROL N 005-2013-2-4612
Unidad de Recursos Humanos y lo remite al rgano Instructor Sur de la Contralora
General de la Repblica, indicando irregularidades en la aprobacin de los llamados
bonos por productividad, al haber contravenido leyes presupuestales.
III.1.4. Con fecha 16 de diciembre del 2014, mediante Resolucin N 02-2014-CG/INSS el
rgano Instructor Sur de la Contralora General de la Repblica da inicio a un
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR en contra del recurrente y otros,
derivado del INFORME DE CONTROL N 005-2013-2-4612 Unidad de Recursos
Humanos.
III.1.5. Con fecha 15 de julio del 2015, el rgano Instructor Sur de la Contralora General de la
Repblica emite el Informe de Pronunciamiento N 01-2015-CG/INSS (que no me ha
sido notificado), referido al Expediente N 00139-2014-CG/INSS, por el cual se me imputa
la INFRACCIN MUY GRAVE descrita y especificada en el literal k) del artculo 6 del
Reglamento (Decreto Supremo N 023-2011/PCM), segn la cual:
Artculo 6.- Los funcionarios o servidores pblicos incurren en responsabilidad
administrativa funcional por la comisin de infracciones graves o muy graves,
relacionadas al incumplimiento de las disposiciones que integran el marco legal
aplicable a las entidades para el desarrollo de sus actividades, as como de las
disposiciones internas vinculadas a su actuacin funcional, especficamente por:

()

k) Usar los recursos pblicos sin la estricta observancia de las normas pertinentes o
influir de cualquier forma para su aplicacin irregular, ocasionando perjuicio al Estado,
Esta infraccin es considerada como grave. Si el perjuicio es econmico o se ha
generado grave afectacin al servicio pblico, la infraccin es muy grave.

Sealando que en mi condicin de Jefe de la Oficina de Asesora Legal, influenci al


Alcalde de la Entidad con la Opinin Legal N 003-2012-MDK/OAJ del 22 de febrero del
2012, en la que OPINO que se apruebe mediante un Decreto de Alcalda la Directiva
que actualiz el otorgamiento de bonos de productividad y responsabilidad para el ao
2012, provocando que los recursos pblicos sean utilizados irregularmente, al estar
prohibidos los reajustes o incrementos de remuneraciones, bonificaciones, entre otros
por la Ley N 29812, Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el ao fiscal 2012.

Tal como se aprecia del punto E del numeral 4.3 Evaluacin de la tipificacin,
antijuricidad, calificacin y graduacin de la sancin del citado Informe de
Pronunciamiento N 001-2015-CG/INSS.
III.1.6. Que, el citado Informe de Pronunciamiento N 001-2015-CG/INS del rgano Instructor
Sur, ha sido remitido con fecha xxxx al rgano Sancionador de la Contralora General de

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la Repblica en la ciudad de Lima2, a efectos de que en base a dicho pronunciamiento SE
EMITA una resolucin declarando la existencia de responsabilidad administrativa funcional
respecto a mi persona, como muy grave, descrita y especificada en el literal k) del artculo
6) del Reglamento (Decreto Supremo N 023-2011/PCM), de conformidad a lo establecido
en el literal a) del artculo 46 de la Ley, concordante con el artculo 45 del Reglamento y
los numerales 5.4.2 y 6.1.1.11 de la Directiva.
Tal como se aprecia de la parte final del Informe de Pronunciamiento N 001-2015-
CG/INSS.

III.2. AFECTACIN AL DEBIDO PROCESO.-


III.2.1. Que, el proceso administrativo sancionador seguido en mi contra, y que recomienda al
rgano Sancionador de la Contralora General de la Repblica me sancione por falta muy
grave, ha sido seguido incurriendo en flagrante violacin de mis derechos constitucionales,
puesto que desde su inicio se ha actuado en contravencin de normas del debido proceso
conforme paso a exponer:
III.2.2. Que, se me imputa una accin consistente en haber influenciado con una opinin en el
Alcalde Distrital para la aprobacin mediante un Decreto de Alcalda la Directiva la
actualizacin del otorgamiento de bonos de productividad y responsabilidad para el ao
2012.
III.2.3. Sin embargo, dicha imputacin se ha efectuado sin tener en cuenta que las normas que
aprueban los llamados bonos por productividad, no es el decreto de alcalda aprobado
en el ao 2012, sino es la Ordenanza Municipal N 055-MDK y Acuerdo de Concejo N
373-2009-MDK/CM del 25 y 24 de septiembre del 2009.
III.2.4. Que a la fecha, dichas normas municipales 3, se encuentran vigentes y no han sido
derogadas ni dejadas sin efectos por norma, menos han sido discutidas su
legalidad o ilegalidad en fuero alguno.
III.2.5. En efecto, la Ordenanza Municipal N 55-MDK y al Acuerdo de Concejo N 373-2009-
MDK/CM, que aprueban la Asignacin Econmica por Productividad, Responsabilidad y
Dedicacin a los Funcionarios en el cargo de confianza, servidores y trabajadores, A LA
FECHA NO HAN SIDO DEROGADAS NI DEJADAS SIN EFECTO, tal como queda
acreditado con la Carta N 001-2015-MDK/LEY N 27806/EPF-Resp, emitido por el
Responsable de Brindar Informacin de la Municipalidad Distrital de Kimbiri con fecha 27

2 No notificado a mi persona.

3 Ordenanza Municipal N 055-MDK y Acuerdo de Concejo N 373-2009-


MDK/CM del 25 y 24 de septiembre del 2009

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de enero del 2015, quien comunica expresamente que se a corroborado que
efectivamente a la fecha no se ha dejado sin efecto o derogado la disposicin del
Concejo Municipal sobre Asignacin Econmica por Productividad,
Responsabilidad y Dedicacin para los Trabajadores de la Municipalidad Distrital de
Kimbiri aprobados mediante Ordenanza Municipal N 055-MDK e inicialmente con
el Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK/CM.
III.2.6. Que un Decreto de Alcalda es una norma de menor rango legal que una Ordenanza
Municipal, conforme est estipulado en el inciso 4 del artculo 200 de la Constitucin
Poltica del Per, segn la cual una Ordenanza Municipal tiene rango de Ley, y un Decreto
de Alcalda, segn los artculos 39 y 42 de la Ley Orgnica de Municipalidades Ley N
27972, son normas emitidas slo por el alcalde y son normas reglamentarias y de
aplicacin de las ordenanzas.
III.2.7. Que, al estar procesndome, sin primero anular la Ordenanza Municipal N 55-MDK que
es la NORMA AUTORIZATIVA DE LOS BONOS POR PRODUCTIVIDAD, que tiene rango
de ley y que tiene mayor jerarqua que un Decreto de Alcalda, se est cometiendo un
abuso y arbitrariedad, ya que se est vulnerando el PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCESO.
III.2.8. Por tanto, al encontrarse vigentes normas permisivas sobre el otorgamiento de los bonos
por productividad y no habindose establecido su ilegalidad en el fuero respectivo, resulta
abusivo y contrario a ley que se me impute una accin que a la fecha se encuentra
permitida por norma municipal que tiene rango de ley, como es una ordenanza municipal,
de acuerdo a lo establecido en el numeral 4 del artculo 200 de la Constitucin Poltica
del Per.
III.2.9. En tal sentido corresponde, que se suspenda el proceso sancionador incoado contra mi
persona, hasta que se discuta en sede pertinente la legalidad o ilegalidad de la Ordenanza
Municipal N 055-MDK y del Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK, de acuerdo al
procedimiento correspondiente.
III.2.10. Asimismo, existe grave flagrancia del debido proceso en vista de que en todo el proceso a
existido una Violacin al derecho a ser juzgado por una autoridad independiente bajo
criterios objetivos y razonables, por los siguientes fundamentos:
a) Que, el Informe de Pronunciamiento N 01-2015-CG/INSS emitido por el rgano
Instructor Sur de la Contralara General de la Repblica, tiene como base el
INFORME DE CONTROL N 005-2013-2-4612 Unidad de Recursos Humanos
emitido por el rgano de Control Institucional de la Municipalidad Distrital de Kimbiri a
cargo de la CPC Maribel Riveros Agero, directora de dicho rgano.
b) Que, la citada funcionaria y directora del rgano de Control Institucional, ha emitido
el INFORME DE CONTROL N 005-2013-2-4612 Unidad de Recursos Humanos,

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comunicando irregularidades en la aprobacin de los bonos por productividad al
haberse supuestamente vulnerado normas de carcter presupuestal.
c) Sin embargo, dicha funcionaria ha sido tambin beneficiaria de los bonos por
productividad durante los aos 2011, 2012 y 2013, conforme se acredita con el
informe N xxx de fecha xxx, no habiendo observado su aplicabilidad o ilegalidad
durante tres aos aproximadamente.
d) Que, la citada funcionaria tena el deber de haber efectuado las observaciones
oportunamente, conforme est establecido en el numeral 31.1) del artculo 31 de la
Ley N 28411 Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, segn la cual:
Artculo 31.- Control de la Legalidad:
31.1.La Contralora General de la Repblica y los rganos de Control
Interno de las Entidades supervisan la legalidad de la ejecucin del
presupuesto pblico comprendiendo la correcta gestin y utilizacin
de los recursos y bienes del Estado, segn lo estipulado en la Ley
Orgnica del Sistema Nacional de Control de la Contralora General de la
Repblica - Ley N 27785.
e) Por tanto, dicha funcionaria al tener responsabilidad en el supuesto otorgamiento
irregular de los bonos por productividad, no puede convertirse en JUEZ Y PARTE, en
AUDITOR Y AUDITADO a la vez, ya que la misma tena responsabilidad en la
verificacin del control presupuestal y el otorgamiento de los bonos por productividad.
f) Por tanto, con dicha accin, se ha vulnerado el principio de juez imparcial aplicable
no slo a los procesos judiciales, sino tambin en sede administrativa, ya que dicho
principio es una exigencia del debido proceso, incluso en sede administrativa, tal
como ha sido establecido en el Expediente N 156-2012-PHC/TC.

III.3. VIOLACIN AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y AL DERECHO DE NO SER


PROCESADO NI CONDENADO POR ACTO U OMISIN QUE AL TIEMPO DE
COMETERSE NO EST PREVIAMENTE CALIFICADO EN LA LEY, DE MANERA
EXPRESA E INEQUVOCA, COMO INFRACCIN PUNIBLE:
III.3.1. Que, conforme se aprecia del Informe de Pronunciamiento N 01-2015-CG/INSS emitido
por el rgano Instructor Sur de la Contralora General de la Repblica, se me imputa una
infraccin tipificada en el literal k) del artculo 6 del Reglamento, tal como se aprecia de la
parte final del citado pronunciamiento.
III.3.2. Que, dicho Reglamento se refiere Decreto Supremo N 023-2011/PCM que es el
Reglamento de la Ley N 29622.

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III.3.3. Que, el literal d) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, establece
que nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse
no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como
infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley.
III.3.4. Sin embargo se me est procesando por una supuesta infraccin tipificada en el literal k)
del artculo 6 de un Decreto Supremo 4 y no de una infraccin prevista en una ley tal como
exige la Constitucin Poltica del Per.
III.3.5. Por tanto, al no estar previamente calificado la accin como infraccin en la ley, no se me
puede imputar la misma, en vista de que se vulnera principio de legalidad y mi derecho
establecido en el literal d) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per.

III.4. VIOLACIN A LA LIBERTAD DE OPININ:


III.4.1. Que, el inciso 3 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per establece que no hay
delito de opinin, consecuentemente, nadie puede ser sancionado por emitir sus
opiniones.
III.4.2. Sin embargo conforme se aprecia del punto 4.3.13 Accin Tpica del Informe de
Pronunciamiento N 01-2015-CG/INS, se ha considerado que se ha acreditado que, como
Jefe de la Oficina de Asesora legal, influ en el Acalde de la Entidad, al haber opinado
favorablemente por la aprobacin de la Directiva que actualiza el otorgamiento de bonos
por productividad y responsabilidad para el ao 2012 y que dicha conducta fue de
influencia, en tanto en base a la opinin legal emitida por el administrado, el Alcalde de la
Entidad, acogiendo el fundamento expuesto por aqul, aprob el Decreto de Alcalda N
001-2012-MDK/A ().
III.4.3. Como se aprecia, se me est siguiendo un procedimiento administrativo sancionador por
haber emitido una opinin respecto al otorgamiento de los bonos por productividad, hecho
que vulnera el principio a no ser sancionado ni perseguido por sus opiniones
III.4.4. Se debe tener en cuenta que la Oficina de Asesora Jurdica de la Municipalidad Distrital
de Kimbiri, emita INFORMES LEGALES y OPINIONES LEGALES; los informes legales
destinadas a absolver consultas de tipo legal y enmarcadas dentro de los criterios
normativos vigentes; y las opiniones legales que son criterios que a juicio del Director de la
Oficina deba canalizarse un debido procedimiento, por tanto, stas ltimas no tienen
carcter vinculante.
III.4.5. Pero es el caso, que conforme se aprecia del Informe de Pronunciamiento N 001-2015-
CG/INSS, se me est procesando por HABER DADO UNA OPININ, lo cual est proscrito
por nuestra Constitucin Poltica del Per.
4 Decreto Supremo N 023-2011/PCM

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III.4.6. Es ms, en la opinin legal que emito, refiero claramente y principalmente a que la
Ordenanza Municipal N 055-MDK que aprueba el otorgamiento de los bonos por
productividad, se encuentra vigente, y ordena su otorgamiento mediante decreto de
alcalda.
III.4.7. Teniendo en cuenta ello, no corresponde se me persiga por emitir opiniones de tipo legal.

IV. FUNDAMENTOS JURDICOS:


5.1.Que, el proceso administrativo sancionador seguido en mi contra ha devenido en irregular, ya
que se est violando mi derecho al debido proceso en sede administrativa, aplicable
segn nuestro ordenamiento constitucional y precisado en diversas sentencias expedidas
por el Tribunal Constitucional como es el caso del Expediente N 156-2012-PHC/TC,
conforme s los fundamentos que paso a exponer:
5.2. El inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per reconoce como un
derecho fundamental el respeto al debido proceso y la tutela jurisdiccional 5, precisando
que las garantas del debido proceso trascienden su aplicacin a sede jurisdiccional, por lo
que debe aplicarse a todo proceso y procedimiento, siempre que de por medio exista el
ejercicio de poder por parte de un rgano o entidad del Estado, no existiendo excepcin
alguna que permita sustraer a ningn Poder del Estado del respeto a las garantas del
debido proceso, tal como lo han sealado de manera uniforme y reiterada la Corte
Interamericana de Derechos Humanos y el Tribunal Constitucional del Per.
5.3.Que, en todo el proceso administrativo sancionador iniciado en mi contra y contra otros
funcionarios, he sostenido la flagrante vulneracin del Derecho al Debido Proceso por
parte del rgano Instructor de la Contralora General de la Repblica, y que actualmente
se encuentra en el Despacho del rgano Sancionador de la Contralora General de la
Repblica para emitir una resolucin sancionatoria de inhabilitacin en mi contra, que al
final resultara ILEGAL e INCONSTITUCIONAL, tal como se puede apreciar de mi escrito
de descargo y de los informes presentados tanto oral como escrito.
5.4. Que, de manera uniforme he sostenido que los rganos encargados del procedimiento
sancionador deben observar el debido procedimiento respecto al

5 Derechos que incluso se encuentran reconocidos en el mbito internacional, como es el


caso de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

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V.
VI.
VII.
VIII.

Indicando adems que, se ha acreditado que, como Jefe de la Oficina de Asesora legal,
influ en el Acalde de la Entidad, al haber opinado favorablemente por la aprobacin de la
Directiva que actualiza el orogamiento de bonos por productividad y responsabilidad
para el ao 2012, dicha conducta fue de influencia, en tanto en base a la opinin legal
emitida por el administrado, el Alcalde de la Entidad, acogiendo el fundamento expuesto
por aqul, aprob el Decreto de Alcalda N 001-2012-MDK/A, documento que dentro de
sus vistos consider dicha opinin legal, la cual fue determinante al haber opinado por la
legalidad del otorgamiento de los bonos aludidos, por lo que influy para la aplicacin
irregular de los recursos pblicos, con

IX.
X.
XI.
XII. DE LA NO EXIGIBILIDAD DEL AGOTAMIENTO DE LA VA PREVIA.-
XII.1. Que, el artculo 28 numeral 2) de la Ley N 23506,
establece que no ser exigible el agotamiento de las vas
previas si: Por el agotamiento de la va previa pudiera
convertirse en irreparable la agresin.

Que, en forma oportuna y de conformidad con lo establecido en la primera disposicin


complementaria final del Cdigo Procesal Civil, en aplicacin supletoria al caso, FORMULO
TACHA contra el PLIEGO DE HALLAZGOS comunicado a mi persona mediante Oficio N
176-2013-MDK/OCI-4612 y contra el INFORME DE CONTROL N 005-2013-2-4612 del 23 de
diciembre del 2013 Unidad de Recursos Humanos, por carecer de requisito esencial para

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su validez, de tal forma que se declare la ineficacia de los mencionados documentos, por los
siguientes fundamentos legales:
I. Fundamentos de la Tacha:
1.1. Que, conforme se aprecia de los Vistos la Resolucin N 02-2014-CD/INSS, sta ha sido
emitida en mrito al Informe de Control N 005-2013-2-4612 - Unidad de Recursos
Humanos del 23 de diciembre del 2013, informe que a su vez contiene el Pliego de
Hallazgos (Anexo 01) comunicado a mi persona mediante Oficio N 176-2013-MDK/OCI-4
(en adelante Pliego de Hallazgos), referido al supuesto Irregular pago de asignacin
econmica por productividad, responsabilidad y dedicacin a funcionarios y servidores
pblicos de la Municipalidad Distrital de Kimbiri, gener perjuicio econmico por
S/.1189,127.07.
1.2. Que, tanto el Informe de Control N 005-2013-2-4612 del 23 de diciembre del 2013
Unidad de Recursos Humanos as como el Pliego de Hallazgos, han sido formulados sin
haber observado los requisitos esenciales para su validez establecidos en el NAGU 4.40
Contenido del Informe y NAGU 3.60-Comunicacin de Hallazgos, aprobados mediante
Resolucin de Contralora N 259-2000, que establece que dichos documentos revelarn
necesariamente cuatro requisitos:
a) Condicin, es decir la situacin del hecho detectado, cuyo nivel o curso de
desviacin debe ser evidenciado;
b) Criterio, es decir, la norma, disposicin o parmetro de medicin transgredido;
c) Efecto, es decir, el resultado adverso o riesgo potencial identificado; y
d) Causa, esto es, la razn que motiv el hecho o incumplimiento establecido.
1.3. Sin embargo, tanto el Pliego de Hallazgos comunicado a mi persona, as como el
Informe de Control N 005-2013-2-4612, se aprecia claramente que carecen del cuarto
requisito establecido en el NAGU 3.60 y NAGU 4.40, esto es: LA CAUSA; es decir, no me
explican ni describen, en ningn de sus extremos cual fue la razn o el motivo que dio
lugar al hecho o situacin observada, menos se hace referencia a la palabra influir.
1.4. Que, tal omisin vulnera y limita mi Derecho a la Defensa consagrado en el numeral 14
del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per, en vista de que no se me ha
comunicado cual fue el motivo por el cual mi persona habra influenciado para que se
apruebe el otorgamiento de bonos de productividad y responsabilidad para el ao 2012,
puesto que para dicha fecha (2012), el otorgamiento de los referidos bonos YA HABAN
SIDO APROBADOS CON ANTERIORIDAD, esto es, el 25 de septiembre del 2009
mediante Ordenanza Municipal N 055-MDK y Acuerdo de Concejo N 373-209-MDK/CM.
Tampoco se me explica cul fue la razn por la que mi persona habra influenciado
para que se emita el Decreto de Alcalda N 001-2012-MDK/A mediante el cual se
actualiza el otorgamiento de bonos de productividad y responsabilidad para el ao 2012,

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no se dice si habra sido para beneficio propio o para beneficio de los trabajadores de la
Municipalidad Distrital de Kimbiri, en general no se determina cual fue el motivo por el cual
habra influenciado para la aprobacin del Decreto de Alcalda N 001-2012-MDK o de la
Ordenanza Municipal N 055-MDK.
I.5. Sin embargo en la parte considerativa de la Resolucin N 002-2014-CG/INSS, que
resuelve iniciar procedimiento administrativo sancionador en mi contra, RECIN se me
comunica que se ha evidenciado que como Jefe de la Oficina de Asesora Legal, influ
en el Alcalde dela Entidad con la Opinin Legal N 008-2012-MDK/OAJ del 22 de enero
del 2012, al haber opinado favorablemente por la aprobacin de la Directiva que actualiza
el otorgamiento de bonos de productividad y responsabilidad para el ao 2012, dicha
conducta fue de influencia, en tanto en base a la opinin legal emitida por el administrado,
el Alcalde de la Entidad, acogiendo el fundamento expuesto por aqul, aprob el Decreto
de Alcalda N 001.2012.MDK/A, documento que dentro de sus vistos consider dicha
opinin legal, la cual fue determinante al haber opinado por la legalidad del otorgamiento
de los bonos aludidos, por lo que influy para la aplicacin irregular de los recursos
pblicos, contraviniendo el artculo 6 de la Ley N 29812, Ley de Presupuesto del Sector
Pbico para el ao 2012, que establece la prohibicin del reajuste, incremento e inclusin
de bonificaciones, asignaciones, retribuciones, estmulos, incentivos y beneficios de toda
ndole ().
Fundamento que no me fue comunicado ni en el pliego de hallazgos ni est contenido en
el Informe de Control N 005-2013-2-4612, por tanto se ha vulnerado mi derecho a la
defensa.
I.6. Del mismo modo, tal omisin por parte de la Oficina de Control Interno de la Municipalidad
Distrital de Kimbiri, con establecer la CAUSA en el Pliego de Hallazgos y en el Informe de
Control N 005-2013-2-4612, ha vulnerado lo dispuesto por el artculo 3 de la Resolucin
de Contralora N 162-95-CG que aprueba las Normas de Auditora Gubernamental, que
establece:
Las normas de Auditora Gubernamental son de aplicacin y cumplimiento
obligatorio por parte del personal integrante de la Contralora General de la
Repblica de los rganos de Auditora Interna de las entidades sujetas el Sistema
Nacional de Control.
El incumplimiento o transgresin de las NAGU, conlleva responsabilidad
administrativa, sin perjuicio de las responsabilidades de distinta naturaleza que
pudieran derivarse.
1.6. Por tanto se ha vulnerado mi derecho al DEBIDO PROCESO, previsto por el artculo
139.3 de la Constitucin Poltica del Per, aplicable no slo a nivel judicial sino tambin
en sede administrativa y que supone el cumplimiento de todas las garantas, requisitos y
normas de orden pblico que deben observarse en las instancias procesales de todos los

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procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las personas estn en
condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto que pueda
afectarlos.
1.7. Por tanto, al haberse omitido de un requisito indispensable, como es el establecimiento de
la CAUSA, en la formulacin del Pliego de Hallazgos y del Informe de Control N 005-
2013-2-4612, y al haberse vulnerado mi derecho a la defensa y al debido proceso
administrativo, corresponde que los documentos en mencin sean declarados ineficaces,
por ser nulos de puro derecho.
II. Pruebas de la Tacha:
2.1. PLIEGO DE HALLAZGOS comunicado mediante Oficio N 176-2013-MDK/OCI-4612, y
que se presenta en copia simple tal como me fue notificado (Anexo 01).
2.2. Informe de Control N 005-2013-2-4612 del 23 de diciembre del 2013 Unidad de
Recursos Humanos, que obra en el expediente principal.
Por tanto:
A usted a Usted Seor Jefe del rgano Instructor, solicito
declarar fundada la tacha deducida.
PRIMER OTRO SI DIGO: Que, dentro del trmino legal, ms el trmino de la distancia y la
ampliacin de plazo solicitado, presento mis descargos a las imputaciones contenidas en la
Resolucin N 002-2014-CG/INSS, requiriendo que las mismas sean declaradas infundadas por
haberse vulnerado los principios del debido proceso, de legalidad, de causalidad, de
razonabilidad, de motivacin, el principio de jerarqua de normas y otros y por existir causal de
eximente de responsabilidad establecido en el literal c) del artculo 18 del Reglamento de la
Ley N 29622, en base a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I. FUNDAMENTOS DEL DESCARGO:
Vulneracin al Principio del Debido Proceso a la Debida Motivacin y al Principio de
Causalidad:
I.1. Se me imputa la presunta comisin de la conducta infractora muy grave prevista en el
literal k) del artculo 6, por lo que correspondera imponer la sancin de inhabilitacin
para el ejercicio de la funcin pblica, no menor de 02 ni mayor de 04 aos, por haber
emitido opinin legal sobre la aprobacin mediante Decreto de Alcalda la directiva que
actualiza el otorgamiento de bonos de productividad y responsabilidad para el ao 2012;
segn lo expuesto en la parte considerativa de la presente resolucin, conforme se
aprecia del punto 5 del artculo 1 de la Resolucin N 002-2014-CG/INSS,
establecindose en la parte considerativa que se ha evidenciado que como Jefe de la
Oficina de Asesora Legal, influ en el Alcalde dela Entidad con la Opinin Legal N 008-
2012-MDK/OAJ del 22 de enero del 2012, al haber opinado favorablemente por la

12
aprobacin de la Directiva que actualiza el otorgamiento de bonos de productividad y
responsabilidad para el ao 2012, dicha conducta fue de influencia, en tanto en base a la
opinin legal emitida por el administrado, el Alcalde de la Entidad, acogiendo el
fundamento expuesto por aqul, aprob el Decreto de Alcalda N 001-2012-MDK/A,
documento que dentro de sus vistos consider dicha opinin legal, la cual fue
determinante al haber opinado por la legalidad del otorgamiento de los bonos aludidos,
por lo que influy para la aplicacin irregular de los recursos pblicos, contraviniendo el
artculo 6 de la Ley N 29812, Ley de Presupuesto del Sector Pbico para el ao 2012,
que establece la prohibicin del reajuste, incremento e inclusin de bonificaciones,
asignaciones, retribuciones, estmulos, incentivos y beneficios de toda ndole ().
I.2. Que, dentro de los considerandos expuestos en la Resolucin N 002-2014-CG/INSS,
referido a las imputaciones a Luis Carlos Dorregaray Alvarado (mi persona) en mi
condicin de Jefe de la Oficina de Asesora Jurdica, no se hace referencia en ninguno
de sus extremos al Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK/CM ni a la Ordenanza
Municipal N 55-MDK del 24 y 25 de septiembre del 2009, y que son las normas que
desde el ao 2009 GENERARON, APROBARON Y ORDENARON el otorgamiento de los
citados bonos, normas municipales que la Oficina de Control Interno de la Municipalidad
Distrital de Kimbiri si toma en cuenta repetidamente en el Informe de Control N 005-2013-
2-4612; omisin de parte del rgano Instructor que afecta el PRINCIPIO DE DEBIDA
MOTIVACIN, VERDAD MATERIAL DEL PROCEDIMIENTO, MI DERECHO A LA
DEFENSA Y EL DEBIDO PROCEDIMIENTO.
I.3. Que, al no haber sido evaluadas ni merituadas tanto el Acuerdo de Concejo N 373-2009-
MDK/CM as como la Ordenanza Municipal N 055-MDK, se ha vulnerado diversos
principios y derechos, ya que stas normas se encuentran vigentes, con la condicin
de consentidas y no han sido anuladas, segn el procedimiento establecido en el
numeral 4) del artculo 200 de la Constitucin Poltica del Per, tampoco han sido
derogadas con otra Ordenanza Municipal o cualquier otro medio.
Por tanto al estar vigentes, no se puede objetar su aplicacin, si stas no han sido
previamente dejadas sin efecto oportunamente invocando su ilegalidad, segn el
procedimiento y fuero correspondiente.
I.4. Que, el Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK/CM que aprueba la Ordenanza Municipal
para el otorgamiento de los bonos por productividad fue notificado a la Oficina de
Control Interno de la Municipalidad Distrital de Kimbiri con fecha 27 de octubre del
2009, tal como se puede apreciar del reverso de la primera pgina del citado Acuerdo de
Concejo(6) ,as como la Ordenanza Municipal N 55-MDK, sin embargo no efectu
observacin alguna POR CUATRO AOS, habiendo quedado con condicin de firmes y
consentidas.
6Folios 197 del Informe N 005-2013-2-4612.

13
I.5. Que el artculo 51 de la Ley N 27972 - Ley Orgnica de Municipalidades, establece el
procedimiento para dejar sin efecto un Acuerdo de Concejo Municipal, disponiendo que:
Artculo 51.- Reconsideracin de Acuerdos:
El 20% de los miembros hbiles del concejo pueden solicitar la reconsideracin
respecto de los acuerdos, en estricta observancia de su reglamento de
organizacin interna y dentro del tercer da hbil contados a partir de la fecha
en que se adopt el acuerdo.
Y una vez firmes o consentidas, la nica forma de dejarla sin efecto es a travs de una
Accin de Inconstitucionalidad conforme est dispuesto en el numeral 4) del
artculo 200 de la Constitucin Poltica del Per, segn la cual:

Artculo 200.- Son garantas constitucionales:


4)La accin de inconstitucionalidad, que procede contra las normas que
tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia,
tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y
ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la forma y
fondo.

Norma concordante con lo dispuesto por el artculo 52 de la Ley N 27972 - Ley Orgnica
de Municipalidades, segn la cual:

Artculo 52.- Acciones Judiciales


Agotada la va administrativa, proceden las siguientes acciones:
Accin de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional contra las
ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin

I.6. Sin embargo, no se efectu dicho trmite, puesto que el rgano de Control Institucional,
as como los dems rganos estructurados de la entidad, consideran que las citadas
ordenanzas municipales no son ilegales, sino estn conformes a ley, por ello, la citada
Asignacin Econmica por Productividad, Responsabilidad y Dedicacin se sigui
otorgando hasta diciembre del ao 2013, incluido los funcionarios del citado rgano de
Control Interno, no habindose dejado sin efecto a la fecha.
I.7. Que, si el rgano de Control Interno hubiera considerado a su criterio que las citadas
ordenanzas y directivas se encontraban fuera del marco legal, tenan el deber de haber
efectuado las observaciones oportunamente, conforme est establecido en el numeral
31.1) del artculo 31 de la Ley N 28411 Ley General del Sistema Nacional de
Presupuesto, segn la cual:
Artculo 31.- Control de la Legalidad:

14
II. 31.1. La Contralora General de la Repblica y los rganos de Control Interno
de las Entidades supervisan la legalidad de la ejecucin del presupuesto
pblico comprendiendo la correcta gestin y utilizacin de los recursos y
bienes del Estado, segn lo estipulado en la Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Control de la Contralora General de la Repblica - Ley N 27785.
Pero no lo hicieron durante cuatro aos, lo cual quiere decir que se encontraban
conformes y de acuerdo con el otorgamiento de las citadas asignaciones por
productividad.
I.7. Por tanto, al no haber sido dejado sin efecto las citadas normas municipales, resulta
improcedente y abusivo que se inicie un procedimiento administrativo sancionador
en mi contra y en contra de los otros funcionarios, por los hechos expuestos en la
Resolucin N 002-2014-CG/INSS, puesto que PRIMERO debera anularse o
discutirse la ilegalidad de las citadas normas municipales en el fuero y segn el
procedimiento respectivo, por lo que con ste acto arbitrario se est vulnerando el
PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCESO.
I.8. Prueba de que las mencionadas normas municipales se encuentran vigentes, lo constituye
el mismo Informe de Control N 005-2013-2-4612, formulado en diciembre del ao 2013,
en cuyas recomendaciones, la propia Oficina de Control Interno de la Municipalidad
Distrital de Kimbiri, RECOMIENDA que se derogue la Ordenanza Municipal N 055-
MDK y el Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK/CM que aprueban el otorgamiento de
los bonos, lo que a la fecha no ha ocurrido ( ).
7

I.9. Que, sobre estos hechos el rgano Instructor deber solicitar un informe al
respecto, con la finalidad de conseguir la VERDAD MATERIAL de lo sucedido, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 30 del Reglamento de la Ley N 29622 y
el artculo 163 de la Ley de Procedimiento Administrativo General Ley N 27444,
referidas a las pruebas solicitadas de oficio.
I.10. Teniendo en cuenta esta gravsima omisin por parte del rgano Instructor y de la
Oficina de Control Interno de la Municipalidad Distrital de Kimbiri, corresponde
anular todo lo actuado y verificar primero la vigencia de las normas municipales que
autorizan el otorgamiento de los llamados bonos por productividad en el fuero y
segn el procedimiento correspondiente, por estar vulnerndose los Principios al
Debido Proceso, Motivacin y Causalidad, que rigen dentro del procedimiento
administrativo.

Causal de eximente de responsabilidad establecido en el literal c) del artculo 18 del


Reglamento de la Ley N 29622:
7 Ver Folios 100 del Informe N 005-2013-2-4612

15
I.11. Que, el literal c) del artculo 18 del Decreto Supremo N 023-2011-PCM Reglamento de
la Ley N 29622, establece como uno de los supuestos eximentes de responsabilidad
administrativa funcional:
Artculo 18: Son supuestos de eximentes de responsabilidad administrativa
funcional, los siguientes:
c) El ejercicio de un deber legal, funcin, cargo o comisin encomendada .
I.12. Al respecto, si revisamos los considerandos de la Resolucin N 002-2014-CG/INSS, se
me imputa el haber influenciado con la Opinin Legal N 008-2012-MDK/OAJ al Alcalde
Distrital de Kimbiri para la aprobacin del Decreto de Alcalda N 001-2012-MDK/A , que
actualiza el otorgamiento de bonos por productividad para el ao 2012.
I.13. Sin embargo, no se ha tomado en cuenta que mediante ACUERDO DE CONCEJO
N0373-2009-MDK/CM (Anexo 02), se aprueba la Ordenanza Municipal que establece
disposiciones referidas al rgimen laboral de los funcionarios, servidores y
trabajadores de la Municipalidad Distrital de Kimbiri, a travs de la asignacin
econmica por productividad, responsabilidad y dedicacin, Acuerdo Municipal en
cuyo artculo segundo establece expresamente lo siguiente:
Segundo.- ENCARGAR a la Sub Gerencia de Administracin, Oficina de
Planificacin y Presupuesto, Oficina de Asesora Jurdica y, a la Unidad de
Recursos Humanos, el cumplimiento del presente Acuerdo de Concejo, bajo
responsabilidad, en virtud a la Ordenanza Municipal, la Directiva, y el Cuadro
de Asignacin de Bonos.
I.14. Que, en base a ste Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK/CM (Anexo 02), con fecha 25
de septiembre del 2009 se emite la Ordenanza Municipal N 055-MDK (Anexo 03), que
aprueba la Asignacin Econmica por productividad, responsabilidad y dedicacin a los
funcionarios en el cargo de confianza, servidores y trabajadores, norma que en el Artculo
Quinto faculta al Despacho de Alcalda, con carcter de delegable, a fin de que emita el
Decreto de Alcalda correspondiente a efectos de aplicar la presente ordenanza a fin de
otorgar a los funcionarios una asignacin o bonificacin por responsabilidad directa y de
productividad, previa opinin presupuestal y legal respectiva.
I.15. Que, tanto el Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK/CM y la Ordenanza Municipal
N055-MDK establecen como un deber de funcin a los rganos estructurados de la
entidad, el cumplimiento de la aplicacin de los bonos por productividad, bajo
apercibimiento de incurrir en responsabilidad funcional, tal como se desprende del
artculo 2 del Acuerdo de Concejo N373-2009-MDK/CM.
I.16. Que, la obligacin de cumplir con las disposiciones establecidas en una Ordenanza
Municipal por parte de todos los funcionarios y administrados, est establecido en el
artculo 46 de la Ley Orgnica de Municipalidades, segn la cual:

16
Artculo 46.-
Las Normas Municipales son de carcter obligatorio y su incumplimiento
acarrea las sanciones correspondientes, sin perjuicio de promover las
acciones judiciales sobre las responsabilidades civiles y penales que hubiere
lugar.
Inclusive UNA ORDENANZA MUNICIPAL TIENE RANGO DE LEY, conforme est
establecido en el inciso 4) del artculo 200 de la CONSTITUCIN POLTICA DEL PER,
y con ms razn existe la obligacin de acata sus disposiciones.
I.17. Es por ello, que en cumplimiento de lo ordenado en el Acuerdo de Concejo N 373-
2009-MDK/CM y de la Ordenanza Municipal N 055-MDK del 24 y 25 de septiembre del
2009, que mi despacho con fecha 22 de febrero del 2012 emite la Opinin Legal N 008-
2012-MDK/OAJ, opinando que se apruebe una directiva para el otorgamiento de los
bonos por productividad conforme est establecido en la Ordenanza Municipal N
055-MDK.
I.18. Por tanto, al haber sido establecido como un deber de funcin o una encomendacin el
cumplimiento de las disposiciones del Acuerdo Municipal N 373-2009-MDK/CM que
aprueba la Ordenanza Municipal N 055-MDK, para el otorgamiento de los bonos por
productividad, y en cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 46 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, NO SE CONFIGURA RESPONSABILIDAD FUNCIONAL DE PARTE DE
LA OFICINA DE ASESORA JURDICA NI DE NINGN OTRO RGANO
ESTRUCTURADO DE LA ENTIDAD.

Contradiccin entre la evaluacin de la Oficina de Control Interno de la Municipalidad


Distrital de Kimbiri contenida en el Informe N 005-2013-2-4612 y la imputacin efectuada a
mi persona por haber emitido la Opinin Legal N 008-2012-MDK/OAJ:
I.19. Que, se me imputa supuestamente haber influenciado en el Alcalde Distrital de Kimbiri la
emisin del Decreto de Alcalda N 001-2012-MDK/A que actualiza los bonos por
productividad.
I.20. Sin embargo esta supuesta influencia la emitir el decreto de alcalda no es considerado
por la Oficina de Control Interno de la Municipalidad Distrital de Kimbiri al momento de
evaluar los hechos, puesto tal como se puede apreciar de la Evaluacin y Comentarios
del Informe N 005-2013-2-4612( )., slo se limita a consignar lo siguiente:
8

Evaluacin: () sin embargo, la aprobacin de las asignaciones econmicas


efectuadas mediante las referidas ordenanzas municipales, fueron emitidos
sin observancia a las leyes presupuestales

8 Ver folios 138 y 140 del Informe N 005-2013-2-4612.

17
I.21. Por tanto resulta contradictorio que se me aperture proceso administrativo sancionador
por haber supuestamente influido para la aprobacin de un Decreto de Alcalda, cuando la
propia Oficina de Control Interno, comunica en sus evaluaciones y comentarios, que los
bonos fueron otorgados a mrito de una ordenanza municipal, con lo cual, una vez ms se
vulnera el principio del debido proceso, motivacin y causalidad.

Criterio legal usado para la aprobacin del Acuerdo de Concejo Municipal N 373-2009-
MDK/CM y Ordenanza Municipal N 055-MDK que aprueban la Asignacin Econmica por
Productividad, Responsabilidad y Dedicacin a Funcionario y Servidores Pblicos de la
Municipalidad Distrital de Kimbiri
I.22. Que, el Acuerdo de Concejo Municipal N 373-2009-MDK/CM y Ordenanza Municipal N
055-MDK que aprueban la Asignacin Econmica por Productividad, Responsabilidad y
Dedicacin a Funcionario y Servidores Pblicos de la Municipalidad Distrital de Kimbiri,
fueron aprobados en mrito a una OPININ LEGAL emitida por el Abogado JULIO
CASTIGLIONI GHIGLINO, quien mediante Carta N 192-2009/JCCG( ) de fecha 24 de
9

junio del 2009, remite al Alcalde Distrital de Kimbiri, su opinin favorable para el
otorgamiento de la asignacin econmica por productividad, responsabilidad y
dedicacin a los funcionarios asignados en el cargo de confianza, opinin que seala
lo siguiente:

Los gobiernos legales dentro de la autonoma que les confiere la Constitucin


Poltica del Per y la Ley N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades, pueden
aprobar se otorgue incentivos de carcter pecuniario a los funcionarios
designados en cargos de confianza.
Sin embargo, a fin de que estos incentivos tengan mayor fuerza para el ejercicio
de la gestin municipal, deben ser aprobados mediante ordenanza municipal,
la misma que tiene rango de ley, conforme al artculo 200 de la Constitucin
Poltica del Per.
La directiva que reglamente el otorgamiento de incentivos de carcter pecuniarios
a los funcionarios designados en cargos de confianza, debe ser a travs de
Decreto de Alcalda, conforme lo establece la Ley 27972, Ley Orgnica de
Municipalidades, y ms no a travs de Resolucin de Alcalda, toda vez que las
resoluciones inician o ponen fin a los procedimientos administrativos, mientras
que los Decretos de alcalda reglamentan la aplicacin de las ordenanzas y
sancionan los procedimientos.
I.23. Documento que tampoco ha sido debidamente merituado por el rgano Instructor y por la
Oficina de Control Interno, ni siquiera se le hace mencin en la Resolucin N 002-2014-
9 Ver fojas 170 y siguientes del Informe N 005-2013-2-4612

18
CG/INSS, por lo que resulta un acto de abuso la iniciacin del procedimiento sancionador
en contra de los ex funcionarios de la Municipalidad Distrital de Kimbiri.
I.24. Por ende, no es que mediante la Opinin Legal N 008-2012-MDK/OAJ emitida por mi
persona que se haya influenciado para el otorgamiento de los bonos por productividad,
sino que, en el mes de junio del 2009, fue el Abog. JULIO CASTIGLIONI GHIGLINO,
quien opin favorablemente para el otorgamiento de la asignacin econmica por
productividad, responsabilidad y dedicacin a los funcionarios asignados en el cargo de
confianza, estableciendo que el mismo deba efectuarse mediante Ordenanza
Municipal y Decreto de Alcalda; y es por ello, que en las referidas normas municipales
se dispone que el Alcalde Distrital debe reglamentar el otorgamiento de los mismos va
Decreto de Alcalda, por lo que las imputaciones hacia mi persona resultan
incorrectas.
Omisin de establecer las causales respecto a supuestas infracciones y vulneracin a mi
Derecho a la Defensa, el Principio de Legalidad y Debido Proceso Administrativo:
I.25. Por otro lado, en los considerandos de la Resolucin N 002--2014-CG/INSS, se hace
mencin sobre haber influido con la Opinin Legal N 008-2012-MDK/OAJ del 22 de
enero del 2012, para la aprobacin de la directiva que aprueba los bonos por
productividad, sin embargo esta supuesta influencia no se encuentra contenido en
el Informe de Control N 005-2013-2-4612, ni en los hallazgos comunicados a mi
persona, tal como se ha fundamentado en la tacha interpuesta, por lo que resulta
sorprendente que se haya forzado una interpretacin del citado informe, lo cual est
prohibido en aplicacin del PRINCIPIO DE LEGALIDAD, el PRINCIPIO DEL DEBIDO
PROCESO, y el PRINCIPIO DE CAUSALIDAD, ms sino no se hace mencin a la
Ordenanza Municipal N 055-MDK ni al Acuerdo de Concejo N373-2009-MDK/CM.
I.26. Asimismo, en del punto 5 del artculo 1 de la Resolucin N 002-2014-CG/INSS, no se
ha especificado en que norma legal est establecido la tipificacin de la supuesta
conducta infractora, slo se ha sealado el literal k) del artculo 6, pero no se indica de
que ley o reglamento, situacin que me causa duda y no puedo ejercer debidamente mi
derecho a la defensa, a parte que se vulnera el principio del debido procedimiento.
I.27. Por tanto, al estar vulnerndose mi derecho a un debido proceso as como mi derecho a la
defensa, el principio de legalidad y el principio de causalidad, resulta improcedente que se
me inicie un proceso administrativo sancionador.

Indebida Evaluacin de Jerarqua de Normas:


I.28. Que en materia municipal, la norma que regula los fines, funciones, procedimientos y
otros, es la Ley Orgnica de Municipalidades Ley N 27972, norma que en el artculo

19
39 establece cuales son las normas que emiten los gobiernos municipales, disponiendo
que:
Los concejos municipales ejercen sus funciones de gobierno mediante la
aprobacin de ordenanzas y acuerdos. Los asuntos administrativos concernientes a
su organizacin interna, los resuelven a travs de resoluciones de concejo.
El alcalde ejerce las funciones ejecutivas de gobierno sealadas en la presente ley
mediante decretos de alcalda. Por resoluciones de alcalda resuelve los asuntos
administrativos a su cargo.
Las gerencias resuelven los aspectos administrativos su cargo a travs de
resoluciones y directivas.
I.29. De esto se desprende que el Concejo Municipal es el rgano competente para la emisin
de las Ordenanzas Municipales y Acuerdos de Concejo, normas que segn los artculos
40 y 41 de la Ley Orgnica de Municipalidades son las normas de mayor jerarqua en
estructura normativa municipal.
Una norma de menor rango son los Decretos de Alcalda, y que segn el artculo 42 de
la Ley Orgnica de Municipalidades, son normas reglamentarias y de aplicacin de las
ordenanzas.
I.30. Por tanto, imputrseme una supuesta responsabilidad por haber influido en el Alcalde
Distrital para la emisin del Decreto de Alcalda N 001-2012-MDK/A del 24 de febrero del
2012, que aprueba la actualizacin de los bonos por productividad, resulta incorrecto,
puesto que como se ha expuesto, un Decreto de Alcalda es una norma de menor rango
que una Ordenanza Municipal o un Acuerdo de Concejo.
El Decreto de Alcalda N 001-2012-MDK/A, fue emitida en cumplimiento de lo dispuesto
en el Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK/CM y la Ordenanza Municipal N 055-MDK
del 24 y 25 de septiembre del 2009, tal como fue expuesto en la Opinin Legal N 008-
2012-MDK/OAJ.

Falta de Motivacin en el Informe N 005-2013-2-4612:


I.31. Que, la Oficina de Control Interno de la Municipalidad Distrital de Kimbiri, no a efectuado
un debido anlisis de los hechos expuestos en mi absolucin al pliego de hallazgos,
puesto que en la parte de la Evaluacin y Comentarios del Informe N 005-2013-2-
4612( ), slo se limita a consignar lo siguiente:
10

Evaluacin: () sin embargo, la aprobacin de las asignaciones econmicas


efectuadas mediante las referidas ordenanzas municipales, fueron emitidos
sin observancia a las leyes presupuestales

10[ Ver folios 138 y 140 del Informe N 005-2013-2-4612.

20
I.32. Tal como el rgano Instructor podr apreciar, la Oficina de Control Interno de la
Municipalidad Distrital de Kimbiri, no realiza un anlisis sobre la vigencia del Acuerdo de
Concejo N 373-2009-MDK/CM ni de la Ordenanza Municipal N 055-MDK, ni menciona
porqu la funcionaria encargada de dicha oficina sigui cobrando hasta el mes de
diciembre del 2013 los bonos por productividad, ni otro fundamento al respecto, al parecer
apresurada por que se le cumplan los plazos.
I.33. Resultando, como se repite, contradictorio que se me aperture proceso administrativo
sancionador por haber supuestamente influido para la aprobacin de un Decreto de
Alcalda, cuando la propia Oficina de Control Interno, comunica en sus evaluaciones y
comentarios, que los bonos fueron otorgados a mrito de una ordenanza municipal.

Aspectos presupuestales de la Asignacin Econmica por Productividad,


Responsabilidad y Dedicacin a Funcionario y Servidores Pblicos de la Municipalidad
Distrital de Kimbiri:
I.34. Respecto a la ejecucin presupuestal dispuesta en la Ordenanza Municipal N 055-MDK,
que aprueba el otorgamiento de los bonos por productividad, se debe considerar en
primer lugar, que todo el manejo presupuestal de los gobiernos locales, es
responsabilidad nicamente de la Oficina de Presupuesto o la que haga sus veces,
del Titular de la entidad y del Concejo Municipal, tal como est establecido en los
siguientes artculos de la Ley N 28411 Ley General del Sistema Nacional de
Presupuesto:

Artculo 6.- La Oficina de Presupuesto de la Entidad


La Oficina de Presupuesto o la que haga sus veces es responsable de
conducir el Proceso Presupuestario de la Entidad, sujetndose a las
disposiciones que emita la Direccin Nacional del Presupuesto Pblico, para
cuyo efecto, organiza, consolida, verifica y presenta la informacin que se
genere as como coordina y controla la informacin de ejecucin de ingresos y
gastos autorizados en los Presupuestos y sus modificaciones, los que
constituyen el marco lmite de los crditos presupuestarios aprobados.
Artculo 7.- Titular de la entidad
7.1. El Titular de una Entidad es la ms alta Autoridad Ejecutiva. En materia
presupuestal es responsable, de manera solidaria, con el Consejo
Regional o Concejo Municipal, el Directorio u Organismo Colegiado con
que cuente la Entidad, segn sea el caso. Dicha Autoridad puede delegar
sus funciones en materia presupuestal cuando lo establezca expresamente
la Ley General, las Leyes de Presupuesto del Sector Pblico o la norma de
creacin de la Entidad. El Titular es responsable solidario con el delegado.

21
7.2. El Titular de la Entidad es responsable de:
i. Efectuar la gestin presupuestaria, en las fases de programacin,
formulacin, aprobacin, ejecucin y evaluacin, y el control del gasto,
de conformidad con la Ley General, las Leyes de Presupuesto del
Sector Pblico y las disposiciones que emita la Direccin Nacional del
Presupuesto Pblico, en el marco de los principios de legalidad y
presuncin de veracidad, as como otras normas.
Por tanto, el manejo presupuestal no es responsabilidad de la Oficina de Asesora
Jurdica, sino nicamente de la Oficina de Presupuesto, del Titular de la Entidad y del
Concejo Municipal, tal como est establecido en la Ley General del Sistema Nacional
de Presupuesto.

I.35. Que, de acuerdo a dicha responsabilidad, la Municipalidad Distrital de Kimbiri aprob sus
Presupuestos Institucionales de Apertura anuales mediante ordenanza municipal, en los
cuales incluy la previsin presupuestal para el pago de los bonos, presupuestos
institucionales de apertura anuales, que tampoco fueron materia de observacin
oportuna por el rgano de Control Institucional, conforme lo establece el numeral
31.1) del artculo 31 de la Ley N 28411 Ley General del Sistema Nacional de
Presupuesto, habiendo sido aplicadas en cumplimiento de los dispuesto en las normas
institucionales que aprueban los PIAs anuales.

I.36. Por tanto, tampoco podra objetarse la forma de aplicacin del presupuesto, si estos no
fueron observados durante ms de cuatro aos de otorgamientos de los citados bonos por
productividad.

Criterios de justificacin para el otorgamiento de la Asignacin Econmica por


Productividad, Responsabilidad y Dedicacin a Funcionario y Servidores Pblicos de la
Municipalidad Distrital de Kimbiri ubicado en el VRAEM, contenidos en las normas
municipales aprobadas:

I.37. El rgano Instructor debe tener presente que la Ordenanza Municipal N 055-2009-
MDK/CM y la Ordenanza Municipal N 055-MDK que aprueban el otorgamiento de la
Asignacin Econmica por Productividad, Responsabilidad y Dedicacin a Funcionario y
Servidores Pblicos en la Municipalidad Distrital de Kimbiri, tienen su justificacin en la
realidad geopoltica y socioeconmica en la que se encuentra el Distrito de Kimbiri, como
son:
Ubicacin Geogrfica, ubicado en el Valle del Ro Apurmac y ene - VRAE actual
VRAEM.
Zona aislada, de difcil acceso.
Zona convulsionada, tanto por el Narcotrfico como por el Terrorismo.

22
Elevado Costo de vida, influenciado por las actividades del narcotrfico.
Remuneraciones bajas y condiciones sociales poco atractiva, lo cual hace difcil
que profesionales decidan desempearse profesionalmente en dicho distrito (ver
mapa de pobreza del distrito de Kimbiri obrante en mi absolucin de
hallazgos).
No existen otras oportunidades de trabajo para los profesionales.
Sin oportunidades de actualizar o incrementar sus conocimientos tcnicos de
especializacin.
Sin oportunidades de capacitacin en los Sistemas Administrativos de Gobiernos
Locales.
Abandono de las relaciones familiares de los profesionales al asumir sus cargos.

I.38. En efecto, el propio Estado consider necesario establecer como una zona de
tratamiento especial al VRAE, por la presencia de cuatro elementos interrelacionados
que lo convierten en una realidad complicada expresada en:

i. Pobreza y Pobreza Extrema: La mayora de la poblacin del VRAE (76.1%), se


encuentra en situacin de pobreza, porcentaje que duplica el promedio nacional. La
pobreza extrema, alcanza a la mitad (50,1%) de los pobladores del valle, en tanto que, a
nivel nacional al 13,7% de los peruanos ( ).
11

ii. Trfico Ilcito de Drogas: La presencia del narcotrfico se expresa en el creciente


incremento del nmero de hectreas de produccin ilegal de hoja de coca. Existan
16,019 has de hoja de coca en el 2007 (8,100 has en 1999), con una produccin de
alrededor de 51,000 TM de hoja de coca, con un desvo de 11,000 TM de insumos
qumicos y con una capacidad potencial de producir 137 TM de cocana.
iii. Terrorismo: Los remanentes de Sendero Luminoso, mantienen su accionar violento en
el marco de un limitado discurso poltico-terrorista y valindose de su conocimiento de la
zona y experiencia en asesinatos, se han involucrado en el trfico ilcito de drogas, para
brindar seguridad en su traslado as como en el de insumos; e inclusive, cultivan hoja de
coca, procesan y comercializan clorhidrato de cocana, lo que les permite disponer de
una importante fuente de financiamiento y mayor influencia sobre la poblacin.
iv. La presencia del Estado es dbil, ya que la infraestructura econmica y social no est
debidamente implementados, por ejemplo, 62.7% de las viviendas carece de alumbrado
elctrico y solo el 9.8% cuenta con red pblica de saneamiento y el 14% con agua
potable, por lo que prevalece una situacin de falta de atencin de gubernamental. Esto,
junto con la dificultad de la geografa de la zona, genera la situacin de pobreza y
extrema pobreza en este territorio.

11[ Ver Anexo A de mi Absolucin de los Hallazgos contenidos en el Informe N 005-2013-2-


4612.

23
I.39. Es por ello que mediante el Decreto Supremo N 003-2007-DE, se DECLAR DE
NECESIDAD PUBLICA Y PREFERENTE INTERS NACIONAL EL ESQUEMA DE
INTERVENCIN ESTRATGICA INTEGRAN DENOMINADO UNA OPCIN DE PAZ Y
DESARROLLO EN SEGURIDAD PARA EL VALLE DE LOS ROS APURMAC Y ENE
PLAN VRAE, en cuyo considerando cuarto se establece que:

Que, los pobladores del Valle de los Ros Apurmac y Ene requieren una
atencin particular debido al alto nivel de desnutricin infantil crnica, alto
ndice de mortalidad infantil, baja tasa de escolarizacin, bajo nivel de
electrificacin, alto porcentaje de tierras sin cultivar, baja rentabilidad de cultivos
alternativos, bajo ingreso mensual familiar, entre otros; por lo que el Estado
debe buscar los mecanismos para promover el desarrollo en la zona y
elevar su situacin socioeconmica, a fin de mejorar la calidad de vida de
la poblacin, con presencia e intervencin del mismo Estado( ). 12

I.40. A lo cual, debe aunarse que el distrito de Kimbiri es considerado como una zona de
ESTADO DE EMERGENCIA, tal como se dispuso en los siguientes Decretos emitidos
por la Presidencia de Concejo de Ministros ( ).
13

Decreto Supremo N 055-2009-PCM del 03 de septiembre del 2009.


Decreto Supremo N 068-2009-PCM del 30 de octubre del 2009.
Decreto Supremo N 081-2009-PCM del 23 de diciembre del 2009.
Decreto Supremo N 028-2010-PCM del 25 de febrero del 2010.
Decreto Supremo N 049-2010-PCM del 28 de abril del 2010.
Decreto Supremo N 068-2010-PCM del 16 de junio del 2010.
Decreto Supremo N 087-2010-PCM del 25 de agosto del 2010.
Decreto Supremo N 095-2010-PCM del 28 de octubre del 2010.
Decreto Supremo N 109-2010-PCM del 15 de diciembre del 2010.
Decreto Supremo N 013-2011-PCM del 23 de febrero del 2011.
Decreto Supremo N 036-2011-PCM del 21 de abril del 2011.
Decreto Supremo N 053-2011-PCM del 23 de junio del 2011.
Decreto Supremo N 075-2011-PCM del 26 de agosto del 2011.
Decreto Supremo N 085-2011-PCM del 06 de noviembre del 2011.
Decreto Supremo N 002-2012-PCM del 03 de enero del 2012.

12[ Ver Anexo B de mi Absolucin de los Hallazgos contenidos en el Informe N 005-2013-2-


4612.

13[ Ver Anexo C de mi Absolucin de los Hallazgos contenidos en el Informe N 005-2013-2-


4612.

24
Decreto Supremo N 023-2012-PCM del 10 de marzo del 2012.
Subsiguientes a la fecha.

I.41. Que, consecuencia de la declaratoria del estado de excepcin, es la suspensin del


ejercicio de los derechos constitucionales de las personas contemplados en los incisos 9),
11), 12) y 24) apartado f) del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per; es decir, no
existe garanta del derecho de libre trnsito, al domicilio, a la libertad personal.

I.42. Que, esta realidad hace difcil que cualquier profesional decida trabajar en el VRAE si es
que no existe una debida motivacin, lo cual se traduce en las retribuciones por los
servicios prestados; por lo que en base a ello, la Municipalidad, como parte del Estado,
est facultado a dar un tratamiento especial en el aspecto de socio econmico y de
remuneraciones, en cumplimiento de las disposiciones emitidas en el PLAN VRAE
aprobado por el Decreto Supremo N 003-2007-DE.

I.43. Por tanto el rgano Instructor debe evaluar y tener en cuenta el PLAN VRAE, en el cual
se establecen criterios excepcionales con la finalidad de solucionar los problemas de la
pobreza, el terrorismo y narcotrfico, incentivando entre otros, las actividades
profesionales y laborales, como es el caso de la Municipalidad Distrital de Kimbiri, quien
ante el problema del bajo nivel remunerativo de sus empleados y de contar con
profesionales capacitados, decidi el otorgamiento de las asignaciones por productividad,
con objeto de cumplir con sus fines establecidos en la Ley Orgnica de
Municipalidades.

I.44. De lo expuesto se deduce que no existe perjuicio econmico causado a la entidad, puesto
que la asignacin econmica otorgada a los funcionarios y servidores de la Municipalidad
Distrital de Kimbiri, se otorg como parte adicional a las retribuciones de los
funcionarios por las labores efectuadas, a dedicacin exclusiva, fuera de horarios
normales de trabajo, trabajos en sbados y domingos, y que, de no existir la citada
asignacin econmica por productividad, simplemente los profesionales no habran
aceptado laborar en zona ubicada en pleno VRAEM, afectada por el terrorismo, el
narcotrfico y la pobreza.
Y ello se puede apreciar de otros municipios ubicados en el VRAE, como Ayna-San
Francisco de la Provincia de La Mar, Sivia, Llochegua, etc., en los que la municipalidades
se ven obligados a recurrir a la contratacin de personal no profesional, como bachilleres,
estudiantes, etc., y los profesionales slo acceden a su contratacin va la modalidad de
Locacin de Servicios, apersonndose slo por periodos cortos a las instituciones, con la
nica finalidad de regularizar documentacin y suscribir algunos informes.

En base a los fundamentos expuestos, se concluye que no existe irregularidad en el


otorgamiento de la Asignacin Econmica por Productividad, Responsabilidad y Dedicacin a

25
Funcionario y Servidores Pblicos de la Municipalidad Distrital de Kimbiri, debiendo tener por
absuelto los cargos imputados y en su oportunidad declarar improcedente la iniciacin de
proceso administrativo sancionador en mi contra.

Tercer Otros Digo: Hago presente que dentro del trmino de ley, solicit una ampliacin de
plazo por cinco das con la finalidad de presentar mis descargos, de conformidad a lo dispuesto
en el segundo prrafo del artculo 27 del Reglamento de la Ley N 29622 Reglamento de Infracciones
y Sanciones para la responsabilidad administrativa funcional derivada de los informe emitidos por los
rganos del Sistema Nacional de Control, segn anexo adjunto (Anexo 04).

Cuarto Otros Digo: Solicito que los siguientes medios probatorios y anexos sean solicitados y
merituados debidamente, en aplicacin del principio de verdad material:

a) El Informe que deber emitir la Oficina de Control Interno de la Municipalidad Distrital de


Kimbiri, respecto a que si en la fecha de emisin del Informe N 005-2013-2-4612 Unidad
de Recursos Humanos (diciembre del 2013), el Acuerdo de Concejo N 373-2009-
MDK/CM, se encontraba vigente o no, para lo cual solicito se curse oficio respectivo.
b) El Informe que deber emitir la Oficina de Control Interno de la Municipalidad Distrital de
Kimbiri, respecto a que si en la fecha de emisin del Informe N 005-2013-2-4612 Unidad
de Recursos Humanos (diciembre del 2013), la Ordenanza Municipal N 055-MDK, se
encontraba vigente o no, para lo cual solicito se curse oficio respectivo.
c) El Informe que deber emitir la Oficina de Control Interno de la Municipalidad Distrital de
Kimbiri, respecto a con que norma actualmente se ha aprobado el incremento de
remuneraciones para la Municipalidad Distrital de Kimbiri, con lo que se prueban que si
procede incrementos de remuneraciones.
d) Carta N 192-2009/JCCG remitido por el Abogado JULIO CASTIGLIONI GHIGLINO, sobre
opinin legal para la aprobacin del Acuerdo de Concejo N 373-2009-MDK/CM y
Ordenanza Municipal N 055-MDK y que obra en el expediente principal.
e) Pliego de Hallazgos comunicado a mi persona mediante Oficio N 176-2013-MDK/OCI-4
(Anexo 01).
f) Acuerdo de Concejo N 0373-2009-MDK/CM (Anexo 02).
g) Ordenanza Municipal N 055-MDK (Anexo 03).
h) Informe de Control N 005-2013-2-4612 Unidad de Recursos Humanos y que obra en el
expediente principal.
i) Absolucin al Pliego de Hallazgos e sus anexos efectuado por mi persona de fecha 16 de
diciembre del 2013 y que obra en el expediente principal.
j) Escrito de fecha 05 de enero del 2015 sobre solicitud de ampliacin de plazo (Anexo 04).
k) DNI personal (Anexo 05).
Por tanto:

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A usted Seor Jefe del rgano Instructor, srvase dar el
trmite respectivo al presente escrito y en su oportunidad opinar por la improcedencia de aplicar
sancin en mi contra.
Huancayo, 15 de enero del 2015.

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