Pablo
Bibliografia:
Curso de direito comercial Fabio Ulha Coelho editora RT
Manual do direito comercial e de empresa Ricardo Negro
Gladiston Mamede- editora atlas
Vera Helena de Melo Franco RT (muito didtico)
Aroldo Mareiros Duclerc Verosa editora RT
Avaliaes
Dia 23/09/2016 primeira prova
Dia 25/11/2016- segunda prova
Exame: dia 02/12/2016
-Art. 966: pargrafo nico: no se considera empresrio aquele que explora atividade
intelectual, artstica ou cientfica, salva se construir elemento de empresa.
Houve um momento em que no se via com bons olhos o comerciante, ele era visto como
explorador.
Elemento de empresa: exemplo: sujeito, cirurgio plstico recm formado, monta um
consultrio numa sala comercial, faz uma parceria com hospital, e ai o primeiro cliente
algum muito famoso, e fala que 100 mil reis est pago, a cirurgia fica tima, e comea a
chover clientes, ele comea a delegar as funes, as pessoas comeam a trabalhar sobre
suas coordenaes. No comeo da atividade o que predominava era o aspecto intelectual,
depois a habilidade de coordenar os fatores de produo, gerenciar estes fatores. A partir
desse momento ele empresrio.
Quando o aspecto organizacional passa a ser mais relevante do que o intelectual isso passa
ser um elemento de empresa.
Capacidade do empresrio
Antes do advento do cdigo civil de 2002, existia dois diplomas fundamentais que organizavam
a vida privada, cdigo civil e cdigo comercial, e esses dois diplomas traziam as regras sobre a
capacidade. Um para o particular, outro para a empresa. Com a unificao, do novo Cdigo Civil,
unificou-se as regras de capacidade (lembrar da mudana de 2016 com o estatuto da pessoa
com deficincia), a capacidade empresarial segue a linha da capacidade civil.
Emancipao: situao jurdica que faz com que algum se torne capaz antes dos 18 anos. Uma
delas o estabelecimento civil ou comercial com economia prpria, passa a ser considerado
capaz.
Para ser considerado empresrio regular, tem que se registrar num rgo prprio, antes disso
pode at ser considerado empresrio, mas no vai ser regular. Regularidade da empresa, e
caracterizao da empresa, so coisas distintas. A regularidade da empresa um plus em relao
a caracterizao da empresa.
Embora a lei preveja a emancipao por esse fundamento, na pratica muito difcil de
regularizar a capacidade de empresrio. Sendo assim, no vai alcanar a maior vantagem de ser
empresrio que a recuperao judicial.
O artigo 974 do Cdigo Civil, trata da questo da incapacidade. Trata da sociedade empresria.
Sociedade empresria: Associo esforos e formo uma sociedade empresaria. Reunio de duas
ou mais pessoas para a explorao da atividade empresarial. Tenho vontade de investir 40
milhes de reais em uma empresa de engenharia civil, porem eu no entendo nada, e no sou
engenheiro.
Incapaz que se torna scio da sociedade empresria: o incapaz no pode exercer cargo de
gerente, ele tem que estar sempre representado ou assistido, e ter o capital social integralizado
( definido no contrato social), que esteja totalmente pago, por todos os scios, inclusive ele.
No direito societrio enquanto no h a integralizao total do capital, os scios respondem
pessoalmente com seu patrimnio pessoal, at o fim da integralizao.
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da
capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Ver tpico (1234 documentos)
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a
empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. Ver
tpico. Ateno se o incapaz no exercia mais herdou ele vai tambm poder continuar.
1o Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos
riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser
revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito,
sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. Ver tpico (44 documentos)
3o O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar
contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que
atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
I - O scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; (Includo pela Lei n 12.399,
de 2011).
II - O capital social deve ser totalmente integralizado; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) Ver
tpico (2 documentos)
III - o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser
representado por seus representantes legais. (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)Essa regra
do pargrafo terceiro no se refere ao empresrio individual, ela se refere ao scio incapaz da
sociedade empresaria.
Art. 975. Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa que, por disposio de lei, no
puder exercer atividade de empresrio, nomear, com a aprovao do juiz, um ou mais
gerentes. Ver tpico (16 documentos)
1o Do mesmo modo ser nomeado gerente em todos os casos em que o juiz entender ser
conveniente. Ver tpico (2 documentos)
Sociedade entre cnjuges: antes do cdigo de 2002 havia uma divergncia sobre cnjuges serem
scios de sociedade empresria. lcito aos cnjuges estabelecer sociedade entre si, salvo se
forem casados no regime de comunho universal ou separao obrigatria de bens. Permitir
que os casados em regime em separao obrigatria constituam sociedade, frauda a prpria lei
de que os bens no se comunicam. Probe tambm a comunho universal de bens por se tratar
do mesmo patrimnio.
Fundamento legal: lei 8934/94 (disciplina todo SINREM sistema nacional de sistema mercantil),
artigos 967 e 1150/1154,CC.
rgos do SINREM
- Juntas Comerciais: rgos estaduais, que possuem dupla subordinao, 1 no plano tcnico,
subordinam-se ao DREI, 2 no plano administrativo subordinam-se ao governo estadual.
Questes administrativas sempre o governo estadual, tcnica sempre o DREI (documentos que
precisam).
Atos
Matrcula: diz respeito aos agentes auxiliares do comercio, existem determinados sujeitos que
colaboram com a atividade do empresrio, os representantes comerciais, leiloeiros, tradutores
pblicos. Para que essas pessoas possam exercer sua atividade comercial eles tm que se
matricular a junta comercial e a junta expede um documento de especificao desses agentes.
A matricula condio de regularidade do exerccio da sua atividade.
Autenticao: a autenticao diz respeito aos livros comerciais que serve como requisito de
segurana do livro. Um dos requisitos de validade desse livro comercial que ele seja
autenticado perante a junta comercial.
Arquivamento: diz respeito aos atos do empresrio individual e das sociedades empresrias.
Ao registro do contrato social, alteraes do contrato social.
Se o sujeito no faz o registro ele se torna irregular ou de fato, antes a doutrina fazia essa
distino, e hoje o cdigo civil trata as duas como sendo sociedade em comum. A consequncia
que os fatos respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. O patrimnio pessoal do
scio responde pelas consequncias da atividade comercial.
- Ilegitimidade ativa pedido de falncia: perda de legitimidade ativa para o pedido de falncia de
outro empresrio. O sujeito que no tem registro no pode pedir a falncia de outro empresrio.
Ele pode pedir a sua prpria, mesmo sendo irregular, como algum pode pedir a dele. A condio
para ter legitimidade e passiva para a falncia basta ser empresrio. Agora para pedir a falncia
de outro no basta s o empresrio, tem que estar regular. Empresrio irregular no pode pedir
a falncia de outro, mas pode pedir a sua prpria.
- Perda de eficcia probatria dos livros comerciais: se o sujeito no tem registro na junta, ele
no consegue autenticar o livro, se ele no autentica o livro no faz prova a favor dele. So
consequencialssimos, pode fazer prova contra ele? Pode, mas a favor no pode.
- Responsabilidade ilimitadas dos scios: quando se fala em scio se pensa em uma sociedade
empresria, porque o empresrio individual sempre responde ilimitadamente, por isso no h
menor sentido em falar de desconsiderao da personalidade jurdica para ele.
Processo Decisrio
Colegiado: as turmas (os membros dessa turma da junta so nomeados pelo governado): os atos
das:
1-Atos da S/as: est sujeito ao julgamento colegiado. Exemplo: alterao estaturia de S.A. todo
e qualquer ato que envolva S.A. julgado pela turma.
2-Consrcio de empresas/ grupos de sociedade: so disciplinas especificas tratadas nas leis das
S.as 6.404/1976.
Recursos: so sempre julgados pelo plenrio. O Plenrio o rgo mximo da junta comercial.
Recurso administrativo anmalo: aquele que pode ser interposto contra a deciso do plenrio
da junta comercial para ser julgado pelo ministro da indstria. (s importante lembrar que
existe, mas no mega importante pra OAB e sim pra mag. )
Voluntrio Plenrio
2- Livros Comerciais
O livro comercial tem uma trplice finalidade: 1- serve para documentar os atos e negocio dos
empresrios. 2- Arquiva para utilizar isso para fins gerenciais. 3- Funo fiscal, para produzir
efeitos perante o fisco, tributria.
Excees LC 123/06:
1- M.E: microempresrio, aquele que fatura bruto at 360 mil reais por ano.
2- Microempreendedor individual
Espcies de livro
A- Facultativos: facultar qualquer documento que melhore a organizao da sua atividade. Esses
documentos no so impostos pela legislao, so escriturados pelo empresrio para possibilitar
um melhore controle da atividade empresarial.
B- Obrigatrio:
b1. Comum: dirio art.180, CC: livro obrigatrio comum aquele que todos os empresrios
ficam obrigados a escriturar. Hoje em dia s existe um livro obrigatrio comum, que o livro
dirio, onde o empresrio registra diariamente toda as operaes que ele realizar. Existia na
legislao especial mais livros obrigatrios comuns como o inventrio, hoje no tem mais.
Requisitos de escriturao
- Intrnsecos art. 1183 CC: diz respeito a prpria forma de escriturao, a maneira pela qual se
lana os dados no livro, a lei tem uma forma clara, os lanamentos devem ser feitos em lngua
portuguesa, em ordem cronolgica de dia ms e ano, sem rasuras, sem borres, entrelinhas, e
correo por estorno. Se a escritura no obedecer esses requisitos ela no produz prova no
litigio contra outro empresrio.
- Extrnsecos art.11.81, CC: diz respeito a aspectos externos do livro, o livro deve ter termo de
abertura, encerramento e autenticao perante a junta comercial. Se no respeita essas
caractersticas ele tambm no produz prova no litigio contra outro empresrio.
Consequncias da irregularidade
- Ilegitimidade ativa para o pedido recuperao judicial: o artigo 48 da lei 11.101/2005 impem
que para o pedido de recuperao voc junte uma srie de documentos, e dentro deles est a
escritura de livros obrigatrios.
- Crime falimentar: porque a lei estabelece que falir na presena de escriturao ou na ausncia
de escriturao irregular, se pratica o crime falimentar.
- Perda da eficcia probatria: o livro comercial somente produz prova a favor do empresrio no
litigio contra outro empresrio se o livro for regular, ou seja, com a observncia dos requisitos
intrnsecos e extrnsecos. Ele no produz prova a favor, mas pode produzir prova contra.
Regra: Todos os empresrios (artigo 1179, CC): no tange as instituies financeiras a regra de
lanas o balano de 6 em 6 meses.
Exceo: ME e EPP
Periodicidade
- Regra: anual
Espcies:
Consequncia da ausncia
- Crime falimentar
Estabelecimentos Comerciais
Natureza jurdica:
Elementos:
O direito empresarial no se preocupa muito com os bens materiais, pois essa proteo dada
a outros ramos do direito, como penal e civil.
Ponto Comercial:
Quando prprio tende a no reter problemas quando ele no proprietrio tem problema
com relao a locao e o instrumento apto para isso a renovao compulsria.
No exige registro para o ponto comercial, a proteo resulta da simples locao, se quiser
registrar pode registrar.
Art. 51. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a renovao do contrato,
por igual prazo, desde que, cumulativamente:
I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado;
II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco
anos;
III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos.
1 O direito assegurado neste artigo poder ser exercido pelos cessionrios ou sucessores da locao; no caso de
sublocao total do imvel, o direito a renovao somente poder ser exercido pelo sublocatrio.
2 Quando o contrato autorizar que o locatrio utilize o imvel para as atividades de sociedade de que faa parte e
que a esta passe a pertencer o fundo de comrcio, o direito a renovao poder ser exercido pelo locatrio ou pela
sociedade.
3 Dissolvida a sociedade comercial por morte de um dos scios, o scio sobrevivente fica sub - rogado no direito a
renovao, desde que continue no mesmo ramo.
4 O direito a renovao do contrato estende - se s locaes celebradas por indstrias e sociedades civis com fim
lucrativo, regularmente constitudas, desde que ocorrentes os pressupostos previstos neste artigo.
5 Do direito a renovao decai aquele que no propuser a ao no interregno de um ano, no mximo, at seis
meses, no mnimo, anteriores data da finalizao do prazo do contrato em vigor.
Este artigo estende a possibilidade a sociedades civis de fins lucrativos, ficando de fora as associaes e
fundaes porque no tem finalidade econmica.
2- Contrato Escrito celebrado por prazo determinado, com durao mnima de 5 anos.
No se pode a todo momento alterar o objeto empresarial. No d para locar um ponto que
era um bar, e virar floricultura. Problemas prticos:
Jurisprudncia: Se houver entre os contratos escritos um perodo sem contrato escrito ele
poder ser computado para integrar os 5 anos dede que se trata de um pequeno lapso. O que
um pequeno lapso? A soluo dessa questo fica nas mos do juiz ou do arbitro, e isso um
problema porque eles que vo considerar o que lapso.
Jurisprudncia: o perodo inicial sem contrato escrito pode ser computado para da renovao
compulsria, isso chamado de acessio temporis.
Para ter direito a renovao compulsria necessrio ajuizar uma ao que possui um prazo
decadencial que de 01 um ano at 06 meses antes do trmino do contrato. Se esse prazo for
pedido no se pode mais ajuizar a ao.
Existem as excees de retomada, que so motivos que podem ser invocados pelo proprietrio
para retomar o imvel. Algumas situaes vo implicar na retomada pelo proprietrio com
pagamento de indenizao ao empresrio, e outras situaes ele retoma o bem, sem pagar
indenizao nenhuma. So matrias invocadas pelos proprietrios contra o empresrio a fim
de prevalecer o seu direito de propriedade, assegurado pela Constituio Federal.
O valor de avaliao da locao est em 20 mil reais, chega um terceiro e diz que pagara 30 mil
reais, o proprietrio no fica obrigado a aceitar a proposta do atual locatrio e negar a de 30,
ele tem autonomia pare decidir qual a proposta que ele quer aceitar.
A condio que s haver obrigao de indenizar se ele no der incio a reforma substancial
dentro de 06 meses a contar da desocupao do imvel. Se ele iniciar dentro dos 06 meses
no h direito indenizao.
4- Uso prprio do proprietrio ou transferncia de estabelecimento existente a mais de um
ano, e titularidade por ele, proprietrio, seu cnjuge, ou descendente ou ascendente.
A lei abre exceo se eu quiser utilizar o imvel para uso pessoal ou para transferncia de
estabelecimento comercial a mais de um ano. Exemplo: meu pai tem uma loja que j existe a
mais de um ano, eu posso tirar da onde ela se encontra e tirar da locao para 3.
Cabe indenizao???
O cara esta instalado no prdio com um restaurante que j estabeleceu clientela eu retomo
para uso prprio e coloco um restaurante tambm, eu posso fazer isso mas tenho que pagar
indenizao.
Estabelecimento que era uma padaria com forno, tudo completo, logo para um terceiro, e eu
rescindo um contrato, e exploro padaria, no sou obrigado a pagar indenizao porque foi uma
locao gerencia. Eu aluguei o imvel para uma nica atividade.
B- Nome Empresarial:
C- Ttulo de estabelecimento:
D- Propriedade intelectual:
E- Clientela:
Prova:
Comea 7:20
O empresrio no est alienando os bens que compem as filiais, e sim a unidade como um
todo.
- Compresso
Regras de sucesso
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de
comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao,
sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao
fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato:
I - Integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade;
II - Subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da
data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso.
Na prtica: as partes podem acordar outra regra, mas essas convenes particulares so
imponveis ao fisco. O contrato no tem validade nenhuma perante o fisco.
Empregado do estabelecimento atropelou o sujeito o que gerou uma ao de indenizao a empresa perde,
entra aqui.
O adquirente s responde pelos dbitos regularmente contabilizados. Lembrando que isso no vale para a
o tributrio ou trabalhista.
Ateno: as partes podem estipular entre elas de forma diferente, mas o contrato no pode ser oposto
terceiro.
Cuidando-se de dbitos, de natureza tributria ou trabalhista, o cdigo civil, estabelece a seguinte regra:
II- Alienante, e adquirente, respondem solidariamente pelo dbito, sendo certo que o ltimo, apenas por
aquilo, que estiver regularmente contabilizado.
III- Aps o prazo de 1 ano, o adquirente responde integralmente, pelos dbitos, regularmente contabilizados.
Observao que vale para todas as anteriores: licito as partes disciplinar a responsabilidade por sucesso,
de maneira distinta no contrato entre elas realizado, tal avena, porm, ser imponvel, a terceiros, e ao
poder pblico.
O regime da lei de falncia anterior no previa na antiga concordata, nem na falncia a alienao
de estabelecimento comercial. Um dos grandes avanos foi a possibilidade permitir que o
prprio devedor apresentasse um plano de recuperao judicial submetendo a aprovao de
seus credores sobre a assembleia.
Formalidades da Alienao
- Artigos 1.144/1,145, CC
Anuncia dos credores artigo 94, II, LF: a garantia da satisfao do crdito de terceiros, o
patrimnio do devedor que garante os pagamentos dos dbitos, proibida execuo fsica do
devedor. Se o sujeito reduz o patrimnio ele reduz a garantia que ele representa para seus
credores. Alienao s validade se houver o consentimento dos credores, esse consentimento
pode ser substitudo pela reserva de bens do alienante para a satisfao dos seus dbitos. Esse
consentimento pode ser expresso ou tcito, o prazo para os credores formularem a oposio
de 30 dias, se em 30 dias ningum formular, h o conhecimento tcito.
Se nenhuma dessas providencias adotada, praticado o ato de falncia, uma vez declarada a
falncia a alienao do estabelecimento comercial ineficaz.
Enunciado 393,CJF: no vale essa regra no caso de venda individual de bens que compem os
estabelecimento:.
Clusulas de no restabelecimento
Critrios:
- Material: tem que ser a mesma atividade econmica.
Isso vale mesmo no caso de alienao sucessiva, A que vende pra B que vende para C.
O que justifica o prazo de explorao exclusiva o decurso de um prazo razovel que permita
ao adquirente recuperar seu estabelecimento. Se caracterizar ofensa ao livre exerccio da
atividade econmica, inconstitucional, e pode ser derrubada pelo poder judicirio.
Exemplo: sujeito A vende para sujeito B o estabelecimento comercial com uma clausula de no
restabelecimento de 5 anos, passados 2 anos o sujeito B vende para o sujeito C. poderia o sujeito
A em razo da venda, de B para C em carter sucessivo antes de passarem os 5 anos, se
restabelecer antes do prazo previsto? No.
Nome empresarial
2- Denominao
A- Estrutura: nome civil scios ou EIRECI ou elemento da fantasia!
composta ou pelo nome civil dos scios, ou por uma expresso lingustica
qualquer, denominada como expresso de fantasia ou elemento de fantasia.
No caso de denominao obrigatria a indicao do ramo de atividade
explorada, diferente da firma.
Princpios
Novidade (artigo 1.166, CC): considerada no territrio da respectiva junta
comercial
Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome,
completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da
sua pessoa ou do gnero de atividade.
6- Nome coletivo
Sociedade em nome coletivo, somente pode adotar firma, o nome
civil dos scios, todo ou alguns, sendo facultativa a adoo do
ramo.