DROIT DES OBLIGATIONS

DROIT FRANCAIS DROIT LIBANAIS

PERSPECTIVES EUROPEENNES ET INTERNATIONALES
 DROIT DES OBLIGATIONS

Droit franais Droit libanais

Perspectives europennes et internationales

Prface
Pierre CATALA

Professeur mrite lUniversit Panthon-Assas (Paris II)

Professeur honoraire de la Facult de droit de lUniversit Saint-Joseph

Fady NAMMOUR Rmy CABRILLAC

Professeur lUniversit Libanaise Professeur lUniversit Montpellier I
Professeur invit aux Universits Professeur invit lUniversit
dAix-Marseille III, Montpellier I, Libanaise
Nancy II et Paris XII

Sverine CABRILLAC Herv LCUYER

Professeur lUniversit Montpellier I Professeur lUniversit Panthon-
Ancien Professeur lUniversit Assas (Paris II)
Saint-Joseph / Beyrouth Ancien Professeur lUniversit
Libanaise (filire francophone) et
lUniversit Saint- Joseph / Beyrouth

BRUYLANT DELTA LGDJ

 Lobjet du logo qui figure ci-dessus est dalerter le lecteur sur la menace que
reprsente pour lavenir de lcrit, le dveloppement massif du photocopillage. Or,
cette pratique sest gnralise dans les tablissements denseignement suprieur,
entranant une forte baisse des achats par les auteurs sont aujourdhui menaces.

_______________

Cette uvre est protge par le code franais de la proprit intellectuelle et les dispositions de la loi
libanaise n75 du 3 avril 1999 relative la proprit littraire et artistique et aux droits dauteur. Ces
droits sont la proprit exclusive des auteurs. Toute reproduction intgrale ou partielle, par quelque
moyen que ce soit, non autorise par les auteurs ou leurs ayants droit, est strictement interdite.

1e dition : Octobre 2006

Etablissements Emile Bruylant, S.A.

Rue de la Rgence 67, 1000 Bruxelles.

Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, E.J.E, Paris,

31, rue Falguire, 75741 Paris cedex 15.

Editions DELTA, BP 90562

Jdeidet El-metn, Beyrouth, Liban. Tl : 01-898085/Fax: 04-411189

2006 Imprim au Liban

ISBN : 2-8027-2334-0
 PREFACE

Pierre CATALA

Etudiants libanais en Droit, ce livre vous est destin. Vous tes les hritiers dune
culture juridique bimillnaire et il vous appartient de la continuer, car le rayonnement
de votre pays apparat li, quinze sicles dintervalle, au prestige de son Ecole de
Droit. Savez-vous que Bryte tait nomme mater legum , mre nourricire des lois,
ds le IV sicle, grce la science de ses Docteurs qui attiraient elle des tudiants
venus de tout lOrient mditerranen ? Ces Matres illustres participrent la
rdaction du Corpus juris civilis de Justinien, comme il est dit dans les prfaces du
Digeste (Samir Kassir, Histoire de Beyrouth, p. 65-70).

Aprs la chute de lEmpire ottoman, le Liban eut cur de se donner un droit

moderne, emblmatique de sa souverainet. Lentre deux guerres fut ainsi le temps
dun nouveau rendez-vous avec la codification, dont le joyau est le Code des
obligations et des contrats, adopt par une loi du 11 avril 1932 entre en vigueur
trente mois plus tard. Sa rdaction rpondait une haute ambition exprime par le
premier Prsident Deis dans le rapport de prsentation quil soumit au Ministre de la
Justice le 31 dcembre 1930 : En rejetant dfinitivement, crivait-il, celles des
institutions locales condamnes par lexprience, en permettant de dvelopper, au
contraire, les institutions juridiques qui sont appeles de jour en jour prendre un
nouvel essor, en accueillant les innovations rclames par les besoins de la socit
moderne, sans pour cela froisser aucune conscience, le lgislateur libanais fera une
uvre indispensable qui contribuera la prosprit matrielle et la grandeur
morale du pays . Les Libanais sont lgitimement fiers de ce monument auquel on na
pas os toucher depuis sa promulgation.

Comme son nom le dit, le Code libanais des obligations et des contrats ne couvre pas
la mme tendue que le Code civil franais. On sait, en effet, quau Liban les statuts
personnels chappent une lgislation uniforme et que le droit foncier obit des
textes qui lui sont propres. Le C.O.C., quant lui, traite tour tour, des obligations en
gnral (1re partie, articles 1 371) et des contrats spciaux (2me partie, articles 372
1105). Sa premire partie est lobjet du prsent ouvrage.

La thorie gnrale des obligations nest pas une matire parmi dautres du droit
priv ; elle en est la matrice ; elle est, en quelque sorte, la socit civile ce que la
Constitution est la socit politique. Cest par elle que les valeurs universelles
proclames par les grandes Dclarations, libert, galit, solidarit, lacit, loyaut,
quit, bonne foi, sancrent dans les rapports fondamentaux dont traitent le droit du
contrat et de la responsabilit. Est-ce dire, cependant, que la prennit et
luniversalit de ces valeurs se conjuguent avec des systmes juridiques stables et
uniformes ? Ce serait oublier la diversit des civilisations humaines et leur perptuel
mouvement.

De fait, mme en se limitant aux systmes de droit codifis, on dcouvre, dun code
lautre, sous couvert dune dfrence gnrale aux grandes Dclarations, des
singularits qui les distinguent. Si le Code libanais des obligations et des contrats
tient du Code Napolon son inspiration dominante, il nen comporte pas moins
nombre de rgles originales qui refltent les cent trente annes coules de lun
lautre. A titre dexemples non exhaustifs, citons les dispositions relatives
linexistence, labus de droit, la lsion, la reprise de dette, ainsi que le
rattachement de la gestion daffaires la catgorie des actes unilatraux.

Ces disparits qui, pour certains, traduisent le gnie propre des nations, devraient,
pour dautres, se fondre dsormais dans un droit uniforme, mieux accord la
mondialisation des changes et des technologies. LUnion europenne en a fait un
thme rcurrent de sa stratgie politique, sans trop savoir quelle voie emprunter :
faut-il harmoniser les codes nationaux autour de principes communs ou rver dun
Code europen qui, soit simposerait aux Etats membres, soit serait laiss leur libre
choix ? De tout ceci, les tudiants daujourdhui doivent prendre conscience pour que
les juristes de demain soient au diapason de leur temps.

Telle est, prcisment, lutilit que ce livre leur propose. A partir dun expos lumineux
du droit franais actuel des obligations, tel que la jurisprudence et la doctrine lont
model partir des textes de 1804, il met en vidence les points dautonomie du droit
libanais. Ce faisant, il dessine les espaces o la loi trangre, loi maternelle,
demeure un modle de rfrence et ceux o la loi libanaise dpend exclusivement de
ses propres sources interprtatives. Mais ses auteurs ont voulu faire plus encore, en
prsentant au fil des chapitres les ides qui circulent aujourdhui en Europe autour
dun corps de principes communs, voire dun Code unifi des contrats et obligations
qui se juxtaposerait aux codes nationaux.

Ainsi, instruit du prsent et inform des voies que le futur pourrait emprunter, le
lecteur aura acquis une connaissance prcise, dans la double dimension de lespace
et du temps, dune matire qui est le cur battant du droit civil. Nous linvitons en
outre relever que cet ouvrage est le fruit de lamiti franco-libanaise cheville
lme de ses coauteurs et du signataire de ces lignes, amiti qui nous a nourris de
joies innombrables dans les jours heureux et de peine durant les autres. Aprs lt
de feu que le Liban a subi, nous voudrions que ce message daffection ait les couleurs
dune colombe.

Pierre CATALA
Professeur mrite de lUniversit Panthon-Assas (Paris II)
Professeur honoraire de la Facult de droit de lUniversit Saint-Joseph
 ABRVIATIONS *

ACPC Ancien Code de procdure civile

Al Adl Revue dite par le Barreau de Beyrouth
APD Archives de philosophie du droit
Ass. pln. Cour de cassation, Assemble plnire
BGB Brgerliches Gesetzbuch (Code civil allemand)
Bull. civ. Bulletin des arrts de la Cour de cassation
(chambres civiles)
Baz Recueil des arrts de la Cour de cassation
libanaise, Jamil Baz
Bull. civ. Sader Bulletin des arrts de la Cour de cassation
libanaise (chambres civiles) d. Sader
Bull. crim. Sader Bulletin des arrts de la cour de cassation
libanaise (chambres criminelles) d. Sader
C. assur. Code des assurances
C. civ. Code civil
C. com. Code de commerce
C. consom. Code de la consommation
C. mon. et fin. Code montaire et financier
COC Code libanais des obligations et des contrats
C. org. jud. Code de lorganisation judiciaire
C. pn. Code pnal
C. pr. Pn. Code de procdure pnale
c. propr. intell. Code de la proprit intellectuelle
CSP Code de la sant publique
C. trav. Code du travail
CA Cour dappel
CCH Code de la construction et de lhabitation
Ch. Mixte Cour de cassation, chambre mixte
Ch. run. Cour de cassation, chambres runies
Civ. Cour de cassation, chambres civiles
Civ. lib. Cour de cassation libanaise, chambres civiles
Com. Cour de cassation, chambre commerciale

* Pour les ouvrages cits dans les notes par le seul nom du ou des auteurs, voir la bibliographie en fin douvrage.
 ABRVIATIONS

Comp. Comparer
Cons. const. Conseil constitutionnel
D Dalloz (Recueil)
D. Dcret
DA Dalloz analytique
DC Dalloz critique
Defrnois Rpertoire du notariat Defrnois
DH Dalloz Hebdomadaire
DP Dalloz priodique
Gaz. Pal. Gazette du Palais
Grands arrts Les grands arrts de la jurisprudence civile (Dalloz)
Hatem Recueil de jurisprudence libanaise, Chahine Hatem
IPP Incapacit permanente partielle
IPT Incapacit permanente totale
ITP Incapacit temporaire partielle
ITT Incapacit temporaire totale
JCP Juris-Classeur priodique
Lg. ar. Langue arabe
NCPC Nouveau Code de procdure civile
Obs. Observations
POEJ Proche-Orient tudes juridiques
Req. Requte
Rev. Cassandre Revue juridique publie par lInstitut de
documentation et de recherche libanaise
RRJ Revue de recherche juridique - Droit prospectif
Rev. jud. lib. Revue judiciaire libanaise
RTD civ. Revue trimestrielle de droit civil
S. Sirey (Receuil)
Soc. Cour de cassation, Chambre sociale
TGI Tribunal de grande instance
 INTRODUCTION

INTRODUCTION

Dfinition. Dans le vocabulaire courant, on entend par obligation tout devoir qui
pse sur une personne. Juridiquement, lobligation, ou droit personnel, se dfinit
comme le lien de droit par lequel une ou plusieurs personnes (le ou les cranciers)
peuvent exiger dune ou dautres (le ou les dbiteurs), lexcution dune prestation
de faire, de ne pas faire ou de donner.

Larticle premier du Code des obligations et des contrats libanais [COC] dfinit
lobligation comme : Un rapport juridique qui assigne une ou plusieurs
personnes, physiques ou morales, la position de dbiteur vis--vis dune ou de
plusieurs autres qui jouent le rle de cranciers . Cette dfinition bien que
nvoquant que le rapport dobligation entre dbiteurs et cranciers lexclusion de
la prestation, ne scarte pas de lapproche franaise de lobligation qui y voit un
lien personnel. En effet, larticle 187 COC voquant la prestation nonce que :
Lobjet peut consister dans un fait (obligation de faire), dans une abstention
(obligation de ne pas faire), dans un transfert de proprit ou la constitution dun
droit rel (obligation de donner) .1

Aprs avoir prcis la notion dobligation ( 1), nous voquerons le droit des
obligations ( 2).

1 LA NOTION DOBLIGATION

Lobligation 2 est un lien de droit : obligation civile et obligation naturelle.

Ce caractre permet de distinguer lobligation, que lon baptise pour loccasion
obligation civile, de lobligation naturelle 3.

1 Kh. JOREIGE, Thorie gnrale des obligations, t 1, libr. Sader 1957, 2 ; M. EL-AOUGE, Droit civil,
les obligations civiles, Centre arabe pour limprimerie 2001, 15.
2 Lobligation, APD 2000, n 44.
3 M. GOBERT, Essai sur le rle de lobligation naturelle, thse, Paris, 1957, prf. J. FLOUR.

1
 INTRODUCTION

Trs schmatiquement, on peut distinguer deux types dobligations naturelles.

Lobligation naturelle tait lorigine une obligation civile imparfaite parce
quteinte (exemple : dette prescrite) ou nulle dune cause de nullit ne heurtant
pas lordre public (exemples : un incapable peut sestimer li par lobligation quil a
contract ; des hritiers peuvent se croire moralement tenus dun legs verbal de
leur auteur). On se rapproche ainsi du second type dobligation naturelle dgag
par Ripert 4 : il y aurait obligation naturelle chaque fois quun devoir de conscience
nest pas sanctionn par le droit : tel serait, par exemple, le cas de lobligation
alimentaire entre frres et surs, non prvue par le Code civil.

Ntant pas un lien de droit lobligation naturelle ne peut faire lobjet dun
paiement forc, mais si elle a t paye volontairement, cet engagement est valable
et celui qui a pay ne peut obtenir remboursement (art. 1235 al. 2 C. civ.). La
jurisprudence traditionnelle expliquait cette rgle par lide de novation dune
obligation naturelle en obligation civile, qualification contestable puisquil nexiste
pas dobligation civile ancienne qui steigne et quune obligation naturelle peut
exister en labsence dobligation civile prexistante. Il semble plutt que lexcution
ou la promesse dexcution dune obligation naturelle constitue un engagement
unilatral de volont, solution qui semble avoir les faveurs de la jurisprudence
rcente 5.

Du fait que lexcution dune obligation naturelle constitue un paiement, des

auteurs ont conclu quelle chappait la qualification de libralit et aux rgles qui
lui sont applicables (rapport, rduction, exigences spcifiques de forme ou de
capacit, conditions dexercice de laction paulienne...). En ralit, un paiement
peut aussi bien tre fait titre gratuit qu titre onreux : certaines obligations
naturelles se rapprochent des libralits, telle lexcution par les hritiers des
libralits nulles en la forme ralises par leur auteur, alors que dautres restent
soumises au rgime des actes titre onreux, comme le paiement dune dette
prescrite.

Le droit libanais voque expressment les obligations naturelles dans les articles
2 8 COC. Alors que lobligation civile est dfinie comme celle dont lexcution
peut tre impose par le crancier au dbiteur (art. 2 al. 1 COC), lobligation
naturelle est identifie un devoir juridique dont laccomplissement ne peut tre
exig, mais dont lexcution volontaire a la mme valeur et produit les mmes effets
que celle dune obligation civile (art. 2 al. 2 COC). Ainsi dfinie, lobligation
naturelle apparat comme une obligation civile dnie de toute force obligatoire 6
cest--dire, imparfaite. En faveur de cette approche nous citerons larticle 6 COC
qui, malgr la reconnaissance de lobligation naturelle, refuse de la transformer en
une obligation civile 7 sauf novation, et larticle 322 alina 3 COC qui nonce :
Une obligation naturelle peut, au moyen de la novation, tre remplace par une
obligation civile .

Nanmoins, il semble que le lgislateur libanais ait envisag lobligation naturelle

comme un devoir moral. Cela rsulte des dispositions de larticle 5 COC nonant
qu' une obligation naturelle ne steint pas par le jeu de la compensation et de

4 La rgle morale dans les obligations civiles, 4e d., LGDJ, 1949, nos 186 et s.
5 En ce sens, Civ. 1re, 10 oct. 1995, D. 1997, 157, note G. PIGNARRE. Ad. : N. MOLFESSIS,
Lobligation naturelle devant la Cour de cassation, remarques sur un arrt rendu par la 1re chambre
civile le 10 octobre 1995, D. 1997, 85.
6 G. SIOUFI, Thorie gnrale des obligations et du contrat, 1994, t 2, n393.
7 Civ. 1re lib., 7 dc., 1961, Rev. jud. lib. 1961, 109

2
 INTRODUCTION

celles de larticle 7 COC qui exclut la possibilit pour une dette naturelle dtre
garantie par une sret personnelle ou relle. Si lobligation naturelle est un devoir
moral, celui-ci nest pas ncessairement une obligation naturelle. Larticle 3 alina
1 COC confie au juge le soin de dcider si un devoir moral est assez pesant pour
tre hauss au rang dune obligation naturelle (art. 3 al. 2 COC). Lobligation
naturelle ne vit que par son excution volontaire (art. 2 al. 2 COC). Cette excution
si elle lie le prestataire ne peut tre rpte (art. 4 COC). Cette rgle est
raffirme l'article 144 COC interdisant la rptition : 2e Si l'obligation tait
naturelle ou purement morale 8.

Le lgislateur libanais dnie expressment l'obligation naturelle la nature de

libralit mais lui accorde la valeur dun paiement (art. 4 COC). Lobligation
naturelle ne peut tre teinte par le mcanisme de la compensation (art. 5 COC).
En effet, celle-ci suppose que des personnes soient respectivement crancires et
dbitrices lune de lautre (art. 328 COC) et tende forcer le dbiteur lexcution.
En tout cas, il convient de souligner que les engagements qui ont pour but
dexcuter une obligation naturelle sont soumis dans la forme et dans le fond aux
rgles applicables aux actes titre onreux (art. 8 COC).

Lobligation est un lien entre deux ou plusieurs personnes. Lobligation est un

vinculum juris, comme le rvle ltymologie : obligation vient du latin obligare,
obliger, driv de ligare, lier. Ce caractre, trs marqu tout au long de lhistoire des
obligations 9demeure aujourdhui : ainsi sexplique la rticence du droit franais et
du droit libanais admettre la circulation de lobligation : la cession de dettes reste
par exemple prohibe. Mais si lobligation est un lien, elle tend de plus en plus
devenir un bien, pouvoir tre lobjet dun contrat au mme titre quune chose
ordinaire, circuler, travers par exemple la cession de crance ou la cession de
contrat 10.

Lobligation peut tre de donner, de faire ou de ne pas faire. Lobligation de

donner est lobligation de transfrer la proprit dune chose (dare du droit romain),
et doit tre distingue de lobligation de livrer, qui est une obligation de faire 11.

Si lobligation de donner est difficile caractriser 12 , le transfert de proprit

soprant gnralement au moment mme de la formation du contrat par le seul
change des consentements, elle apparat plus clairement en cas de vente avec
clause de rserve de proprit, dans laquelle le transfert de proprit est diffr au
moment du paiement du prix.

8 Civ. 2e lib., n102, 5 dc. 2005, Rev. Cassandre 2005/12, 2282.

9 J.-L. GAZZANIGA, Introduction historique au droit des obligations, PUF, Droit fondamental, 1992,
nos 24 et s. ; J.-P. LEVY et A. CASTALDO, Histoire du droit civil, Dalloz, 2002, 643 et s.
10 La doctrine allemande distingue ces deux aspects : die Haftung dsigne le pouvoir de contrainte, le

lien obligatoire, et die Schuld la dette en tant qulment du patrimoine.

11Cette distinction sexprime clairement en droit libanais s'agissant les biens immeubles : la livraison

matrielle du bien ne libre pas le vendeur de son obligation de donner; celle-ci se manifeste par
l'inscription du bien au nom de l'acheteur au registre foncier : Civ. 1re lib., n90, 19 juill. 2001, Bull.
civ. Sader 2001, 130.
12 Cf. M. FABRE-MAGNAN, Le mythe de lobligation de donner , RTD civ. 1996, 85 et s.

3
 INTRODUCTION

Le droit libanais distingue selon que lobligation porte sur un bien meuble ou
immeuble. Dans la premire hypothse, larticle 47 COC retient la solution
classique du droit franais : Lobligation de donner transfre de plein droit la
proprit de la chose si celle-ci est un corps certain . Il en rsulte que le transfert a
lieu par la seule volont des parties sans aucune autre formalit.

En revanche, si lobligation porte sur un bien immeuble, larticle 48 COC affirme :

Si lobligation de donner a pour objet la constitution dun droit rel immobilier,
elle ouvre le droit linscription au registre foncier . Egalement, larticle 268 du
dcret n3339 du 12 novembre 1930 relatif la loi sur la proprit foncire
souligne : Lobligation de donner le bien-fonds inclut lobligation de lenregistrer
au registre foncier et sa conservation jusqu son enregistrement . Et, larticle 11
de larrt 188 du 15 mars 1926 relatif la Cration du registre foncier nonce
que : " Les contrats ou conventions ayant pour objet de crer, cder, dclarer,
modifier ou rendre caduc un droit rel, ne sont excutoires, mmes entre les
parties qu dater de leur inscription . Il en rsulte que le simple change des
consentements ne suffit pas : il est ncessaire de procder linscription du droit
rel cd auprs du registre foncier ; et ce, sans que le fonds ne soit greff d'aucune
obligation ou charge 13.

Plus particulirement, larticle 393 COC souligne que : La vente des immeubles
ou des droits rels immobiliers ne produit effet mme entre parties qu compter de
son inscription au registre foncier . Nanmoins, la vente par acte sous seing priv
dun bien immeuble cre au profit de lacheteur un droit personnel dinscription au
registre foncier quil devra exercer durant le dlai de prescription de droit commun
14, et ce conformment aux articles 48 COC et 11 de larrt 188/1926 sus-viss.

Par consquent, le prix de vente ne devient exigible qu' ladite inscription 15 sauf
clause contraire. Au sein des obligations de donner, lobligation de somme dargent,
de transfrer la proprit dune certaine quantit de monnaie a acquis une
autonomie particulire. Lobligation de faire consiste accomplir une prestation :
livrer la chose, effectuer un travail... 16. Lobligation de ne pas faire a pour objet une
abstention : ne pas faire concurrence, ne pas divulguer un secret... Cette mme
obligation appele galement obligation ngative par le droit libanais est retenue
larticle 51 COC.

2 LE DROIT DES OBLIGATIONS

Le droit des obligations est un, et la matire essentielle du droit parce quil
constitue une thorie gnrale, au cur des proccupations humaines.

13 Civ. 1re lib., n22, 24 mars 2000, Bull. civ. Sader 2000, 65.
14 Civ. 1re lib., n12, 23 janv. 2001, Bull. civ. Sader 2001, 17.
15 Civ. 1re lib., n34, 26 mars 1998, Bull. civ. Sader 1998, 86
16 Dans le mme sens : art. 50 COC.

4
 INTRODUCTION

Une thorie gnrale 17. Le droit des obligations constitue une thorie gnrale
car il est le droit commun, par opposition aux statuts spciaux. Par exemple, la
thorie gnrale des contrats a vocation sappliquer tout contrat, par opposition
aux contrats spciaux qui rglementent les diffrents contrats : vente, bail,
mandat... Thorie gnrale, le droit des obligations irrigue ainsi lensemble du droit,
transcendant mme la distinction droit priv droit public : les contrats
administratifs ou la responsabilit administrative sinspirent largement du droit des
obligations. Chacune des branches du droit priv, et en particulier du droit civil
empruntent davantage encore aux concepts forgs par le droit des obligations,
quelles enrichissent en retour, faisant du droit des obligations un droit vivant.
Pour ne citer quun exemple, la thorie de lenrichissement sans cause (cf. infra
nos 203 et s.), concept de la thorie gnrale des obligations sest applique dans les
rgimes matrimoniaux ou le droit de la famille, applications qui ont elles-mmes
contribu prciser les contours de la notion.

Ainsi, malgr une apparence de stabilit due de nombreux mcanismes hrits

du droit romain et des textes du Code civil presque immuables, le droit des
obligations volue sans cesse, sans doute parce quil est au cur des
proccupations humaines.

Au cur des proccupations humaines. Si le droit des obligations constitue la

thorie gnrale, il nen est pas moins concret : chaque individu passe chaque jour
de nombreux contrats, voire peut crer un dommage susceptible dengager sa
responsabilit. Ainsi sexplique dabord que le droit des obligations ne puisse rester
indiffrent aux progrs de la technique 18 : la naissance du machinisme et de
lautomobile la fin du XIXe sicle a profondment marqu lvolution du droit de la
responsabilit ; linvention de linformatique et de nouveaux moyens de
communication ont influenc les rgles relatives la formation ou la preuve du
contrat. Dune manire plus fondamentale, le droit des obligations est le reflet des
conceptions morales, conomiques ou sociales dune socit.

Des dispositions essentielles du droit des obligations reproduisent des prceptes

moraux : lobligation de rparer le dommage caus est le prolongement du devoir de
ne pas nuire autrui, lobligation dexcuter le contrat est la traduction juridique
du respect de la parole donne. Les bonnes murs, lquit, la bonne foi jouent
galement un rle important 19 . Lampleur des controverses suscites par
lindemnisation dun enfant n handicap lorsque sa mre, suite une mauvaise
information des mdecins, na pas recouru une interruption de grossesse (cf. infra
no 312) dmontre que la responsabilit soulve des questions dthique qui
concerne toute la socit.

17 Comp. pour le droit des contrats E. SAVAUX, La thorie gnrale du contrat, mythe o ralit, LGDJ,
Bibl. dr. priv, t. 264, 1997, prf. J.-L. AUBERT, qui doute de la ralit de la thorie gnrale du
contrat.
18 R. SAVATIER, Les mtamorphoses conomiques et sociales du droit civil daujourdhui, Dalloz, 1959.
19 Cf. G. RIPERT, La rgle morale dans les obligations civiles, op. cit.

5
 INTRODUCTION

Le droit des obligations est galement marqu par l conomie 20. Par exemple,
dun point de vue thorique, le libralisme dominant du XIXe sicle a engendr le
principe dautonomie de la volont. Dun point de vue pratique, le droit des
obligations sest adapt avec ingniosit et souplesse une conomie caractrise
par la dprciation montaire.

Enfin, le droit des obligations est marqu par les grands mouvements
sociologiques qui affectent notre monde contemporain. Le droit des obligations a
t influenc par lidologie sociale voulant substituer la protection du faible ou du
suppos faible lgalit thorique du Code civil : la thorie des obligations ne peut
rester insensible au dveloppement contemporain du droit de la consommation 21,
du droit de la concurrence 22 , lmergence des droits des victimes ou plus
rcemment des surendetts. Le Code civil a pour le moment su sadapter tout en
sauvegardant son me, le lgislateur nayant que ponctuellement modifi la thorie
des obligations, laissant prudemment ces excroissances nouvelles se dvelopper
dans le cadre gnral des principes poss par le Code civil, mais en dehors de sa
structure. La prohibition des clauses abusives, la loi de 1985 relative
lindemnisation des victimes daccidents de la circulation ou la loi de 1989 sur le
surendettement des particuliers en sont des exemples topiques. Le droit des
obligations nest pas non plus impermable la constitutionnalisation du droit
priv 23.

Le droit des obligations subit galement linternationalisation croissante de notre

socit, comme en tmoigne le rle sans cesse plus important, en droit des contrats
ou en droit de la responsabilit, des normes europennes (directive du 25 juillet
1985 sur la responsabilit des produits dfectueux ; directive du 5 avril 1993 sur
les clauses abusives) voire internationales (Convention de Vienne sur la vente
internationale de marchandises, Convention de Rome sur la loi applicable aux
obligations contractuelles, laboration par Unidroit de principes applicables aux
contrats du commerce international) 24.

Au-del de ces interventions dans des domaines particuliers, se multiplient les

initiatives en vue de linstauration dun droit des obligations unifi au sein de
lUnion europenne. Si lambition est gnrale, lattention se focalise plus
spcialement sur le droit des contrats25. Ainsi, une commission, prside par le

20 G. RIPERT, Lordre conomique et la libert contractuelle , Mlanges F. GENY, t. II, 347 et s. ; L.

JOSSERAND, Comment les textes de lois changent de valeur au gr des phnomnes
conomiques , Mlanges H. CAPITANT, 369 et s., pour se limiter deux rfrences.
21 J. CALAIS-AULOY, Linfluence du droit de la consommation sur le droit des contrats , RTD civ.

1994, 239 et s ; D. MAZEAUD, Lattraction du droit de la consommation , RTD com. 1998, 95 et

s. ; D. MAZEAUD, Droit commun du contrat et droit de la consommation, nouvelles frontires ?,
Liber amicorum J.CALAIS-AULOY, 2003, p. 697 et s.
22 M. MALAURIE-VIGNAL, Droit de la concurrence et droit des contrats , D 1995.51 et s. ;

B. OPPETIT La libert contractuelle lpreuve du droit de la concurrence , Rev. sc. morales et

polit. 1995, 250 et s ; B. FAGES et J. MESTRE, Lemprise du droit de la concurrence sur le
contrat , RTD com. 1998, 71 et s.
23 Cf. : Le renouvellement des sources du droit des obligations, Trav. Ass. CAPITANT 1996.
24 Cf. D. MAZEAUD, propos du droit virtuel des contrats : rflexions sur les principes dUnidroit et

de la commission Lando , Mlanges M. CABRILLAC, Litec, 1999, 205 et s.

25 Cest notamment lattitude actuelle des instances de lUnion europenne. En effet, aprs que le

Parlement europen a , deux reprises, demand que soient entams des travaux sur la possibilit
dlaborer un Code europen de droit priv (JO C 158 du 26.6.1989, p. 400, rsolution A2-157/89
et JO C 377 du 29.12.1994, p. 323, rsolution B5-0228), le dernier plan daction de la Commission
europenne limite explicitement la rflexion ladoption dun instrument optionnel dans le domaine
du droit des contrats (Plan daction du 14 fvrier 2003), optique raffirme dans une communication
ultrieure (com (2004) 651 final).

6
 INTRODUCTION

professeur Ole Lando a labor, depuis les annes quatre-vingt, des principes du
droit europen des contrats, destins constituer les prmices dun futur code 26.
Paralllement, lAcadmie des privatistes europens, sous la direction du
professeur Gandolfi, a propos un Code europen des contrats 27. Enfin, un groupe
dtude28 dirig par monsieur von Bar sest form en 1998, recevant en 2000 laval
du Parlement europen. Ces diffrents projets suscitent des ractions plutt
contrastes de la doctrine franaise 29, mme sils paraissent parfois en phase avec
les volutions de notre droit franais 30 et nentendent pas lvincer, introduisant
seulement un lment de concurrence en permettant aux parties de choisir leur
application31. Ils illustrent en tous cas la vitalit de la pense juridique europenne
et mritent, ce titre, dtre voqus sommairement lors de ltude du droit positif
franais, mme sils sont lheure actuelle dpourvue de force contraignante.

Malgr limportant rle crateur de la jurisprudence en la matire, les textes du

Code civil, qui ont inspir bien des codes, dont le Code libanais des obligations 32
datent pour la plupart de 1804, et ont incontestablement vieilli 33 , alors que
dautres pays europens viennent dadopter de consquentes rformes 34. Un projet
de rnovation du droit des obligations dans le cadre du Code civil, sous lgide de
lAssociation Capitant, a t initi par le professeur Pierre Catala et officiellement
remis au garde des Sceaux le 22 septembre 2005 35. Ce projet tend rnover le
droit des obligations tout en restant fidle au Code civil.

Face cet clatement des sources du droit des obligations et la ncessaire

rnovation de la matire, une approche comparative constitue une dmarche
indispensable, quil sagisse de mieux connatre le droit des obligations de pays
rgis par des rgles proches 36, voisines 37, ou mme plus loignes comme le droit
des pays de Common Law 38, voire plusieurs droits prsents ensemble 39.

26 O. LANDO et H. BEALE, Principles of European Contract Law, part I and II, La Haye, 2000, part. III,
La Haye, 2003.
27 Cf. Gaz. Pal. 21 fv. 2003, texte du projet et prsentation par J.-P. GRIDEL. Le texte du projet est

aussi disponible sur le site : http://www.accademiagiusprivatistieuropei.it.

28 Cf. C. VON BAR, Le groupe dtudes sur un code civil europen, RID Comp. 2001, p. 127.
29 Cf. Pense juridique franaise et harmonisation europenne, Soc. Lg. Comp. 2003, textes

rassembls par B. FAUVARQUE-COSSON et D. MAZEAUD, prf. G. CANIVET.

30 Cf. B. FAGES, Quelques volutions du droit franais des contrats la lumire des Principes de la

Commission Lando, D 2003, 2386.

31 Dans la phase actuelle, ces divers projets ne sont pas conus pour remplacer immdiatement les

droits nationaux, leurs applications devant reposer sur un choix des parties en leur faveur, la
nature de ce choix tant encore discute entre lopt-in, en vertu duquel les parties soumettent
expressment leur convention au droit commun europen (retenue de faon amnage par larticle
1.101 PDEC) et lopt-out, en vertu duquel le droit europen sappliquerait automatiquement, sauf
volont contraire (article 3 CEC). Cf. D. STAUDENMAYER, Un instrument optionnel en droit
europen des contrats, RTD civ. 2003, 629.
32 Cf. F. NAMMOUR, Le Code civil des franais : modle utilis au Liban, in Code civil et modles,

ouvrage collectif sans la direction de Th. REVET, LGDJ 2005, Bibl. Inst. A. TUNC, T. 6, 481 et s.
33 Cf. Le Code civil, livre du bicentenaire, Dalloz 2004, spc. J. MESTRE (La thorie gnrale du

contrat, p. 231 et s.) et G. VINEY (La responsabilit civile, p. 255 et s.).

34 Tel est par exemple le cas de lAllemagne (cf. C. WITZ, La nouvelle jeunesse du BGB insuffle par le

droit des obligations, D 2002, p. 3156 et s. ; F. RANIERI, La nouvelle partie gnrale du droit des
obligations, RIDComp. 2002, p. 941 et s.).
35
P. CATALA, Avant-projet de rforme du droit des obligations et de la prescription, La doc. fr., 2006. Ad. :
La rforme du droit des contrats : projet et perspectives, RDC 2006, n 1.
36 Cf. par exemple, le droit qubecois (D. LLUELLES, Droit qubcois des obligations, Thmis, 2004 ;
M. TANCELLIN, Sources des obligations, Vol. I et II, Wilson et Lafleur, 1993) ou les droits des pays
du Maghreb (R. CABRILLAC et O. BEN FADHEL, Abrg de droit tunisien des obligations
contractuelles, PU Tunis, 2006).

7
 INTRODUCTION

Plan. Les rgles relatives aux obligations figurent dans deux titres successifs du
livre III du Code civil, Des diffrentes manires dont on acquiert la proprit. Le
titre III, intitul Des contrats ou des obligations en gnral (art. 1101 1369 C. civ.),
contient des rgles propres aux contrats mais galement des rgles concernant le
rgime des obligations, quelle que soit leur source. Le titre IV, Des engagements qui
se forment sans convention (art. 1370 1386) est consacr aux obligations extra-
contractuelles. Cette prsentation sexpliquait par le souci pratique des rdacteurs
du Code civil : le contrat tant la principale source dobligation, il leur paraissait
justifi de traiter dans le titre qui lui tait consacr le rgime des obligations.

Le Code libanais consacre toute sa premire partie (art. 1er 371 inclus) aux
obligations en gnral . Elle dfinit et analyse les diffrentes catgories
dobligations (Livre I : art. 2 118 inclus), elle indique ensuite les sources des
obligations et des conditions mises leur validit (Livre II : art. 119 248 inclus),
elle traite de leurs effets (Livre III : art. 249 278 inclus), de leur transmission
(Livre IV : art 279 289 inclus) et de leur extinction (Livre V : art. 290 361
inclus). Enfin, elle traite successivement de la preuve dans le droit des obligations
(Livre VI : art. 362 365 inclus) et de la rgle dinterprtation des actes juridiques
(Livre VII : art. 366 371 inclus)). Ce plan prsente au moins lavantage de faire
tat a priori des principes gnraux qui rgissent tous les contrats.

Toutefois, Il apparat plus logique dtudier successivement les sources des

obligations (premire partie) et leur rgime (deuxime partie).

37 Cf. par exemple les droits latino-amricains : Argentine (M. U. SALERNO, Contratos civiles y
commerciales, Oxford, 2002) ou Colombie (F. HINESTROSA, Tratado de las obligaciones, univ.
Externado, 2e d., 2003)..
38 Cf. Le classique Ansons law of contract, 28 ed., Oxford University press, 2004 ou P.S. ATIYAH, An

introduction to the law of contract, 6 ed., Oxford university press, 2004. En langue franaise, cf. J.c.
MONTANIER et G. SAMUEL, Le contrat en droit anglais, PUG, 1999.
39 Cf. M.H. WHINCUP, Contract law and practice, The English system and continental comparisons,

Kluwer Law, 5me d., 2006; H. BEALE, A. HARTKAMP, H. KTZ, D. TALLON, Cases, Materials and
Text on Contract Law, Ius Commune Textbooks on the Common Law of Europe, Hart publishing,
2002.

8
 PREMIRE PARTIE

LES SOURCES DES OBLIGATIONS

Plan. Les titres III et IV du livre III du Code civil, marqus par le droit romain,
semblent opposer les obligations nes dun contrat et celles qui se forment sans
convention. Si la premire catgorie ne fait gure difficult, la seconde est plus
fourre tout et mrite dtre prcise. Larticle 1370, alina 2, du Code civil distingue
deux catgories dengagements qui se forment sans convention. Il existerait des
engagements qui naissent de lautorit seule de la loi (exemple : obligations de
voisinage) et des engagements qui naissent dun fait personnel celui qui se trouve
oblig, cette dernire catgorie se subdivisant son tour en engagements rsultant
dun quasi-contrat 40ou en engagements rsultant dun dlit ou dun quasi-dlit 41.
En rsum, le Code civil semble donc distinguer cinq sources dobligations : le
contrat, le quasi-contrat, le dlit, le quasi-dlit, la loi. Cette distinction a fait lobjet
de nombreuses critiques.

Les rdacteurs du Code libanais nont pas repris la faon du Code civil de classer
les sources des obligations qui consistait sparer le contrat, source dobligation,
des autres engagements qui se forment sans convention . On a reproch cette
manire driger le contrat en source principale et les autres sources en sources
accessoires et secondaires 42. Aussi, les rdacteurs du Code libanais de 1932 ont
rpar cette injustice , puisque regroupant sous le Livre II intitul des sources
des obligations et des conditions mises leur validit , le Code a expressment
prvu dans son article 119 quatre sources : la loi, les actes illicites (dlits et quasi-
dlits), lenrichissement illgitime et les actes juridiques, la notion dactes
juridiques englobant la fois les actes unilatraux et les contrats (art. 147 COC).
Ce faisant, le Code libanais confre une mme lgitimit, galitaire, entre le contrat
et les autres sources des obligations. En outre, il convient de signaler que le COC
na pas retenu la notion de quasi-contrat comme source non conventionnelle des
obligations. Cette notion faisant elle-mme lobjet de vives critiques en France en
raison de son quivoque et de sa confusion 43.

Toutefois, ces critiques nont pas eu dcho en droit positif franais, aussi parat-il
plus pertinent de conserver cette distinction et de tenter de laffiner. Les obligations
lgales sont trs nombreuses et parpilles dans les diffrents secteurs du droit :
cest avec chaque matire quon les tudie (exemple : lobligation alimentaire est

40 Les quasi-contrats sont les faits purement volontaires de lhomme, dont il rsulte un engagement
quelconque envers un tiers, et quelquefois un engagement rciproque des deux parties (art. 1371
C. civ.). Exemple : gestion daffaires (cf. infra nos 187 et s.).
41 Faits illicites intentionnels (dlits) ou non (quasi-dlits), entranant une obligation la charge de

leur auteur de rparer le prjudice caus (art. 1382 et s. C. civ ; art. 122 1 et s. COC).
42 L. JOSSERAND, Cours de droit civil positif franais, t II, Sirey 1933 n10; Ch. CARDAHI, Le projet

du code des obligations du Liban, in Bulletin trimestriel de la socit de lgislation compare 1953,
637.
43 Cf. H. VIVIOZ, La notion de quasi-contrat, thse Bordeaux 1912. comp. M. DOUCHY, La notion de

quasi-contrat en droit positif franais, thse Aix-Marseille 1998.

9
tudie avec le droit des personnes et de la famille). Le quasi-dlit peut tre
rapproch du dlit : le droit franais ne prend en gnral pas en compte le
caractre intentionnel ou non intentionnel de la faute.

Ds lors, on peut distinguer trois sources dobligations. Une premire rassemble les
obligations nes dun engagement de volont, cest--dire non seulement dun
contrat mais dune manire plus large dun acte juridique (livre premier). Une
seconde catgorie regroupe les quasi-contrats (livre deuxime) et une troisime les
dlits et quasi-dlits, cest--dire la responsabilit civile (livre troisime).

10
 LIVRE PREMIER

LES ACTES JURIDIQUES

10

Plan. Lacte juridique, dfini comme la manifestation de volont destine produire

des effets de droit, se subdivise en plusieurs catgories. Le Code civil, nvoque pas
la notion gnrique dacte juridique mais celle de contrat. A linverse, le Code
libanais 44 consacre le Titre IV du chapitre III du Livre II aux actes juridiques . A
ce propos, larticle 147 COC adopte la mme dfinition quen France puisquil
dfinit lacte juridique comme lacte destin produire des effets juridiques et
plus particulirement donner naissance des obligations . En outre, larticle 147
distingue parmi les actes productifs dobligations, les actes unilatraux consistant
en une manifestation unilatrale de volont quil traite dans les articles 148 164
et les conventions, quil nomme contrats voqus dans les articles 165 248
COC.

Sil faut rserver une place prpondrante ltude du contrat (titre I), les autres
actes juridiques ne doivent pas tre ngligs (titre II).

44 Comme le BGB allemand.

11
 TITRE PREMIER

LE CONTRAT

11

Aprs un chapitre prliminaire consacr la notion de contrat, sa formation (sous-

titre I), ses effets (sous-titre II), et son inexcution (sous-titre III) seront
successivement tudis.

12
 NOTION DE CONTRAT

CHAPITRE PRLIMINAIRE

LA NOTION DE CONTRAT

12

Dfinition. Le contrat est dfini par larticle 1101 du Code civil comme une
convention par laquelle une ou plusieurs personnes sobligent, envers une ou
plusieurs autres, donner, faire ou ne pas faire quelque chose . Si ce texte fait
du contrat une espce dune catgorie plus large qui serait la convention, les
auteurs saccordent aujourdhui considrer les deux termes comme synonymes.
Cette vision extensive du contrat est partage par les propositions de lAcadmie
des privatistes europens45.

Nanmoins, cette vision nest pas celle du Code libanais. Larticle 165 COC nonce :
La convention est tout accord de volonts destin produire des effets juridiques ;
lorsque cet accord tend la cration de rapports obligatoires, il prend le nom de
contrat . Il en rsulte une nette distinction entre la convention regarde comme
produisant tout sorte deffets juridiques : cration, transfert, modification, caducit
dun droit et, le contrat, envisag comme un accord de volont, spcial, ayant pour
seul but de crer des droits personnels au profit des uns cranciers et au
dtriment des autres dbiteurs 46. Si la convention est constitutive dun acte
juridique, tout acte juridique nest pas constitutif dune convention. Plus
particulirement, lacte unilatral nest pas une convention (art. 147 COC) dans la
mesure o cette dernire ncessite laccord de deux volonts. Ds lors, lacte
juridique inclut la convention, laquelle inclut le contrat.

Cette dfinition du contrat permet de le distinguer dautres accords qui ne

produisent pas deffets de droit : lentraide familiale ou amicale, les relations
mondaines ne crent aucune obligation juridique. Dautres engagements sont plus
difficiles qualifier car ils se situent la frontire du droit et des relations
sociales 47, tel lengagement dhonneur 48. On peut citer la lettre dintention, par
laquelle une socit confre au destinataire quelques assurances sur la solvabilit
dune de ses filiales : selon les circonstances despce elle constitue un simple
engagement moral ou un vritable contrat pouvant aller jusqu lobligation faite au

45 Article 1.1 CEC : Le contrat est laccord de deux ou plusieurs parties destin crer, rgler,
modifier ou teindre un rapport juridique qui peut comporter des obligations et dautres effets mme
charge dune seule partie
46 Kh. JOREIGE, op. cit., 62 ; G. SIOUFI, op. cit. n8, 27.
47 Exemples : un accord qui indique que les deux parties seraient intresses ventuellement

collaborer la ralisation de projets ddition et de publication ne constitue pas un contrat (Paris,

26 sept. 1995, RTD civ. 1996.142, obs. J. MESTRE) ; un accord entre un automobiliste et son
passager sur le partage des frais de voyage est insuffisant pour tablir un lien de nature
contractuelle (Civ. 1re, 6 avr. 1984, Bull. civ. no 136 : absence dobligation de scurit).
48 Cf. B. OPPETIT, Lengagement dhonneur , D 1979.111.

13
 NOTION DE CONTRAT

dbiteur dassurer un rsultat 49. Cette pluralit a t consacre dans le Code civil
(art. 2322).

Des situations ont t difficiles classer, lenjeu tant lapplication de la

responsabilit dlictuelle ou de la responsabilit contractuelle : le patient est-il li
par un contrat son mdecin 50 ? la personne transporte bnvolement par un
automobiliste est-elle lie lui par un contrat 51 ?

Au-del de cette dfinition, il faut prciser les fondements du contrat (section 1)

et ses classifications (section 2). Avant daborder le droit des contrats, sera
sommairement prcise la dtermination de la loi applicable aux contrats
internationaux (section 3).

SECTION 1

FONDEMENTS DU CONTRAT

13

Un fondement classique, lautonomie de la volont ( 1), a dclin lpoque

contemporaine ( 2).

1 LA THORIE DE LAUTONOMIE DE LA

VOLONT

14

Cette thorie dordre philosophique dont il faut prciser le contenu (A), a dbouch
sur des consquences juridiques prcises (B).

49 M. CABRILLAC et Ch. MOULY, Les srets, 7e d., Litec, 2004, nos 478 et s. et les dcisions cites.
50 Rponse affirmative de la jurisprudence (Civ., 20 mai 1936, DP 1936.1.88, concl. MATTER, rapp.
L. JOSSERAND, note E P ; S 1937.1.321, note A. BRETON ; Grands arrts, t. 2, no 161).
51 Rponse ngative de la jurisprudence (Ch. mixte, 20 dc. 1968, D 1967.37 ; concl. SCHMELCK).

Aujourdhui, la question a perdu son intrt, la loi de 1985 sur lindemnisation des accidents de la
circulation tant applicable.

14
 NOTION DE CONTRAT

A- Contenu

15

Les auteurs qui inspirrent directement le Code civil, comme Domat et Pothier 52,
les rdacteurs du Code civil, et surtout ses interprtes du XIXe et du dbut du
XXe sicle fondaient le contrat sur la thorie de lautonomie de la volont : le
contrat repose sur la volont de ceux qui sengagent 53. Cette thorie sinspirait de
doctrines philosophiques et conomiques varies.

Dun point de vue philosophique, lorigine de la thorie de lautonomie de la

volont doit certainement tre cherche chez les canonistes. Le contractant qui a
donn sa parole est li sil ne veut pas mentir, commettre un pch : Pacta sunt
servanda. Mais lautonomie de la volont puise surtout ses racines dans le droit
naturel lac et la philosophie du sicle des Lumires : lhomme est libre et ne peut
tre li que parce quil la voulu, dans la mesure de ce quil a voulu. Poussant ce
raisonnement lextrme, Rousseau a voulu faire du contrat social librement
accept par les citoyens le fondement de toute socit.

Dun point de vue conomique, lautonomie de la volont est le substrat du

libralisme. La loi du march repose sur lide dchange, et son meilleur
instrument est le contrat dont la conclusion et le contenu sont abandonns la
libre ngociation des individus. Dans une formule clbre Fouille, disciple de Kant,
affirmait que Qui dit contractuel dit juste , que lon pourrait complter dans
lesprit de son auteur : Qui dit contractuel dit efficace 54.

B- Consquences

16

Plusieurs corollaires juridiques dcoulent de la thorie de lautonomie de la

volont :

- le principe de libert contractuelle : les relations contractuelles entre

individus doivent tre abandonnes leur libre volont et le lgislateur ne doit
intervenir que le moins possible. En ce sens, larticle 166 COC nonce : Le droit
des contrats est domin par le principe de la libert contractuelle . Une personne
ne pourra tre contrainte de sengager si elle ne le souhaite pas ; une personne ne
pourra se voir imposer un cocontractant ou une clause quelle ne souhaite pas ;

- le principe du consensualisme : la volont dune personne suffit lengager.

Le contrat est valable du seul change des consentements sans quaucune
condition de forme ne soit exige ;

- le principe de force obligatoire du contrat : un individu qui sest librement

engag ne peut se dlier de cet engagement : les conventions lgalement formes
tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites (art. 1134 C. civ. ; art. 221 COC) ;

52 J.-L. GAZZANIGA, Domat et Pothier, Le contrat la fin de lAncien Rgime , Droits, no 12, 37 et s.
53 V. RANOUIL, Lautonomie de la volont, Naissance et volution dun concept, 1980, prf. Lvy.
54 E. PUTMAN Kant et la thorie du contrat , RRJ 1996, 685 et s.

15
 NOTION DE CONTRAT

- le principe deffet relatif du contrat : seul celui qui a manifest sa volont de

sengager dans un contrat est li par ce contrat : les conventions nont deffet
quentre les parties contractantes (art. 1165 C. civ. ; art. 225 COC).

Au moment de son apoge, la thorie de lautonomie de la volont avait tendance

irradier dautres secteurs du droit : par exemple, en droit des successions, la
dvolution lgale des biens du dfunt reposerait sur sa volont tacite ; en droit
international priv, lautonomie de la volont est invoque pour justifier le pouvoir
des parties de choisir la loi nationale applicable leur convention. Pourtant, la
thorie de lautonomie de la volont nallait pouvoir enrayer son dclin.

2 LE DCLIN DE LA THORIE DE

LAUTONOMIE DE LA VOLONT

17

Quelles en sont les causes (A) et les consquences (B) ?

A- Causes

1. Les critiques doctrinales

18

Plusieurs critiques ont t formules contre la thorie de lautonomie de la

volont 55.

19

Lautonomie de la volont nest pas le fondement unique des textes du Code

civil rgissant le contrat. Faisant uvre de synthse, les rdacteurs du Code civil
nont pas nglig dautres sources dinspirations, comme le droit romain. De plus,
certains textes du Code civil, prsents comme consacrant la thorie de lautonomie
de la volont, peuvent recevoir une autre explication. Larticle 1134 du Code civil
(art. 221 COC) signifie simplement que le contrat est obligatoire, pas forcment
quil tire cette force de la seule volont des parties.

20

Lautonomie de la volont peut aboutir des consquences injustes et

inefficaces. Lautonomie de la volont repose sur la libert et lgalit des

55 E. GOUNOT, Le principe de lautonomie de la volont en droit priv, contribution ltude critique de

lindividualisme juridique, thse, Dijon, 1912.

16
 NOTION DE CONTRAT

individus, mais cette libert et cette galit sont thoriques. Les contractants nont
pas la mme force conomique et le contractant le plus puissant peut dicter sa loi
au plus faible. Lexemple des relations de travail au XIXe sicle est loquent :
Lacordaire a pu parler ce sujet de libert qui asservit . De plus, la volont
humaine nest pas sans faille : mme sans tre incapable, un individu clairvoyant
peut sengager sans mesurer toutes les consquences de cet engagement ou sans
pouvoir prvoir de brusques bouleversements des circonstances conomiques. Cest
partir de cette idologie que sest dvelopp le droit de la consommation,
prsumant une certaine infriorit du consommateur, quil faudrait protger contre
un engagement inconsidr, dveloppant une conception du contrat pass entre
consommateur et professionnel qui influence la thorie gnrale des contrats 56.

Lautonomie de la volont peut tre conforme lintrt des contractants mais

heurter lintrt gnral. Ltat qui a vu un rle croissant dans les relations
conomiques ne peut abandonner le contrat la seule volont individuelle.

2. Le dveloppement de lordre public

21

Selon larticle 6 du Code civil, On ne peut droger, par des conventions

particulires, aux lois qui intressent lordre public et les bonnes murs . Dans le
mme sens, larticle 166 COC nonce : Les particuliers rglent leurs rapports
juridiques leur gr, rserve faite des exigences de lordre public et des bonnes
murs et compte tenu des dispositions lgales qui ont un caractre impratif . La
rfrence lordre public et aux bonnes murs avait t conue lorigine pour
permettre au juge de sanctionner les contrats qui heurteraient les valeurs
essentielles de la socit : sont illicites les contrats qui contreviennent aux rgles
dorganisation de ltat ou de la famille, la morale sexuelle ou atteignent la dignit
de la personne humaine...

La notion dordre public a connu un dveloppement remarquable correspondant

lintervention croissante de ltat dans le domaine conomique 57. On distingue
aujourdhui un ordre public de direction et un ordre public de protection tous deux
labors par le lgislateur. Le premier rgit lactivit conomique : la loi bride la
volont individuelle au nom de lintrt gnral en taxant les prix, planifiant la
production... Le second sattache limiter la puissance de la partie sense tre la
plus puissante conomiquement, protgeant le consommateur contre le
professionnel, le salari contre lemployeur, le locataire contre le bailleur...

56 Cf. J. CARBONNIER, Droit et passion du droit sous la Ve Rpublique, Flammarion, 1996, 182 :
Dans le contrat du Code civil, les parties ne sont pas obliges de tout dire : chacune a droit son
quant soi, la rticence, voire au mensonge pourvu quil ne soit pas matrialis dans des
manuvres frauduleuses. Aprs tout, la libert de contracter, cest la libert de contracter
librement, sans dramatisation, avec confiance en la fiabilit de sa propre prestation, dans le droit de
la consommation, au contraire, une obligation de transparence pse sur le professionnel, une
obligation de renseigner pleinement le non professionnel, et, pour tre en tat de le faire, de se
renseigner lui-mme fond, dtudier son produit, de lexprimenter et de rendre publics les
rsultats de son analyse.
57 P. MALAURIE, Lordre public et le contrat, thse, Paris, 1953 ; G. FARJAT, Lordre public conomique,

LGDJ, Bibl. dr. priv, 1963, t. 37, prf. B. Goldman ; Lordre public la fin du XXe sicle, sous la dir.
de T. REVET, Dalloz, 1996. P. CATALA, propos de lordre public , tudes P. DRAI, Dalloz, 1999,
p. 511 et s. La Cour de cassation libanaise dfinit lordre public comme lensemble des rgles
impratives lis aux intrts suprieurs de la socit ; Civ. 5e lib. n136, 31 oct. 2002, indit.

17
 NOTION DE CONTRAT

B- Consquences

22

Les corollaires juridiques de lautonomie de la volont se sont assouplis (1) et la

doctrine a recherch dautres fondements au contrat (2), mais le dclin de
lautonomie de la volont na pas entam la vitalit du contrat (3).

1. Assouplissements des corollaires juridiques de lautonomie de la volont

23

Affaiblissement de la libert contractuelle. La libert contractuelle a dabord t

affaiblie par la standardisation du contrat, le dveloppement de contrats-type,
modles de contrats tablis par des organismes professionnels, que les partenaires
reprennent souvent en se contentant de combler les blancs 58.

Dune manire plus drastique, la libert contractuelle a t rduite par le

lgislateur. Il est des cas dans lesquels la conclusion dun contrat est impose : par
exemple, tout conducteur dun vhicule terrestre moteur doit souscrire un
contrat dassurance couvrant les dommages susceptibles dtre causs aux tiers
par ce vhicule (art. L 221-1 C. assur. ; cf D. lib. n105 du 30 juin 1977 relatif
lassurance obligatoire de la responsabilit civile des dommages corporels causs
aux tiers par les vhicules terrestres ). Dans dautres hypothses, si les individus
restent libres de contracter, le contenu du contrat est impos par le lgislateur : tel
est par exemple le cas du bail commercial (D. 30 sept. 1953, art. L 145-1 et s. C.
com. fr.; cf D. lib. n11 du 11 sept. 1967 relatif au fonds de commerce ). Il se peut
galement quun contractant ne soit pas libre de choisir son partenaire
contractuel : la loi confre parfois une personne la facult de se substituer un
contractant 59 : on parle gnralement de droit de premption lorsque lexercice de
cette facult est antrieur au contrat (exemple : au profit des co-indivisaires en cas
de cession par lun dentre eux de ses droits sur les biens indivis, prvu par
lart. 815-14 C. civ. ; cf art. 239, D. lib. n3339 du 12 novembre 1930 relatif la
loi sur la proprit foncire ), de droit de retrait lorsquil est postrieur (exemple :
retrait, improprement baptis premption, au profit de ltat dans les ventes
publiques dobjet dart, prvu par lart. 37 de la loi du 31 dcembre 1921). La loi
impose parfois une clause dans un contrat : on parle alors de clause lgale ,
stipulation contractuelle dont le libell provient dun texte normatif 60, le
paradoxe de la formule soulignant leur nature hybride.

Mais la libert contractuelle peut aussi tre rduite par linterdiction de certaines
clauses. La lgislation sur les clauses abusives en est lexemple le plus
caractristique 61. Une loi du 10 janvier 1978 laissait au pouvoir rglementaire le
soin de dfinir les clauses abusives, rputes non crites, ce quil ne fit que
parcimonieusement, contraignant la jurisprudence reconnatre aux juges le
pouvoir de dclarer abusive une clause en dehors de tout dcret (cf. infra, no 25). Le
lgislateur est intervenu nouveau par la loi du 1er fvrier 1995 (art. L 132-1

58 J. GHESTIN, nos 62 et s.
59C. SAINT-ALARY-HOUIN, Le droit de premption, LGDJ, Bibl. dr. priv, t. 164, 1979, prf.
P. RAYNAUD.
60 T. REVET, La clause lgale , Mlanges M. CABRILLAC, Litec 1999, 277 et s.
61 J. MESTRE, Vingt ans de lutte contre les clauses abusives, Mlanges F. TERRE, PUF, Juris-Class.,

Dalloz, 1999, 677 et s.

18
 NOTION DE CONTRAT

C. consom. fr.), aprs ladoption dune directive communautaire du 5 avril 1993.

Les clauses abusives, au sens de la loi de 1995, interviennent dans les contrats
conclus entre professionnels et non professionnels ou consommateurs (art. L 132-
1 C. consom. fr.). La notion de consommateur a fait difficult, et aprs quelques
hsitations, la jurisprudence a retenu une conception restrictive : le contrat conclu
par un professionnel pour les besoins de sa profession chappe la lgislation sur
les clauses abusives 62. Sont considres comme abusives les clauses qui ont pour
objet ou pour effet de crer, au dtriment du non professionnel ou du
consommateur, un dsquilibre significatif entre les droits et les obligations des
parties au contrat . La loi de 1995 comporte une liste de clauses pouvant tre
considres comme abusives, mais cette liste nest quindicative. Une clause peut
tre dclare abusive par un dcret ou tre reconnue comme abusive par la
jurisprudence (cf. infra, n 25). La clause abusive est rpute non crite. Lavant-
projet Catala envisage de consacrer la clause abusive dans le Code civil : la clause
qui cre dans le contrat un dsquilibre significatif au dtriment de lune des
parties peut tre rvise ou supprime la demande de celle-ci, dans les cas o la
loi la protge par une disposition particulire, notamment en sa qualit de
consommateur ou encore lorsquelle na pas t ngocie (art. 1122-2).

Le droit libanais admet depuis peu la notion de clause abusive grce la

promulgation de la rcente loi n659 du 4 fvrier 2005 relative la protection du
consommateur 63. Larticle 26 de la loi en donne la dfinition suivante : Sont
abusives les clauses qui tendent ou aboutiraient rompre lquilibre entre les
droits et obligations du professionnel et ceux du consommateur au dtriment de ce
dernier .

Le caractre abusif de la clause doit tre apprci la date de la conclusion du

contrat la lumire de ses contenu et annexes abstraction faite du prix 64. Cest
donc la rupture de lquilibre des prestations qui constitue le critre dcisif du
caractre abusif de la clause. La loi ne dfinit pas la notion de rupture de lquilibre
et encore moins celle dquilibre. Larticle 18 fournit des indices : le contrat doit
tre interprt dans lintrt du consommateur ; celui-ci doit avoir accept le
contrat, lexistence de lacceptation devant tre apprcie suivant les
circonstances de la conclusion du contrat, des avantages qui en rsultent pour le
consommateur, et de lquilibre des droits et obligations des parties . En outre,
larticle 26 labore une numration des clauses abusives titre dexemples .

Le domaine dapplication subjectif de la clause est voqu par larticle premier

de la loi. Larticle premier alina dernier nonce : Les dispositions de la prsente
loi ne rgissent pas les relations des professionnels entre eux . Il en rsulte que la
loi ne sapplique pas aux relations entre professionnels mais entre professionnel et
consommateur. Celui-ci est dfini par larticle premier comme toute personne
physique ou morale qui achte, loue, utilise, ou profite dun service ou dun produit, et
ce des fins qui ne sont pas lies directement son activit professionnelle . Donc,
le consommateur nest pas seulement un profane cest galement toute personne,
mme une socit commerciale, qui conclut avec un professionnel un contrat sans
rapport direct avec son activit professionnelle. Le consommateur peut donc tre

62 Civ. 1re, 24 nov. 1993, Defrnois 1994.818, note D. MAZEAUD ; Civ. 1re, 21 fvr. 1995. JCP
1995.II.22502, note G. PAISANT (contrat pass par un commerant pour les besoins de son
commerce) ; Civ. 1re, 3 janv. 1996, D. 1996, 228, note G. PAISANT ; JCP 1996, II, 22654, note L.
LEVENEUR ; RTD civ. 1996, 609, obs. J. MESTRE.
63 JO n6, 10 fv. 2005, p 426 et s.
64 Art. 26 al. 2 L 659/2005.

19
 NOTION DE CONTRAT

un professionnel lorsquil naccomplit pas un acte de la profession 65. Pour

certains professionnels, lapplication de la loi n659/2005 est conditionnelle;
larticle 17 de la loi dispose en effet que les dispositions de la prsente loi
sappliquent aux contrats liant le professionnel et le consommateur dans la mesure
o elles ne sont pas incompatibles avec les textes lgislatifs qui rgissent lactivit
des professions librales, des banques et assurances 66.

En parallle avec cet affaiblissement, le Conseil constitutionnel a dcid que le

principe de libert contractuelle na pas valeur constitutionnelle 67, mme sil la par
la suite directement consacr travers larticle 4 de la Dclaration des droits de
lhomme 68.

24

Affaiblissement du consensualisme. Le consensualisme est menac par la

renaissance du formalisme 69. Parfois est exige la rdaction dun acte
authentique pour la validit du contrat : tel est le cas du contrat de vente
dimmeuble construire (art. 261-11 CCH fr., issu de la loi du 3 janvier 1967) ou,
en droit libanais, de tout contrat portant sur un droit rel (Art 11 D. 188/1926, ci-
dessus mentionn). Le plus souvent le lgislateur impose la rdaction dun crit :
par exemple, la loi du 13 juillet 1979 relative la protection et linformation des
emprunteurs dans le domaine immobilier impose la remise lemprunteur dune
offre crite (art. L. 312-7 C. consom. fr.). De mme, larticle 19 de la loi libanaise
sur la protection du consommateur exige la rdaction dun contrat entre le
professionnel et le consommateur. Lcrit peut tre exig titre de validit (clause
compromissoire : 1443 NCPC fr. ; 763 NCPC lib.) ou titre de preuve (compromis
darbitrage : 1449 NCPC fr. ; 766 NCPC lib.). Ce formalisme informatif 70se
dveloppe particulirement dans le droit de la consommation dans le souci dattirer
lattention du profane sur la porte de son engagement sous peine de sanction dans
les termes du droit commun, lorsque le consentement est vici 71. Ainsi sexplique
que certaines lois soient alles jusqu exiger une mention crite de la main de celui
qui sengage (art. L. 312-17 C. consom.).

65 J.-L. AUBERT, observ. sous Civ 1re, 3 mai 1988, D 1988 somm, 407. En ce sens : Civ 1re, 17 juillet
1996, Gaz. Pal. Rec. 1997, panor., 104. Sur la question : V. VIGNEAU, Trente ans de jurisprudence
sur la notion de consommateur, Gaz. Pal., 2002, Doct, 3 et s ; G. PAISANT, A la recherche du
consommateur. Pour en finir avec lactuelle confusion ne de lapplication du critre du rapport
direct , JCP G 2003, I, 121.
66 Pour un commentaire sur la loi v : F. NAMMOUR, La loi libanaise n659-2005 du 4 fvrier 2005 sur

la protection du Consommateur, Al Adl 2006, vol 2, Doct. 556 et s.

67 Cons. const. 3 aot 1994, JCP 1995.II.22404, note Y. BROUSOLLE; RTD civ. 1996.151. obs.

J. MESTRE. Comp. Cons. const. 10 juin 1998, RTD civ. 1998, 797, obs. N. MOLFESSIS, 1999, 79,
obs. J. MESTRE : le lgislateur ne peut porter lconomie des contrats une atteinte dune gravit
telle quelle mconnaisse lart. 4 de la Dclaration des droits de lhomme.
68 Cons. Constit. 10 juin 1998, RTDciv. 1998, 796, obs. N. MOLFESSIS.
69 La paternit du mot, qui a t repris par de nombreux auteurs, semble revenir MOENECLAEY, De

la renaissance du formalisme dans les contrats en droit civil et commercial franais, thse, Lille,
1914, J. FLOUR, Quelques remarques sur lvolution du formalisme , tudes RIPERT, 1950, t. 1,
p. 95 et s. ; X. LAGARDE, Observations critiques sur la renaissance du formalisme , JCP 1999, I,
170.
70 F. TERR, Ph. SIMLER et Y. LEQUETTE, no 137.
71 V. MAGNIER, Les sanctions du formalisme informatif, JCP G 2004, I, 106 n13.

20
 NOTION DE CONTRAT

25

Affaiblissement de la force obligatoire des conventions. Le principe de force

obligatoire des contrats a t rduit par le lgislateur et mme par le juge.

Le lgislateur peut permettre une partie de rtracter le consentement quelle a

librement donn (exemples : larticle L.121-25 C. consom. fr. relatif au dmarchage
ou la vente domicile prvoit que dans les sept jours qui suivent lengagement
dachat, le client peut y renoncer ; larticle L 271-1 CCH fr. prvoit un mcanisme
identique pour lacquisition dun bien immobilier par un non professionnel). Dans
le mme sens, larticle 55 de la loi libanaise n659/2005 sur la protection du
consommateur nonce : Nonobstant tout texte contraire, le consommateur qui
contracte dans les termes de ce chapitre [oprations distance] peut renoncer sa
dcision dacheter ou de louer le produit, ou de bnficier du service, et ce dans un
dlai de dix jours compter de la date du contrat sagissant dun service, de la date
de la livraison sagissant dun produit ). Dune manire plus gnrale, la loi permet
parfois au dbiteur de ne pas excuter sa prestation. Ripert parlait dj dans un
article volontairement provocateur, lorsquavait t rform larticle 1244 du Code
civil qui autorise le juge accorder des dlais de paiement au dbiteur, du droit
de ne pas payer ses dettes 72. Dans le mme sens, larticle 115 COC permet au
juge d accorder des dlais modrs pour lexcution de lobligation et ordonner
quil sera sursis lexcution des poursuites . Et larticle 241 alina 3 COC
autorise le juge mme en cas dinexcution totale, daccorder au dbiteur un ou
plusieurs dlais successifs, en considration de sa bonne foi .

La loi franaise du 31 dcembre 1989 relative la prvention et au rglement des

difficults lies au surendettement des particuliers et des familles permet au juge
dchelonner et mme de rduire la dette du dbiteur de bonne foi (art. L 331-7 C.
consom. fr.). Un pas de plus a t franchi avec linstauration de la procdure de
rtablissement personnel qui efface les dettes dune personne physique surendett
(art. L 330-1 et s. C. consom. fr.).

Le juge est galement intervenu pour rogner la force obligatoire des conventions.
Le lgislateur lui a permis de rduire une clause pnale manifestement excessive
ou drisoire (cf. infra nos 170 et s.). Plus loquent encore est le pouvoir que sest
reconnu la jurisprudence dannuler une clause abusive. La loi franaise du
10 janvier 1978 sur la protection et linformation des consommateurs avait prvu
dans son article 35 (art. L 132-1 C. consom. fr.) que peuvent tre interdites par
dcret certaines clauses dites abusives. Le pouvoir rglementaire ntant intervenu
que dune manire limite par le dcret du 24 mars 1978, la Cour de cassation sest
arroge le pouvoir de dclarer une clause abusive et donc nulle en labsence mme
de dcret 73, ce pouvoir ayant t confirm par la loi du 1er fvrier 1995. Les
tribunaux se sont mme autoriss soulever doffice ce caractre abusif 74 (cf.
supra no 23). La jurisprudence sest galement permis dcarter une clause dun
contrat au motif quelle tait en contradiction avec lconomie gnrale de la
convention75. Enfin, le juge a galement dcouvert dans le contrat certaines

72 Le droit de ne pas payer ses dettes , DH 1936.57.

73 Depuis Civ. 1re, 14 mai 1991, Bull. civ., no 153, JCP 1991, II, 21763, note G. PAISANT ; D
1991.449, note J. GHESTIN; RTD civ. 1991.526, obs. J. MESTRE.
74 CJCE 27 juin 2000, JCP 2000, II, 10513, note CARBALLO-FIDALGO et PAISANT.
75 Com. 15 fvr. 2000, JCP E 2001, 320, obs. J.-B. SEUBE ; RTD civ. 2000, 325, obs. J. MESTRE et

B. FAGES (clause dinvisibilit entre deux contrats).

21
 NOTION DE CONTRAT

clauses auxquelles les parties navaient pas song, telle lobligation de scurit
dans le contrat de transport (cf. infra no 123).

26

Affaiblissement de leffet relatif. Leffet relatif du contrat est galement menac.

Depuis longtemps dj, le contrat est considr comme un fait social, que les tiers
doivent respecter ou mme quils peuvent invoquer contre les parties (cf. infra
no 128). Dune manire plus rcente, la doctrine a rivalis de posie pour montrer
quun contrat ne peut plus tre analys indpendamment de son contexte, la
plupart des contrats conclus sinsrant dans une opration plus complexe : la
tendresse pour le grain succde la ferveur pour la grappe 76 ; de continent
superbement isol, le contrat est devenu lle dun archipel anim dune vie
collective 77 ; que de contrats o le duo se fait chur 78 . Pousss lextrme,
ces liens peuvent conduire lindivisibilit entre contrats 79 (cf. infra, n 141, 179).

2. Recherche dautres fondements

27

Si limportance du rle de la volont des parties dans le contrat nest gure

vraiment conteste 80, le dclin de lautonomie de la volont a conduit la doctrine
rechercher dautres fondements au contrat.

Certains auteurs ont insist sur le rle conomique du contrat, dont le

fondement serait dtre la judiciarisation des besoins et des activits
conomiques 81. Telle est dailleurs la conception du droit anglais pour qui le
contrat est avant tout une affaire, a bargain 82 : llment essentiel du contrat est la
considration, la contrepartie que recherche chaque partie qui sengage. Poussant le
raisonnement, la fameuse thorie de lefficient breach of contract fait de lefficacit
conomique le fondement de la force obligatoire du contrat : on peut permettre aux
contractants de ne pas excuter leur contrat si linexcution est plus efficace sur le
plan conomique.

Dautres auteurs ont essay de coupler efficacit conomique et justice sociale :

ainsi, pour le professeur Ghestin, le contrat est marqu par lutile et le juste : la
libert contractuelle et mme la rgle morale du respect de la parole donne,
doivent se concilier avec dautres proccupations : dune part, lutilit sociale, le
bien public, quexprime particulirement la notion dordre public et celle de scurit
juridique, qui protge la fois la confiance, notion morale, et le crdit, besoin social

76 J.-M. MOUSSERON, prf. B. TEYSSIE, Les groupes de contrats, LGDJ, Bibl. dr. priv, t. 39, 1975,
XV.
77 M. CABRILLAC, Remarques sur la thorie gnrale du contrat et les crations rcentes de la

pratique commerciale , Mlanges G. MARTY, Dalloz, 1978, 248.

78 P. CATALA, prf. R. CABRILLAC, Lacte juridique conjonctif en droit priv franais, LGDJ, Bibl. dr.

priv, t. 213, 1991, p. XIII.

79 J.-B. SEUBE, Lindivisibilit et les actes juridiques, Bibl. dr. entr., n 40, Litec, 1999, prf. M.

CABRILLAC.
80 Comp. pourtant G. ROUHETTE, Contribution ltude critique de la notion de contrat, thse, Paris,

1965, qui carte tout rle de la volont dans le contrat : la force obligatoire du contrat rsiderait
dans la confiance du crancier.
81 J.-M. POUGHON, Lapproche conomique du contrat , Droits, no 12, 57.
82 Cf. R. DAVID et D. PUGSLEY, Les contrats en droit anglais, 2e d., LGDJ, 1985, nos 71 et s.

22
 NOTION DE CONTRAT

et conomique ; dautre part, la justice et son corollaire la loyaut, que traduisent

les nombreuses rfrences la notion morale de bonne foi 83.

Un courant de pense aux racines anciennes quoique floues, le solidarisme

contractuel, a rcemment ressurgi, port par de jeunes et talentueux auteurs, pour
considrer le contrat non plus comme la rencontre dintrts gostes mais une
uvre de coopration entre partenaires 84. La confiance pourrait ainsi constituer
un fondement du contrat 85.

Ainsi sexplique le dveloppement de notions cadre, sous linfluence du juge, qui

imprgnent le droit contemporain des contrats : bonne foi (cf. infra no 123), abus de
droit (cf. infra no 77), quit (cf. infra no 123). Lavant-projet Catala consacre le rle
croissant des ces notions, en particulier la bonne foi, en tendant cette exigence
la formation du contrat (art. 1104).

3. Vitalit du contrat

28

Le dclin de lautonomie de la volont na pas entran celui du contrat. Si on sest

inquit un peu vite dune prtendue crise du contrat 86, il nen est rien en ralit,
et lon pourrait plutt parler d un nouvel essor du concept contractuel 87. Le
contrat investit des secteurs qui lui taient traditionnellement ferms : le droit de la
famille, le droit administratif, le droit de lenvironnement... La souplesse du contrat
en fait un instrument privilgi pour le lgislateur contemporain prfrant un
droit impos un droit concert, comme en tmoigne le rle croissant des
conventions collectives de travail. Enfin, la varit des contrats qui ne cesse de
saccrotre grce limagination vivifiante de la pratique (exemple : le
dveloppement des contrats en -ing : camping, parking, factoring, leasing...),
prouve, sil en tait besoin, la vitalit du contrat, qui profite galement du
dveloppement des nouvelles technologies 88.

83 No 52 et nos 172 et s.
84 D. MAZEAUD, Loyaut, solidarit, fraternit : la nouvelle devise contractuelle ? , Mlanges F.
TERRE, op. cit., p. 603 ; C. JAMIN, Plaidoyer pour le solidarisme contractuel , in Le contrat au
dbut du XXIme sicle, Etudes offertes J. GHESTIN, LGDJ, 2001, p. 441 ; Le solidarisme
contractuel, sous la dir. de M. NICOD et L. GRYNBAUM, Economica, 2004.
85 V. EDEL, La confiance en droit des contrats, thse, Montpellier, 2006.
86 H. BATIFFOL, La crise du contrat , APD 1968, t. XIII, p. 13.
87 Titre de larticle de M. VASSEUR, RTDciv. 1964.4 et s. Ad. : Lvolution contemporaine du droit

des contrats , Journes SAVATIER, PUF, 1986 ; Le droit contemporain des contrats, conomica,
1987 ; C. THIBIERGE-GUELFUCCI, Libres propos sur la transformation du droit des contrats ,
RTDciv. 1997, 357 et s ; P. MALAURIE, Le droit civil franais des contrats la fin du XXe sicle ,
Mlanges M. CABRILLAC, Litec, 1999, p. 187 et s. ; F. TERRE, Le contrat la fin du XXme sicle,
Rev. sc. mor. et polit. 1998, 299 et s. ; Le contrat au dbut du XXIe sicle , tudes offertes
Jacques GHESTIN, LGDJ, 2001 ; La nouvelle crise du contrat, op. cit.
88 P. CATALA, Linformatique et lvolution des modles contractuels, JCP 1993, I, 3867 ; M. VIVANT,

Les contrats du commerce lectroniques, Litec, 2000 ; P. Le TOURNEAU, Contrats informatiques et

lectroniques, Dalloz, 3me d., 2004.

23
 NOTION DE CONTRAT

SECTION 2

CLASSIFICATIONS DES CONTRATS

29

Les contrats sont aussi nombreux que le permet la libert contractuelle, cest--dire
limagination de ceux qui les laborent, do lutilit de classifications. Plusieurs
figurent dans le Code civil ( 1), dautres lui sont postrieures ( 2). Le Code
libanais sinspirant des modles franais a forg ses propres classifications (3).

1 LES CLASSIFICATIONS DU CODE CIVIL

A- Contrat synallagmatique et contrat unilatral (art. 1102 et 1103 C. civ.)

30

Contenu. Le contrat est synallagmatique ou bilatral lorsque les contractants

sobligent rciproquement les uns envers les autres (art. 1102 C. civ.), cest--dire
lorsquil cre des obligations rciproques la charge des deux parties. Par exemple,
la vente est synallagmatique car le vendeur doit transfrer la proprit de la chose
et lacheteur payer le prix. Le contrat est unilatral lorsquune ou plusieurs
personnes sont obliges envers une ou plusieurs autres, sans que de la part de ces
dernires il y ait dengagement (art. 1103 C. civ.), cest--dire lorsquil ne produit
des obligations qu la charge dune partie. Par exemple, la donation est un contrat
unilatral car, si le donateur est oblig de transfrer la proprit du bien donn au
donataire, ce dernier na aucune obligation. Cet exemple montre que la distinction
nest pas toujours aise. Si la donation est assortie dune charge impose au
donataire, elle devient un contrat synallagmatique.

31

Intrts. On peut en relever deux principaux :

- la preuve dun contrat synallagmatique doit tre apporte par un acte sous
seing priv tabli en autant doriginaux quil y a de parties ayant un intrt
distinct (art. 1325 C. civ.). La preuve dun contrat unilatral constatant une
obligation de payer une somme dargent ou de livrer une chose fongible doit porter,
outre la signature de celui qui sengage, la mention, crite par lui-mme de la
somme ou de la quantit en toutes lettres et en chiffres (art. 1326 C. civ.) ;

24
 NOTION DE CONTRAT

- les obligations des parties un contrat synallagmatique tant rciproques, si

lun des contractants nexcute pas son obligation, lautre peut se retrancher
derrire cette inexcution pour ne pas excuter la sienne (exception dinexcution,
art. 1184 C. civ. : cf. infra nos 173 et s.). De mme, un contractant qui a excut sa
prestation mais na pas reu celle de son partenaire peut demander restitution de
sa prestation (rsolution pour inexcution : cf. infra nos 176 et s.).

B- Contrat commutatif et contrat alatoire (art. 1104 C. civ.)

32

Contenu. Le contrat est commutatif lorsque chacune des parties sengage

donner ou faire une chose qui est regarde comme lquivalent de ce quon lui
donne, ou de son quon fait pour elle (art. 1104 C. civ.), cest--dire lorsque
limportance des prestations de chaque partie est connue le jour de la formation du
contrat. Par exemple, le contrat de vente est commutatif car les prestations du
vendeur et de lacheteur sont connues au moment de la formation de la vente.
Lorsque lquivalent consiste dans la chance de gain ou de perte pour chacune
des parties, daprs un vnement incertain (art. 1104 al. 2 C. civ.), cest--dire
lorsque limportance des prestations de lune au moins des parties nest pas connue
au moment de la formation du contrat, le contrat est alatoire. Lexemple le plus
parlant est la vente contre rente viagre par lequel lacheteur sengage verser au
vendeur une rente jusqu sa mort.

33

Intrt. Lintrt principal de la distinction tient la possibilit dagir en rescision

pour lsion. Dans le contrat commutatif, les prestations tant connues ds la
formation du contrat, leur dsquilibre peut tre apprci et la rescision pour lsion
admise. linverse, la rescision pour lsion nest pas possible dans les contrats
alatoires : lala chasse la lsion.

C- Contrat titre gratuit et contrat titre onreux (art. 1105 et 1106 C. civ.)

34

Contenu. Le contrat titre gratuit est celui dans lequel lune des parties procure
lautre un avantage purement gratuit (art. 1105 C. civ.). La donation est le type
mme de contrat titre gratuit, mais dautres contrats peuvent tre titre gratuit
sils sont dpourvus de contrepartie : prt sans intrt, mandat non rmunr... Le
contrat titre onreux est celui qui assujettit chacune des parties donner ou
faire quelque chose (art. 1106 C. civ.). La dfinition est proche de celle de contrat
synallagmatique, mais les deux catgories ne concident pas toujours : un contrat
peut tre synallagmatique et titre gratuit (exemple : bail sans stipulation de
loyer).

25
 NOTION DE CONTRAT

35

Intrt. Il est double :

- la formation des contrats titre gratuit est gnralement soumise des

conditions plus rigoureuses, en particulier quant aux conditions de forme et de
capacit : la personne qui sengage sans contrepartie doit tre davantage protge ;

- la charge qui pse sur celui qui accomplit gratuitement une prestation est
moins lourde que celle qui pse sur un dbiteur titre onreux. La garantie des
vices cachs ne joue pas en cas de donation : cheval donn, on ne regarde pas
les dents . De plus, la responsabilit du dbiteur en cas dinexcution est
apprcie moins svrement dans les contrats titre gratuit que dans les contrats
titre onreux.

D- Contrat nomm et contrat innomm

36

Cette distinction est simplement voque par larticle 1107 du Code civil. Le contrat
nomm est celui qui est qualifi et rglement par la loi (exemple : vente, bail,
travail...) ; le contrat innomm ne fait lobjet daucun rgime lgal spcifique
(exemple : abonnement). La distinction nemporte pas de grandes consquences
pratiques, les deux catgories tant soumises au droit commun des contrats.

2 LES CLASSIFICATIONS POSTRIEURES

AU CODE CIVIL

A- Contrat excution instantane et contrat excution successive

37

Contenu. Le contrat excution instantane est le contrat dont les obligations sont
susceptibles dtre excutes en un seul instant. Ainsi la vente est en principe
excution instantane, le transfert de proprit et le paiement du prix pouvant
avoir lieu en un seul moment. Le contrat est excution successive lorsque les
obligations dune au moins des parties schelonnent dans le temps (exemples :
travail, bail). La distinction nest pas toujours trs claire : la catgorie intermdiaire
des contrats excution chelonne (exemple : vente avec livraisons successives) se
rattache tantt lune, tantt lautre des catgories 89. De plus, cette distinction
ne prend pas en compte une catgorie plus large que celle de contrat successif, le
contrat en cours, contrat dont une des prestations est diffre, qui intresse les

89 Civ. 1re, 13 janv. 1987, Bull. civ., no 11 : Dans les contrats excution chelonne, la rsolution
pour inexcution partielle atteint lensemble du contrat ou certaines de ses tranches seulement,
suivant que les parties ont voulu faire une convention indivisible ou fractionne en une srie de
contrats. Ad. : M.-L. CROSS, Les contrats excution chelonne , D 1989, 49.

26
 NOTION DE CONTRAT

conflits de lois dans le temps et le droit des faillites (ladministrateur judiciaire

peut demander la continuation des contrats en cours, art. L 621-28 C. com.).

Parmi les contrats excution successive, il faut distinguer les contrats dure
dtermine, dont la dure dexcution est limite par lexistence dun terme
(exemple : contrat de travail conclu pour une dure de six mois), et les contrats
dure indtermine, qui sappliquent sans dtermination de dure (exemple :
contrat de travail de droit commun).

38

Intrt. Lintrt de la distinction entre contrat excution instantane et contrat

excution successive tient aux effets de la rsolution pour inexcution qui
consistent traditionnellement dans la disparition rtroactive du contrat et donc
dans la restitution des prestations de chacune des parties. Si la rsolution dun
contrat excution instantane ne fait pas difficult, comment faire disparatre un
contrat successif qui a dj produit ses effets ? Concrtement, comment restituer
au salari la prestation de travail quil a dj excut ? Aussi, on considre quil ne
peut pas y avoir de rsolution du contrat excution successive, mais simplement
rsiliation, qui ne produit ses effets que pour lavenir (cf. infra no 179).

Lintrt principal de la distinction entre contrats dure dtermine et dure

indtermine est que traditionnellement les parties ne peuvent rompre les premiers
avant larrive du terme fix, alors que chacune peut en principe rsilier
unilatralement les seconds. Mais cette jurisprudence tend tre remise en cause
aujourdhui. (cf. infra no 113).

B- Contrat consensuel, contrat rel et contrat solennel

39

Contenu. Cette distinction est hrite du droit romain qui connaissait les contrats
re, litteris, verbis et consensu. En vertu du principe du consensualisme, dcoulant
de lautonomie de la volont, la catgorie de principe est celle du contrat
consensuel, qui se forme par la seule rencontre des volonts (exemple : vente). Le
contrat rel ne se forme que par la remise de la chose objet du contrat : on peut
citer titre dexemples le dpt, le gage, le prt, du moins lorsquil est consenti par
un particulier 90... Le contrat solennel est subordonn au respect dune formalit,
gnralement la rdaction dun crit, acte authentique ou sous seing priv. Le Code
civil impose la rdaction dun acte authentique pour la donation (art. 931 C. civ.) ;
le contrat de mariage (art. 1394 C. civ.) ; la constitution dhypothque (art. 2127
C. civ.) et la subrogation conventionnelle consentie par le dbiteur (art. 1250
C. civ.). On a pu relever une renaissance du formalisme, un accroissement du
nombre des contrats pour la validit desquels un crit est exig, sous linfluence du
dveloppement de la protection des consommateurs (cf. supra no 24).

90 Lorsquun prt est consenti par un professionnel du crdit, il ne constitue pas un contrat rel, la
promesse de prt tant alors susceptible dexcution force (Civ. 1re, 18 mars 2000, Bull. civ., n
105, D 2000, 482, note S. PIEDELIEVRE, JCP 2000, II, 10026, concl. SAINTE-ROSE, Defrnois
2000, 720, obs. J.-L. AUBERT.

27
 NOTION DE CONTRAT

Si cette distinction nest pas expressment nonce par le Code civil franais, elle
pourrait tre consacre par les projets europens puisquelle figure parmi les
propositions de lAcadmie des privatistes europens91.

40

Intrts. La distinction est importante : un contrat solennel pour lequel la

formalit exige ne sera pas accomplie ou un contrat rel dans lequel la chose objet
du contrat naura pas t remise est nul. La solution a t affirme par la
jurisprudence propos de la promesse 92 : la promesse de contrat solennel doit
revtir la forme exige pour le contrat lui-mme et la promesse de contrat rel est
galement subordonne la remise de la chose, sinon leur inexcution ne peut
dboucher que sur loctroi de dommages-intrts, pas sur une excution force 93.

C- Contrat simple et contrat conjonctif 94

41

Contenu. Le contrat conjonctif est le contrat dans lequel plusieurs personnes sont
rassembles au sein dune partie plurale (exemples : co-entreprise, co-assurance,
pool bancaire...). linverse, le contrat simple est constitu de deux parties
composes chacune dune seule personne (exemple : vente conclue entre un seul
vendeur et un seul acheteur) 95.

42

Intrts. Lintrt principal de la distinction est de faire apparatre une obligation

de collaboration et une obligation de ne pas se nuire au sein de la partie plurale.
Ainsi, par exemple, les co-entrepreneurs sont tenus de sinformer mutuellement de
ltat davancement de leurs travaux respectifs, voire de sentraider pour assurer la
meilleure excution au matre de louvrage. De mme, chaque co-auteur dune
uvre de collaboration ne doit pas nuire aux autres, par exemple en ne respectant
pas le dlai dexcution.

D- Contrat dadhsion et contrat de gr gr

43

Le contrat est dadhsion lorsque les stipulations essentielles quil comporte ont t
imposes par lune des parties ou rdiges par elle, pour son compte ou suivant ses
instructions, et quelles ne pouvaient tre librement discutes , selon une
dfinition emprunte larticle 1379 du Code civil du Qubec. Par exemple, le

91 Art. 34 CEC.
92 Cf. M.-N. JOBARD-BACHELIER, Existe-t-il des contrats rels en droit franais ? Ou la valeur des
promesses de contrat rel en droit positif , RTD civ. 1985, 1.
93 Civ. 1re, 20 juill. 1981, Bull. civ., no 267 ; Defrnois 1982, 1085, obs. J.-L. AUBERT ; RTD civ. 1982,

427, obs. Ph. REMY (promesse de prt dargent) ; Civ. 3e, 7 avr. 1993, Bull. civ., no 55 ; Defrnois
1993, art. 35617, no 104, obs. L. AYNES.
94 Cf. R. CABRILLAC, Lacte juridique conjonctif en droit priv franais, LGDJ, Bibl. dr. priv, 1991,

t. 213, prf. P. CATALA. Des auteurs parlent parfois de co-contrat pour dsigner le contrat
conjonctif (Ph. MALAURIE, L. AYNES ET PH. STOFFEL-MUNCK, no 843). Ad. : J.-H. MARMAYOU,
Lunit et la pluralit contractuelle entre les mmes parties, PUAM, 2002, prf. J. MESTRE.
95 Pour des illustrations jurisprudentielles, cf. RTDciv. 2002, 805, obs. J. MESTRE et B. FAGES.

28
 NOTION DE CONTRAT

contrat de transport pass entre la SNCF et un passager est dadhsion. linverse,

chacune des parties peut ngocier les clauses dun contrat de gr gr.

La distinction a t propose par la doctrine 96pour protger un contractant

contre un partenaire plus puissant conomiquement. Si elle ne fait pas directement
partie du droit positif, elle a inspir de nombreuses dispositions protectrices du
consommateur. la distinction contrat dadhsion contrat de gr gr tend se
substituer une distinction fonde sur la qualit des contractants : contrat conclu
entre professionnels contrat conclu entre un professionnel et un non
professionnel, le rgime de ce dernier tant trs protecteur du non professionnel.

Elle trouve un cho certain dans les projets de code europen, qui rservent un
sort plus enviable aux clauses ngocies 97.

3 LES CLASSIFICATIONS DU CODE DES

OBLIGATIONS ET DES CONTRATS

44

L'article 167 COC divise les contrats en :

1- Contrats unilatraux au synallagmatiques ;

2- Contrats titre onreux ou titre gratuit ;

3- Contrats consensuels ou solennels ;

4- Contrats de gr gr ou par adhsion ;

5- Contrats individuels ou collectifs ;

6- Contrats dacquisition ou de garantie ;

7- Contrats nomms ou innomms .

De la lecture de ce texte, il rsulte que le Code libanais a emprunt les

classifications du Code civil et celles qui l'ont suivies. En outre, il en a ajout
d'autres dictes par son rdacteur, le doyen Josserand 98.

96 Cf. R. SALEILLES, De la dclaration de volont. Contribution ltude de lacte juridique dans le

Code civil allemand, 1901. Elle a t reprise par de nombreux auteurs depuis (en partic. : DOLLAT,
Les contrats dadhsion, th., 1905 ; G. BERLIOZ, Le contrat dadhsion, LGDJ, Bibl. dr. priv,
t. 132, 1975, prf. B. GOLDMAN).
97 Cf, par exemple, art. 5 : 103 PDEC : Dans le doute, les clauses du contrat qui nont pas t lobjet

dune ngociation individuelle sinterprtent de prfrence contre celui qui les a proposes . Voir
aussi art. 38 CEC.

29
 NOTION DE CONTRAT

A. CLASSIFICATIONS EMPRUNTES
1. Contrat synallagmatique et contrat unilatral (art. 168 COC).

45

Contenu. Le contrat est synallagmatique ou bilatral lorsque les parties

sengagent rciproquement les unes envers les autres, en vertu de laccord
intervenu entre elles (art. 168 al. 2 COC). Il est donc synallagmatique en raison
du nombre de volonts engages les unes envers les autres. Par consquent, le
dfaut de rdaction du contrat en autant d'originaux que de parties, condition
releve l'article 362 COC n'affecte nullement la nature synallagmatique du
contrat 99. Le contrat est unilatral si lun ou quelques uns des contractants
sengagent envers lautre ou envers les autres, sans rciprocit, en sorte que les
uns soient uniquement cranciers et les autres uniquement dbiteurs (art. 168 al.
1 COC).

Le contrat reste unilatral si lune des parties seulement est oblige lorigine et
que lautre soit expose assumer par la suite certaines obligations raison de
circonstances particulires et loccasion de lexcution du contrat, lopration nen
conserve pas moins son caractre unilatral (dpt, commodat, gage) 100.

46

Intrts. Aux intrts voqus plus haut 101, nous pouvons ajouter quen matire
de contrat synallagmatique, les risques de la perte de la chose incomberont au
dbiteur de la prestation devenue impossible (art. 243 al. 2 COC). Egalement,
limpossibilit entrane la caducit de lobligation laquelle entrane, son tour, la
caducit de lobligation parallle pour dfaut de cause. De mme, le contrat
synallagmatique ne peut tre titre gratuit alors que le contrat unilatral peut tre
titre gratuit ou titre onreux.

2. Contrat titre onreux et contrat titre gratuit (art. 169 et 170 COC).

47

Contenu. Le contrat est titre onreux lorsquil est amnag dans lintrt de
toutes les parties qui en retirent les avantages considrs comme sensiblement
quivalents (vente, change, louage, contrat de travail, prt intrt) 102. Les
contrats titre onreux se subdivisent en contrats commutatifs et contrats

98 Cf, J. JOSSERAND, t II, n18, 10 et s.

99 Civ. 1re lib., n117, 19 dc. 2000, Al Adl 2000 J., 243.
100 Art. 168 al. 3 COC.
101 Sur le nombre doriginaux en matire de contrat synallagmatique, cf art. 363 al 1 COC ; sur
lobligation de faire prcder la mention Bon pour dans un contrat unilatral, cf. art. 363 al. 1
COC ; sur la rsolution pour inexcution, cf. art. 239 COC. Si le Code libanais na pas
expressment consacr lexception pour inexcution celle-ci rsulte de larticle 241 COC qui sous-
entend la condition rsolutoire dans tous les contrats synallagmatiques, pour le cas o lune des
parties ne remplirait pas ses engagements. Etant entendu quelle trouve certaines applications
pratiques comme par exemple larticle 407 al. 2 COC nonant : Le vendeur qui na pas accord
de termes pour le paiement nest pas tenu de dlivrer la chose tant que lacheteur nen paie le
prix , v. infra n176.
102 Art. 169 al. 1 COC.

30
 NOTION DE CONTRAT

alatoires 103. Le contrat commutatif est celui dans lequel limportance des
prestations est fixe dune faon ferme, ds lorigine, en sorte que chacune des
parties puisse, au jour de la convention, mesurer les avantages quelle retire de
lopration ainsi que les sacrifices quelle consent 104. Le contrat est alatoire
lorsque l'importance ou l'existence d'une ou de plusieurs prestations est
subordonne un vnement dont l'incertitude fait obstacle une apprciation de
ce genre (assurance, rente viagre) 105. Un contrat onreux peut tre, soit
synallagmatique (vente, change), soit unilatral (prt intrt) 106.

Le contrat est titre gratuit sil est amnag dans lintrt de lune des parties et
sans que lautre puisse esprer un avantage sensiblement quivalent au sacrifice
quelle consent (donation, commodat, prt dargent sans intrt). Lopration
conserve son caractre gratuit encore que la partie gratifie soit astreinte
certaines charges ou certaines obligations, ft-ce mme au profit du disposant
(donation avec charge) : lacte doit tre examin dans son ensemble et en fonction
de lesprit dans lequel il a t conu 107. Le contrat titre gratuit peut tre soit
synallagmatique (donation avec charges) soit unilatral (donation ordinaire) 108.

48

Intrt. Aux intrts prcdemment relevs, nous ajouterons que lintuitus

personae a un rle trs pesant dans les contrats titre gratuit. La responsabilit
du contractant titre gratuit, regard comme un bienfaiteur, sera apprcie plutt
restrictivement. Lacte gratuit prsente une certaine anormalit et dangerosit pour
les hritiers et ou cranciers du contractant. Par consquent, certains recours
interdits pour un acte onreux seront admis lencontre de lacte titre gratuit.
Ainsi en est-il de laction paulienne intente lencontre du donateur mme en
labsence de complicit avec le donataire 109.

3. Contrat consensuel et contrat solennel (art. 171 COC).

49

Contenu. Le contrat est consensuel lorsque la formation nen est subordonne

aucune condition extrieure particulire et que le consentement des parties peut se
manifester sous une forme quelconque, en toute libert (art. 171 al. 1 COC).
Lalina 3 de larticle 171 COC pose le principe selon lequel : Les conventions se
forment par le seul et libre consentement des parties ; aucune solennit nest
obligatoire quen vertu dun texte de la loi en prescrivant lemploi 110.

Le contrat est solennel lorsque le consentement doit, par la loi, sextrioriser

suivant des procds particuliers et, par exemple, dans un acte authentique. (art.
171 al 2 COC). Il en est de mme lorsque le contrat porte sur un droit rel

103 Art. 170 al. 1 COC. Cette subdivision a t inspire par JOSSERAND, t II n29, 17.
104 Art. 170 al. 2 COC.
105 Art. 107 al. 3 COC. Le contrat par lequel un propritaire confie un agriculteur l'exploitation de
son terrain en contrepartie du partage des gains rsultant de la vente des produits cultivs est un
contrat alatoire : Civ. 2e lib., n47, 10 juin 2004, Rev. Cassandre 2004/6, 952.
106 Art. 169 al. 3 COC.
107 Art. 169 al. 2 COC.
108 Art. 169 dernier al. COC.
109 Cf. art. 278 COC.
110 V. aussi art. 220 al. 1 COC.

31
 NOTION DE CONTRAT

immobilier, celui-ci ne peut valablement s'exprimer, mme entre les parties, que
par l'effet de son inscription au registre foncier 111.

50

Intrts. La solennit peut affecter la validit du contrat ou sa preuve 112. Elle peut
viser la protection des tiers et/ou du public. En ce sens, larticle 220 alina 2 COC
rserve lhypothse o la convention ne produirait pas tous ses effets et quelle ne
devienne opposable aux tiers que par laccomplissement de certaines mesures de
publicit qui sont dordre public et en dehors desquelles elle ne saurait rayonner
au-del du cercle des parties et de leurs ayants cause titre universel .

Egalement, la solennit peut rduire la qualit d'agir en justice. A ce propos, la

haute Cour libanaise affirme que la simple conclusion d'un contrat de vente
portant sur un bien immeuble ne confre pas aux acheteurs le droit d'agir en
justice contre les tiers avant d'enregistrer ledit bien ; et, dans ce cas, il convient
dappeler le vendeur linstance dans la mesure o le droit personnel rsultant du
contrat de vente non enregistr a pour seul effet d'exiger du vendeur
l'enregistrement du bien en leur nom; les acheteurs n'tant nullement subrogs
aux droits du vendeur qu'aprs l'enregistrement 113.

La solennit peut vouloir protger les intrts propres des parties contractantes. A
ce propos, lalina 3 de larticle 220 COC nonce : Si les parties ont convenu de
donner lacte une forme spciale que la loi nexige point et, par exemple, la forme
crite, le contrat nest conclu et ne produit ses effets, mme, inter partes, quau
moment o cette forme a t satisfaite .

4. Contrat de gr gr et contrat dadhsion (art. 172 COC).

51

Contenu. Le contrat est dit de gr gr lorsque les conditions en sont librement,

dbattues et tablies par les parties vente ordinaire, louage, change, prt 114. En
revanche, lorsque lune des parties se borne donner son adhsion un projet
rglementaire qui lui est soumis purement et simplement et dont elle ne saurait, en
droit ou en fait, discuter le contenu, on dit que le contrat se forme par adhsion.
Ainsi en est-il du contrat de transport conclu avec une compagnie de chemin fer,
du contrat dassurance 115.

52

Intrts. Lintrt rside, galement, dans le fait que trs souvent les clauses
insres dans les contrats dadhsion y sont glisses linsu de lassur, du
voyageur etc., et plus gnralement du consommateur qui peut contracter sans
prendre connaissance effective de leur contenu. Par consquent, le juge nimposera

111 E. TYAN, Le contrat portant sur un droit rel n'est-il pas soumis une condition de forme?
Annales Fac. de droit de Beyrouth, 1963, 13; L'inscription au registre foncier est-elle une condition
de validit de la donation des droits rels immobiliers. Ibid, 19, v. supra n7.
112 V. supra n7.
113 Civ. 9e lib., n77, 31 oct. 2005, Rev. Cassandre 2005/10, 1710.
114 Art. 172 al. 1 COC.
115 Art. 172 al. 2 COC.

32
 NOTION DE CONTRAT

la clause litigieuse que sil constate quelle a t vritablement accepte par toutes
les parties et la condition quelle ne soit pas abusive.

B. CLASSIFICATIONS AJOUTES

1. Contrat individuel et contrat collectif (art. 173 COC).

53

Contenu. Le contrat est individuel lorsquil requiert le consentement unanime des

parties et quand bien mme il intresserait un nombre considrable de personnes,
humaines ou juridiques 116. Par consquent, le contrat est individuel, quelque soit
le nombre des parties du moment que chacune delles doit donner son
consentement pour tre lie. Il est collectif lorsquil est impos par une majorit
une minorit de telle sorte quil lie des personnes qui ny ont point consenti :
contrat collectif de travail, ou concordat en cas de faillite 117. Ainsi, le contrat
collectif, lie une collectivit abstraction faite du consentement individuel de chacun
des membres de cette collectivit 118. Dans ce contexte, on peut voquer certains
contrats dits contrats-type que lAdministration ou diffrents tablissements
publics utilisent dans lesquels sont consignes diffrentes dispositions respecter
dans lintrt des parties, et ce dans divers domaines : mtayage, assurance
maritime, etc. La pratique du contrat-type remonte lpoque romaine. Le juge y
recourait comme source de droit.

54

Intrts. Le contrat collectif simpose non seulement aux signataires du contrat

mais galement tous ceux qui sont affilis ou membres des signataires ainsi qu
ceux qui saffilieront ou deviendront ultrieurement membres des signataires. En
outre, le contrat collectif a lavantage dunifier les rgles sagissant les intrts
collectifs, cest--dire, les intrts type.

2. Contrat dacquisition et contrat de garantie (art. 174 COC).

55

Contenu. Les contrats sont dacquisition ou de garantie selon quils ont pour objet
de faire pntrer une valeur nouvelle dans le patrimoine des parties ou de lune
delles, ou bien de conserver ce patrimoine dans son tat prsent.

56

Intrts. Le premier vise accrotre le patrimoine initial alors que le second vise
le maintenir en ltat.

3. Contrats nomms et contrats innomms (art. 175 COC).

116 Art. 173 al. 1 COC.

117 Art. 173 al.2 COC.
118 L. JOSSERAND, t II n34, 23.

33
 NOTION DE CONTRAT

57

Contenu. Les contrats sont nomms ou innomms selon que la loi leur applique ou
nom un vocable et une configuration dtermins.

58

Intrts. Cette distinction prsente un intrt quant aux rgles applicables. En

effet, la premire partie du Code des obligations et des contrats relative la thorie
gnrale des obligations sapplique aux contrats tant nomms quinnomms 119. Au
contraire, celles qui figurent dans la deuxime partie ne sont applicables aux
contrats innomms que par voie danalogie et en considration des liens quils
prsentent avec certaines oprations nommes 120.

SECTION 3

APERCU SUR LA LOI APPLICABLE AUX

CONTRATS INTERNATIONAUX

59

Historique et conditions dapplication de la convention de Rome. Peu peu121,

la matrise par les parties du contenu du contrat a t tendue au droit
international priv qui leur a reconnu le droit de choisir la loi applicable aux
contrats internationaux, appele loi dautonomie. Ce choix a t consacr par la
plupart des droits positifs et repris par la convention de Rome du 19 juin 1980 sur
la loi applicable aux obligations contractuelles, qui constitue aujourdhui le droit
commun en matire de contrats internationaux au sein de lUnion Europenne122.
Ce texte, entr en vigueur en France au 1er avril 1991, est applicable partir du
moment o le contrat prsente un lien avec plus dun Etat et nappartient pas aux
domaines que la convention exclut de son champ dapplication123 (droit contractuel
de la famille, effets de commerce et autres instruments ngociables, conventions
darbitrage ou dlection de for, contrats portant des questions de preuve et de
procdure, contrats instituant une personne morale, contrats de reprsentation,
trust et contrats dassurance directe). Cette convention reconnat la loi
dautonomie pour les rgles de fond (1) et offre une option aux parties en ce qui
concerne la forme (2). Elle constitue lheure actuelle le droit positif, mais il existe

119 Art. 175 al. 2 COC.

120 Art. 175 al. 3 COC.
121 Traditionnellement, on fait remonter lorigine de cette volution Dumoulin et la fameuse

consultation quil a rendu dans laffaire des poux Ganay. Sa conscration par la Cour de cassation
date du dbut du 20me sicle : Civ. 5 dc. 1910 (arrt American Trading Co.), S. 1911, 1, 129, note
C. LYON-CAEN.
122 V. P. LAGARDE, Le nouveau droit international priv des contrats aprs lentre en vigueur de la

Convention de Rome du 19 juin 1980, Rev. Crit. DIP 1991, 287.

123 Art. 1er 2 Convention de Rome.

34
 NOTION DE CONTRAT

un projet avanc de rglement europen visant intgrer ses rgles au droit

communautaire, en leur apportant des modifications mineures124.

1 LE FOND : LAPPLICATION DE LA LOI

DAUTONOMIE

60

La convention de Rome permet aux parties de choisir la loi applicable leur

contrat (A) et, dfaut, instaure un mcanisme de dsignation de cette loi (B).

A- Choix par les parties de la loi applicable

61

Etendue du choix. La convention de Rome proclame : le contrat est rgi par la loi
choisie par les parties (art. 3). La libert des parties est donc totale, celles-ci
pouvant choisir nimporte quelle loi, y compris une loi ne prsentant aucun lien
avec le contrat et mme celle dun pays non signataire de la convention. A lheure
actuelle, cette libert sexerce au sein des lois tatiques. En effet, la dsignation de
rgles non tatiques125 (comme la lex mercatoria ou les Principes Unidroit) ne
permet pas dchapper au mcanisme de dsignation de la loi applicable prvu
dfaut de choix126. Toutefois, ce point devrait tre modifi si le projet de rglement
europen aboutit (en effet, ce jour, la proposition admet la dsignation par les
parties de codifications prives dont la qualit est reconnue par la communaut
internationale). La convention offre galement aux parties la possibilit de dpecer
leur contrat cest--dire de soumettre les diffrents aspects de leur accord des lois
distinctes (par exemple, dsigner la loi franaise pour la formation du contrat et
choisir la loi italienne pour ses effets). Cette dernire rgle illustre la place accorde
la volont des parties dans ce domaine, mais dun point de vue pratique son
utilisation nest pas recommande, la conciliation entre les diffrents droits
nationaux pouvant tre dlicate. Enfin, les parties ont, tout moment, la possibilit
de modifier dun commun accord la loi applicable (ou de la dsigner si cela navait
pas t fait).

124 Com (2005) 650 final. Le texte est consultable sur www.eur-lex.europa.
eu/LexUriServ/site/fr/com/2005/com2005_0650fr01.pdf.
125 W. KASSIR, Etude critique du contrat sans loi Rflexion sur le droit des relations contractuelles,
Thse Paris I, 1992.
126 La doctrine majoritaire prconise alors de rechercher dans quelle mesure le droit tatique dsign
permet lapplication au contrat des rgles choisies. Mais, il a aussi t propos dappliquer
exclusivement la loi dsigne par souci de pragmatisme, cf. P. MAYER et V. HEUZE, Droit
international priv, 8 d., Montchrestien, 2004, n 703.

35
 NOTION DE CONTRAT

62

Modalits du choix. Soucieuse daccorder la place la plus large possible la

volont des parties, la convention de Rome reconnat leur choix exprs (par exemple
la clause selon laquelle la loi espagnole est applicable), mais valide aussi celui qui
rsulte de faon certaine des circonstances de la cause 127. Cette prcision
permet de rvler loption des parties en prsence, par exemple, dune rfrence
ponctuelle la lgislation dun Etat, du choix dun type de contrat connu par un
seul systme juridique, dun contrat accessoire un autre contrat dont la loi a t
expressment dsigne. Toutefois, les clauses attributives de juridiction, qui
rendent comptent lordre juridictionnel dun pays, ne constituent quun indice
srieux qui, seul, ne suffit pas rendre certaine la dsignation. Il en est de mme
pour le choix de la langue dans laquelle le contrat est rdig.

63

Limites. A linstar du droit interne, la convention de Rome a encadr la volont des

parties en faveur des acteurs conomiques supposs structurellement faibles, cest-
-dire le consommateur et le salari. En effet, si les parties peuvent valablement
dsigner la loi applicable leur contrat, celle-ci ne pourra pas priver le
consommateur et le salari de la protection que lui assurent les dispositions
impratives de la loi considre comme objectivement applicable, cest--dire celle
de sa rsidence habituelle pour le consommateur et celle du lieu dexcution
habituelle du travail pour le salari128.

B- Dsignation de la loi applicable dfaut de choix129

64

Principe : la loi de la rsidence du dbiteur de la prestation caractristique. A

dfaut de choix de la loi applicable, la convention prvoit dappliquer la loi qui a le
plus de liens avec le contrat130. Cette loi est prsume tre celle de la rsidence
habituelle du dbiteur de la prestation caractristique. Cette prestation est celle qui
permet didentifier le contrat, de dterminer sa nature. Dans les contrats onreux,
elle est la contrepartie du paiement du prix (le transfert de proprit dans la vente,
la mise disposition dun bien dans le bail, etc). Si le contrat est conclu dans
lexercice de lactivit professionnelle du dbiteur de la prestation, est retenue la loi
du lieu de ltablissement qui doit fournir la prestation. Cette prsomption a pu
tre critique car si elle se rfre lobligation caractristique, elle ne retient pas le
lieu de son excution (souvent considr comme le vritable centre de gravit du
contrat), mais la localisation de son dbiteur. Toutefois elle a lavantage de la
simplicit : la localisation est unique, alors que lexcution peut se raliser dans
plusieurs Etats.

127 Art. 3 1 Convention de Rome.

128 Art. 5 et 6 Convention de Rome.
129Cette hypothse est loin de constituer un cas dcole, en effet plus de la moiti des contrats

internationaux ne contiennent pas de dsignation de la loi applicable : P. LAGARDE, Introduction

ltude de la convention de Rome I et de la proposition de rglement Rome II, Rpertoire Defrnois,
15 avril 2005, 87.
130 Art. 4 Convention de Rome. Cest en ce sens que se prononce la jurisprudence libanaise : Civ. 2e

lib., n107, 15 dc. 2005, Rev. Cassandre 2005/12, 2238.

36
 NOTION DE CONTRAT

65

Exceptions. La loi ainsi dsigne pourra tre carte sil rsulte de lensemble des
circonstances que le contrat prsente des liens plus troits avec un autre pays 131.
Cette drogation, qui confre au critre prcdent la nature de prsomption simple,
sinspire du principe de proximit et entend introduire une certaine souplesse dans
le systme. Cependant, son application risque de susciter des discussions et de
nuire ainsi la prvisibilit des solutions132. Par ailleurs, certains contrats
obissent un autre mode de dsignation en raison de leurs particularits. Ainsi
les contrats portant sur les immeubles se voient appliquer la loi du lieu de
situation de ces biens (la lex rei sitae) 133, et dans un souci de protection les
contrats conclus par un consommateur et un salari sont soumis respectivement
la loi du lieu de rsidence habituelle du consommateur et celle du lieu
daccomplissement habituel du travail.

2 LA FORME : LOPTION OFFERTE AUX

PARTIES

66

Souci de validit. Larticle 9 de la convention de Rome admet que le contrat sera

valable sil satisfait soit aux rgles de forme de la loi qui le rgit au fond soit aux
rgles de forme de la loi du pays o il a t conclu (lex loci actus). Cette option
favorise la validit du contrat en imposant au juge, dans le cas o lune de ces lois
annulerait le contrat, de rechercher le contenu de lautre pour dterminer si elle
peut consacrer son existence. Cette faveur sexplique par la volont de faciliter la
conclusion de contrats internationaux afin de contrebalancer les difficults lies
la prsence dlments dextranit. Cette bienveillance comporte des limites
classiques : le respect des lois de police134, le respect des rgles impratives du pays
de situation de limmeuble135 et pour les contrats conclus par un consommateur, le
respect de la loi de sa rsidence habituelle 136.

131 Art. 4 5 Convention de Rome.

132 Cf. en faveur dun usage extrmement restreint de cette possibilit, . P. MAYER et V. HEUZE,
Droit international priv, 8 d., Montchrestien, 2004, n 725 ; T. VIGNAL, Droit international priv,
Armand Colin, 2005, n 382.
133 En ce sens : CA Mont-Liban 10e, n480, 20 mai 2004, Rev. Cassandre 2004/5, 865.
134 Art. 7 Convention de Rome.
135 Art. 9 6 Convention de Rome.
136 Art. 9 5 Convention de Rome.

37
 SOUS-TITRE PREMIER

FORMATION DU CONTRAT

67

Plan. Seront successivement tudies les conditions de formation (chapitre 1) et la

sanction de ces conditions de formation (chapitre 2).

38
 CONDITIONS DE FORMATION

CHAPITRE PREMIER

CONDITIONS DE FORMATION

68

Larticle 1108 du Code civil vise quatre conditions de fond : consentement

(section 1), capacit (section 2), objet (section 3) et cause (section 4). Sil semble par
son silence ne pas exiger de conditions de forme, il faut nuancer cette
interprtation (section 5).

Le Code libanais voque les conditions de formation du contrat dans les articles
166 et 167 COC 137. De la lecture des articles, il rsulte que le lgislateur a retenu
trois conditions de fond : le consentement, lobjet et la cause. A linverse du Code
civil, le Code libanais na pas retenu la capacit comme condition de formation du
contrat ; influenc par le rdacteur du Code qui voyait dans lincapacit un vice du
consentement 138. Pour cette raison, la capacit doit tre approche en droit
libanais sous langle des vices du consentement. Quant aux conditions de forme, le
Code la expressment voqu puisque larticle 177 4 COC nonce : Il est
indispensable : qu il [le consentement] saffirme, parfois, sous une forme
dtermine .

Les propositions europennes relatives la formation du contrat semblent

davantage centres sur le consentement (section 6).

137 Les contrats sont soumis un droit de timbre. Toutefois, le non paiement de ce droit n'est pas de
nature affecter la validit du contrat : Civ. 1re lib., n54, 31 juillet 2002, Bull. civ. Sader 2002,
111.
138 L. JOSSERAND, t II n39, 25.

39
 CONDITIONS DE FORMATION

SECTION 1

LE CONSENTEMENT

1 LEXISTENCE DU CONSENTEMENT

69

Ngociations prcontractuelles. On enseigne traditionnellement que le

consentement 139 est form par la rencontre de loffre et de lacceptation. La loi
perturbe parfois linstantanit de la rencontre des consentements en imposant un
dlai de rflexion pendant lequel le contrat ne peut pas tre conclu (exemple : en
vertu de larticle L 312-10 C.consom. fr. une offre de prt pour une acquisition
immobilire ne peut tre accepte que dix jours aprs sa rception). Dune manire
plus gnrale, si ce schma du coup de foudre contractuel correspond la
ralit pour la plupart des contrats de la vie courante portant sur des prestations
de faible valeur conomique, les gros contrats sont au contraire le fruit de
ngociations qui stalent dans le temps. Ces ngociations doivent tre menes de
bonne foi : si chaque partie reste libre de conclure ou pas le contrat dfinitif, elle
engagera sa responsabilit si elle a rompu sans raison lgitime, brutalement et
unilatralement des pourparlers avancs , comme en dcide une jurisprudence
dj ancienne et constante 140. Le prjudice rparable est alors constitu par les
frais occasionns par la ngociation mais ne peut tre tendu aux gains escompts
si le contrat avait t conclu 141. Lavant-projet Catala propose dincorporer ces
solutions dans le Code civil (art. 1104), muet sur cette question.

A linverse du Code civil, larticle 178 COC dfinit le consentement. Cest le

concours de deux ou plusieurs volonts, lentente en vue de ltablissement de
rapports obligatoires entre les parties . Il se dcompose en deux lments loffre ou
pollicitation et lacceptation . En outre, larticle 178 COC prcise que le
consentement et moins quil ne se forme par simple adhsion, implique des
tractations plus ou moins longues et complexes . Ce faisant, larticle voque le
processus de formation du contrat : celui-ci commence par une offre, suivie de

139 M.-A. FRISON-ROCHE, Remarques sur la distinction de la volont et du consentement en droit

des contrats , RTD civ. 1995, 573.
140 Com., 20 mars 1972, JCP 1973.II.17543, note J. SCHMIDT ; RTD civ. 1972.779, obs. G. DURRY;
Com. 7 janv. et 22 avr. 1997, D 1998, 45, note P. CHAUVEL, La rupture des pourparlers
constitue une faute dlictuelle ; v. F. HAJJ. CHAHINE, Responsabilit pr-contractuelle du fait
de la rupture des pourparlers, lg. ar., Al Adl 1970-1980, 1 et s.
141 Com. 26 nov. 2003, RTDCiv. 2004, 80, obs. B. FAGES.

40
 CONDITIONS DE FORMATION

tractation de part et dautre dans lattente de lacceptation 142. Larticle 178 COC
consacre donc expressment lexistence des ngociations mais sans pour autant
traiter de leur rgime juridique.

Au-del de ces ngociations prcontractuelles, on peut concevoir deux schmas

dlaboration dun contrat.

70

Contrat form par tapes successives. Les ngociations doivent tre menes de
bonne foi : arrivs un accord sur certains lments du contrat, les parties
souhaitent prciser les points de cet accord avant de continuer la ngociation. On
parle de punctation , selon un mot emprunt au droit allemand, ou daccord de
principe 143. Deux questions surgissent alors : quelle est la valeur de cet accord de
principe ? quelle tape le contrat dfinitif est-il form ? La valeur juridique de
laccord de principe a t reconnue par la jurisprudence : les parties ont une
obligation de ngocier le contrat dfinitif 144, qui nest pas obligation de conclure. Le
contrat dfinitif est form par laccord des parties sur les lments essentiels du
contrat : lments objectivement essentiels ou lments secondaires que les parties
ont entendu considrer comme essentiels 145.

71

Contrat prcd dun avant-contrat. linverse du simple accord de principe, le

contenu juridique de lavant-contrat est bien prcis. On peut citer les principaux ,
que lavant-projet Catala envisage dinclure dans le Code civil (art. 1106 et s.) :

- la promesse unilatrale de contrat, par laquelle une partie confre au bnficiaire

la possibilit de contracter avec elle pendant un certain dlai (exemple : promesse
unilatrale de vente : je vous accorde un dlai de trois ans pour vous dcider
acheter ou pas mon appartement) ;

- la promesse synallagmatique de contrat, par laquelle les deux parties

sengagent contracter (exemple : promesse synallagmatique de vente : je vous
promets de vous vendre mon appartement, vous me promettez de lacheter 146 ;

142 Par consquent, les simples attestations ou reus mans d'une banque ne sont pas constitutifs de
contrat : Civ. 2e. lib, n56, 15 juin 1999, Bull. civ. Sader 1999, 325.
143 A. RIEG, La punctation, contribution ltude de la formation successive du contrat , Mlanges
JAUFFRET, Dalloz, 1974, 593 ; J.-M. MOUSSERON, La dure dans la formation du contrat ,
ibid., 509 ; I. NAJJAR, Laccord de principe , D 1991.57.
144 Soc., 24 mars 1958, JCP 1958.II.10868, note J. CARBONNIER : en lespce Renault stait engage
envers un ancien salari le rembaucher si la reprise de lactivit automobile le permettait. Le
poste ayant t rtabli par la suite sans quil soit rintgr, le salari assigna Renault. La Cour de
cassation affirma que Renault avait conclu un engagement dentreprendre des ngociations pour
la conclusion dun contrat dfinitif, engagement quelle navait pas respect.
145 Req., 1er dc. 1885, S 1887.1.167, Grands arrts, t. 2, no 244 : la vente est parfaite ds laccord sur
la chose et le prix, peu importe que les modalits de paiement naient pas encore t convenues,
puisque les parties navaient pas rig ces modalits en lment essentiel du contrat. De mme,
peu importe si les parties au lieu d'utiliser le mot prix ont utilis le terme "arrhes" dans la mesure
o les "arrhes" peuvent tre envisags par les parties comme une avance sur le prix : Civ. 1re lib.,
n33 9 mai 2002 Bull. civ. Sader 2002, 60 et s., spc. 63.
146 Cependant, cf. CA Mont-Liban 6e, n21, 8 avril 1993, Rev. jud. lib. 1993, 279 et s. spc. 282
considrant que la promesse synallagmatique de vendre et d'acheter n'est pas un avant-contrat
mais un contrat de vente.

41
 CONDITIONS DE FORMATION

- le pacte de prfrence, par lequel une partie sengage ne pas conclure un

contrat dtermin sans le proposer au bnficiaire (exemple : si je vends mon
appartement, je vous le propose en priorit).

A- Loffre

1. Conditions

72

Loffre 147 est la proposition ferme et prcise de contracter.

Loffre doit tre prcise. Loffrant doit indiquer les lments essentiels du contrat
quil souhaite conclure. Par exemple, loffre de vente doit au moins prciser la chose
et le prix (art. 1583 C. civ. ; art. 373 COC). Si loffre nest pas prcise, lintention de
lventuel acceptant dy souscrire ne peut tre considre comme une vritable
acceptation : on se situe au stade pr-contractuel des simples pourparlers.

Loffre doit tre ferme. Elle doit indiquer la volont de son auteur dtre li en
cas dacceptation 148. Ainsi si l'offre mane du mandataire, celui-ci doit avoir les
pouvoirs ncessaires pour cet effet, dfaut, l'offre est rpute elle ne pourra lier
le mandat 149. Cette exigence de fermet soulve la question des rserves,
limitations expresses (exemple : offre de vente de marchandises dans la limite du
stock disponible ) ou tacites (dans un contrat conclu intuitu personae loffre est
considre comme assortie dune rserve tacite dagrment du cocontractant : par
exemple, loffre de location faite par un propritaire ne saurait le lier
automatiquement avec le premier acceptant : il reste libre de son choix). Ces
rserves disqualifient-elles loffre ? Il semble quil faille distinguer selon que la
rserve permet ou pas la seule volont de loffrant de se dgager de loffre. Dans le
premier cas, loffre ne saurait tre considre comme ferme et constitue une simple
proposition (exemple : offre de vente sujette confirmation 150) ; dans le second cas,
loffre nest pas disqualifie (exemple : offre de vente dans la limite des stocks
disponibles).

Aucune autre condition nest exige pour loffre. Elle peut tre adresse un
contractant dtermin ou au public (exemple : petite annonce). Elle peut tre
expresse ou tacite (exemple : exposer des marchandises en vitrine avec un prix, tre
au volant dun taxi dans un emplacement rserv 151sont des offres tacites).
Lorsque loffre est faite sous forme lectronique, elle doit comporter certaines
mentions obligatoires : les diffrentes tapes suivre pour conclure le contrat par
voie lectronique, les moyens techniques permettant lutilisateur didentifier les
erreurs commises dans la saisie avant la conclusion du contrat (art. 1369-4 C.civ.,

147 J.-L. AUBERT, Notions et rles de loffre et de lacceptation dans la formation du contrat, LGDJ,
Bibl. dr. priv, t. 109, 1970, prf. J. FLOUR.
148 Com., 6 mars 1990, JCP 1990.II.21583, note B. GROSS; RTD civ. 1990, 462, obs. J. MESTRE ;
Defrnois 1991.37, no 13 obs. J.-L. AUBERT.
149 Civ. 1re lib, n33, 9 mai 2002 prc., spc. 65.
150 Ibid. : un bon de commande tabli par le vendeur prcisait que ses offres ne devenaient
dfinitives et ne constituaient un engagement quaprs ratification de sa part et que toute
commande ne saurait tre constitue comme ferme quaprs acceptation par elle . Cest une
simple proposition : tant que la commande na pas t accepte, lacheteur, auteur de la vritable
offre, peut se rtracter.
151 Civ. 1re, 2 dc. 1969, Bull. civ., no 381 ; RTD civ. 1970, 589, obs. G. CORNU.

42
 CONDITIONS DE FORMATION

issu dune loi fr. du 21 juin 2004. A ce propos, larticle 52 de la loi libanaise sur la
protection du consommateur n659/2005 impose la communication au
consommateur dinformations claires et exactes lui permettant de prendre la
dcision de contracter . Ces rgles peuvent tre cartes dans un contrat conclu
exclusivement entre professionnels (art. 1369-6 C.civ.).

2. Valeur

73

Loffre lie loffrant lgard du premier acceptant. Avant lacceptation, loffre semble
rvoque par le dcs 152 ou lincapacit de loffrant, et doit pouvoir en principe tre
valablement rtracte. Mais la ncessaire protection des destinataires de loffre a
engendr dimportantes exceptions la libre rvocation de loffre. Loffre
expressment ou tacitement assortie dun dlai doit tre maintenue jusqu
lexpiration de ce dlai. Loffre qui nest pas assortie dun dlai ne peut tre
rvoque avant lcoulement dun dlai raisonnable , qui puisse permettre un
ventuel acceptant de manifester son intention 153. Comment expliquer cette
obligation de loffrant de maintenir son offre pendant un certain dlai ? Plusieurs
analyses thoriques ont t proposes. Selon une premire opinion, lobligation de
maintenir loffre dcoulerait dun avant-contrat : le maintien de loffre pendant un
certain dlai, tant favorable lacceptant, aurait t tacitement accept par lui 154,
mais lexplication est bien fictive. Lanalyse dominante considre que la rtractation
htive de loffre constitue une faute susceptible dengager la responsabilit
dlictuelle de loffrant. Cette conception est celle retenue par les tribunaux qui
sanctionnent un retrait brutal de loffre par des dommages-intrts, mme si on
peut lui objecter quelle nexplique rien : pourquoi la rtractation htive de loffre
est-elle une faute ? Il parat prfrable dadmettre que loffrant est engag par sa
manifestation unilatrale de volont, ce qui suppose nanmoins lengagement
unilatral soit reconnu comme source dobligations (cf. infra no 183).

Sans pour autant traiter de son rgime juridique, le droit libanais a pous la rgle
franaise selon laquelle loffre ne lie pas son auteur 155. Toutefois, il la greffe de
tellement dexceptions quon peut lgitimement se demander si cette rgle nest pas
en ralit lexception et vice versa 156! En effet, larticle 179 alina 1 COC pose le
principe selon lequel loffre ne lie pas son auteur qui peut la rvoquer son gr ;
mais, lalina 2 estime que la volont unilatrale du pollicitant donne naissance
une obligation du maintien de loffre, lorsquil a entendu se lier. Larticle 179
souligne, quil en est ainsi, notamment, lorsque loffre est expressment
accompagne dun dlai, quelle intervient en matire commerciale, quelle est faite
par correspondance, ou encore lorsquelle consiste en une promesse de
rcompense. Loffre est alors maintenue malgr le dcs du pollicitant ou la

152 Civ. 3e, 10 mai 1989, D 1990.365, note G. VIRASSAMY; RTD civ. 1990.69, obs. J. MESTRE. Contra
Civ. 3e, 9 nov. 1983, Bull. civ., no 222 ; RTD civ. 1985.154, obs. J. MESTRE ; Civ. 3e, 10 dc. 1997,
Bull. civ. no 223.
153 Req., 28 fvr. 1870, DP 1871.1.61 qui parle de dlai moral et ncessaire pour lexaminer et y
rpondre (jurisp. constante). Exemple : Civ. 3e, 20 mai 1992, Bull. civ., no 164 ; RTD civ.
1993.345, obs. J. MESTRE : offre de vente dun appartement maintenue pendant neuf mois : dlai
raisonnable.
154 DEMOLOMBE, Cours de Code Napolon, t. XXIV, Pedone-Lauriol, 1877, nos 63 et s.
155 CA Beyrouth, 23 avril 1992, Rev. Al Adl 1992, J., 249 ; 2 mai 1988, Ibid 1989, J., 128.
156 G. SIOUFI, t II n30, 63.

43
 CONDITIONS DE FORMATION

survenance de son incapacit 157. Par consquent, le domaine de loffre qui ne lie
pas son auteur est rduit : il faut quil sagisse dune offre orale, non accompagne
dun dlai, et relative une matire civile !

B- Lacceptation

1. Conditions

74

Lacceptation est lexpression du destinataire de loffre de conclure le contrat aux

conditions prvues dans loffre.

Pour quil y ait acceptation, il faut donc quil y ait adquation entre lacceptation
et loffre qui a t faite, au moins quant aux lments essentiels du contrat. A ce
propos, larticle 182 alina 1 COC nonce : Lacceptation nest effective et ne forme
le contrat quautant quelle concide exactement avec loffre dont elle est la
rplique . Si le destinataire de loffre exprime dautres conditions, il ny a pas
acceptation mais contre-proposition, et le contrat nest pas form. A ce propos,
larticle 182 alina 2 COC relve : Une rponse conditionnelle ou restrictive
quivaut au refus de la proposition avec prsentation dune offre nouvelle 158.

Lacceptation peut prendre des formes varies : expresse ou tacite (Elle est tacite
surtout lorsque le destinataire excute le contrat 159 la suite dune offre dun
acheteur, le vendeur livre les marchandises). En ce sens, larticle 180 COC nonce
clairement : De mme que loffre, lacceptation peut tre expresse au tacite .
Etant entendu que la constatation de l'acceptation tacite est soumise
l'apprciation souveraine des juges du fond 160. Mais le silence suffit-il pour
caractriser lacceptation ? La jurisprudence a rpondu par la ngative : le silence
de celui quon prtend oblig ne peut suffire, en labsence de toute autre
circonstance, pour faire preuve contre lui de lobligation allgue 161. Quatre sries
dexceptions temprent ce principe :

1) le lgislateur a pu expressment confrer une valeur au silence gard :

larticle 1738 du Code civil prvoit par exemple que si lexpiration dun contrat de
bail le preneur reste dans les lieux, le silence du bailleur vaut acceptation du
renouvellement (dans le mme sens : art. 592 COC) ; de mme, larticle L 112-2 du
Code des assurances dispose que le silence de lassureur pendant dix jours
compter dune proposition de modification du contrat par lassur vaut acceptation
de cette modification ;

157 V. R. ALGRIN, Les obligations, in Le droit libanais, sous la direction de P. CATALA et A. GERVAIS,
LGDJ 1963, Instituts de droit compar de Paris et de Lyon, Les systmes de droit compar XV,
n34, 268.
158 Pour une application : JU Beyrouth, n43, 23 juin 1997, Al Adl 2000, J., 119 et s, spc., 122.
159 Civ. 5e lib., n16, 13 fvrier 1997, Bull. civ. Sader 1997, 234. Par exemple, lorsqu'une socit
rceptionne un feuilleton, le diffuse et signe la facture constatant son prix : Civ. 1re lib, n45, 29
avril 2000, Bull. civ. Sader 2000, 109 ; ou lorsque le commerant insre la facture dans son livre
comptable et garde le silence aprs sa rception : Civ. 4e lib., n16, 24 juin 1997, Bull. civ. Sader
1997, 189 et s., spc. 193.
160 Civ. 2e lib., n60, 24 juin 1999, Bull. civ. Sader 1999, 333.
161 Arrt de principe : Civ. 25 mai 1870, DP 1870.1.257 ; S 1870.1.341 ; Grands arrts, t. 2, no 147
(nest pas oblige comme souscripteur dactions la personne qui a laiss sans rponse une lettre
par laquelle un banquier linformait quil lavait porte sur la liste de souscription des actions
dont il oprait le placement ; cf. Civ. 1re lib., n32, 26 mars 1998, Bull. civ. Sader 1998, 80.

44
 CONDITIONS DE FORMATION

2) le silence vaut galement acceptation si les parties taient dj en relation

daffaires antrieures : quand un client commande des marchandises son
fournisseur habituel, le silence gard par ce dernier vaut acceptation ;

3) les usages dune profession peuvent prvoir que le silence vaut

acceptation 162 ;

4) enfin, le silence vaut acceptation lorsque loffre a t faite dans lintrt

exclusif de son destinataire 163.

Dans des termes similaires, la jurisprudence libanaise considre que le silence,

lui seul, ne saurait valoir acceptation sous rserve dun texte lgal lui attribuant
cette valeur. Ainsi en est-il de la tacite reconduction du bail, au cas o
lexpiration du contrat, le preneur reste en possession (art. 592 COC). Toutefois,
larticle 180 COC inspir de ltat de la jurisprudence franaise de lpoque, accorde
au silence une telle valeur dans deux cas : lorsque la proposition se rapporte des
relations daffaires dj existantes entre les parties (alina 1) et en matire de
clauses insres dans la facture, si lacheteur a gard le silence aprs leur livraison
(alina 2).

Ces deux cas ci-dessus relevs ne doivent pas tre considrs comme limitatifs ;
il sagit de cas rvlateurs de lacceptation. Par consquent, nous pouvons dire que
le droit libanais naccorde deffets juridiques au silence que si les circonstances en
cause sont de nature prouver lacceptation. Par exemple, la jurisprudence dcide
que le silence vaut approbation du relev de compte, mme si le client nest pas
commerant 164. Le destinataire de loffre peut-il la refuser ? La rponse affirmative
est pose sous la forme dun principe par larticle 181 alina 1 COC : celui-ci peut
refuser de contracter sans engager sa responsabilit. Il en est autrement sil avait
lui-mme cr une situation de nature provoquer des offres (commerant vis--vis
du public, htelier, restaurateur, etc.) ; en pareil cas, son refus de contracter doit
sappuyer sur des raisons lgitimes, sinon, il prsente un caractre abusif et peut,
ce titre, engager sa responsabilit (art. 181 al. 2 COC).

Lorsque lacceptation intervient par voie lectronique, elle doit remplir certaines
exigences : en particulier le destinataire de loffre doit avoir eu la possibilit de
vrifier le dtail de sa commande et son prix total, et de corriger dventuelles
erreurs et surtout il doit avoir confirm son acceptation (art. 1369-5 issu dune loi
du 21 juin 2004). Ces rgles peuvent tre cartes dans un contrat conclu entre
professionnels (art. 1369-6 C.civ.).

2. Valeur

75

Position du problme ; enjeux. Lacceptation suffit-elle former le contrat, ou

faut-il que cette acceptation ait t porte la connaissance de loffrant ? Cest la
dlicate question des contrats entre absents : quand et o est form un contrat

162 Exemple : Com., 9 janv. 1956, Bull. civ., no 17 : un commissionnaire la Bourse ne pouvait
ignorer quaprs avoir reu une commande crite, le fait de ne pas rpondre tlgraphiquement
vaut acceptation.
163 Exemple : Req., 29 mars 1938, DP 1939.1.5, note P. VOIRIN (offre de remise de dettes).
164 Civ. 4e lib., n25, 30 dc. 1997, Bull. civ. Sader 1997, 206.

45
 CONDITIONS DE FORMATION

lorsque lacceptation rsulte dune lettre ? O est form un contrat lorsque

lacceptation rsulte dun coup de tlphone ou dun tlex ?

Lenjeu du dbat est loin dtre thorique : la dtermination du lieu et de la date

de formation du contrat prsente de nombreux intrts, dont on peut voquer les
principaux :

- la capacit des parties, le transfert de proprit et des risques pour les contrats
translatifs de proprit, la loi applicable en cas de promulgation dune loi nouvelle
sapprcient au moment de la formation du contrat. En outre, cest jusqu ce
moment que loffrant peut en principe retirer son offre et lacceptant son
acceptation ;

- le lieu de formation du contrat est un lment pouvant permettre de dterminer

la loi applicable un contrat international.

76

Thories proposes. Schmatiquement, deux thories ont t proposes par la

doctrine pour trancher la controverse. Selon la premire, le contrat est form au
moment et au lieu o intervient lacceptation, cette thorie tant dailleurs
susceptible de plusieurs variantes : le contrat peut tre form au moment et au lieu
o nat la volont daccepter (thorie de la dclaration ; exemple : rdaction de la
lettre dacceptation) ou au moment et au lieu o se manifeste cette volont (thorie
de lmission ; exemple : remise la poste de cette lettre) 165.

Selon une seconde thorie, le contrat se forme au moment et lieu o loffrant

connat lacceptation, thorie galement susceptible de plusieurs variantes : le
contrat peut tre form au moment et lieu o est reue lacceptation (thorie de la
rception ; exemple : la lettre dacceptation est dans la bote de loffrant) ou au
moment et lieu o loffrant prend connaissance de lacceptation (thorie de
linformation exemple : il ouvre cette lettre). Si la doctrine dominante considre que
moment et lieu de formation du contrat doivent obir aux mmes rgles, une
opinion contraire a t dfendue 166.

77

Solutions jurisprudentielles. La Cour de cassation considrait traditionnellement

que la dtermination du moment et du lieu de formation du contrat est une
question de fait qui relve du pouvoir souverain dapprciation des juges du
fond 167. Mais une dcision remarque sest prononce pour la thorie de lmission
en labsence de manifestation de volont contraire des parties 168. Si certains
commentateurs en ont rduit la porte en lattribuant des considrations dquit,
le doute a sembl lev lorsque la Cour de cassation a persist dans sa solution 169.

165 Cf. L. GRYNDBAUM, Contrats entre absents : les charmes vanescents de la thorie de lmission
de lacceptation, D 2003, 1706.
166 Ph. MALAURIE, L. AYNES ET Ph. STOFFEL-MUNCK, n 477..
167 Req., 29 janv. 1923, DP 1923.176.
168 Req., 21 mars 1932, DP 1933.1.65, note E. SALLE DE LA MARNIERRE ; S 1932.1.278 ; Gaz. Pal.
1932.1.910 ; Grands arrts, t. 2, no 144. Il sagissait en lespce de dterminer le tribunal
comptent dans un litige opposant un employeur son salari, la thorie de lmission permettant
au salari de plaider devant le tribunal du lieu de son domicile.
169 Com., 7 janv. 1981, Bull. civ., no 14 ; RTD civ. 1981.849, obs. F. CHABAS.

46
 CONDITIONS DE FORMATION

On peut ajouter que la Convention de Vienne sur la vente internationale de

marchandises a au contraire privilgi la thorie de la rception (art. 18 :
lacceptation dune offre prend effet au moment o lindication dacquiescement
parvient lauteur de loffre ). Lavant-projet Catala envisage galement de
consacrer la thorie de la rception art. 1107).

Larticle 184 du Code libanais nonce : Lorsque les tractations ont lieu entre
absents, par correspondance ou par messager, le contrat est conclu ds le moment
et au lieu o le destinataire de loffre a mis son acceptation . Il en rsulte que le
Code libanais a adopt la thorie de la dclaration qui a paru ses rdacteurs la
plus accrdite dans la doctrine franaise 170. Quant au contrat par tlphone, il est
considrer comme form entre personnes prsentes 171, mais le lieu de sa
formation est fix par les parties ou dfaut par le juge daprs les circonstances
de la cause 172. A ce propos, il convient dapporter les deux observations suivantes :
dune part, ce texte a dissoci le moment de la formation du contrat - suscitant en
aval la question de la date laquelle remontent les effets du contrat - et le lieu de la
formation du contrat soulevant des questions de comptence ; dautre part, le texte
ne pose aucun indice ou critre de dtermination du lieu de la formation du
contrat. La connaissance de la relle volont des parties risque dtre une besogne
inutile en labsence dune disposition expresse. Pour cela, le lieu de lacceptation du
destinataire, cest--dire le lieu de lmission par tlphone de lacceptation aurait
pu suffire.

2 LINTGRIT DU CONSENTEMENT

I) DROIT FRANCAIS

78

Selon le principe dautonomie de la volont, le consentement ne peut engager celui

qui la mis que sil est libre et clair, sil est exempt de vices. Issue de ce principe,
la thorie des vices du consentement na pas souffert de son dclin et donne lieu
une jurisprudence fournie. Le Code civil mentionne trois vices du consentement :
lerreur (A), le dol (B), et la violence (C), et si la lsion est voque dans la mme
section, elle relve plutt dun dsquilibre objectif dans les prestations formant
lobjet du contrat (cf. infra no 81 et s.).

170 R. ALGRIN, art. prc. n35, 269.

171 Art. 185 al. 1 COC.
172 Art. 185 al. 2 COC.

47
 CONDITIONS DE FORMATION

A- Lerreur

79

Dfinition. Si lerreur 173 est habituellement dfinie comme une reprsentation

errone de la ralit, cette dfinition nest pas sans soulever de difficults, comme
en tmoigne un exemple emprunt la jurisprudence. Une personne vend un
tableau croyant quil est de lcole des Carrache alors que plusieurs experts
lattribuent Nicolas Poussin. Le vendeur peut-il agir en nullit alors quil est
simplement possible voire probable, mais pas certain, que ce tableau soit un
Poussin ? En un mot, peut-il y avoir erreur en labsence dune ralit certaine ? La
jurisprudence rpond par laffirmative, se contentant dune conviction errone
du demandeur : lerreur est admise si le vendeur croit que le tableau nest pas un
Poussin alors que malgr les incertitudes dattribution, il peut ltre174. Lerreur est
en revanche exclue lorsquau moment de la vente lattribution est incertaine : les
deux parties ont alors accept un ala qui empche toute contestation ultrieure
175.

Lerreur nest admise comme vice du consentement que dans certains cas (1) et si
elle prsente certaines caractristiques (2).

1. Typologie de lerreur vice du consentement

80

a. Lerreur constitue en toute hypothse un vice du consentement dans deux

sries de cas.

81

Lerreur-obstacle. Lerreur-obstacle est lerreur tellement grave quil ny a pu avoir

de contrat valablement form. Par exemple, il y a erreur sur la nature du contrat :
X croit vendre, Y recevoir titre de donation. Lerreur obstacle peut aussi tre une
erreur sur lobjet du contrat : X croit vendre une maison A et Y acheter une maison

173 J. GHESTIN, La notion derreur dans le droit positif actuel, thse, Paris, 1963, LGDJ, Bibl. dr. priv,
t. 41, prf. J. BOULANGER, 2e d. 1971.
174 Civ., 22 fvr. 1978, D 1978.601, note P. MALINVAUD ; Defrnois 1978.1346, obs. J.-L. AUBERT ;
RTD civ. 1979.127, obs. Y. LOUSSOUARN, cassant Paris, 2 fvr. 1976, D 1976.325, concl.
CABANNES (laffaire Poussin a donn lieu a un feuilleton judiciaire fourni, apportant dautres
clairages sur la notion derreur : sur renvoi : Amiens, 1er fvr. 1982, JCP 1982.II.19916, note J.-
M. TRIGEAUD; Gaz. Pal. 1982.1.134, concl. HOUPERT ; Defrnois 1982.675, note CHATELAIN ;
RTD civ. 1982.416, obs. F. CHABAS, cass par Civ. 1re, 13 dc. 1983, D 1984.940, note J.-
L. AUBERT; JCP 1984.II.20184, concl. GULPHE, et sur renvoi Versailles, 7 janv. 1987, D
1987.485, note J.-L. AUBERT ; JCP 1988.II.21121, note J. GHESLIN). Comp. Civ. 1re, 24 mars
1987, D 1987.489, note J.-L. AUBERT ; JCP 1988.II.21300, note VIEILLEVILLE-MIRAVETTE : en
vendant le Verrou, attribu Fragonnard , les contractants ont accept un alea sur
lauthenticit de luvre et lauthenticit devenue certaine ne permet pas au vendeur de se
prvaloir de la nullit. Ad. : J. GHESTIN, Lauthenticit, lerreur et le doute, Etudes offertes P.
CATALA, Litec, 2001, 457 et s.
175 Civ., 1, 24 mars 1987, D 1987, 489, note J.-L. AUBERT.

48
 CONDITIONS DE FORMATION

B 176, voire X croit acheter une maison 10 000 euros, alors que le prix est de
100 000 euros 177.

82

Lerreur sur la substance. Larticle 1110, alina 1er du Code civil voque lerreur
qui tombe sur la substance mme de la chose qui en est lobjet . Que faut-il
entendre par substance de la chose ?

Selon une premire conception, dite objective, la substance est la matire dont la
chose est faite. Par exemple, si jachte des flambeaux en bronze alors que je crois
acheter des flambeaux en argent, selon un exemple clbre, il y aurait erreur sur la
substance. Une seconde conception qui doit son origine Pothier retient un critre
subjectif : la substance dune chose est sa ou ses qualits qui taient essentielles
pour celui qui sengage. Pour reprendre lexemple des flambeaux, si lacheteur ne
les a acquis que parce quil croyait quils avaient t raliss par tel orfvre dont il
collectionnait les uvres et quils se rvlent tre dun autre orfvre, il y a erreur
sur les qualits substantielles constituant un vice du consentement. On peut
observer que si les deux conceptions sopposent en thorie, elles peuvent aboutir
des rsultats pratiques identiques : une personne achte des flambeaux en bronze
croyant quils taient en argent, son erreur constitue un vice du consentement si la
matire des flambeaux tait pour elle une qualit essentielle.

La jurisprudence a privilgi cette dernire conception : lerreur doit tre

considre comme portant sur la substance de la chose lorsquelle est de telle
nature que, sans elle, lune des parties naurait pas contract 178. La difficult se
dplace alors sur le terrain probatoire : le demandeur doit tablir que telle qualit
tait substantielle pour lui. Des auteurs ont propos de prsumer quest
substantielle pour le demandeur une qualit objectivement substantielle, cest--
dire qui serait substantielle aux yeux de tous 179(exemple : lauthenticit dun
tableau). linverse, le demandeur devrait prouver quune qualit qui nest pas
objectivement substantielle ltait ses yeux (exemple : matire du cadre dun
tableau, sujet reprsent...) 180.

Si la conscration de la conception subjective de la notion de substance de la

chose rend impossible ltablissement dune liste limitative des qualits
substantielles susceptibles de vicier le consentement, on peut observer que les
tribunaux en ont retenu une conception extensive : matire de la chose 181,
authenticit dune uvre dart 182, aptitude de la chose remplir lusage auquel elle

176 Exemple : lacheteur croyait acqurir une proprit dun seul tenant alors quelle contenait des
parcelles appartenant des tiers et tait traverse par une voie publique (Civ. 1re, 1er fv. 1995,
Bull. civ., no 36 ; RTD civ. 1995.879, obs. J. MESTRE).
177 Exemple, Paris, 15 sept. 1995, RTD civ. 1996.149, obs. J. MESTRE.
178 Civ., 28 janv. 1913, S 1913.1.487.
179 J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, t. 1, no 197.
180 Exemple : Paris, 23 sept. 1988, RTD civ. 1989.741, obs. J. MESTRE : Rolls Royce mise en
circulation en 1953 alors que le catalogue de vente aux enchres indiquait 1954 : lacheteur doit
prouver que la date de mise en circulation tait pour lui une condition substantielle.
181 Exemple : Req., 5 nov. 1929, DH 1929.539 (perles de culture achetes pour des perles fines).
182 Exemples : Civ. 1re, 25 fvr. 1970, D 1970.604, note ETESSE; JCP 1970.II.16347, note PA ; RTD
civ. 1970.751, obs. Y. LOUSSOUARN (bergres refaites achetes pour des marquises Louis XV) ;
Versailles, 7 janv. 1989, cit (affaire Poussin) ; Civ. 1re, 13 janv. 1998, D. 2000, 54, note C.
LAPLANCHE (auteur dun tableau).

49
 CONDITIONS DE FORMATION

est destine 183. Il peut aussi bien sagir dune erreur de fait que dune erreur de
droit 184.

Une dernire difficult a t rgle par les tribunaux : si on peut se prvaloir

dune erreur sur la prestation de son cocontractant, peut-on arguer dune erreur
sur sa propre prestation ? Une lecture de larticle 1110, alina 1er, du Code civil sy
opposerait : en voquant lobjet de la convention au singulier, les rdacteurs du
Code civil nauraient entendu admettre que lerreur sur la prestation servant de
cause lobligation du demandeur. Largument a t rejet 185, fort justement :
linterprtation prcdente semble oiseuse, dans la mesure o le texte ne distingue
pas.

83

b. Lerreur sur la personne du contractant constitue parfois un vice du

consentement.

Elle peut tre invoque si la considration de la personne du cocontractant a t

la cause principale de la convention (art. 1110 al. 2 C. civ.), cest--dire dans les
contrats conclus intuitu personae. Sil est impossible dtablir une liste prcise de
ces contrats, les contrats titre gratuit, le mandat ou le contrat douverture de
crdit sont souvent conclus intuitu personae. linverse, la plupart des contrats
titre onreux ne sont pas conclus intuitu personae, sauf circonstances
particulires 186.

Il y a erreur sur la personne lorsquun contractant se trompe sur lidentit civile

de son partenaire : on croit vendre une maison X et on la vend Y. Le cas est
rare et masque souvent une erreur sur les qualits essentielles du
cocontractant 187, largement admise par les tribunaux : situation familiale 188,
srieux professionnel 189, solvabilit 190...

183 Exemples : Civ. 1re, 1er juin 1983, JCP 1983.N.II.289, note F. BOUYSSOU (constructibilit dun
terrain) ; Versailles, 30 mars 1989, RTD civ. 1989.741, obs. J. MESTRE (habitabilit dune
maison, une autoroute devant tre construite 50 m).
184 Exemple : une personne renonce une succession en croyant conserver le bnfice de donations-
partages (Civ., 24 mai 1948, D 1948.517, note LENOAN).
185 Civ., 17 nov. 1930, S 1932.1.17, note A. BRETON ; D 1932.1.161, note C. LAURENT : il y a
erreur sur la substance, notamment, quand le consentement de lune des parties a t dtermin
par lide fausse que cette partie avait des droits dont elle croyait se dpouiller ou quelle croyait
acqurir par leffet du contrat .
186 Exemple : Civ. 1re, 20 mars 1963, JCP 1963.II.13228, note P. ESMEIN (la vente dun chteau
une personne dont les biens sont sous squestre et ne peut donc payer est nulle).
187 Exemple : Saint-Denis de la Runion, 6 oct. 1989, JCP 1990.II.21504, note E. PUTMAN ; RTD civ.
1990.647, obs. J. MESTRE : nullit dun contrat de cration et rdaction dun magazine le
demandeur croyant que son contractant tait une agence commerciale dexprience et non une
personne physique qui en tait dpourvue.
188 Exemple, les dcisions (primes ?) qui annulaient les baux passs avec des concubins, le bailleur
croyant traiter avec des poux (Rennes, 7 fv. 1938, Gaz. Pal. 1938.1.692).
189 Saint-Denis de la Runion, 6 oct. 1989, cit.
190 Civ. 1re, 20 mars 1963, cit. Comp., lerreur sur la solvabilit du dbiteur principal, qui nest pas en
principe une cause de nullit du contrat de cautionnement, sauf si la caution avait fait de cette
circonstance la condition de son engagement (Com. 2 mars 1982, D 1983.62, note E. AGOSTINI).

50
 CONDITIONS DE FORMATION

84

c. Lerreur ne constitue jamais un vice du consentement lorsquelle porte sur la

valeur de la chose ou les motifs du contrat.

Quune personne vende un bien dune valeur de 10 000 euros pour 1 000 euros,
elle ne peut demander la nullit du contrat 191. Cette solution fonde sur la scurit
des relations juridiques est tempre par ladmission de la rescision pour lsion (cf.
infra nos 81 et s.). Quune personne achte du tissu dameublement pour faire des
pantalons et se rende compte quelle ne peut les confectionner 192, ou quelle achte
un bien dans un but de dfiscalisation quelle ne peut raliser 193, elle ne pourra en
principe obtenir la nullit du contrat .

Ces dernires solutions mritent toutefois dtre relativises, lerreur sur la valeur
ou les motifs tant parfois assez proche de lerreur sur les qualits substantielles.
Si une personne vend un tableau croyant quil est de lcole des frres Carrache
alors quil est de Nicolas Poussin, il y a erreur sur les qualits substantielles qui se
traduit par une erreur sur la valeur du tableau ; lexemple prcit de lachat de
tissu nest gure loign de lerreur sur laptitude de la chose remplir lusage
auquel elle est destine, reconnue par les tribunaux. Autre exemple, la
jurisprudence admet la nullit de la cession de parts sociales lorsque la socit
acquise est dans une telle situation financire que lobjet social ne peut pas tre
ralis, y voyant une erreur sur les qualits substantielles, pourtant bien proche de
lerreur sur la valeur 194.

2. Caractristiques de lerreur vice du consentement

85

Lerreur ne doit pas tre inexcusable. Une personne ne peut se prvaloir dune
erreur que sa ngligence rend inexcusable. Lapprciation de ce caractre se fait in
concreto, en fonction de laptitude, le plus souvent professionnelle, du demandeur :
ont t par exemple dbouts de leur demande en nullit du contrat pour erreur :
un architecte qui commet une erreur sur la constructibilit dun terrain 195, un
employeur qui ne vrifie pas le curriculum vitae dun directeur quil embauche 196.
Les tribunaux considrent que lerreur provoque par la rticence dolosive du
cocontractant est toujours excusable 197. Le fait pour une partie de ne pas invoquer
un dispositif spcial de protection du consentement (droit de repentir), nempche
pas dinvoquer lerreur 198.

191 Exemple : Com. 26 mars 1974, Bull. civ., no 108 (erreur sur la valeur dactions refuse).
192 Com., 4 juill. 1973, Bull. civ., no 238 ; D 1974.538, note J. GHESTIN.
193 Civ. 1re, 13 fv. 2001, JCP 2001, I, 330, n 5, obs. J. ROCHEFELD, RTDCiv. 2001, 352, obs. J.
MESTRE et B. FAGES ;Civ. 3re, 24 avr. 2003, D 2004, 450, note S. CHASSAGNARD.
194 Com. 7 fvr. 1995, RTD civ. 1995.879, obs. J. MESTRE ; Com., 17 oct. 1995, RTD civ. 1996.148,
obs. J. MESTRE.
195 Civ. 1re, 2 mars 1964, Bull. civ., no 122 ; RTD civ. 1965.112, obs. J. CHEVALLIER.
196 Soc. 3 juill. 1990, Bull. civ., no 329 ; RTD civ. 1991.316, obs. J. MESTRE (lentreprise que
lembauch dirigeait venait dtre mise en faillite ).
197 Civ. 1re, 3 fv. 2001, D 2001, 2702, note D. MAZEAUD, JCP 2002, II, 10027, note C. JAMIN,
RTDCiv. 2001, 353, obs. J. MESTRE et B. FAGES.
198 Versailles, 8 juill. 1994, RTD civ. 1996.147, obs. J. MESTRE.

51
 CONDITIONS DE FORMATION

86

Lerreur doit tre commune. La formule est classique, 199mais trompeuse : la

jurisprudence nexige pas une erreur des deux parties, mais que le cocontractant
ait su limportance attache par son partenaire une qualit de la chose objet du
contrat. Par exemple, lacheteur dun meuble neuf quil croyait ancien ne pourra
obtenir la nullit de cette vente que sil prouve que son cocontractant savait quil
voulait acheter un meuble ancien. Cette exigence peut paratre curieuse dans la
mesure o ladmission de lerreur commise par un contractant ne devrait pas
dpendre de la bonne ou mauvaise foi de son partenaire. Elle se justifie pourtant
par un souci dquit et de scurit des relations juridiques : le partenaire
contractuel risquerait de subir un prjudice injustifi par une nullit quil ne
pouvait prvoir.

La preuve du caractre commun de lerreur pouvant se rvler difficile tablir,

des auteurs ont propos une prsomption semblable celle dj rencontre pour la
dtermination du caractre substantiel ou non dune qualit pour le demandeur (cf.
supra no 79) 200. Lorsquil sagit dune qualit objectivement substantielle, on peut
prsumer que le cocontractant la considrait comme telle : par exemple, en cas de
vente dun tableau, le vendeur est prsum savoir que son authenticit est une
qualit substantielle aux yeux de lacqureur. linverse, le demandeur qui se
prvaut dune erreur qui est ses seuls yeux substantielle doit prouver que son
cocontractant connaissait limportance quil avait confre cette qualit : par
exemple, lacheteur dun tableau qui sest tromp sur la matire du cadre et qui en
faisait une qualit substantielle doit prouver que son vendeur savait quil navait
acquis le tableau que pour cette raison.

B- Le dol

87

Dfinition. Le dol 201 consiste dans des manuvres frauduleuses manant

intentionnellement dun contractant et ayant dtermin son partenaire conclure
le contrat.

Malgr sa place parmi les vices du consentement, le dol comporte un double

aspect : objectif, le comportement fautif dun contractant, et subjectif, lerreur de
son partenaire qui en a rsult. Ainsi sexplique que la possibilit de la victime de
demander la nullit du contrat, sanction traditionnelle des vices du consentement,
nexclut pas quelle puisse agir en responsabilit dlictuelle 202, y compris contre
des tiers complices du dol 203.

Larticle 1116 du Code civil prcise que le dol ne se prsume pas : conformment
au droit commun, la preuve peut en tre apporte par tous moyens, la charge
pesant sur celui qui se prvaut du dol.

199 Civ. 4e lib., n133, 10 nov. 2005, Rev. Cassandre 2005/11, 2027.
200 J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, t. 1, no 209.
201 BONASSIES, Le dol dans la conclusion des contrats, thse, Aix, 1955.
202 Civ. 1re, 4 fvr. 1975, D 1975.405, note GAURY ; JCP 1975.II.18100, note C. LARROUMET ; RTD
civ. 1975.537, obs. G. DURRY.
203 Agent immobilier, notaire expert... (cf. RTD civ. 1999, 92, obs. J. MESTRE et dcisions cites).

52
 CONDITIONS DE FORMATION

88

Des manuvres frauduleuses. Ces manuvres peuvent consister en une

vritable mise en scne, qui rapprochent le dol de linfraction descroquerie (cf.
art. 313-1 C. pn. fr.; art., 655 C. pn. lib.), telle la falsification du compteur
kilomtrique dun vhicule par le vendeur 204. Mais la jurisprudence a retenu une
conception large des manuvres frauduleuses puisquelle a admis quelles puissent
tre caractrises par un mensonge 205 et mme un silence 206.

89

Intentionnelles. Lauteur du dol doit avoir eu lintention de tromper son

cocontractant : il ny a pas dol si un contractant a fourni son partenaire des
renseignements errons par ignorance ou mme ngligence 207. De mme,
reprenant une distinction du droit romain entre dolus bonus et dolus malus, la
jurisprudence considre quune publicit excessive 208, linsistance dun contractant
pour pousser son partenaire conclure ne constituent pas un dol 209. Il reste que
cette jurisprudence semble condamne par la mode de protection du
consommateur, la publicit mensongre tant par exemple interdite (art. 44 de la
loi du 27 dc. 1973 devenu lart. L. 121-1 C. consom. fr.).

90

manant du cocontractant. Le dol nest admis que sil mane du cocontractant,

non dun tiers 210 : la scurit des relations juridiques et lquit imposent de ne
pas porter prjudice une partie innocente. Lesprit de cette rgle explique les trois
tempraments. Le dol du reprsentant dune partie est considr comme dol de la
partie contractante 211. De mme, il nest pas ncessaire que le cocontractant agisse
titre principal : il suffit quil ait t complice du dol. Enfin, le dol manant dun
tiers est sanctionn en matire de donation : la nullit porte moins prjudice au
donataire que dans un acte titre onreux puisquil acquiert sans contrepartie.

204 Civ. 1re, 31 nov. 1979, D 1979. IR 288.

205 Exemple : Civ. 3e, 23 avr. 1971, JCP 1971.II.16841 (mensonge sur le confort dune villa loue).
206 Exemples : Civ. 3e, 2 oct. 1974, Bull. civ., no 330, Grands arrts, t. 2, no 150 (dissimulation par le
vendeur dune maison de linstallation prochaine dune porcherie) ; Com., 8 nov. 1983, Bull. civ.,
no 298 (dissimulation la caution de ltat financier dplorable du dbiteur) ; art. L 113-8
C. assur. (dissimulation dun risque par lassur). Comp. Civ. 1er, 3 mai 2000, JCP 2001, II, 10510
note C. JAMIN, Defrnois 2000, 1110, obs. D. MAZEAUD ; RTD civ. 2000, 566, obs. S. MESTRE et
FAGES : un acheteur nest pas tenu dinformer son vendeur de la grande valeur des
photographies achetes (en sens contraire, admettant le dol des acheteurs qui maintenaient les
vendeurs dans lignorance de la richesse du sous-sol du bien vendu, Civ., 3, 15 nov. 2000, JCP
2002, II, 10054, note LIEVREMONT, RTDCiv. 2001, 355, obs. J. MESTRE et B. FAGES .
207 Paris, 30 dc. 1934, S 1935.2.190 : il ny a pas dol si un individu dnomm Louis de Bourbon, se
croyant prtendant, convainc un monarchiste de lui accorder un prt.
208 Riom, 12 mai 1884, S 1885.II.13.
209 Com. 2 juin 1981, Bull. civ., no 205 (la seule insistance manifeste auprs dune personne pour la
convaincre de vendre des parts de socit ne constitue pas un dol en labsence de preuve
dartifices, de mensonge ou de tromperie de la part des acqureurs).
210 Exemple : Civ. 1re, 27 juin 1973, D 1973.733, note P. MALAURIE (refus dadmettre le dol du
dbiteur pour annuler le cautionnement).
211 Exemples : Civ. 1re, 7 juill. 1960, Bull. civ., no 259 (dol du grant daffaire dont la gestion a t
ratifie par le cocontractant) ; Com. 27 fvr. 1996, Bill. civ. no 65 (dol du porte fort).

53
 CONDITIONS DE FORMATION

91

Ayant dtermin son partenaire conclure le contrat. Il faut que les

manuvres soient telles que sans elles, le cocontractant naurait pas conclu le
contrat : on parle ainsi de dol principal, par opposition au dol incident, sans lequel
le cocontractant se serait quand mme engag, mais des conditions diffrentes et
dont la seule sanction pourrait tre loctroi de dommages-intrts 212. La distinction
peut se rvler difficile tablir : il est psychologiquement irraliste de prtendre
ainsi distinguer entre la volont de contracter, abstraitement considre, et la
volont concrte de contracter telles ou telles conditions.

C- La violence

92

Dfinition. Plus encore que le dol, la violence 213 prsente un double aspect : le
comportement fautif dun contractant, ayant vici le consentement de son
partenaire : la nullit du contrat peut ainsi tre accompagne dune condamnation
des dommages-intrts. Des violences de diffrentes natures peuvent aboutir
vicier le consentement si elles sont illgitimes.

93

Nature de la violence. La violence peut tre physique (main tenue lors de la

signature du contrat, squestration...) ou morale (chantage 214...).

La victime de la violence peut tre le contractant que lon veut forcer sengager,
un membre de sa famille ou un proche. S il y a violence lorsquelle est de nature
faire impression sur une personne raisonnable (art. 1112 al. 1er C. civ.), on doit
lapprcier in concreto, en tenant compte de lge, du sexe, et de la condition des
personnes (al. 2) 215.

Lauteur de la violence peut tre le cocontractant ou un tiers. La jurisprudence

est mme alle au-del, admettant la violence lorsquune personne est pousse
contracter en raison de circonstances extrieures qui lont plac dans une situation
dsespre 216.

212 Civ. 3e, 1er mars 1977, D 1978.91, note C. LARROUMET (le mensonge sur les revenus fournis par
un immeuble est un dol incident car il navait pas dtermin le consentement de lacqureur).
213 A. BRETON, La violence en tant que vice du consentement, thse, Caen, 1925.
214 Exemples : Toulouse, 26 mars 1981, D 1981.386 (menace dun employeur de porter plainte contre
un salari en raison de ses dtournements de fonds pour obtenir un engagement hors de
proportion avec le prjudice caus lentreprise) ; Civ. 3e, 13 janv. 1999, D. 2000, 76, note C.
WILLMANN (violences morales exerces par une secte).
215 Exemple : Civ. 1re, 3 nov. 1976, Gaz. Pal. 1977.1.67, note DAMIEN : un avocat profite de ltat
dinfirmit de son client et de sa grande inexprience pour obtenir des honoraires trs levs.
216 Exemples : Req., 27 avr. 1887, S 1887.1.372 ; D 1988.1.263 (un remorqueur naccepte de dgager
un navire chou que moyennant 5 % de la valeur du navire et de la cargaison : nullit de
lengagement ainsi souscrit) ; Trib. com., de la Seine 12 mars 1945, Gaz. Pal. 1945.1.107 (nullit
dune vente consentie pendant la guerre par un isralite bas prix du fait des perscutions dont il
tait victime) ; Soc. 5 juill. 1965, Bull. civ., no 545 (le besoin dargent, d notamment la maladie
dun enfant, justifie lannulation dun contrat de travail dsavantageux).

54
 CONDITIONS DE FORMATION

Cest ainsi que sest pose la question de la violence conomique 217. Les
tribunaux refusaient traditionnellement de remettre en cause un contrat pass
avec une personne plus puissante conomiquement 218.La dernire jurisprudence
reconnat que la contrainte conomique peut constituer une violence 219. Mais les
tribunaux semblent exiger pour la caractriser lexploitation abusive dune
situation de dpendance conomique faite pour tirer profit de la crainte dun mal
menaant les intrts dune personne 220. Le droit civil se rapproche du droit de la
concurrence qui prohibe toute convention entranant lexploitation abusive par
une entreprise ou un groupe dentreprises... de ltat de dpendance conomique
dans lequel se trouve son gard une entreprise cliente ou fournisseur
(art. L 420-2 C. com. fr.). Ces solutions ont t consacres par lavant-projet
Catala : Il y a galement violence lorsquune partie sengage sous lempire dun
tat de ncessit ou de dpendance, si lautre partie exploite cette situation de
faiblesse en retirant de la convention un avantage manifestement excessif (art.
1114-3 al. 1).

94

Illgitimit de la violence. La violence doit tre illgitime. Ainsi, en vertu de

larticle 1114 du Code civil, La seule crainte rvrencielle envers le pre, la mre,
ou autre ascendant, sans quil y ait eu violence exerce, ne suffit point pour
annuler le contrat : la crainte de dplaire ses ascendants ne constitue pas une
violence illgitime 221. Lexigence de lillicit de la violence, pour quelle puisse
constituer un vice du consentement, a galement soulev la dlicate question de la
menace de lexercice judiciaire dun droit. La jurisprudence a eu loccasion de
prciser que si la menace de lemploi dune voie de droit ne constitue pas en
principe une violence 222, il en irait autrement sil y a abus de cette voie de droit soit
en la dtournant de son but, soit en en usant pour obtenir une promesse ou un
avantage sans rapport ou hors de proportion avec lengagement primitif 223.

217 C. NOURRISSAT, La violence conomique, vice du consentement : beaucoup de bruit pour rien ?,
D 2000, 369 ; G. LOISEAU, Lloge du vice ou les vertus de la violence conomique, Dr. et patr.
sept. 2002, 26.
218 Com., 20 mai 1980, Bull. civ., no 212 (cassation de larrt dappel qui avait admis que constituait
une violence la diminution de la rmunration de la socit concessionnaire, accepte pour
chapper au mal considrable que reprsentait pour elle la fermeture de son entreprise ).
219 Civ. 1re, 30 mai 2000, D 2000, 879, note J.-P. GHAZAL, JCP 2001, II, 10461, note G. LOISEAU,
RTD civ. 2000, 827, obs. J. MESTRE et B. FAGES.
220 Civ., 1re, 3 avr. 2002, D 2002, 1860, note J.-P. GRIDEL et J.-P. CHAZAL, Defrnois 2002, 1246,
note E. SAVAUX, RTDCiv. 2002, 502, obs. J. MESTRE et B. FAGES.
221 Civ. 3e, 3 juin 1959, Bull. civ., no 276 (ne constitue pas une violence linfluence ordinaire dune
femme sur son mari).
222 Exemples : Civ., 25 fvr. 1879, DP 1879.1.273 (le cautionnement donn par une femme croyant
son mari menac de poursuites fondes est valable) ; Civ., 5 juin 1961, Bull. civ., no 289 (la
reconnaissance de dettes souscrite par le dbiteur pour viter une saisie de son crancier est
valable).
223 Civ. 17 janv. 1984, Bull. civ., no 133 ; RTD civ. 1985.367, obs. J. MESTRE. Ad. : Toulouse,
26 mars 1981, cit (engagement disproportionn) ; Req. 6 avr. 1903, S 1904.1.505, note
WAQUET ; D 1903.1.301 (reconnaissance de dette souscrite par la femme menace dune plainte
pour adultre de son mari : engagement sans rapport).

55
 CONDITIONS DE FORMATION

II) DROIT LIBANAIS

95

Le Code libanais bien quadoptant lessentiel des rgles ci-dessus releves se

distingue quelque peu du Code franais. Larticle 202 COC nonce : Le
consentement est vici ou mme parfois, compltement exclu lorsquil a t donn
par erreur, surpris par dol, extorqu par crainte, ou encore en cas de lsion
anormale ou dincapacit .

Ce texte ncessite trois remarques : si le lgislateur franais est plutt septique par
rapport la lsion, le lgislateur libanais a plac la lsion anormale sur un mme
pied dgalit avec les autres vices du consentement. Ce faisant, le lgislateur a
entendu moraliser le contrat, tenant compte de la ncessit de protger la volont
des contractants contre des attentes trop faciles, dans un domaine o
lapprciation du juge risque deffleurer larbitraire 224. En outre, le lgislateur a
rig lincapacit en vice du consentement autonome.

Ainsi le lgislateur libanais voque cinq vices du consentement 225: lerreur (A), le
dol (B), la crainte (C), la lsion (D) et lincapacit que nous voquerons dans la
section qui suit.

A- Lerreur

96

Le Code libanais retient lerreur obstacle, lerreur qui vicie le consentement, et

lerreur indiffrente.

97

Lerreur obstacle

En nonant que : Le consentement est vici ou mme parfois exclu , larticle 202
COC distingue clairement entre les vices qui simplement sont de nature seulement
affecter le consentement et ceux qui le rendent non avenu. Cette dernire
hypothse se rencontre surtout en cas derreur qui, selon sa gravit empche la
formation du consentement. Contrairement au Code franais, le Code libanais a
expressment retenu lhypothse de lerreur-obstacle. Aux termes de larticle 203
COC : Lorsque lerreur porte sur la nature du contrat ou sur lidentit de lobjet
dune obligation, elle fait obstacle la formation de lacte qui est donc inexistant .
Nanmoins, les objets de lerreur-obstacle de larticle 202 ne doivent pas tre
regards titre limitatif. Lerreur-obstacle doit jouer en cas derreur sur lexistence
de lobjet du contrat ou de lobjet de lobligation incombant lune des parties :
contrat de vente portant sur une chose dtruite avant la conclusion du contrat. Il
doit en tre de mme de lerreur sur la cause de lobligation dans la mesure,

224 R. ALGRIN, art. prc. n39, 272.

225 L'existence des vices du consentement, leur importance et influence sur la validit du contrat,
relve du pouvoir souverain d'apprciation des juges du fond qui chappe au contrle de la Cour
de cassation : Civ. 1re Lib., n45, 27 juin 2002, Bull. civ. Sader 2002, 91.

56
 CONDITIONS DE FORMATION

notamment, o lobligation sans cause ou dont la cause est errone ou illicite

entrane linexistence du contrat 226.

Lerreur vice du consentement

Le Code libanais tient compte de lerreur de droit 227 comme lerreur de fait 228.
Exceptionnellement, lerreur de droit sera carte : - lorsquelle survient en matire
de transaction (art. 1048 COC) ou daveu (art. 215 NCPC lib.); si elle ne porte pas
sur un lment substantiel du contrat ; - si lerreur est manifeste donc, inexcusable
229.

Larticle 204 nonce : Le consentement est simplement vici et le contrat est

seulement annulable : 1- Lorsque lerreur porte sur les qualits substantielles de
la chose ; 2- lorsque, dans les contrats conclus en considration de la personne,
elle porte, soit sur lidentit, soit sur les qualits essentielles de cette personne ; 3-
lorsquelle porte sur lefficacit de la cause dune obligation (engagement souscrit
raison dune obligation prexistante que lon croyait tre civile et qui tait
seulement naturelle) .

Par consquent, le texte voque lerreur sur les qualits substantielles, lerreur sur
lidentit ou les qualits essentielles de la personne, lerreur sur lefficacit de la
cause dune obligation.

Erreur sur les qualits substantielles. Le lgislateur libanais conscient de la

controverse suscite par la notion de la substance de la chose , a vit cette
terminologie et opt pour la conception subjective. En outre, larticle 205 COC
prcise que lerreur ne vicie pas le contrat si elle nest pas dterminante 230 et plus
particulirement, si elle porte sur les qualits accidentelles ou secondaires de la
chose ou de la personne . Cest dire que les qualits sont substantielles non en
raison de la matire ou de la substance en elle-mme mais en raison des qualits,
regardes par les parties comme substantielles la conclusion du contrat. Il
convient de prciser que cette erreur ne produit pleinement son effet que si elle est
commune aux parties; larticle 207 COC nonce : Lerreur sur les qualits
substantielles de la chose ne produit son effet dirimant quautant quelle tait
commune aux deux parties et quelle avait pntr dans la convention . Faut-il
tenir compte de lerreur unilatrale pntrant dans la convention ? La rponse doit
tre affirmative au cas o lautre partie est de mauvaise foi cest--dire, lorsquelle
contracte alors quelle savait labsence des qualits substantielles.

Erreur sur lidentit de la personne ou ses qualits essentielles. Dans les

contrats conclus intuitu personae notamment dans les contrats titre gratuit
(donation, etc.), la personne du contractant est dirimante ; aussi, lerreur sur sa
personne affecte le consentement mme dans le cas o elle serait purement
unilatrale 231. Lerreur dont il sagit est celle qui porte non seulement sur lidentit
civile mais galement sur ses qualits lorsque celles-ci agissent sur la volont du
contractant.

226 Art 196 COC ; cf. G. SIOUFI, t II, n44, 88.

227 J L SOURIOUX, Erreur de droit et vrit juridique, POEJ 1967, 69.
228 Art. 206 COC.
229 CA Mont-Liban 11e, n764, 27 juillet 2004, Rev. Cassandre 2004/7, 1211.
230 Civ. 1re lib, n63, 16 juin 1998, Bull. civ. Sader 1998, 136 et s, spc. 145.
231 Art. 207 COC.

57
 CONDITIONS DE FORMATION

Erreur sur l'efficacit de la cause d'une obligation. Ce cas n'est pas voqu par
le Code civil, il a t repris par le Code des obligations sous l'influence de son
rdacteur 232. Il suppose que le contractant se soit tromp sur la vritable cause de
son engagement ; l'article 204-3 COC prcise : Engagement souscrit raison
d'une obligation prexistante que l'on croyait tre civile et qui tait seulement
naturelle . Dans ce cas, la cause existe mais elle est imparfaite, moins dcisive
que le contractant ne le supposait : l'engagement sera susceptible de nullit.

Quelle que soit la facette de l'erreur, seule la victime pourra s'en prvaloir pour
annuler le contrat l'exclusion de l'autre partie qui en a bnfici 233.

Lerreur indiffrente

98

Le lgislateur libanais voque certaines erreurs qui naffectent pas la validit du

contrat (art. 205 COC). Il sagit :

1. de lerreur non dterminante.

2. de lerreur sur les qualits accidentelles ou secondaires de la chose ou de la
personne.
3. de lerreur sur la valeur de la chose sauf dans les trois hypothses suivantes :
- si lerreur a eu lieu dans le rapport contractuel avec un mineur, il pourra alors
demander lannulation du contrat pour lsion
- si, dans le rapport avec un majeur, lerreur a gnr un dol prsentant la
double particularit dune part, dtre choquant et anormal eu gard aux
usages courants et, dautre part, que le bnficiaire ait voulu exploiter la gne,
la lgret ou linexprience de la victime
- si la cause du dol est une erreur portant sur les qualits substantielles de la
chose 234.
4. de l'erreur sur les simples motifs qui ont incit lune des parties au contrat. Ce
sont les motifs propres chaque individu et qui le poussent contracter ; ils ne
sont pas connus de lautre partie. Ces motifs doivent tre distingus de la cause
du contrat. La cause est un motif connu de tous les contractants et est intgr
dans le contrat ; lorsque la cause est errone, elle entrane linexistence du
contrat (art. 196 COC).
5. sur des chiffres, sur un calcul : la rectification est alors de droit, mais le contrat
demeure valable. A ce propos, la jurisprudence dcide que l'erreur sur les
chiffres a lieu lorsque les parties retiennent un chiffre diffrent du chiffre rel.
En revanche, lorsque le chiffre, comme en l'espce, exprime un bien-fonds
diffrend de celui convenu par les parties, il y a erreur sur l'identit de l'objet de
l'obligation, faisant obstacle la formation du contrat dans les termes de
l'article 203 COC 235.

232 Cf. JOSSERAND, t II n63, 34.

233 Civ. 1re lib., n113, 12 dc. 2000. Bull. civ. Sader 2000, 231.
234 G. SIOUFI, op. cit. n53, 104.
235 Civ. 2e lib., n45, 19 mai 1994, Rev. jud. lib. 1994, 841.

58
 CONDITIONS DE FORMATION

B- Le dol

99

Les articles 208 et 209 COC divisent le dol en dol dterminant et dol incident. Le
dol dterminant est celui qui a dcid la victime contracter. Le dol incident est
celui qui a modifi les clauses du contrat sans avoir affect la formation du contrat.
Le dol dterminant entrane la nullit du contrat sil a t commis par une partie au
dtriment de lautre 236. Il en est de mme sil a t commis par un tiers, complice
de la partie bnficiaire ; dfaut, la victime ne pourra demander lauteur du dol
que des dommages-intrts. Au contraire, le dol incident nest pas de nature
annuler le contrat mais ouvre la victime une action en dommages-intrts.

Le dol implique la runion dun lment intentionnel : lauteur doit avoir eu

lintention de tromper son cocontractant. Plus particulirement, la jurisprudence
exige que la victime soit "inexprimente et facile tromper" et refuse de retenir le
dol lorsque, celui qui s'en prvaut s'entoure de prcaution et de discernement 237.
En outre, le dol implique un lment matriel : lauteur doit avoir effectu des actes
positifs. Gnralement, l'acte dolosif est dfini comme un acte qui trompe par sa
prsentation irrelle, affecte la volont et dtermine une personne contracter 238.
Les actes effectus par l'auteur sont trs varis. En tous cas, ils doivent tre
l'origine de la volont de contracter de la victime 239. La nullit pour dol est soumise
la prescription dcennale qui court, conformment l'article 235 alina 2 COC du
jour o il a t dcouvert par la victime 240.

La question est de savoir si le silence est constitutif de dol ? Le simple silence nest
pas constitutif de dol. Il en est autrement lorsque la loi impose au contractant une
divulgation pralable. Par exemple, larticle 974 3 COC oblige lassur dclarer
lassureur les circonstances nouvelles qui ont pour consquence daugmenter les
risques ; larticle 982 alina 1 COC nonce que le contrat dassurance est nul en
cas de rticence quand cette rticence change lobjet du risque ou en diminue
lopinion pour lassureur .

Le dol doit tre prouv par la partie qui l'allgue. Dans la mesure o il rsulte des
comportements donc, des faits du contractant, il pourra tre prouv par tous
moyens notamment par tmoins et diffrentes prsomptions 241.

C- La crainte

100

Gnralits. Larticle 210 COC considre la crainte comme un vice du

consentement. En ralit, cest de violence ou de contrainte quil sagit. Cela dit, les
notions de crainte et de violence sont complmentaires et ne peuvent tre
spares : la violence est la cause et la crainte est la consquence 242. La crainte

236 Civ. 5e lib., n38, 29 mars 2001, Bull. civ. Sader 2001, 404 et s. spc. 406.
237 Civ. 1re lib., n63, 16 juin 1998, Bull. civ. Sader 1998, 136 et s, spc., 146.
238 CA Bkaa 2e ch., n9, 23 janvier 1995, Rev. jud. lib. 1995, 814.
239 CA Bkaa 2e ch., n29, 23 janvier 1995 prc., CA Beyrouth 1re, n148, 16 fvrier 1995 Rev. jud. lib.
1995 70.
240 Civ. 1re lib., n61, 14 dc. 1993, Rev. jud. lib. 1993, 952.
241 Civ. 5e lib., n38, 29 mars 2001, Bull. civ. Sader 2001, 404 et s spc., 407.
242 M. EL-AOUJE, Le contrat, vol 1, Bahsoun 1995, 363 ; G. SIOUFI n67, 121.

59
 CONDITIONS DE FORMATION

vicie le consentement lorsquelle a t dterminante compte tenu de la personnalit

de la victime : ge, sexe, instruction, condition sociale (art. 211 COC), mais sans
quil y ait distinguer selon quelle est luvre dun contractant, dun tiers ou des
circonstances extrieures au cercle contractuel. Toutefois, dans ces deux dernires
ventualits, la victime, qui entend se dgager de lopration, peut tre tenue
indemniser lautre partie, si celle-ci est de bonne foi et dans la mesure o lquit
lexige (art. 210 al. 2 COC).

101

Origines. La violence peut tre physique ou morale. Elle est soumise

l'apprciation souveraine des juges du fond chappant au contrle de la Cour de
cassation 243. La haute Cour libanaise dcrit la crainte comme un tat de ncessit
rvlant une ingalit entre les parties o l'une d'entre elles exploite abusivement
certaines circonstances contraignantes entranant la crainte auprs de l'autre
partie, et ce dans le but d'obtenir un intrt illicite 244.

Elle peut porter sur la personne ou les biens du contractant, de son conjoint, de
son ascendant ou de son descendant (art. 210 al. 1 COC). Il est regrettable ici que
le lgislateur libanais ait voqu les liens de parent titre limitatif. En effet, le
contractant peut entretenir des liens, avec dautres parents ou mme des amis,
tellement troits, quils le poussent conclure un contrat afin de mettre un terme
la menace. Le contrat devrait prtendre la nullit, peu importe les liens de
parent, chaque fois que le demandeur prouve quil a t affect par cette crainte
qui la dcid conclure le contrat dont la nullit est requise.

La seule crainte rvrencielle envers le pre, ou autre ascendant ne suffit pas

vicier le contrat. Il en va de mme de l'emploi des voies de droit 245 dans la mesure
o cet emploi est lgitime, c'est--dire, s'il tend uniquement faire obtenir son d
celui qui y recourt 246.

SECTION 2

LA CAPACIT

102

La capacit est laptitude dune personne tre titulaire de droits et les exercer.
La capacit est le principe puisque Toute personne peut contracter, si elle nen est
pas dclare incapable par la loi (art. 1123 C. civ.). Larticle 1124 prcise que
Sont incapables de contracter, dans la mesure dfinie par la loi : les mineurs non
mancips ; les majeurs protgs au sens de larticle 488 du prsent Code .

243 Civ. 2e lib., n4, 11 janv. 2000, Bull. civ. Sader 2000, 270; n101, 16 dc. 1993, Rev. Jud. lib. 1993,
658.
244 Civ. 4e lib., n53, 24 dc. 2003, Al Adl 2006/1, J., 197 et s. spc. 199.
245 Civ. 5e lib., n30, 13 mars 2001, Bull. civ. Sader 2001, 388.
246 Art. 212 COC; v. aussi CA Mont-liban, n406, 25 juin 2003, Rev. Cassandre 2003/6, 1094.

60
 CONDITIONS DE FORMATION

Lavant-projet Catala envisage dtoffer le Code civil, en particulier en consacrant

expressment la distinction entre capacit de jouissance et capacit dexercice (art.
1116 et s.) et en prvoyant des dispositions particulires pour la capacit des
personnes morales (art. 1116-3 et 1118). Le droit des incapacits relve
traditionnellement du droit des personnes.

En droit libanais, larticle 215 COC rpute capable de sobliger toute personne
parvenue lge de dix-huit ans rvolus. Le mineur de dix-huit ans et lalin sont
frapps dune incapacit de sobliger volontairement, dont la sanction est soit
linexistence de lacte, si lincapable est dpourvu de discernement, soit la nullit
sil est dou de discernement, comme lest le mineur parvenu lge de raison. La
maladie n'est pas constitutive en soi d'une cause d'incapacit sauf si elle affecte le
discernement du malade 247. Cette nullit ne peut tre invoque que par lincapable
quelle vise protger, son reprsentant et ses hritiers, et sous la condition quune
lsion soit tablie. La comptence pour connatre de la nullit ou non de lacte
accompli par lincapable revenant non pas aux tribunaux ecclsiastiques ou charii,
suivant le cas, mais aux tribunaux civils 248. En revanche, si le contrat tait soumis
une forme particulire ; la nullit serait alors encourue du fait mme de
lomission de la formalit, sans que le demandeur ait tablir lexistence dune
lsion (art. 216 COC).

En outre, larticle 218 COC sanctionne les condamns frapps dinterdiction lgale
dincapacit; la nullit des actes quils seraient amens effectuer est dordre
public, donc absolue, ce qui justifie que tout intress puisse opposer leur
incapacit.

SECTION 3

LOBJET

103

Notion ; plan. Larticle 1108 du Code civil exige pour la validit dune convention
un objet certain qui forme la matire de lengagement . Malgr son caractre
apparemment rigide et paisible 249, lobjet est une matire complexe que la
terminologie imprcise des articles 1126 1130 qui lui sont consacrs ne contribue
pas clairer, parlant d objet du contrat ou d objet de lobligation pour
dsigner une mme ralit. Rigoureusement, un contrat synallagmatique fait natre
deux obligations ayant chacune un objet, la prestation fournir : dans la vente,
lobjet de lobligation du vendeur est de livrer la chose, lobjet de lobligation de
lacheteur est de payer le prix.

247 Civ. 1re lib., n45, 27 juin 2002, Bull. civ. Sader 2002, 91.
248 Ass. pln. lib. n2, 20 janv. 1994, Bull. Ass. plin. Sader 1994-1995, 9 et s, spc., 15.
249 Ph. MALAURIE, L. AYNES ET Ph. STOFFEL-MUNCK, no 596.

61
 CONDITIONS DE FORMATION

Une doctrine contemporaine a propos de distinguer lobjet du contrat et lobjet

de lobligation, lobjet du contrat tant lopration juridique que les parties
souhaitent raliser : lobjet dun contrat de vente serait le transfert de proprit
dun bien, lexemple montrant que lobjet du contrat se confond avec lobjet de
lobligation principale et caractristique quil engendre. La notion dobjet du contrat
facilite surtout la qualification des contrats.

Le Code libanais a tenu compte des critiques formules lencontre de la

confusion engendre par la rdaction de larticle 1126 du Code civil. Aussi, larticle
186 COC est venu consacrer de manire claire et expresse la distinction entre
lobjet du contrat et lobjet de lobligation. Larticle 186 nonce : Le vritable objet
de tout contrat est la production des obligations ; mais ce but ne peut tre atteint
quautant que ces obligations ont elles-mmes des objets et qui runissent
certaines qualits . Ce faisant, larticle distingue lobjet du contrat de lobjet de
lobligation qui consiste en la prestation promise. Quant lobjet de la prestation, il
est clairement prcis dans larticle 187 COC : Lobjet peut consister dans un fait
(obligation de faire), dans une abstention (obligation de ne pas faire), dans un
transfert de proprit ou la constitution dun droit rel (obligation de donner) . De
la combinaison des articles 186 et 187 COC, il rsulte que le contrat a pour objet
une obligation, qui a pour objet une prestation consistant en une obligation de
faire, de ne pas faire ou de donner.

Lobjet de lobligation suscite deux interrogations : existe-t-il ( 1) ? Est-il

quilibr : cest la valeur de lobjet ( 2) ?

1 EXISTENCE DE LOBJET

104

Lobjet doit tre possible : la vente de la lune aurait par exemple un objet
impossible. Au-del de cette condition qui nappelle pas davantage dobservations,
lobjet doit tre certain (A), dtermin ou dterminable (B) et licite (C).

A- Lobjet doit tre certain

105

Larticle 188 alina 1 COC nonce : Le dfaut dobjet entrane linexistence

du contrat . En effet, Une chose qui nexiste pas ou nexiste plus ne peut en
principe tre lobjet dune prestation : larticle 1601 du Code civil prvoit par
exemple que si au moment de la vente, la chose vendue tait prie en totalit, la
vente serait nulle . Deux tempraments sont apports cette exigence :

62
 CONDITIONS DE FORMATION

- larticle 1130, alina 1er, du Code civil prvoit que Les choses futures peuvent
tre lobjet dune obligation . Le Code civil lui-mme en fournit un exemple en
traitant de la vente dimmeuble construire (art. 1601-1 1601-4 C. civ.). Dans le
mme sens, larticle 188 alina 2 COC nonce : Lobjet peut consister en une
chose future 250.

Si la chose objet du contrat ne vient pas exister, le contrat est caduc, les
parties engageant ventuellement leur responsabilit pour des raisons spcifiques,
il est parfois apport exception ce principe : pour des raisons essentiellement
morales sont prohibs les pactes sur succession future (art. 1130 al. 2 C. civ. ; art.
188 al. 2 COC) ;

- les parties peuvent conclure une convention alatoire, dont on nest pas sr
que lobjet existe ou existera (exemple : vente dune rcolte venir).

B- Lobjet doit tre dtermin ou dterminable

106

Principe. Cette exigence est pose dune manire gnrale par larticle 1129 du
Code civil et reprise par des textes particuliers, tel larticle 1591 du Code civil
propos de la vente. Le domaine dapplication de cette rgle dpend davantage de
considrations pratiques que thoriques : ainsi, alors que larticle 1710 dispose
quun contrat dentreprise doit fixer un prix dtermin ou dterminable, la
jurisprudence nen tient pas compte, sans doute car il est souvent difficile de fixer
lavance le cot des prestations dans ce type de contrat.

Lobjet peut tre dtermin : la vente de tel immeuble, de tel fonds de commerce,
dX kilos de cuivre de telle qualit... Lobjet peut galement tre simplement
dterminable (exemples : vente au cours, vente dune marchandise dont le prix sera
fix par rapport un cours officiel le jour de la livraison ; vente dont le prix sera
fix par un tiers), condition que les lments permettant de le dterminer soient
suffisamment prcis 251. Cette exigence dun objet dtermin ou dterminable a
engendr une importante jurisprudence propos du prix dans la vente et dans les
contrats-cadre de distribution.

107

Cas des contrats-cadre. Un contentieux abondant est n de contrats-cadre

stipulant une clause dexclusivit : par exemple dans le contrat de distribution
conclu entre une compagnie ptrolire et un pompiste dtaillant aux termes duquel
ce dernier sengage se fournir exclusivement auprs de la compagnie signataire
au tarif en vigueur au jour de la livraison, ou du contrat similaire conclu entre un
brasseur et un dbitant de boissons. Ce contrat-cadre tait complt par la suite
par des contrats de vente. La jurisprudence exigeait que le contrat-cadre comportt
un prix dtermin ou dterminable par des lments indpendants de la volont
dune des parties 252. Cette solution a t critique par une large partie de la

250 Par ex. un immeuble construire : Civ. 1re lib., n1, 5 janv. 1999, Bull. civ. Sader 1999, 9.
251 Exemple : la rfrence aux prix pratiqus par lensemble du ngoce srieux dans
larrondissement est trop vague (Req., 5 fvr. 1934, Gaz. Pal. 1934.2.331).
252 Exemples : affaires des pompistes de marque (indtermination du prix fix en rfrence des
barmes du fournisseur : depuis Com. 5 nov. 1971, Bull. civ. no 263, D 1972.353, note

63
 CONDITIONS DE FORMATION

doctrine car elle gnait la conclusion de contrats long terme et perturbait les
rseaux de distribution. Aussi, la Cour de cassation a limit lexigence dun prix
dtermin ou dterminable aux contrats engendrant une obligation de donner 253,
mais la distinction est difficile mettre en uvre en pratique : tout contrat-cadre
implique la conclusion de ventes 254. La jurisprudence a alors prfr une autre
formule, prcisant quil mtait plus ncessaire que le prix soit dterminable dans le
contrat lui-mme pourvu quil puisse tre librement dbattu et accept par les
parties lors des contrats de vente postrieurs 255, mais cette solution condamnait la
clause dexclusivit. Prpar par la premire chambre civile 256, un revirement
important a t opr par quatre arrts de lAssemble plnire le 1er dcembre
1995 : lorsquune convention prvoit la conclusion de contrats ultrieurs,
lindtermination du prix de ces contrats dans la convention initiale naffecte pas,
sauf dispositions lgales particulires, la validit de celle-ci, labus dans la fixation
du prix ne donnant lieu qu rsiliation ou indemnisation 257.

Ces dcisions admettent incontestablement la validit de principe du contrat-

cadre ne prvoyant pas de prix pour les contrats dapplication futurs. Lavant-projet
Catala maintient ce principe, prvoyant quen cas de contestation sur le montant
du prix fix lors du contrat dapplication, le crancier devra en justifier le montant
premire demande du dbiteur (art. 1121-4).

Au del, il semble dune manire plus radicale quelles mettent fin au contentieux
de la nullit des contrats pour indtermination du prix sur le fondement de
larticle 1129 du Code civil. En affirmant que larticle 1129 nest pas applicable
la dtermination du prix , la Cour de cassation considre que seuls les contrats
pour lesquels un texte particulier pose lexigence dun prix dtermin pourront tre
annuls. Pour les autres, le rle du juge se dplace de la formation du contrat son
excution. Le prix peut tre unilatralement fix par une partie, mais si celle-ci
abuse de ce droit, elle engagera sa responsabilit vis--vis de son partenaire, le

J. GHESTIN ; JCP 1972.II.16975, note J. BORE) ; affaires des contrats de bire (indtermination
du prix fix par rapport aux prix habituellement pratiqus pour des marchandises de mme
qualit sur la place o est exploit le fonds (Com. 11 oct . 1978, Bull. civ. no 225, D 1979.135,
note R. HOUIN ; RTD civ. 1980.364, obs. G. CORNU).
253 Com. 9 nov. 1987, Bull. civ. no 237 ; D 1989.35, note P. MALAURIE ; JCP 1989.II.21186, note
G. VIRASSAMY ; RTD civ. 1988.527, obs. J. MESTRE.
254 Cf. Com. 5 nov. 1991, Bull. civ. no 335 : nullit du contrat de franchise car pour la conclusion
des contrats de vente successifs ncessaires la mise en uvre du contrat litigieux, qui comporte
essentiellement des obligations de faire, les prix ne pouvaient tre librement dbattus et accepts
par les parties .
255 Com. 16 juill. 1991, JCP 1992.II.21796, note L. LEVENEUR ; RTD civ. 1992.87, obs. J. MESTRE.
256 Civ. 1re, 29 nov. 1994, D 1995.122, note L. AYNES ; RTD civ. 1995.358, obs. J. MESTRE ; JCP
1995.II.22371, note J. GHESTIN : Mconnat les rgles relatives la dtermination du prix et
lexcution de bonne foi des conventions la cour dappel qui annule pour indtermination du prix
un contrat portant sur linstallation et lentretien dun matriel tlphonique et ses extensions
futures, ds lors que ce contrat faisait rfrence un tarif, de sorte que le prix tait dterminable
et quil ntait pas allgu que le fournisseur ait abus de lexclusivit qui lui tait rserve pour
majorer son tarif dans le but den tirer un profit illgitime .
257 Ass. pln. 1er dc. 1995 (4 arrts), D 1996.18, note L. AYNES ; JCP 1995.II.22565, concl. JEOL,
note J. GHESTIN ; JCP d. E, 1996.II.776, note L. LEVENEUR ; Defrnois 1996.748, note
P. DELEBECQUE ; RTD civ. 1996.153, obs. J. MESTRE.

64
 CONDITIONS DE FORMATION

contrat pouvant tre par ailleurs rsili 258. La jurisprudence devra dterminer
lavenir les contours de labus en la matire 259.

Dans des termes similaires, le Code libanais exige une dtermination

suffisante de lobjet (art. 189 COC), portant sur sa nature et sa quotit (art. 190
al. 1 COC). En outre, le Code se suffit de la dtermination de lespce pourvu que le
contrat fournisse le moyen den prciser ultrieurement la quotit (art. 190 al. 2
COC).

Par consquent, il suffit que le contrat contienne les qualits de la chose et de

lobjet permettant de lidentifier au moment de lexcution du contrat : dfaut, le
contrat ne sera pas valablement form 260. En ce sens, larticle 299 alina 2 COC
dispose : Si la chose nest dtermine que dans son espce, le dbiteur n'est pas
tenu de la donner de la meilleure espce mais il ne peut loffrir de la plus
mauvaise . Cest dire quil nest nullement ncessaire que lobjet soit dtermin, il
suffit quil soit dterminable en fonction des lments exprims de manire
expresse ou tacite dans le contrat.

Souvent les banques insrent une clause de variation par laquelle elles se rservent
le droit de modifier le taux dintrt qui peut se rfrer au taux de base, cest dire
au taux dtermin par la seule banque. La question sest pose de savoir si cette
modification unilatrale du taux ne le rendait pas indtermin et sil ne faut pas du
coup annuler la clause pour indtermination ou indterminabilit de lobjet. La
haute juridiction franaise a tendu sa jurisprudence des contrats-cadres aux
contrats bancaires. Depuis un arrt de 1996, elle dcide que larticle 1129 C. Civ.
ntant pas applicable la dtermination du prix, le taux dintrt convenu peut
varier en fonction de lvolution du taux de base de la banque 261 et que seul labus
commis dans sa mise en uvre peut tre sanctionn. Au contraire, la Cour dappel
du Mont-Liban 262 annule ladite clause par application de larticle 189 COC sauf si
le client a reu les relevs de compte sans formuler aucune protestation ou rserve
lgard du taux ainsi appliqu, il est alors rput avoir accept le taux
unilatralement modifi par la banque. Tel tait le cas en lespce.

C- Lobjet doit tre licite

108

Aux termes de larticle 1128 du Code civil, Il ny a que les choses qui sont dans le
commerce qui puissent tre lobjet des conventions . Deux raisons qui peuvent se
combiner justifient une telle exclusion : les ncessits de lordre public ou le
caractre sacr de certaines choses.

258 La dtermination du prix, nouveaux enjeux, Dalloz 1997 (sous la dir. de T. REVET) ; dune manire
plus gnrale, P. STOFFEL-MUNCK, Labus dans le contrat, essai dune thorie, LGDJ, Bibl. dr.
priv, t. 337, 2000, prf. R. BOUT.
259 Cf. Com. 15 janv. 2002, JCP 2002, II, 10157, note C. JAMIN, RTDCiv. 2002, 294, obs. J. MESTRE
et B. FAGES retenant labus dun importateur de vhicules qui impose aux concessionnaires des
sacrifices mettant en pril leur activit.
260 Exemple pour un contrat de vente : CA Mont-Liban 11e, n157, 25 avril 2004, Rev. Cassandre
2004/2, 300.
261 Com. 9 juillet 1996, JCP G 1996, II-22721 note J. STOUFFLET.
262 Mont-Liban 6 dc. 1995, Al Adl 1997, J., 84.

65
 CONDITIONS DE FORMATION

109

Les choses hors commerce en raison des ncessits de lordre public.

Lorganisation constitutionnelle administrative ou judiciaire de ltat ne peut faire
lobjet de conventions : serait par exemple nulle toute convention lie aux
oprations lectorales 263. De mme, les biens du domaine public sont inalinables,
tout comme les fonctions publiques. Enfin, certaines choses produites en infraction
la loi sont hors commerce (substances vnneuses, drogues, marchandises
contrefaites 264).

110

Les choses hors commerce en raison de leur caractre sacr. Le domaine des
choses hors commerce en raison de leur caractre sacr a tendance se rduire,
sous la pression des progrs de la science... et du mercantilisme.

Le corps humain est hors commerce : larticle 16-5 du Code civil, issu de la loi du
29 juillet 1994 dispose que les conventions ayant pour effet de confrer une
valeur patrimoniale au corps humain ses lments ou ses produits sont
nulles . Ce principe dindisponibilit du corps humain trouve naturellement
sappliquer en cas dalination de la totalit du corps humain : la convention par
laquelle une personne se donnerait en esclavage serait incontestablement nulle,
comme les ventes denfants qui tendent malheureusement se dvelopper
aujourdhui. La jurisprudence avait rattach lindisponibilit du corps humain
linterdiction des conventions de mres porteuses 265. Sont galement prohibes les
alinations dun lment du corps humain : la jurisprudence a par exemple annul
une convention par laquelle une mineure devait se faire tatouer les fesses, une
clause prcisant que le tatouage, une fois t de votre corps, restera notre
proprit pleine et entire 266. Si la jurisprudence traditionnelle prohibait la
cession des clientles civiles considres comme le prolongement de la personne,
elle est aujourdhui admise 267.

Le principe dindisponibilit du corps humain ne connat que des exceptions

soumises des conditions strictes : ainsi le don dorganes nest possible que dans
un intrt thrapeutique avec son consentement exprs et sans quune
rmunration soit possible.

Ltat et la capacit des personnes sont galement hors commerce : les rgles
relatives ltat civil, la capacit, aux relations familiales extra-patrimoniales

263 Paris, 12 nov. 2001, RTDCiv. 2002, 89, obs. J. MESTRE et B. FAGES : est nul lengagement pris
par un candidat de rembourser les frais pays par son parti, lopration tant relative aux
conditions de prsentation dun candidat aux suffrages des lecteurs, qui sont hors commerce.
264 Com. 24 sept. 2003, D 2003, 2683, note C. CARON, RTDciv. 2004, 117, obs. T. REVET
(marchandises contrefaites).
265 Ass. pln., 31 mai 1991, JCP 1991.II.21752, note F. TERRE ; D 1991.417, rapp. Y. CHARTIER,
note D. THOUVENIN ; RTD civ. 1991, obs. D. HUET-WEILLER ; Defrnois 1991.948, obs.
J. MASSIP : la convention par laquelle une femme sengage, ft-ce titre gratuit, concevoir et
porter un enfant pour labandonner sa naissance contrevient tant au principe dordre public de
lindisponibilit du corps humain qu celui de lindisponibilit de ltat des personnes . Solution
reprise par lart. 16-7 C. civ.
266 TGI Paris, 3 juin 1969, D 1970.136, note JP.
267 Depuis Civ. 1re, 7 nov. 2000, JCP 2001, II, 10452, note F. VIALLA D 2001, 2400, note Y. AUGUET,
RTD civ. 2001, 130, obs. J. MESTRE et B. FAGES, 167, obs. Th. REVET, Defrnois 2001, 431,
note R. LIBCHABER.

66
 CONDITIONS DE FORMATION

chappent au contrat. Larticle 1388 du Code civil dispose par exemple en ce sens
que les poux ne peuvent droger ni aux devoirs ni aux droits qui rsultent du
mariage, ni aux rgles de lautorit parentale, de ladministration lgale, de la
tutelle .

Larticle 192 du Code libanais nonce : Est nul le contrat dont une obligation
porte sur un objet illicite ou immoral. Les choses qui ne sont pas dans le commerce
ne peuvent donner lieu obligation. Toutefois, on doit tenir compte, pour
lapplication de cette rgle, de la relativit de la notion du commerce, certains biens
rpugnant certaines oprations alors quils se prtent parfaitement dautres .
Ce texte doit tre complt de la rgle pose par larticle 166 COC qui, consacrant
le principe de la libert contractuelle, le tempre des exigences dordre public, des
bonnes murs et des dispositions impratives". Par consquent, lobjet licite doit
porter sur une chose licite et non hors du commerce, il doit tre conforme lordre
public et aux bonnes murs.

Chose licite, non hors du commerce. En nonant que les choses hors du
commerce ne peuvent faite lobjet dobligation, larticle 192 COC reprend en ralit
le texte de larticle 1128 C. Civ. qui ne permet de contracter que sur des choses qui
sont dans le commerce. Ainsi en est-il des biens publics, des fonctions publiques,
de la nationalit, etc. Nanmoins, larticle 192 COC prcise que la notion de
commerce est une notion relative, certaines choses peuvent faire lobjet de certains
contrats lexclusion dautres. Par exemple, les biens publics ne peuvent faire
lobjet dun contrat de vente mais ils pourront tre donns bail. La vie de lhomme
et lintgrit de sa personne sont eux placs au dessus des conventions (art. 139
COC).

Objet conforme lordre public et aux rgles impratives. Les rgles sont
dites impratives en fonction de leur contenu : elles interdisent ou elles ordonnent
ou parce quelles sont dordre public. La notion dordre public est floue. En tout cas
elle nest pas immuable. La Cour de cassation libanaise dfinit lordre public
comme l ensemble des rgles impratives lies aux intrts suprieurs de la
Socit 268. Certaines matires antrieurement contraires lordre public cessent
de ltre en raison de lvolution sociale. De manire gnrale, ces rgles ne
concernent pas les citoyens en tant quindividus mais la socit. Par exemple, le
crancier ne peut renoncer davance la prescription (art. 346 COC) ; lengagement
du contractant jusqu sa mort est nul dune nullit absolue (art. 627 COC). La
violation dune rgle dordre public ou imprative entrane la nullit du contrat :
absolue ou relative.

Parfois le texte ne renseigne pas sur la nature de cette nullit. Il reviendra au

juge de la prciser : si la cause de nullit est envisage dans un intrt priv, seule
la personne intresse pourra sen prvaloir. A ce propos, larticle 234 COC rserve
laction en annulation du contrat aux personnes en faveur ou pour la protection
desquelles la nullit est tablie par la loi . Par exemple, larticle 385 COC rend
nulle la vente de la chose dautrui mais en mme temps interdit au vendeur de sen
prvaloir. La nullit est donc relative. Au contraire, si la cause de nullit se trouve
dans un intrt gnral, la protection dun principe social ou moral, la nullit sera
absolue et pourra tre souleve par tout intress. Par exemple, larticle 188 COC a
expressment soulign que la renonciation une succession non encore ouverte est
sanctionne par la nullit absolue.

268 Civ. 5e lib., n136, 31 oct. 2002, indit.

67
 CONDITIONS DE FORMATION

Objet conforme aux bonnes murs. De manire gnrale, on peut dire que les
bonnes murs constituent lensemble des rgles reues de lhritage culturel,
religieux ou lac, et des convictions et autres coutumes encres dont les rgles
morales, dans la vie dun peuple donn. Par consquent, toutes les conventions qui
contreviennent ces rgles sont nulles. Ainsi en est-il des conventions relatives aux
pari et jeu 269 ainsi que celles portant sur la prostitution.

111

D- Lobjet doit tre possible

Larticle 189 COC exige que lobjet soit suffisamment possible. Cette exigence est
requise peine de nullit du contrat du moins si cette impossibilit prsente un
caractre absolu et insurmontable (art. 191 al. 1 COC).

Limpossibilit absolue peut tre antrieure la conclusion du contrat ; celui-ci

sera alors inexistant. Elle peut tre postrieure sa conclusion ; elle aura pour
effet de rsilier le contrat et condamner le dbiteur de lobligation inexcute au
ddommagement. En revanche, si limpossibilit trouve sa source dans une forme
majeure, lobligation sera caduque et le dbiteur libr (V. infra n529).
Limpossibilit peut tre naturelle, cest--dire en raison de la nature impossible de
la chose mme. Bien entendu, il est peu concevable que les parties contractent
lorigine, en connaissance de cause, sur une chose impossible. Lhypothse dont il
sagit est celle o la chose existait avant la conclusion du contrat, a pri ou disparu
sans la connaissance des parties au moment de la conclusion du contrat.
Limpossibilit peut tre juridique ; elle consiste alors en lignorance des parties des
lois du pays du lieu de la conclusion du contrat. Ici, limpossibilit est lie la
cause de lobligation non son objet. Par exemple, une personne conclut un
contrat ncessitant lobtention dun permis dtermin alors que la loi nationale
interdit lobtention dun tel permis.

Limpossibilit peut tre relative. Elle rsultera soit du dbiteur soit de lobjet
mme du contrat. Dans le premier cas, le dbiteur soblige excuter une
prestation dtermine alors quil nen a pas les moyens : intellectuels, financiers,
etc. Le second cas, se prsente sous deux aspects : le contractant promet le fait
dautrui alors que celui-ci ne sexcute pas ; le contractant engage des choses
futures qui ne se ralisent point. Dans toutes ces hypothses, limpossibilit ne fait
pas obstacle la validit du contrat ; lobligation inexcute se rsout en
dommages-intrts (art. 191 al. 2 COC).

269 Exceptionnellement, les jeux propres exercer au fait des armes, les courses de tout genre et les
jeux sportifs sont permis; cf. art. 1025 COC.

68
 CONDITIONS DE FORMATION

2 VALEUR DE LOBJET

112

Principe. Selon le principe de lautonomie de la volont, le droit na pas se

proccuper de lquilibre des prestations : dans la mesure o ce dsquilibre a t
accept par les contractants, la lsion de lun dentre eux ne peut pas tre prise en
compte. Pourtant, certains auteurs ont fait valoir quun contractant na pu
librement accepter dtre ls : la lsion ferait prsumer un vice du consentement,
le lien entre lsion et consentement tant dailleurs consacr par le Code civil, la
lsion figurant dans une section du Code civil intitule Du consentement . Cette
approche parat bien fictive, et dautres auteurs enseignent que le seul dsquilibre
des prestations contractuelles justifierait la rescision du contrat pour lsion : ce
qui est juste prime ce qui a t voulu, mme voulu consciemment et librement 270.
Lavant-projet Catala envisage en ce sens de rapatrier les rgles relatives la lsion
dans la section relative lobjet (art. 1122-1). Si cette seconde explication est plus
convaincante, admettre la lsion pour tout dsquilibre contractuel ruinerait la
scurit des relations juridiques. Cest sans doute pourquoi le domaine de la lsion
a t limit : larticle 1108 du Code civil prvoit que la lsion ne vicie les
conventions que dans certains contrats ou lgard de certaines personnes . Mme
si certaines lois postrieures et la jurisprudence ont largi le domaine de la lsion,
elle reste lexception.

113

Domaine de la lsion. La lsion peut tre invoque par toute personne dans
certains contrats seulement : pour le vendeur en cas de vente dimmeuble pour une
lsion suprieure aux 7/12e du prix (art. 1674 C. civ.), pour les co-partageants en
cas de partage pour une lsion de plus du 1/4 (art. 887 C. civ.). La loi du 11 mars
1957 prvoit que lauteur dune uvre peut obtenir la rvision de ses droits
dauteur sil a cd le droit de les exploiter pour une rmunration forfaitaire
infrieure de plus des 7/12e au produit de cette uvre (art. 37 aujourdhui art. L
131-5 C. propr. intell. fr.). En dehors de tout texte, une jurisprudence audacieuse
qui ne peut trouver dautre fondement que lexcution de bonne foi des conventions
sautorise rduire la rmunration des mandataires 271et mme dautres
professionnels : avocats, mdecins, dtectives...

La lsion peut tre invoque dans tous les contrats au profit de certaines personnes
seulement : les incapables mineurs ou majeurs, la question tant en gnral traite avec le
droit des incapacits.

270 J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, t. 1, no 245.

271 Civ. 29 janv. 1867, DP 1867.1.53 ; S 1867.1.245 (salaire dun mandataire hors de proportion
avec le service rendu ).

69
 CONDITIONS DE FORMATION

Le Code libanais envisage la lsion et la sanctionne. La lsion peut tre approche

de manire subjective : elle est alors le signe, lindice, dun vice de consentement,
cest lapproche du Code civil. Egalement, elle peut tre envisage de manire
objective : elle constitue alors un dsquilibre entre les prestations rciproques. Le
Code libanais a adopt les deux approches. Larticle 213 COC la dfinit comme
une disposition, un dfaut dquilibre entre les prestation et les contre-prestation
mises, par le contrat titre onreux, la charge et au profit des parties .
Toutefois, la jurisprudence ne se contente pas d'un dfaut d'quilibre "lger" 272 a
fortiori s'il rsulte d'une dvolution successorale entre descendants o la
concession doit prvaloir 273. La constatation de ce dsquilibre tant soumis
l'apprciation souveraine des juges du fond 274.

La lsion nest pas un vice objectif du contrat, mais constitue un vice du

consentement dans deux cas : lorsquelle est subie par un mineur et, lorsquelle est
subie par un majeur condition, dans ce dernier cas, qu elle prsente cette
double particularit dtre choquante et anormale eu gard aux usages courants,
puis de sexpliquer, de la part de son bnficiaire, par la volont dexploiter la gne,
la lgret ou linexprience de sa victime (art. 214 COC).

Il en rsulte que le lsion subie par un majeur ncessite la runion simultane de

ces deux lments : matriel (prix choquant et anormal eu gard aux usages
courants) et intentionnel (volont d'exploiter la gne 275, la lgret ou l'inexprience
de la victime) peine de rejeter l'action en nullit pour lsion 276. La jurisprudence
considre que la diffrence anormale et manifeste non justifie entre le prix de
vente et le prix rel, constitue une prsomption judiciaire simple de la volont du
vendeur d'exploiter l'inexprience de l'acheteur 277. De mme, elle estime que la
diffrence manifeste entre le prix de vente et le prix rel peut constituer une
prsomption simple de l'exploitation de l'inexprience de l'acheteur 278.

En revanche, lorsqu'elle est subie par un mineur, le simple dsquilibre des

prestations est suffisant. Toutefois, le mineur autoris exercer le commerce ou
l'industrie dans les termes de l'article 217 COC, sera trait comme un majeur 279. Il
en est de mme lorsque le mineur contracte par l'intermdiaire de son reprsentant
lgal 280.

Cest dans cette seconde hypothse que le droit libanais se spare nettement des
principes admis par le Code civil franais et affirme, une fois de plus, sa volont de
moraliser le contrat. Malgr sa louable proccupation dassurer lquilibre des
contrats titre onreux de la manire la plus large, quil sagisse mme de contrats
alatoires (art. 214 COC), le lgislateur libanais na pas perdu de vue limpratif
dune protection suffisante de luvre de la volont des parties contre des atteintes
trop faciles, dans un domaine o lapprciation du juge pourrait conduire

272 Civ. 1re lib., n53, 25 juill. 2002, Bull. civ. Sader 2002, 107 et s, spc., 111.
273 Civ. 4e lib., n14, 22 mars 2001, Bull. civ. Sader 2001, 289 ; Al Adl 2002/3, J., 282.
274 Civ 1re lib., n20, 26 mars 2002, Bull. civ. Sader 2002, 40.
275 J. L. SOURIOUX, La conception jurisprudentielle de la gne en matire de lsion, EDL, 1965, 221.
276 Civ. 2e lib., 26 avril 2001, Bull. civ. Sader 2001, 193; Civ. 1re lib, n63, 16 juin 1998, Bull. civ.
Sader 1998, 136; CA Mont liban 3e, n5, 21 janv. 2003, Rev. Cassandre 2003/1, 151.
277 Civ. 1re lib., n20, 26 mars 2002 pr.
278 Civ. 1re lib., n20, 26 mars 2002, pr.
279 CA Mont-liban 3e, n23, 21 mai 1992, Hatem, vol. 206, 246.
280 Civ. 4e lib., n28, 22 dc. 1994, Rev. jud. lib. 1994, 1161.

70
 CONDITIONS DE FORMATION

larbitraire 281. De l, les conditions strictes quils a imposes ladmission de la

lsion entre majeurs et que la jurisprudence sest attache faire respecter 282.

Enfin, il convient d'observer qu' dfaut de texte, la victime ne peut pas demander
simultanment l'annulation du contrat pour lsion et la rduction de ses propres
obligations; ce dernier cas impliquant la validit du contrat 283.

SECTION 4

LA CAUSE

114

Dfinition 284. Larticle 1108 du Code civil exige une cause licite dans
lobligation , larticle 1131 prcisant que Lobligation sans cause, ou sur une
fausse cause, ou sur une cause illicite ne peut avoir deffet . De mme, l'article 196
COC dispose que : L'obligation sans cause, ou dont la cause est errone ou illicite
est inexistante et entrane avec elle l'inexistence du contrat auquel elle devait se
rattacher . Si on peut dfinir instinctivement la cause comme la raison pour
laquelle on sengage, au-del, la notion de cause a fait lobjet de controverses
doctrinales trs fournies ( 1), qui se ressentent dans les applications
jurisprudentielles de la cause ( 2).

1 LES CONTROVERSES DOCTRINALES

une thorie classique (A) a t oppose une thorie moderne (B).

A- Thorie classique de la cause

281 R. ALGRIN art. prc. n39, 272.

282 Si elle n'a pas t souleve devant les juges du fond, la lsion ne saura tre releve pour la
premire fois devant la Cour de cassation Civ. 1re lib., n45, 27 juin 2002, Bull. civ. Sader 2002,
91.
283 TPI Beyrouth 5e, n16, 13 janv. 2000, Rev. Cassandre 2000/1, 111.
284 H. CAPITANT, De la cause dans les obligations, Dalloz, 1923 ; J. ROCHFELD, Cause et type de
contrat, LGDJ, Bibl. dr. priv, t. 311, 1999, prf. J. GHESTIN.

71
 CONDITIONS DE FORMATION

115

Expos. Cette thorie, dont on peut trouver lorigine chez Domat, privilgie la
raison immdiate, proche, de sengager (causa proxima). Cette raison, abstraite, est
la mme pour chaque type de contrat, la thorie classique de la cause ne se
proccupant pas des motifs pour lesquels un contractant sengage :

- dans les contrats synallagmatiques, lobligation de chaque partie a pour cause

celle de lautre. Par exemple, dans le contrat de vente, le vendeur sengage
transfrer la proprit lacheteur parce que lacheteur sengage lui payer le prix ;
lacheteur sengage payer le prix parce que le vendeur sengage lui transfrer la
proprit ;

- dans les contrats unilatraux rels, la cause de lobligation dune des parties
est la remise de la chose lors de la formation du contrat : par exemple, dans le
contrat de prt, la cause de lobligation de restitution qui pse sur lemprunteur est
la remise de la chose quavait effectu le prteur ;

- dans les contrats titre gratuit, la cause de lobligation est lintention librale :
par exemple, dans le contrat de donation, la cause de lobligation du donateur de
transfrer la proprit au donataire est sa volont de le gratifier, de lui faire une
libralit.

116

Critiques. Cette thorie classique a t critique avec virulence la fin du sicle

dernier par Planiol, qui a tent de dmontrer quelle serait fausse et inutile 285.

La thorie classique est fausse tout dabord en ce qui concerne les contrats
synallagmatiques : les obligations rciproques des parties naissant au mme
instant, il est impossible quelles se servent mutuellement de cause. Dans les
contrats rels, labsence de remise de la chose ne prive pas seulement le contrat de
cause mais dexistence. De mme, dans les contrats titre gratuit, lintention
librale se confond avec le consentement lui-mme.

La thorie classique de la cause serait galement inutile : elle se confond selon les
cas avec lexistence mme du contrat, le consentement des parties ou lobjet.
Lanalyse a surtout t dveloppe pour les contrats synallagmatiques : la thorie
classique permet leur annulation pour absence de cause, mais le mme rsultat
pourrait tre atteint en se fondant sur lobjet. Si la chose vendue nexiste pas,
pourquoi dire que lobligation de lacheteur est nulle pour absence de cause ? Il est
plus simple de se placer du ct du vendeur et de fonder la nullit sur labsence
dobjet. De plus, la thorie classique ne permet pas dobtenir lannulation du
contrat pour cause illicite. Par exemple, une personne dcide dacheter une maison
pour y installer un tripot. Si lon sen tient la conception classique, on ne peut
considrer que le contrat a une cause illicite : le transfert de proprit de la maison
a une contrepartie valable, le paiement du prix, et rciproquement.

285 Trait lmentaire de droit civil, t. II, no 1037 et s.

72
 CONDITIONS DE FORMATION

B- Thorie moderne de la cause

117

Lorigine de cette thorie peut tre trouve dans les travaux dHenri Capitant 286et
de Jacques Maury 287, mme sil est impossible de rduire ce seul apport la
richesse de leur analyse et sils nexcluaient pas toute rfrence la conception
objective de la cause. La cause rsiderait dans les motifs qui ont pouss une partie
contracter (causae remotae). La cause est alors subjective et concrte : elle varie
pour chaque contrat. La difficult principale tient la multiplicit des motifs qui
peuvent pousser une personne contracter : les auteurs se sont accords pour ne
considrer que le motif dterminant, parlant de cause impulsive et dterminante .

Sous limpulsion de Josserand 288, principal rdacteur du Code libanais, le Code

des obligations et des contrats a consacr la thorie de la cause sous ce double
aspect : technique et psychologique : On distingue la cause de lobligation et celle
du contrat (art. 194 COC) tenant compte cumulativement des thories classique
et moderne.

La cause de lobligation, aux termes de larticle 195 COC, rside dans le mobile
qui la commande directement et uniformment et qui fait partie intgrante du
contrat . Epousant la thorie classique, larticle souligne que dans les contrats
synallagmatiques, la cause dune obligation est lobligation correspondante, et dans
les contrats rels, la prestation effectue. Larticle 195 carte lanimus donandi
comme cause des libralits mais, prcise que dans les actes onreux unilatraux,
la cause est une obligation prexistante, civile ou naturelle. A ce propos, la Cour de
cassation libanaise a dj eu l'occasion d'affirmer que le contrat unilatral, bien
que n'manant que de la volont d'une seule personne, doit tre caus 289.

En transposant la rgle pose par l'article 195 COC, la haute Cour libanaise affirme
qu'en matire de contrat alatoire, la cause rside dans l'ala lui-mme par lequel
les parties saisissent l'occasion de faire des bnfices et consentent supporter
les risques de perte rsultant de l'opration projete 290.

La fausset ou lillicit de la cause, condition dtre prouve, entrane

linexistence de lobligation et entrane avec elle linexistence du contrat (art. 196
COC). Labsence de cause entrane le mme effet (art. 196 COC). A linverse, la
cause simule ne vicie pas le contrat, qui demeure valable, si la cause vritable de
lobligation est licite (art. 197 al. 2 COC).

La cause du contrat, prcise larticle 200 COC, rside dans le mobile individuel
qui a incit la partie le conclure et qui ne fait point partie intgrante de lacte :
elle varie despce espce, pour une mme catgorie de contrats 291. Lillicit de
cette cause est sanctionne par la nullit radicale du contrat prcise larticle 201
COC. Il convient dobserver que larticle 200 na pas trait des circonstances

286 De la cause des obligations, op. cit..

287 Essai sur la notion dquivalence en droit civil franais, thse, Toulouse, 1920.
288 Ouvrage prc. n127 et s, 64 et s.
289 Civ. 2e lib., n81, 31 oct. 2005 Al Adl 2006/1, J., 181 et s spc. 188 : nullit d'un engagement
souscrit par le conducteur de ddommager la victime d'un accident de circulation en l'absence de
responsabilit du conducteur.
290 Civ. 4e lib., n2, 13 juillet 1999, Al Adl 2000, J., 188.
291 Civ. 4e lib., n133, 10 nov. 2005, Rev. Cassandre 2005/11, 2024 et s, spc. 2026.

73
 CONDITIONS DE FORMATION

impliquant la prise en considration du mobile individuel. Dans le silence du texte,

la jurisprudence libanaise, inspire par la jurisprudence franaise, affirme que le
mobile individuel nest pris en compte que sil est connu de lautre partie. En
dautres termes, le mobile doit pntrer dans le cercle contractuel et constituer, en
consquence, lun des lments du contrat 292.

2 LES APPLICATIONS JURISPRUDENTIELLES

118

Les tribunaux font cohabiter harmonieusement les deux conceptions de la cause,

assignant chacune une fonction spcifique. La conception classique gouverne
lexistence de la cause (A) : en permettant dannuler un contrat lorsque les
obligations dun contractant sont dpourvues de contrepartie, elle joue un rle de
protection individuelle. La conception moderne sapplique lillicit de la cause
(B) : en permettant dannuler un contrat conclu dans un but illicite, elle joue un
rle de protection sociale. En outre, le Code libanais a distingu le cas o la cause
serait fausse (C).

A- Absence de cause

1. Lors de la formation du contrat

119

La cause est un lment indispensable la formation du contrat : le droit franais,

linverse dautres droits (cf. art. 780 BGB), ne reconnat pas la validit de lacte
abstrait, acte valable sans cause 293. Il en est de mme du droit libanais (art. 196
COC) qui exige l'apprciation de la cause au moment de la formation du contrat et
non pas en cours de son excution 294. Par exemple, une promesse de payer ( je
reconnais devoir 1 000 euros M. X ) nest valable que si elle a une cause. Le droit
tempre cette exigence en prsumant dans cette hypothse lexistence dune cause :
au dbiteur qui voudrait se librer de prouver que son engagement en est dpourvu
(cf. infra no 92).

Quand y a-t-il absence de cause (a) ? Qui doit prouver lexistence de la cause (b) ?

292 R. ALGRIN n37 p 270 ; G. SIOUFI, n113, 190.

293 Cf. M. VIVANT, Le fondement juridique des obligations abstraites , D 1978.39.
294 Civ. 4e Lib., n3, 7 fv. 1997, Bull. civ. Sader 1997, 163 et s, spc. 168; CA Beyrouth 3e, n130, 6
fv. 1997, Rev. jud. lib. 1997, 231.

74
 CONDITIONS DE FORMATION

a. Notion dabsence de cause

120

Dans les contrats synallagmatiques. La jurisprudence se rfre la thorie

classique de la cause pour considrer quune obligation est dpourvue de cause
lorsque :

- elle na pas de contrepartie. Par exemple, une personne vend une chose qui a
dj pri : son obligation est nulle faute dobjet et lobligation de lacheteur est nulle
car elle est dpourvue de cause. La Cour de cassation a dcid quest dpourvue de
cause lobligation dun titulaire de compte bancaire de payer des intrts par
application de dates de valeur pour les remises et retraits despces 295. Dans les
contrats alatoires, o limportance de la prestation des parties nest pas connue le
jour de la formation du contrat, si lexistence dune cause, dune contrepartie, ne
peut sapprcier comme dans les contrats commutatifs elle nen est pas moins
ncessaire : une obligation est dpourvue de cause si lala nexiste pas. Ainsi le
lgislateur a prvu que le contrat de rente viagre cre sur la tte dune personne
morte au jour du contrat ou dj atteinte dune maladie dont elle dcde dans les
vingt jours ne produit aucun effet (art. 1974 et 1975 C. civ.). De mme, la
jurisprudence a annul les contrats de vente dimmeuble moyennant une rente
viagre dont les arrrages sont infrieurs aux revenus du bien alin 296 ;

- elle a une contrepartie inutile. Par exemple, un gnalogiste stait engag

rvler une hritire une succession qui lui tait chue, moyennant labandon
dune quote-part de lhritage : si lexistence de la succession devait normalement
parvenir la connaissance de lhritire sans lintervention du gnalogiste ,
lobligation de rmunration est dpourvue de cause et na pas tre excute 297.
De mme, en se fondant sur larticle 1131 du Code civil, la Cour de cassation a
considr comme non crite la clause limitative de responsabilit de Chronopost
qui privait de cause le supplment de prix pay par lexpditeur 298. La
jurisprudence prend ainsi en compte lconomie du contrat, son intrt pour les
parties 299, la thorie de la cause tant mise au service de lquilibre du contrat, de
la justice contractuelle 300.

Le plus souvent, labsence de contrepartie ou lexistence dune contrepartie

inutile rsulte dune erreur dun contractant, qui sest engag en croyant que cette
contrepartie existait ou tait utile : on parle alors de fausse cause, dont le rgime
est identique celui de labsence de cause.

295 Com., 6 avr. 1993, D 1993.310, note C. GAVALDA ; JCP 1993.II.22062, note J. SOUFFLET. La
dcision semble par contre admettre la pratique des dates de valeur pour les remises de chque
en vue de leur encaissement.
296 Req. 1er mai 1911, D 1911.1.353, note M. PLANIOL.
297 Civ. 18 avr. 1953, D 1953.409 ; Gaz. Pal. 1953.2.7.
298 Com. 22 oct. 1996 (arrt Chronopost), Bull. civ. no 261, D. 1997, 121 note A. SERIAUX; JCP 1997,
II, 22881, note D. COHEN; RTD civ. 1997, 418, obs. J. MESTRE. Ad. : Civ. 1re, 3 juill. 1996, Bull.
civ. no 286, D. 1997, 500 note P. Reign. Ad. les crit. de C. LARROUMET, Obligation essentielle et
clause limitative de responsabilit, D 1997, 145. Sur les suites de cet arrt : Com. 9 juillet 2002,
JCP 2002, II, 10176, note G. LOISEAU et M. BILLIAU.
299 Cf. A. ZELCEVIC-DUHAMEL, La notion dconomie du contrat en droit priv , JCP 2001, I, 300.
300 J.-M. GUEGEN, Le renouveau de la cause en tant quinstrument de justice contractuelle , D
1997, 51.

75
 CONDITIONS DE FORMATION

La jurisprudence se refuse, en revanche, apprcier lquivalence des prestations

en se fondant sur la notion de cause. Lobligation dun des contractants a une
cause mme si son partenaire lui fournit une prestation dune valeur moindre : par
exemple, lobligation du bailleur dentretenir les lieux lous subsiste, mme si les
loyers sont insuffisants. Une solution contraire aurait heurt la rgle selon laquelle
la lsion ne doit tre admise quexceptionnellement (cf. supra no 82) et aurait
menac la scurit des relations juridiques. De mme, la dprciation montaire
n'est pas de nature faire disparatre la cause de l'obligation, apprcie non en
cours d'excution du contrat mais lors de sa formation 301.

121

Dans les contrats unilatraux rels. La jurisprudence sen est tenu la

conception classique de la cause : dans le contrat de prt par exemple, elle a dcid
que la cause de lobligation de lemprunteur rside dans la mise disposition des
fonds ncessaires lacquisition quil avait effectue 302. Elle a donc refus de voir
la cause du contrat de prt dans lacquisition envisage, ce qui aurait permis
dannuler le prt si cette acquisition ne pouvait se raliser.

122

Dans les contrats titre gratuit. Les critiques des anti-causalistes semblent ici
fondes : voir la cause dans lintention librale serait de peu dutilit puisque celle-
ci se confond avec le consentement. Aussi les tribunaux considrent que la cause
est le motif dterminant qui a pouss lauteur de la libralit sengager : deux
poux peuvent obtenir la nullit pour absence de cause dune donation-partage
dcide en raison davantages fiscaux qui ont t supprims par la suite par une loi
fiscale rtroactive 303.

Absence partielle de cause. Le contrat peut souffrir dun dfaut partiel de la

cause. Par exemple, les choses objets des obligations rciproques peuvent souffrir
dun manque dans leur nature, qualit, ou quantit. Dans ce cas, la partie qui na
reu quune partie de ses attentes doit pouvoir bnficier dune rduction
proportionnelle de ses obligations tenant compte du prjudice ventuel quelle
aurait subi. Plus particulirement, larticle 423 COC dispose que : Si la vente dun
immeuble a t faite avec indication de la contenance, raison de tant la mesure,
le vendeur est oblig de dlivrer lacqureur, sil lexige, la quantit indique au
contrat. Si cela ne lui est pas possible ou si lacqureur ne lexige pas, le vendeur
est oblig de souffrir une diminution proportionnelle du prix . Ce faisant, le Code
libre lacheteur du paiement de la totalit du prix parce que le cause dun tel
paiement fait dfaut en ce qui concerne les units de mesure que le vendeur na pu
livrer lacheteur.

301 Civ. 1re lib., n133, 4 dc. 2003, Rev. Cassandre 2003/12, 1741.
302 Civ. 1re, 20 nov. 1974, Bull. civ., no 311 ; JCP 1975.18109, note J. CALAIS-AULOY. Solution
quivalente pour le contrat de dpt: Com. 30 janv. 2001, D 2001, AJ, 1238, obs. DELPECH (la
cause u contrat de dpt est la remise de la chose qui en est lobjet.
303 Civ. 1re, 11 fvr. 1986, JCP 1988.II.21027, note C. DAVID ; RTD civ. 1986.586, obs. J. PATARIN.

76
 CONDITIONS DE FORMATION

b. Preuve

123

En principe, la cause ne pose pas de problmes de preuve : dans un contrat

synallagmatique, la cause des obligations de chaque partie dcoule de la nature
mme du contrat. La difficult se pose pour les promesses de payer : Je promets
de payer 1 000 euros M. X , quon appelle les billets non causs. Larticle 1132
du Code civil dispose que La convention nen est pas moins valable, quoique la
cause nen soit pas exprime . Ce texte institue une prsomption dexistence de
cause : au dbiteur dtablir que son engagement na pas de cause 304.

Dans le mme sens, larticle 199 alina 1 COC nonce : Toute obligation est
prsume avoir une cause effective et licite, encore quelle ne soit pas exprime
dans lacte .

2. Lors de lexcution du contrat

124

Condition de formation dun contrat, la cause doit en principe sapprcier au jour

de la formation de ce contrat. Henri Capitant a pourtant propos de considrer la
cause comme un lment permanent qui doit perdurer pendant toute lexcution
du contrat 305 : la disparition ou la rduction de la prestation dun contractant lors
de lexcution du contrat permettrait lautre de ne pas excuter sa prestation en
contrepartie. Si la formulation de certaines dcisions semble marque par cette
analyse 306, la Cour de cassation a plusieurs fois montr une hostilit de principe
faire jouer un rle la cause de lexcution du contrat 307. La dernire
jurisprudence semble oprer une distinction : si dans les contrats instantans, la
cause ne peut sapprcier quau moment de leur formation, la cause dun contrat
excution successive peut disparatre au cours de lexcution. Une personne remet
une autre une somme pour lui permettre dacheter un vhicule devant servir les
transporter toutes les deux, mais au bout de quelques promenades ces personnes
se brouillent : la Cour de cassation condamne lacheteur une restitution partielle
de la somme verse par son compagnon de promenade au motif que sans
mconnatre que la cause, lment ncessaire la constitution du contrat, doit
exister au jour de la formation de celui-ci... linexcution de son obligation
prestation successive justifiait la demande de son engagement rciproque et
corrlatif 308.

304 Civ., 16 avr. 1848, S 1849.1.113. Ad. : Civ. 1re, 20 dc. 1988, Bull. civ., no 369, D 1990.241, note
J.-P. MARGUENAUD ; RTD civ. 1989.300, obs. J. MESTRE.
305 Thse cite. Ad. A. CERMOLACCE, Cause et excution du contrat, PUAM, 2001, prf. J. MESTRE.
306 Civ., 30 dc. 1941, DA 1942.98 : dans les contrats synallagmatiques, lobligation de chaque
contractant trouve sa cause dans lobligation, envisage par lui comme devant tre effectivement
excute, de lautre contractant .
307 Exemple : Com., 21 oct. 1974, Bull. civ., no 255 : lexistence de la cause dune obligation
sapprcie au moment de la formation du contrat .
308 Civ. 1re, 16 dc. 1986, Bull. civ., no 301 ; RTD civ. 1987.750, obs. J. MESTRE.

77
 CONDITIONS DE FORMATION

B- Illicit de la cause

125

Principe. Faisant cho larticle 6 du Code civil, larticle 1133 du Code civil
dispose que La cause est illicite quand elle est prohibe par la loi, quand elle est
contraire aux bonnes murs ou lordre public . Dans des termes identiques,
larticle 198 COC nonce : La cause illicite est celle qui est contraire lordre
public, aux bonnes murs et aux dispositions impratives de la loi . Toutefois, il
convient de signaler que l'article 199 alina 1er COC institue une prsomption de
licit de la cause : Toute obligation est prsume avoir une cause effective et
licite encore qu'elle ne soit pas exprime dans l'acte . Par consquent, il
appartiendra celui qui allgue l'inexistence de l'obligation pour cause illicite d'en
rapporter la preuve 309.

La jurisprudence invoque frquemment lillicit de la cause en se rfrant au motif

dterminant poursuivi par une partie. Le risque est de lser le cocontractant de
bonne foi qui naurait pas t au courant du but poursuivi par son partenaire.
Faut-il donc exiger que le motif illicite soit connu de lautre partie pour annuler le
contrat ? Si la jurisprudence avait dans un premier temps dcid que le motif
devait tre commun aux deux parties 310, elle a par la suite opr un revirement
dcidant quun contrat peut tre annul mme si lune des parties na pas eu
connaissance du caractre illicite ou immoral du motif dterminant 311.

La preuve de la cause illicite peut se faire par tous moyens, la jurisprudence

consacrant le principe de la preuve extrinsque, par opposition au principe de la
preuve intrinsque qui exige que le motif illicite ressortit des termes de lacte 312.

La preuve de lillicit entrane linexistence du contrat et, en consquence, ce

qui a t pay peut tre rpt souligne larticle 196 COC. La clart de ce texte
exclut, en principe, lapplication de la rgle Nemo auditur interdisant la restitution
de ce qui a t pay en excution dun contrat nul. De mme, conformment
larticle 199 alina 3 COC, il appartiendra celui qui allgue une autre cause licite
dtablir lexactitude de ses propos. Cet alina est quelque peu confus : on voit mal
comment rapporter la preuve contraire dune illicit ou dune fausset
pralablement prouve ?! En ralit, la formulation ne correspond pas lintention
du rdacteur du Code. Il faut comprendre que lorsque le dbiteur prsente des
lments prouvant lillicit de la cause, le crancier pourra prouver le contraire; le
juge se prononcera alors au vu des lments du dossier.

126

Applications. Les dcisions sont particulirement fournies pour les contrats titre
gratuit. Ainsi une jurisprudence traditionnelle dcidait que les libralits entre
concubins sont nulles si elles ont pour cause impulsive et dterminante la

309 Civ. 2e Lib., n6, 28 janv. 2003, Rev. Cassandre 2003/1, 50.
310 Civ. 4 dc. 1956, JCP 1957.11.10008, note J. MAZEAUD ; Gaz. Pal. 1957.1.183 ; RTD civ.
1957.329, obs. H. et L. MAZEAUD : rejet du pourvoi contre larrt dappel refusant la nullit du
bail, la preuve nayant pas t rapporte que les parties aient convenu de lexploitation dans les
lieux lous dune maison de tolrance .
311 Civ. 1re, 7 oct. 1998, Bull. civ. no 285, D. 1998, 563, concl. SAINTE-ROSE, JCP 1998, II, 10202,
note MALEVILLE.
312 Depuis Civ. 2 janv. 1907, D 1907.1.137, note COLIN ; S 1911.1.585, note A. WAHL.

78
 CONDITIONS DE FORMATION

formation, le maintien ou la reprise de relations immorales 313, jurisprudence

branle par un arrt rcent posant que nest pas contraire aux bonnes murs la
cause de la libralit dont lauteur entend maintenir la relation adultre quil
entretient avec le bnficiaire 314.

Si les dcisions sont plus rares pour les contrats titre onreux, les tribunaux
annulent les contrats permettant lexercice dune activit illicite : exploitation dune
maison de tolrance ou de jeu 315 ; exercice du mtier de devin 316 ; exercice dune
activit mdicale en dehors des conditions o elle est autorise par la loi 317...

C- Fausset de la cause

127

Larticle 197 COC dispose que : Il y a cause errone lorsque la partie sest engage
en vue dune cause putative, lexistence de laquelle elle croyait tort (al. 1) - La
cause simule ne vicie pas, par elle mme et en principe, le contrat, lequel
demeure valable si la cause relle de lobligation est licite" (al. 2).

Ainsi, la cause peut tre fausse en deux sens diffrents :

1- Les parties ont cru lexistence dune cause imaginaire, qui nexistait point dans
la ralit ; cest le cas de la cause putative : une personne croit tre tenue de servir
un legs mis sa charge par un testament qui avait t rvoqu ; le billet quelle
signe en faveur du prtendu lgataire est dpourvu de cause. Cette hypothse se
ramne celle de dfaut de cause ; lerreur porte sur lexistence mme de la cause
et fait obstacle la formation du contrat.

2- Les parties ont altr sciemment la vrit en assignant lopration une cause
autre que la cause vritable : par exemple, alors que la dette a son origine dans le
jeu, on la fait dcouler, dans le billet sign par le dbiteur, dun prtendu prt qui
na jamais exist ; ou bien un effet de complaisance est mis, daccord avec le tir,
qui joue alors le rle de complice : cest le cas de la cause simule. Cela dit, il
convient de souligner que larticle 199 alina 2 COC institue une prsomption
dexactitude de la cause, jusqu preuve contraire 318. Il en rsulte que celui qui
allgue la fausset de la cause doit en rapporter la preuve peine de rejeter sa
demande 319.

313 Civ. 1re, 4 nov. 1982, Bull. civ., no 319.

314 Civ. 1re, 3 fvr. 1999, JCP 1999, II, 10083, note M. BILLIAU et G. LOISEAU, D. 1999, 267, rapp. X.
SAVATIER, note LANGLADE, O. SUGHRUE.
315 Exemple : Civ., 15 nov. 1938, Gaz. Pal. 1939.1.194 (bail); Civ. 1e lib. ch., n10, 28 janvier 1999,
Bull. civ. Sader 1999, 39, civ 2e lib, 23 dc. 1964 note J.L. SOURIOUX, POEJ 1967, 365.
316 Civ. 1re, 12 juill. 1989, Bull. civ., no 293 ; JCP 1990.II.21546, note Y. DAGORNE-LABBE ; Defrnois
1990.358, obs. J.-L. AUBERT ; RTDciv. 1990.469, obs. J. MESTRE (la pratique du mtier de
deviner et pronostiquer tant sanctionne dune peine contraventionnelle).
317 Civ., 1re, 11 juin 1996, RTD civ. 1997, 116, obs. J. MESTRE (cure damaigrissement et de
rajeunissement par la pratique dune mdecine douce ).
318 Pour une application de cette rgle : Civ. 9e lib., n104, 29 dc. 2005, Rev. Cassandre 2005/12,
2194.
319 Civ. 1re lib., n54, 31 juillet 2002, Bull. civ. Sader 2002, 111 et s. spc., 116.

79
 CONDITIONS DE FORMATION

SECTION 5

CONDITIONS DE FORME

128

Le principe est le consensualisme ( 1), mais des attnuations ( 2) et des

exceptions ( 3) qui tendent se dvelopper aujourdhui lui sont apportes.

1 LE PRINCIPE DU CONSENSUALISME

129

Contrairement lopinion du profane qui ne se croit souvent li que sil a sign,

aucune condition de forme nest en principe exige pour la validit dun contrat :
cest le principe du consensualisme, qui dcoule de lautonomie de la volont, et qui
trouve un appui textuel dans le silence de larticle 1108 du Code civil. Lavant-
projet Catala envisage de le consacrer expressment : En principe, les conventions
sont parfaites par le seul consentement des parties, sous quelque forme quil soit
exprim (art. 1127).

Larticle 220 COC consacre le principe du consensualisme : La convention se

forme par le seul accord des volonts ; mais larticle tient compte des contrats
formels en soulignant que : Les rgles applicables la forme des contrats sont
spcifies loccasion de chacune des catgories . Dans le mme esprit, larticle
177 COC rserve lhypothse o le consentement doit saffirmer, parfois, sous une
forme dtermine .

On a pu constater que le formalisme avait tendance se dvelopper aujourdhui,

dans le souci de protger lun des contractants, souvent le consommateur, (cf.
supra no 24), les deux principes prsentant des avantages et des inconvnients. Le
consensualisme est incontestablement suprieur du point de vue moral : il oblige
respecter la parole donne, alors que le formalisme permet de la renier au prtexte
dune irrgularit de forme. Il prsente de plus lavantage de rendre plus simple et
plus rapide la conclusion des contrats. linverse, le formalisme permet dattirer
lattention de celui qui sengage sur limportance de cet engagement : la rdaction
dun crit, voire le passage devant le notaire permettent dviter de se lier la
lgre, dtre victime des manuvres de son cocontractant. Le formalisme assure

80
 CONDITIONS DE FORMATION

davantage la scurit des relations juridiques dans la mesure o les obligations des
parties sont prcisment consignes dans un crit.

2 LES ATTNUATIONS AU PRINCIPE

DU CONSENSUALISME

130

Rgles de preuve. Une premire srie dattnuations tient aux rgles de preuve :
larticle 1341 du Code civil impose le principe de la preuve par crit pour les actes
juridiques. Il en est de mme de larticle 254 alina 2 du Code de procdure civile
libanais. Cet article exige la preuve crite chaque fois que la valeur du droit
litigieux dpasse la somme de cinq cent mille livres libanaises (c'est--dire
lquivalent de 270 euros). Etant entendu que les parties peuvent renoncer cette
rgle de manire expresse ou tacite. Certes lcrit nest pas exig ad validitatem,
mais ad probationem, mais cette diffrence nest quapparente : comme le dit un
vieil adage, idem est non essse aut non probari (navoir pas de droit ou ne pouvoir le
prouver sont la mme chose). Lhistoire montre que le rle probatoire de lcrit sest
renforc au moment du dveloppement du consensualisme (cf. Ordonnance de
Moulins de 1566 : Lettres passent tmoins). Les progrs techniques ont conduit
reconnatre la mme force probante lcrit lectronique qu lcrit sur support
papier (art. 1316-3 C.civ.) 320. Larticle 1108, issu dune loi du 21 juin 2004,
consacre ce principe dquivalence dans larticle 1108-1 C.civ. : lorsquun crit est
exig, il peut tre tabli et conserv sous forme lectronique (al. 1), lorsquune
mention manuscrite est exige, elle peut tre appose sous forme lectronique dans
des conditions de nature garantir quelle ne peut tre effectue que par celui qui
soblige (al. 2). Des exceptions sont apportes cette quivalence pour les actes
sous seing priv relatifs au droit de la famille ou relatifs des srets personnelles
ou relles (art. 1108-2 C.civ.).

131

Rgles de publicit. Une seconde srie dattnuations tient aux rgles de publicit,
en particulier de publicit foncire. La vente est un contrat consensuel qui produit
ses effets entre les parties ds lchange des consentements. Mais pouss
lextrme ce systme pourrait tre dangereux pour les tiers : quune personne
malhonnte vende deux fois le mme immeuble, le second acheteur qui ne pouvait
deviner la premire vente na pu acqurir aucun droit sur cet immeuble, la
proprit ayant t transmise au premier. Ds lors, si la vente dimmeuble est
parfaite entre les parties ds leur accord, elle ne devient opposable aux tiers que
par laccomplissement dune publicit auprs de la conservation des hypothques.
Si une personne vend deux fois le mme immeuble, lacqureur est en principe non
pas celui qui a achet le premier, mais celui qui a fait publier la vente le premier

320 Cf. R. CABRILLAC, Introduction gnrale au droit, Dalloz, 6 me d., 2005, n 190. Ad. : P. CATALA,
Le formalisme et les nouvelles technologies, Defrnois 2000, art. 37210.

81
 CONDITIONS DE FORMATION

(D. 4 janv. 1955, art. 30 I) : pour viter tout risque, lacheteur na qu vrifier
auprs de la Conservation des hypothques quaucune vente na encore t publie.

Rgles defficacit. La forme peut tre exige titre defficacit de lacte juridique.
Cette exigence peut trouver sa source dans la loi ou dans la volont des parties.
Ainsi, contrairement au droit franais, les contrats portant sur un droit rel
immobilier, en droit libanais, ne produisent pas effet entre les parties par le simple
change des consentements ; ils ouvrent le strict droit linscription au registre
foncier 321.

Plus particulirement, larticle 393 COC affirme que la vente des immeubles ou des
droits rels immobiliers ne produit effet mme entre parties qu compter de son
inscription au registre foncier 322. La rdaction de ce dernier article est dfectueuse
et contredit larticle 48 COC: larticle 393 ne peut enlever tout effet lacte de vente
dont rsulte prcisment lobligation de donner. Aussi la cour dappel mixte de
Beyrouth a interprt cet article comme voulant dire seulement que laccord de
volonts est insuffisant pour transfrer la proprit 323, et point du tout que pareil
accord ne produit mme pas, la charge du vendeur, une obligation personnelle
doprer un tel transfert , interprtation conforme larticle 11 de larrt
188/1926 324. Ce faisant, linscription au registre foncier constitue le droit lui-
mme qui nest pas sans rapport avec la foi publique elle vaut titre de proprit.

Toutefois, la loi prvoit des cas exceptionnels o la proprit est attribue son
nouveau titulaire avant toute inscription. Ainsi aprs avoir, aux articles 9 et 10 de
larrt 188, modifis et complts par le dcret 45/LR, soumis linscription, pour
tre opposable aux tiers, tous les actes et tous les faits y compris, nommment,
les jugements passs en force de chose juge susceptibles daffecter la proprit
immobilire, la loi ne fait plus, larticle 11 du mme dcret 188, produire effet
mme entre parties , qu linscription des seuls actes volontaires et
conventions ayant quelque incidence sur cette proprit. Par ailleurs, aprs avoir
pos, son premier alina, le principe de lacquisition et de la transmission des
droits rels par linscription au registre foncier, larticle 204 ajoute, son mme 1er
alina : La proprit et le tessarouf 325 sacquirent, en outre, par laccession,
conformment aux dispositions du Chapitre II du prsent titre , ce qui signifie que
laccession est par elle-mme une source dacquisition de la proprit. Le mme
article dispose ensuite, en un second alina : Quiconque acquiert un immeuble
par succession, expropriation ou jugement est propritaire avant linscription .

Parfois, ce sont les parties qui conviennent de donner lacte une forme spciale
telle la forme crite que la loi nexige point, dans ce cas, larticle 220 alina 3 COC
prcise que le contrat nest conclu et ne produit ses effets, mme inter partes,
quau moment o cette forme a t satisfaite .

321 Art. 48 COC ; art. 11 de larrt 188/1926 et art. 204 du Code foncier ; v. supra n4.
322 Civ. 1re lib., n48, 2 juillet 2002, Bull. civ. Sader 2002, 96 et s, spc. 98.
323 CA mixte Beyrouth 16 juin 1943, Rep. J. L., Prop. Immob n95.
324 Cf. B. TABBAH, Proprit prive et registre foncier, prf. P. ROUBIER, LGDJ 1950, T II n647, 406.
325 Le tessarouf est le droit duser et de jouir dun immeuble et den disposer dans les termes de la loi.
Sur ces questions, B. TABBAH, n653 et s, 410 et s.

82
 CONDITIONS DE FORMATION

3 LES EXCEPTIONS AU PRINCIPE

DU CONSENSUALISME

132

Certains contrats ne sont pas consensuels et obissent au principe du formalisme :

les contrats rels, dont la validit est subordonne la remise dune chose (cf.
supra no 39) ; les contrats solennels, dont la validit dpend de la rdaction dun
crit authentique ou sous seing priv.

SECTION 6

LES PROPOSITIONS EUROPEENNES

RELATIVES AUX CONDITIONS DE

FORMATION

133

Les principes du droit europen des contrat (1) proposent une prsentation326 des
conditions de formation du contrat diffrente de celle du droit franais, en revanche
les exigences du code europens des contrats (2) de lAcadmie des privatistes de
Pavie sont proches du droit hexagonal.

326 Nous verrons que si cette prsentation est diffrente, sur le fond les rgles se rejoignent souvent.

83
 CONDITIONS DE FORMATION

1 LES PRINCIPES DU DROIT EUROPEEN

DES CONTRATS

134

Si les principes du droit europen consacrent un chapitre entier la formation du

contrat, deux des conditions que connat le droit franais ne sont pas abordes (A),
dautres semblent cartes (B). Laccent est mis sur les conditions relatives la
volont des parties (C) et sur un encadrement strict des ngociations contractuelles
(D). Enfin, ces principes rejoignent le droit franais dans laffirmation du
consensualisme (E).

A- Les conditions non traites

135

Capacit - Cause illicite. Larticle 2 :101 des PDEC indiquant les conditions de
conclusion dun contrat ne mentionne ni la capacit des parties et ni la cause.
Cette absence est surprenante pour un lecteur franais, mais en ralit elle ne
signifie pas que les principes consacrent les contrats conclus en violation de ces
conditions. En effet, larticle 4 :101 prcise quil ne sera pas trait de linvalidit
dcoulant de lillgalit ou de limmoralit du contrat, ni de lincapacit des
parties . Les rdacteurs ont donc volontairement laiss ces domaines aux droits
nationaux. Cela est classique pour les questions de capacit qui relvent du droit
des personnes, mais dcevant en ce qui concerne la cause. On notera que larticle
4 :101 ne renonce expressment qu traiter des questions relatives la licit de la
cause ( illgalit et immoralit ).

B- Les conditions cartes

136

Existence de la cause. Cette expression ne figure pas dans les principes

europens, il semble donc quelle ne constitue pas une condition de formation du
contrat327. Ce choix sexpliquerait par une volont de garantir une plus grande
scurit juridique.

Objet. De mme, il nest pas fait mention de lobjet dans les conditions de
conclusion du contrat. Cette prcision est conforte par larticle 4 :102 qui prvoit

327 V. contra M. LAMOUREUX, in Regards croiss sur les principes du droit europen du contrat et sur
le droit franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n 9, lauteur dduisant a fortiori
de larticle 4 :109, qui permet dans certaines conditions de sanctionner le contrat qui accorde un
avantage excessif, la possibilit gnrale de le faire en labsence de toute contrepartie. Or,
lexistence de conditions strictes et cumulatives pour la mise en uvre de ce texte nous parat
condamner toute interprtation extensive.

84
 CONDITIONS DE FORMATION

que limpossibilit initiale de lobligation ninvalide pas ncessairement le contrat.

Cette solution est donc loppos du droit franais.

C- La mise en valeur des conditions relatives la volont des parties

137

Larticle 2 :101 nonce Un contrat est conclu ds lors que les parties entendaient
tre lies juridiquement et sont parvenues un accord suffisant, sans quaucune
autre condition soit requise . Les conditions essentielles de formation du contrat
sont donc lintention de contracter (1) et laccord de volont (2).

1. Lintention de contracter

138

Cette intention nest pas inconnue du droit franais, elle permet de distinguer le
contrat des autres accords qui ne produisent pas deffets de droit. Si les juristes
franais ne sont pas accoutums la voir figurer dans les conditions de formation,
elle rsulte implicitement de lexigence dune offre et dune acception.

a) Lexistence du consentement

139

Loffre. Les exigences des principes europens sont un peu en retrait au regard de
celles du droit franais. En effet, larticle 2 :201 nvoque pas la fermet de loffre, il
se contente dune proposition qui indique la volont daboutir un contrat et si
il exige quelle soit prcise, il tempre cette obligation par lutilisation de ladverbe
suffisamment 328.

Comme en droit franais, loffre lie loffrant au premier acceptant. Avant

lacceptation, loffre peut en principe tre rvoque329 et ce pendant un laps de
temps plus long quen droit franais : jusqu lexpdition de lacceptation. Trois
exceptions sont prvues, les deux premires sont classiques : loffre dclare
irrvocable et loffre assortie dun dlai, la troisime consacre lapparence en privant
deffet la rvocation dune offre que son destinataire tait fond considrer comme
irrvocable.

Lacceptation. Larticle 2 :203 dfinit classiquement lacception comme

lacquiescement pur et simple loffre et prcise quelle ne peut rsulter du silence,
et plus largement de linaction.

Le moment de la formation du contrat est expressment envisag par les principes

europens. Larticle 2 :205 instaure un systme original, distinguant selon la forme
de lacceptation : quand elle est expdie , il opte pour la rception (le contrat est
conclu lorsque lacceptation parvient loffrant), et quand elle rsulte dun
comportement, il opte pour linformation (le contrat est conclu lorsque loffrant

328 Sur les raisons de ce choix, cf.C. PRIETO, in Regards croiss sur les principes du droit europen du
contrat et sur le droit franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n 5, 192.
329 Art. 2 :202 PDEC.

85
 CONDITIONS DE FORMATION

prend connaissance de lacceptation). Si cette architecture peut tre loue330 au

regard des fluctuations du droit franais, on peut cependant regretter un manque
de prcision dans la dtermination de la premire hypothse, lacceptation que lon
expdie pouvant tre entendue de faon restrictive comme prenant la forme dun
crit ou inclure les messages vocaux.

b) Lintgrit du consentement

140

Les principes du droit europen attachent une importance certaine lintgrit du

consentement en retenant les vices dj connus par le droit franais : lerreur, le
dol, la contrainte et en ajoutant la sanction du profit excessif et dloyal.

Lerreur. Larticle 4 :103 reconnat comme cause de nullit du contrat lerreur de

fait ou de droit et ne distingue pas selon lobjet de lerreur (qui pourra donc porter
aussi bien sur la substance, la personne ou la valeur). Toutefois, cette erreur ne
sera sanctionne que si trois conditions sont runies. Deux sont identiques aux
exigences du droit franais : la connaissance par lautre contractant de
limportance attache par son partenaire au point sur lequel lerreur a port et le
caractre excusable de lerreur. Une est originale au regard du droit franais et
consiste dlimiter les hypothses dans lesquelles lerreur peut tre sanctionne :
si lerreur a t cause par une information donne par lautre partie, si lautre
partie connaissait ou aurait d connatre lerreur ou si lautre partie a commis la
mme erreur.

Le dol. Larticle 4 :107 sanctionne le dol dans les mmes termes que le droit
franais, en admettant la nullit pour des manuvres frauduleuses manant de
lautre contractant et ayant dtermin la conclusion du contrat. Il est prcis quil
peut sagir dune abstention, plus prcisment : de la non rvlation dune
information. Ce dernier comportement fait dailleurs lobjet dune sanction accrue,
puisquil peut entraner la nullit mme lorsquil na pas emport le consentement
de la victime, cest--dire en prsence dun dol incident. On peut sans doute
regretter que lomission (mme dolosive) soit davantage rprime que la commission
et quun contractant puisse, dans cette hypothse, anantir un acte conforme sa
volont.

La contrainte. Larticle 4 :108 retient comme cause de nullit du contrat la

menace imminente et grave ayant dtermin la conclusion du contrat331. Cette
formulation synthtique quivaut aux dispositions franaises relatives la violence.

Lavantage excessif et dloyal. Les principes europens du droit des contrats ont
choisi de sanctionner le dsquilibre du contrat lorsque la victime tait dans
lincapacit de lviter en raison de ses faiblesses personnelles (ignorance,
inaptitude la ngociation et mme imprvoyance) ou de lexistence dune situation
de dpendance ( lgard de lautre partie ou absolue, comme ltat de dtresse

330 cf. C. PRIETO, in Regards croiss sur les principes du droit europen du contrat et sur le droit
franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n 6, 202.
331 Cet article prcise aussi que la menace doit maner de lautre contractant, mais cette exigence est
ensuite carte par larticle 4 :111 qui tend la sanction aux faits des tiers. Cette prcision ne
constitue donc pas une condition supplmentaire.

86
 CONDITIONS DE FORMATION

conomique) et que lautre contractant en a retir un avantage excessif332. Si la

lsion est ainsi admise, ce nest pas une cause autonome de nullit, elle doit
saccompagner dun comportement abusif : lexploitation de la situation de faiblesse
de lautre contractant333. De plus, la partie lse peut choisir une autre sanction :
le rquilibrage du contrat par le juge.

D- Lencadrement strict des ngociations contractuelles

141

Les rdacteurs des principes europens du droit des contrats ne se sont pas
contents de rgir les conditions de formation du contrat, ils ont entendu moraliser
la phase de formation du contrat en encadrant sa ngociation. Cette initiative
sinspire des principes Unidroit relatifs au commerce international. Si les rgles
proposes ne sont pas si loignes des solutions dgages par la jurisprudence
franaise, leur formulation a le mrite de la clart et leur affichage pourrait
utilement renforcer leur effet prventif.

Une exigence de bonne foi. Conue comme fondamentale334 et instaure par

larticle 2 : 301, cette exigence concerne aussi bien la conduite des ngociations
que leur rupture, elle suppose notamment une vritable volont de parvenir un
accord.

Une obligation de confidentialit 335. Mise la charge des contractants,

indpendamment de la conclusion du contrat, cette obligation concerne les
informations donnes par lautre partie. Est sanctionn le fait de les divulguer,
mais aussi de les utiliser ses propres fins. En revanche, bruiter lexistence mme
de la ngociation ne semble pas rprim. Limportance attache cette obligation
est atteste par la svrit et lefficacit de sa sanction : non seulement la
rparation du prjudice subi, mais aussi la restitution de lenrichissement que le
fautif en a retir.

332 Article 4 :109 : (1) Une partie peut provoquer la nullit du contrat si, lors de la conclusion du
contrat, (a) elle tait dans un tat de dpendance lgard de lautre partie ou une relation de
confiance avec elle, en tat de dtresse conomique ou de besoins urgents, ou tait imprvoyante,
ignorante, inexprimente ou inapte la ngociation (b) alors que lautre partie en avait ou aurait
d en avoir connaissance et que, tant donnes les circonstances et le but du contrat, elle a pris
avantage de la situation de la premire avec une dloyaut vidente ou en a retir un profit
excessif. () .
333 Larticle 4 :109 a dailleurs pu tre prsent comme la cration dun vice de faiblesse , C.
PRIETO, in Regards croiss sur les principes du droit europen du contrat et sur le droit franais,
sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n 4, 271.
334 Cf. notamment D. MAZEAUD, propos du droit virtuel des contrats : rflexions sur les
principes dUnidroit et de la commission Lando , Mlanges M. CABRILLAC, Litec, 1999, n 10,
209 : la bonne fois apparat comme le troisime point dun triangle, galement form par la
libert contractuelle et la scurit juridique, qui constitue le socle de ce Droit des contrats
europens en gestation () on pourrait presque affirmer que la bonne foi est considre comme
une condition de formation et de validit des contrats europens .
335 Art. 2. 302 PDEC

87
 CONDITIONS DE FORMATION

E- Laffirmation du consensualisme

142

Rsistant la rsurrection contemporaine des formalismes, larticle 2 : 101

proclame le contrat na pas tre conclu ni constat par crit et nest soumis
aucune autre exigence de forme .

2 LE CODE EUROPEEN DES CONTRATS

143

Le code europen des contrats instaure pour la formation du contrat des conditions
de fond (A), dont larchitecture apparat classique pour un lecteur franais, mais il
prvoit galement un encadrement strict des ngociations contractuelles (B) et
admet lexistence de conditions de forme (C).

A. Les conditions de fond

144

Le code europen des contrats prvoit des exigences relatives au consentement des
parties (1), leur capacit (2) et au contenu du contrat (3).

1. Le consentement

145

a) Lexistence du consentement

146

Larticle 5 du CEC instaure comme lment essentiel du contrat laccord des

parties, les articles 11 et suivants indiquant quil est form par la rencontre de
loffre et de lacceptation336.

Loffre. Loffre doit tre prcise (cest--dire contenir les indications essentielles du
contrat, de manire pouvoir faire lobjet dune acceptation pure et simple) et elle
doit tre ferme (cest--dire exprimer la volont de son auteur dtre li)337. Elle nest
soumise aucune autre exigence (mais sa forme aura une influence sur son
rgime). Cette notion doffre est donc similaire celle du droit franais et plus
restrictive que celle retenue par les principes europens du droit des contrats.

336 Sur limportance de dfinir ces notions, cf . Code europen des contrats, Avant-projet, Livre premier,
Coordinateur G. GANDOLFI, Dott. A. Guiffr editore, 2004, p. 110.
337 Art. 13.1 CEC.

88
 CONDITIONS DE FORMATION

Comme en droit franais, loffre lie loffrant au premier acceptant. En revanche,

avant son acceptation, loffre apparat peu contraignante pour son auteur. Ainsi,
elle est dpourvue deffet tant quelle nest pas parvenue son destinataire et peut
donc tre librement retire mme si elle tait prsente comme irrvocable ou si elle
tait assortie dun dlai338. Loffre orale doit, en principe, tre immdiatement
accepte339 (donc sauf existence de pourparlers ou de circonstances le justifiant,
elle perd presque immdiatement ses effets). Enfin, loffre peut tre rvoque tant
que son destinataire na pas envoy son acceptation340, cette rvocation tant
efficace pour les offres faites au public ds quelle emprunte une forme quivalente
loffre (ainsi la rvocation jouera mme pour ceux qui nen ont pas eu
connaissance).

Lacceptation. Lacceptation rsulte de lagrment de loffre, elle peut tre expresse

ou tacite341. Lagrment doit porter sur les lments essentiels du contrat ; mais,
point original, il peut comporter des modifications sur des aspects marginaux : il
engagera342 tout de mme loffrant sauf manifestation prompte de son dsaccord.
En principe343, le silence ou linertie ne valent pas acceptation sauf dans deux
sries dhypothses. La premire tient compte du contexte : si cela avait t prvu
par les parties ou rsulte de leurs rapports antrieurs, des circonstances ou de la
coutume, la seconde est base sur la nature du contrat : sil ne cre dobligations
qu la charge de loffrant.

Le code europen des contrats consacre clairement la thorie de la rception, le

contrat est conclu au moment o loffrant prend ou est cens prendre connaissance
de lacceptation344. Il instaure une prsomption simple de connaissance de
lacceptation partir du moment o elle parvient ladresse de son domicile, de
son lieu de travail, de sa demeure habituelle ou du domicile choisi345. Il nous
semble que rien ne soppose ce que le domicile choisi soit une bote e-mail.

b) Lintgrit du consentement

147

Lintgrit du consentement est protge par la sanction de lerreur et du dol, par

celle de la violence et par ladmission de la rescision pour lsion

Lerreur et le dol. Le Code europen des contrats sanctionne lerreur et le dol par
un mme texte346 dans une volont dunifier leurs rgimes (le terme dol nest
dailleurs pas employ afin de renforcer cette unit). Le contrat sera annulable que
si lerreur porte sur un lment qui est fondamental (quelle que soit sa nature) et
qui a dtermin le consentement ou si lerreur a t provoque. Cette deuxime
hypothse est dfinie de faon extensive : il peut sagir dune action (du
cocontractant ou dun tiers, si le cocontractant en avait connaissance et en a tir

338 Art. 14.1 CEC.

339 Art. 11.1 CEC.
340 Art. 15.1 CEC.
341 Art. 16.1 CEC.
342 Art. 16.7 CEC.
343 Art. 16.2 CEC.
344 Art. 12 CEC pour les offres crites et art. 11. 2 pour les offres orales (pour ces dernires, le
principe tant lacceptation immdiate, la question des contrats entre absents sera
statistiquement plus rares).
345 Art. 21 CEC.
346 Art. 151 CEC.

89
 CONDITIONS DE FORMATION

avantage) ou dune rticence (le seul fait de ne pas dtromper la victime suffit).
Toutefois, malgr la ralisation de ces conditions, la victime de lerreur ne pourra
demander lannulation si celle-ci est contraire la bonne foi. Enfin, lerreur
provoque qui ne porte pas sur un lment fondamental sera corrige par la
rparation (en nature par la rfection du contrat ou par quivalent par la
rparation du prjudice) et ne pourra pas entraner lannulation.

La violence. Le contrat est annulable lorsquil a t conclu sous leffet de menaces

graves du fait du cocontractant ou dun tiers (si le cocontractant en avait
conscience et en a tir un avantage).347

Ladmission encadre de la lsion. Dans une optique comparable celle des

principes du droit europen des contrats, le code europen sanctionne la lsion.
Trois conditions sont instaures348 : il faut que la victime soit dans un tat de
faiblesse (li sa situation : tat de ncessit, danger, dpendance conomique ou
rsultant de sa personnalit : difficults de comprhension, absence de volont),
que le contractant ait abus de cet tat et quil en ait retir des avantages
manifestement disproportionns . Les deux premires exigences sont identiques
celles des principes du droit europen, la dernire est de mme nature (cest le
cur de la lsion) mais pourrait tre un peu plus difficile remplir, ncessiter un
degr suprieur en raison de la prsence de ladverbe manifestement 349.

De plus, il est impos aux parties de rechercher un rglement extrajudiciaire de

cette difficult, la victime ne pouvant intenter un action quun certain temps aprs
avoir envoy une protestation lautre contractant350 (on peut stonner de ce
procd qui oblige une personne en situation de faiblesse ngocier de nouveau
avec un partenaire qui na pas hsit abuser une premire fois de ses difficults).

Enfin et dernire restriction, cette action est enferme dans un court dlai : un an
compter de la date de conclusion du contrat351 (dlai qui peut tre rduit par la
possibilit offerte toute personne dintimer la victime suppose de dclarer si
elle compte ou non intenter laction en rescision). Cet encadrement strict de la
lsion permet de rassurer ceux qui craindraient une fragilisation excessive du
contrat et une explosion des contentieux.

2. La capacit

148

La capacit est exige pour la conclusion du contrat352. En ce qui concerne la

dfinition des incapables majeurs, le code europen des contrats opre un renvoi
aux lgislations nationales. En revanche, et cela est original pour un texte qui se
veut supra-national, il dfinit la minorit (en dessous de dix-huit ans). Sont
assimils aux incapables, les personnes qui, de faon ponctuelle lors de la
conclusion dun contrat, ntaient pas en tat de comprendre la situation ou
dexprimer leur volont.

347 Art. 152 CEC.

348 Art. 30. 3 CEC. A noter que ce texte figure dans un titre III : contenu du contrat .
349 A comparer avec larticle 4 :109 qui emploie, pour lnonc de cette condition, lexpression : profit
excessif .
350 Art. 156. 2 CEC.
351 Art. 156. 4 CEC.
352 Art. 5 CEC.

90
 CONDITIONS DE FORMATION

3. Le contenu

149

Larticle 25 du CEC prvoit que le contenu du contrat doit tre utile, possible, licite,
dtermin ou dterminable.

Lviction de la notion de cause et lexigence dun contenu utile. Les

rdacteurs du code ont choisi de ne pas retenir la cause comme lment de
formation du contrat, les exigences ne portent donc que sur son contenu (cest--
dire que sur lobjet du contrat, mme si le terme napparat pas). Toutefois, larticle
relatif lutilit du contenu exigeant que le contrat corresponde : un intrt
mme non patrimonial des deux parties ou au moins de lune dentre elles 353
sapparente fortement lexistence de la cause. Il a dailleurs tait introduit la
demande pressante du groupe anglais pour compenser labsence de la
consideration354.

Un contenu possible. Pour que le contrat soit valablement form, son contenu doit
tre possible 355. Cest limpossibilit absolue qui est ici carte (par exemple :
lagence de voyages qui proposerait de remonter rellement le temps). En revanche,
limpossibilit relative, lie aux capacits du contractant (qui na pas mesur
lampleur de lengagement) naffecte pas la validit de lengagement. Cette exigence
ninterdit pas les contrats portant sur les choses futures, partir du moment o
elles sont ralisables 356.

Un contenu licite. Trs classiquement, le contenu du contrat ne doit pas tre

contraire lordre public et aux bonnes murs 357. On notera que les rdacteurs
ont lud la question de la dfinition de ces notions, dont le contour est parfois
dlicat au plan national et le sera certainement davantage au niveau europen. De
plus, ce contenu ne doit pas tre contraire aux rgles impratives nationales,
communautaires ou issues du code europen des contrats. Enfin, une hypothse
particulire dillicit a t sanctionne par linefficacit, les clauses figurant dans
des contrats de consommation, nayant pas fait lobjet dune ngociation et
instaurant un dsquilibre significatif au profit du professionnel.

Un contenu dtermin, dterminable ou dterminer. Si larticle 25 du CEC

prvoit de faon gnrale que le contenu du contrat doit tre dtermin ou
dterminable, larticle 31 nous apprend que cette condition est entendue de faon
trs souple. En effet, lors de la conclusion du contrat, la dtermination ultrieure
de son contenu peut tre dfre un tiers et mme une seule des parties. En
labsence dindication sur les modalits de dtermination, la qualit de la prestation
due ne pourra tre infrieure la moyenne compte tenu de la coutume .

353 Art. 26 CEC.

354 Cf. Code europen des contrats, Avant-projet, Livre premier, Coordinateur G. GANDOLFI, Dott. A.
Guiffr editore, 2004, 115.
355 Art. 27 CEC.
356 Art. 29 CEC.
357 Art. 30 CEC.

91
 CONDITIONS DE FORMATION

B- Lencadrement strict des ngociations contractuelles

150

Comme les principes europens du droit des contrats et les principes Unidroit, le
code europen des contrats inclut358 des dispositions visant moraliser la phase de
formation du contrat.

Une exigence de bonne foi. Appele devoir de correction 359, la bonne foi
encadre le comportement des parties dans la conduite des ngociations et dans
leur rupture. Le manquement cette exigence oblige rparer le dommage subi.

Une obligation dinformation. Quelles que soient les comptences et les

connaissances de lautre partie, chaque partie a lobligation dinformer 360 lautre
sur les lments permettant dapprcier lintrt pour elle de conclure le contrat. Le
code europen consacre ainsi une obligation dinformation gnrale. La sanction de
cette obligation varie selon le sort du contrat. Sil nest pas conclu, il sagira de la
rparation du dommage subi. Sil est conclu, la sanction sera soit la nullit (si
labsence dinformation a provoque une erreur sur un lment fondamental) soit la
rfection du contrat par le juge, guid par lquit.

Une obligation de confidentialit. Cette 361 obligation est mise la charge des
parties en ce qui concerne les informations obtenues lors des tractations. Sa
sanction est identique celle prvue par les principes europens du droit des
contrats : rparation du prjudice subi et transfert au profit de la victime de
lenrichissement du fautif.

C- Ladmission de conditions de forme

151

Un consensualisme tempr. Si le consensualisme reste le principe, le code

europen des contrats ouvre largement les exceptions auquel il consacre un titre
entier 362, en offrant une reconnaissance363 aux contrats solennels et aux contrats
rels.

358 A noter que si le principe dune ventuelle sanction de la culpa in contrahendo faisait lobjet dun
consensus, le groupe anglais tait oppos son inclusion dans le code des contrats, considrant
que ce point devait relever de la matire dlictuelle, cf. Code europen des contrats, Avant-projet,
Livre premier, Coordinateur G. GANDOLFI, Dott. A. Guiffr editore, 2004, 106.
359 Art. 6 CEC.
360 Art. 7 CEC.
361 Art. 8 CEC.
362 CEC : Titre IV Forme du contrat .
363 Respectivement points 1 et 2 de larticle 34 CEC.

92
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

CHAPITRE 2

SANCTION DES CONDITIONS

DE FORMATION

152

Notion de nullit ; plan. La sanction des conditions de formation du contrat est

en principe la nullit : le contrat disparat rtroactivement, tant cens navoir
jamais exist. Cette sanction peut ventuellement se coupler avec la responsabilit
de lune des parties, responsabilit dlictuelle (cf. par exemple supra nos 87 et 92,
en cas de dol ou de violence), voire dun tiers (cf. par exemple supra no 83, violence
exerce par un tiers), la responsabilit pouvant exceptionnellement tre la seule
sanction, si la victime renonce demander la nullit, si laction en nullit est
prescrite ou si le juge dcide de naccorder quune indemnit, la cause de nullit
ntant pas suffisamment caractrise. Cette action en responsabilit obit au droit
commun (cf. infra n224 et s).

La nullit peut tre ainsi distingue de notions voisines. La rsolution est la

disparition rtroactive dun contrat, valable lorigine 364 mais qui est inexcut (Cf.
art. 232 COC). Linopposabilit suppose un contrat valable, mais qui ne peut
produire deffets vis--vis des tiers (exemple : vente immobilire non publie). La
caducit est la disparition du contrat pour lavenir due la survenance dun
lment indpendant de la volont des parties 365.

Le Code libanais ne contient pas de thorie gnrale sur la nullit du contrat. En

outre, il na ni dfini ni classifi la nullit. Nanmoins, il l'a voqu sous des
appellations diffrentes. Parfois, il parle d inexistence , ainsi en est-il en cas
dinexistence de lobjet de lobligation (art. 188 COC) ; de limpossibilit de la cause,
de son absence ou de son illicit (art. 196 COC) ; en cas derreur portant sur la
nature du contrat ou sur lidentit de lobjet dune obligation (art. 203 COC) ; des
actes passs par une personne totalement dpourvue de discernement (art. 216 al.
1 COC) ; ou en cas de violation de la forme spciale voulue par les parties (art. 220
al. 3 COC). Dautres fois, le Code prvoit la nullit absolue en cas de pactes sur
successions futures (art. 188 COC) ; dillicit de la cause dans la mesure o elle
rend lacte radicalement nul . Dautres fois encore, il parle de nullit sans
adjonction de qualificatif, notamment sagissant la sanction pour dol ou crainte
(art. 208, 209 et 210 COC) ; au cas o lobjet est illicite ou immoral (art. 193 COC)
ou si sa chose impossible raliser (art. 191 COC). Egalement, le code parle
d"annulation" en cas de lsion (art. 214 COC), pour sanctionner les actes du

364 Par consquent, le litigant ne peut demander la nullit devant la cour d'appel aprs avoir
demand la rsolution du contrat devant le tribunal de premire instance ; la prtention de la
rsolution vaut aveu de la validit du contrat : Cass. Civ. 3e lib., n57, 6 nov. 1991, Rev. jud. lib
1990/1991, 687.
365 V. F. NAMMOUR, La caducit des contrats, Al Adl 1998, Doct, 35.

93
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

mineur habilit (art. 216 COC) et de manire gnrale pour sanctionner les vices du
consentement (art. 233 COC).

La lecture des articles 196 et 233 COC montre que le Code a distingu le contrat
inexistant du contrat susceptible dannulation. Linexistence englobant les contrats
en violation des rgles dordre public et des bonnes murs et, les contrats illicites.
En revanche, les actes susceptibles de nullit sont ceux qui souffrent dun vice de
consentement. Cependant, les articles 191 et 192 et 201 COC, sanctionnent par la
nullit radicale le contrat conclu en violation des rgles dordre public, des bonnes
murs ou des rgles impratives et le contrat dont lobjet serait impossible ou
illicite. Cest dire que le Code considre les contrats illicites et conclus en violation
des rgles dordre public et des bonnes murs comme inexistants (art. 196 COC),
et dans les autres cas, comme radicalement nuls, ou selon la terminologie juridique
du droit franais de nullit absolue. Ce faisant, on a pu dire que le Code voque
linexistence et la nullit absolue dans un mme sens surtout que les effets sont les
mmes 366 et quil sest prononc en faveur de lopinion qui ne distingue pas
linexistence du contrat de sa nullit absolue 367.

On sait que la notion mme dinexistence est conteste, une partie semble-t-il
majoritaire de la doctrine prfrant ranger les cas prtendus dinexistence du
contrat dans la catgorie des nullits 368. On considre ainsi gnralement que les
situations dinexistence du contrat sont des formes particulires de nullits 369.
Toutefois, en cas dabsence totale de consentement, le contrat nest pas
vritablement nul. Pour tre nul, le contrat doit exister ab initio 370. Dans ce cas, le
recours la sanction de linexistence, dtache de la nullit est concevable 371.

Le droit franais et le droit libanais distinguent nullit absolue et nullit relative

(section 1), mais les effets de la nullit sont identiques (section 2). En droit
europen, les sanctions des conditions de formation sont plus diverses (section 3).

SECTION 1

NULLIT ABSOLUE ET NULLIT RELATIVE

153

Critres de distinction. La doctrine classique proposait de fonder la distinction

entre nullit absolue et nullit relative sur la gravit du vice affectant lacte. Le

366 Kh. JOREIGE, 396.

367 G. SIOUFI, n182, 282.
368 J. FLOUR, J.-L. AUBERT, et E. SAVAUX, n326, 240.
369 v. X. BARRE, Nullit et inexistence ou les bgaiements de la technique juridique, P.A. 30 juillet
1993, n91. 7.
370 M. EL AOUJE, 442.
371 J. CARBONNIER, n104.

94
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

critre aujourdhui retenu a t inspir par Japiot 372et Gaudemet 373 : la nullit
nest pas considre comme un vice affectant lacte, mais comme un droit de
critique reconnu certaines personnes ds lors quune rgle de droit na pas t
observe. Si cette rgle de droit tait destine protger un intrt particulier, ce
droit de critique est rserv ceux qui devaient tre protgs : la nullit est relative.
Si cette rgle de droit tait dintrt gnral, ce droit de critique peut tre exerc par
tout intress : la nullit est absolue.

On peut ainsi dterminer le domaine dapplication de chaque nullit.

Sanctionnent une rgle destine protger une partie au contrat et sont donc
relatives les nullits pour vice de consentement, lsion, incapacit. Sanctionnent
une rgle destine protger lintrt gnral les nullits pour objet ou cause
illicite. Mais labsence de critre gnral permettant de dlimiter rgles dintrt
gnral et rgles dintrt priv laisse parfois survivre en jurisprudence lancien
critre de distinction entre nullit absolue et nullit relative, qui se fondait sur la
gravit du vice affectant lacte : les nullits pour vice de forme, dfaut de
consentement, de cause ou dobjet sont en gnral considres comme absolues 374.

De ces diffrences de fonction dcoulent des diffrences de rgime, ncessitant

dtudier successivement nullit absolue ( 1) et nullit relative ( 2).

1 NULLIT ABSOLUE

154

Trois rgles la caractrisent.

1) La nullit absolue peut tre invoque par toute personne ayant un intrt
agir. Il sagit des contractants, de leurs hritiers ou de leurs cranciers. Il peut
exceptionnellement sagir dun tiers ayant un intrt voir le contrat annul, mais
cet intrt doit avoir un lien avec le contrat (exemple : un voisin pourrait demander
la nullit de la vente dun immeuble dans lequel est installe une maison de
tolrance, pas la nullit dune vente dun immeuble dans lequel est installe une
personne avec qui il ne sentend pas).

Il sagit galement du ministre public agissant pour la dfense de lordre public

loccasion de faits qui portent atteinte celui-ci (art. 423 NCPC). Dans le mme
sens, larticle 8 NCPC libanais autorise le ministre public agir en cas de faits ou
comportements portant atteinte l'ordre public et dans les cas prvus par la loi.
Par exemple, la loi libanaise n240 du 7 aot 2000 relative aux brevets

372 Des nullits en matire dactes juridiques, thse, Dijon, 1909.

373 E. GAUDEMET, Thorie gnrale des obligations, Sirey, 1937, par H. DESBOIS et J. GAUDEMET,
147.
374 Exemples : Civ. 1re, 20 oct. 1981, Bull. civ., no 301 (la nullit dune vente pour dfaut de prix peut
tre invoque par tout intress) ; Civ. 1re, 28 nov. 1972, JCP 1973.II.17461, note M. DAGOT ;
Defrnois 1973, art. 30403, note G. MORIN (nullit absolue dune donation pour vice de forme).

95
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

dinventions 375 permet au ministre public de demander la nullit du brevet sil

est accord pour une invention contraire lordre public ou aux bonnes murs 376.

Enfin, le juge a la possibilit de relever doffice la nullit absolue dun contrat qui
lui est soumis loccasion dun litige 377. Il doit en tre de mme en droit libanais.
En effet, larticle 370 alina 2 NCPC libanais permet au juge de soulever doffice
les motifs strictement juridiques peu importe le fondement juridique adopt par les
litigants . Nanmoins, il doit soumettre la nullit au dbat contradictoire des
parties conformment au principe de la contradiction affirm dans larticle 373
alina 2 COC.

2) La nullit absolue nest pas susceptible de confirmation 378. La rgle se justifie

aisment : la confirmation par une personne nteindrait que son propre droit de
critique, or laction en nullit absolue appartient tout intress. En effet, ici la
nullit est prononce non pas dans un intrt priv mais dans un intrt public et
par respect aux rgles impratives. Ainsi la nullit dpasse le cercle des
contractants et leurs intrts privs. Il en rsulte que rien ne sert lune des
parties de renoncer son droit de critique dans la mesure o tout intress pourra
sy opposer 379. De mme, larticle 236 alina 2 COC subordonne lefficience de la
confirmation expresse la condition que lacte confirmatif nonce la substance du
contrat . Or, matriellement une telle substance ne peut exister dans les contrats
inexistants ou de nullit absolue.

3) La nullit absolue en droit franais, se prescrit en principe par un dlai de

trente ans (art. 2262 C. civ.).

La question de lapplication de la prescription la nullit absolue est

controverse en droit libanais. Les opposants estiment que la prescription ne peut
valider un contrat nul de nullit absolue 380. De mme, avance-t-on, larticle 235
dernier alina COC affirme que la prescription repose sur une prsomption de
confirmation tacite . Or, la confirmation ne peut jouer en matire de nullit
absolue 381. A linverse, les partisans estiment que la prescription sapplique en
matire de nullit absolue, le dfendeur laction pouvant toujours se prvaloir de
lexception Quae temporalia sun ad agendum, perpetua sunt ad excipiendum. A
supposer la prescription applique, la nullit absolue sera prescrite en principe par
la prescription de droit commun qui est en droit libanais de dix ans (art. 349 COC).

375 JO n35, 14 aot 2000, 3183 et s.

376 Cf. art. 30 de la loi.
377 Cf. art. 12 NCPC fr.
378 CA Mont-Liban n12, 22 fv. 1988, Al Adl 1988, J., 214.
379 G. SIOUFI n198, 302.
380 Civ. lib., n22, 17 octobre 1962, Hatem, vol 51, 9.
381 M. EL-AOUJE, 442.

96
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

2 NULLIT RELATIVE

155

On trouve trois rgles opposes celles rgissant la nullit absolue.

1) La nullit relative ne peut tre invoque que par la ou les personnes que la loi
a voulu protger en dictant la rgle viole (ou son reprsentant en cas de nullit
pour incapacit). En ce sens, larticle 234 COC nonce : Laction en annulation
nest ouverte quaux personnes en faveur ou pour la protection desquelles la nullit
est tablie par la loi

Il faut en ralit nuancer cette affirmation. Les hritiers, les cranciers par la voie
de laction oblique peuvent invoquer une nullit relative. De mme, si le ministre
public ne semble pas pouvoir agir, le juge saisi dun litige peut relever doffice la
nullit relative dun contrat qui lui est soumis 382. La principale distinction avec la
nullit absolue est que le cocontractant lorigine de la nullit ne peut sen
prvaloir. A ce propos, larticle 234 COC pose un principe gnral d exclusion de
lexercice de laction en annulation par ceux qui ont trait avec les personnes en
faveur ou pour la protection desquelles la nullit est tablie par la loi . (art. 1125
C. civ., propos des nullits pour incapacits, qui peut tre tendu aux autres cas
de nullit relative). Par consquent, l'acte nul continue produire ses effets
l'gard de la partie de bonne foi, et ce jusqu' la dclaration judiciaire d'une telle
nullit 383.

2) La nullit relative est susceptible de confirmation. La confirmation est lacte

juridique par lequel une personne qui peut demander la nullit dun acte juridique
renonce sen prvaloir.

Par exemple, la victime d'une lsion peut valablement confirmer l'acte lsionnaire
384.

La confirmation doit maner de la personne qui pouvait se prvaloir de la nullit.

Il faut galement que le vice affectant lacte ait disparu au moment de la
confirmation. Il faut enfin que la confirmation intervienne en connaissance de
cause (art. 1338 C. civ. ; art. 236 COC). La confirmation nest en revanche soumise
aucune condition de forme : elle peut tre expresse 385 ou tacite, 386 cest--dire

382 Civ. 3e, 20 nov. 1985, Bull. civ., no 153. Ad. GHESTIN, no 150-153.
383 Civ. 1re lib., n51, 28 mai 1998, Bull. civ. Sader 1998, 127.
384 Civ. 4e lib., n17, 30 nov. 1993, Rev. jud. lib. 1993 ; 742 ; CA Mont-liban 3e n10, 18 fv. 1993,
Rev. jud. lib. 1993, 480 : confirmation d'un acte vici par la violence.
385 art. 236 al. 1 COC : La confirmation expresse n'est efficiente qu'autant que l'acte confirmatif
nonce la substance du contrat, le vice dont il tait infect et la volont de renoncer l'action en
nullit .
386 art. 236 al. 2 COC : La confirmation tacite s'induit de toute circonstance, de toute attitude
impliquant de la part du titulaire de cette action, une renonciation de ce genre .

97
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

dcouler de lexcution de lacte par la partie qui pouvait agir en nullit (art. 1338
al. 2 C. civ.).

Une fois ces conditions remplies, la confirmation valide lacte rtroactivement :

lacte confirm est considr comme ayant t valable ab initio. A ce propos, l'article
237 alina 1 COC dcide que : La confirmation efface le vice dont l'acte tait
atteint et dont nul ne saurait se prvaloir dsormais, par quelque moyen que ce ft,
aussi bien par voie d'exception ou par voie d'action 387 . Mais cette confirmation se
produit sans prjudice nanmoins du droit des tiers (art. 1338 al. 3 C. civ. ; art.
237 al. 2 COC). Par exemple, un mineur X vend un bien une personne Y et une
fois majeur X le vend une seconde personne Z. La confirmation de la premire
vente ne peut remettre en cause les droits de Z.

3) La nullit relative se prescrit en droit franais, par lcoulement dun dlai de

cinq ans. Ce dlai est dict par larticle 1304, dont la jurisprudence a eu loccasion
de prciser quil constituait le droit commun 388. Le point de dpart de ce dlai en
cas de vice de consentement est la dcouverte de lerreur ou du dol, la fin de la
violence (art. 1304 al. 2 C. civ.). Sil sagit dun acte pass par un mineur, le point
de dpart du dlai est le jour de la majorit ou de lmancipation 389 ; sil sagit dun
acte pass par un majeur incapable, le dlai court compter du jour o il en a eu
connaissance, alors quil tait en situation de le refaire valablement (art. 1304 al. 3
C. civ.).

Le Code libanais (art. 235 COC) soumet laction en annulation du contrat au

dlai de dix annes. Ce dlai constitue le droit commun, et pour y droger la loi
doit avoir fix un dlai diffrent pour un cas particulier (art. 235 al. 1 COC). Ce
dlai court, non pas du jour de lacte vici, mais bien de celui o a cess le vice
dont il tait atteint (art. 235 al. 2 COC) ; par exemple, en cas derreur et de dol, du
jour o ils ont t dcouverts par la victime ; en cas de violence, du jour o elle a
cess ; en cas dincapacit, du jour o elle a entirement disparu. Lorsque lacte
manait dun alin, la prescription dcennale ne commence courir que lorsquil a
eu connaissance du contrat par lui jadis conclu (art. 235 al. 3 COC).

Cette prescription ne joue, conformment au droit commun, que pour laction, et

pas pour la nullit intente par voie dexception : lapplication de la maxime Quae
temporalia sunt ad agendum, perpetua sunt ad excipiendum permet dviter quune
personne attende lachvement de la prescription et demande ensuite lexcution
du contrat nul 390.

387 JU Aley n242, 7 mars 1998, Al Adl 1998, J., 504.

388 Civ. 17 nov. 1958, D 1958.18, note G. HOLLEAUX ; JCP 1959.11.10949, note P. ESMEIN,
(application de ce dlai au mariage).
389 Et non compter du jour o il a eu connaissance de lacte (Civ., 1, 5 mars 2002, D 2002, 1513,
note J.-P. GRIDEL, RTDCiv. 2002, 271, obs. J. HAUSER.
390 Jurisprudence constante depuis Req., 21 juin 1880, DP 1881.1.108. Ad. : J.-L. AUBERT, Brves
rflexions sur le jeu de lexception de nullit, MELANGES J. GHESTIN, LGDJ, 2001, 19 et s.

98
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

SECTION 2

EFFETS DE LA NULLIT

156

Quelle est ltendue de lannulation ( 1), et sa porte ( 2) ?

1 TENDUE DE LANNULATION

157

Le plus souvent, la nullit frappe un contrat dans son ensemble, parce qu'il est, en
principe indivisible 391. Par consquent, le demandeur l'annulation ne peut
demander simultanment l'annulation du contrat et le maintien de certaines
dispositions son intrt 392. Mais il se peut quune clause seulement soit nulle :
par exemple, une clause dindexation est nulle car lindice choisi nest pas en
rapport avec lactivit des parties ou lobjet du contrat (cf. infra). Cette nullit
stend-elle lensemble du contrat 393 ? Le lgislateur rgle parfois la difficult en
disposant que la clause est rpute non crite : sa nullit ninflue pas sur le
reste du contrat 394.

En labsence de toute disposition, le Code civil prvoyait deux solutions opposes

selon que lacte tait titre gratuit ou titre onreux. Selon larticle 900, Dans
toute disposition entre vifs ou testamentaire, les conditions impossibles, celles qui
seront contraires aux lois ou aux murs, seront rputes non crites : la nullit
dune clause est sans consquences sur le reste du contrat. linverse,
larticle 1172 du Code civil dispose que toute condition dune chose impossible, ou
contraire aux bonnes murs, ou prohibe par la loi, est nulle, et rend nulle la
convention qui en dpend . La jurisprudence franaise et la jurisprudence
libanaise ont rapproch le rgime des deux actes, considrant que la clause infecte

391 Civ. lib. 1re, n63, 16 juin 1998, Bull. civ. Sader 1998, 136 et s spc., 142.
392 Civ. 8e lib., n101, 16 juillet 2002, Bull. civ. Sader 2002, 639 et s, spc., 643.
393 P. SIMLER, La nullit partielle des actes juridiques, Bibl. dr. priv, t. 109, LGDJ, 1969, prf.
A. WEILL ; B. TEYSSIE, Consquences de la nullit dune clause dun contrat , D 1976.281.
394 V. COTTEREAU, La clause rpute non crite , JCP 1993.1.3691.

99
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

lensemble du contrat si elle prsente un caractre impulsif et dterminant 395,

dont lapprciation relve du pouvoir souverain dapprciation des juges du fond 396.

Le Code libanais a pass sous silence la question de la nullit partielle et semble

utiliser diffrentes terminologies. Larticle 82 alina 2 COC affirme que la
condition impossible ou illicite est simplement rpute non crite . Larticle 83
voque la nullit de la condition restreignant ou interdisant lexercice des
droits et facults appartenant toute personne humaine . Larticle 192 du mme
Code sanctionne lobjet illicite ou immoral de lobligation par la nullit du
contrat . Ainsi tantt la seule condition est rpute non crite (art. 82 et 83 COC),
tantt l'entier contrat est frapp de nullit (art. 192 COC).

Parfois la nullit des dispositions sera sans incidence sur le contrat. Par exemple,
larticle 531 COC aprs avoir affirm que la donation qui dpasse la quotit
disponible doit tre rduite de tout ce dont elle excde cette quantit, prcise :
Cette rduction nannule point les effets de la donation, ni lacquisition que le
donateur aura faite des fruits pendant sa vie . Au contraire, la nullit de la chose
peut entraner celle du contrat. Ainsi larticle 82 alina 1 COC nonce clairement
que : toute condition dune chose impossible, ou contraire aux bonnes murs ou
la loi, est nulle, et rend nulle la convention qui en dpend 397.

2 PORTE DE LANNULATION

158

Principe. Le principe est que lacte annul disparat rtroactivement. Cette rgle est
expressment pose par larticle 233 al 2 COC : chacune des parties rcupre ses
prestations : par exemple, si un contrat de vente est annul, le vendeur rcupre le
bien et lacheteur le prix. Mais les restitutions 398soulvent de nombreuses
difficults pratiques comme en tmoignent quelques exemples :

- dans quel tat restituer le bien ? dans ltat o il tait le jour du contrat 399 ;

- une des parties peut-elle obtenir de lautre une indemnisation pour le profit
quelle a tir du bien ? la jurisprudence rpond par la ngative 400 ;

395 Exemples : Civ. 3e, 24 juin 1971, Bull. civ., no 405 (clause valeur-or dun contrat titre onreux) ;
Civ., 19 oct. 1910, DP 1911.1.463 (libralit).
396 Com., 22 fvr. 1967, Bull. civ., no 87.
397 M. BOUSTANY, La nullit partielle des contrats en droit libanais, Al Adl 1992, Doct. 4 et s.
398 Cf. M. MALAURIE, Les restitutions, Cujas, 1991 : C. GUELFUCCI-THIBERGE, Nullit, restitutions
et responsabilit, Bibl. dr. priv, t. 218, LGDJ, 1993, prf. J. GHESTIN.
399 Ch. mixte, 9 juillet 2004, D 2004, 2175, note C. TUAILLON, JCP 2004, II, 10190, note J.
FRANCOIS, RTD civ. 2005, 125, obs. J. MESTRE et B. FAGES.
400 Ibid.

100
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

- si le bien restituer a t dtruit, comment sopre la restitution ? en valeur, en

fonction de la valeur de la chose au jour du contrat.

Ce principe des restitutions connat des attnuations dans les rapports entre les
parties (A), et la situation peut tre complique si le bien a t cd un tiers (B).

A- Attnuations au principe dans les rapports entre les parties

159

Plusieurs rgles sont ici signaler :

- le possesseur de bonne foi nest pas tenu de restituer les fruits quil a perus
(art. 549 C. civ.) ;

- les incapables ne sont pas tenus de restituer moins quil ne soit prouv que
ce qui a t pay a tourn leur profit (art. 1312 C. civ.) : la rgle a une valeur
dissuasive, le cocontractant dun incapable sachant que sil est tenu de restituer
tout ce quil a peru il risque de ne pas rcuprer la totalit de ce quil a vers ;

- il se peut que la disparition rtroactive du contrat soit impossible : tel est le cas
dans les contrats excution successive o une des parties ne peut restituer les
prestations reues (exemple : impossibilit pour lemployeur de restituer le travail
fourni par le salari, ou pour le locataire de restituer la jouissance des lieux). La
Cour de cassation dcide quune indemnit doit compenser limpossibilit de
restitution des prestations : si, en raison de la nature des obligations, il leur (aux
parties) est impossible de se restituer rciproquement ce quelles ont reu, il y a
lieu de tenir compte de la valeur des prestations de chacune delles et de lavantage
que lautre en a retir 401. Ainsi, dans un contrat de travail par exemple,
lindemnit reue par le salari pour le travail fourni avant lannulation du contrat
ne sera pas forcment gale au montant du salaire prvu par le contrat, solution
qui semble critiquable ;

- enfin, une des parties ne peut se prvaloir de sa propre turpitude pour

obtenir restitution de son cocontractant. La jurisprudence applique aux contrats
entachs dimmoralit deux maximes : Nemo auditur propriam turpitudinem
allegans (Nul ne peut se prvaloir de sa propre turpitude) et In pari causa
turpitudinis cessat repetitio (Il ny a pas lieu restitution si les deux parties sont
associes la turpitude) 402. Ds lors quune partie est au courant du caractre
immoral de la convention, elle ne peut ni exiger lexcution de lautre partie, ni
obtenir restitution de sa prestation : par exemple, lacheteur dune maison de
tolrance qui en a pay le prix ne peut obtenir restitution 403. La rgle a donc
essentiellement une fonction dissuasive : elle contraint la canaille rgler
comptant ses affaires, cest--dire ne jamais se faire crdit, ce qui la dissuade de
faire un certain nombre de contrats 404 ; surtout un contractant hsitera
conclure un contrat illicite, sachant que son partenaire peut en demander la nullit
sans tre contraint de restituer sa prestation.

401 Soc., 8 avr. 1957, D 1958.221, note P. MALAURIE ; Gaz. Pal. 1957.1.143 (contrat de travail).
402 P. LE TOURNEAU, La rgle Nemo auditur, Bibl. dr. priv, t. 108, LGDJ, 1970, prf. P. RAYNAUD.
403 Req., 17 juill. 1905, D 1906.1.72.
404 Ph. MALAURIE, L. AYNES ET PH. STOFFEL-MUNCK, no 729.

101
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

Lapplication de la rgle Nemo auditur en droit libanais est controverse. La

source du conflit rside dans le contenu de larticle 196 COC. Celui-ci voquant le
dfaut de cause, sa fausset et son illicit sanctionne la cause et le contrat par
leur inexistence et prcise que : Ce qui a t pay peut tre rpt . On a pu
alors crire que ce texte exclut lapplication de la rgle Nemo auditur : la restitution
pourra toujours intervenir. Plus particulirement, elle aura lieu si la cause est
illicite c'est--dire si elle est contraire lordre public, aux bonnes murs et aux
dispositions limpratives de la loi, telle que dfinie larticle 198 du mme code 405.
Dautres auteurs, au contraire, prnent lapplication de la rgle Nemo auditur
notamment parce que la terminologie utilise par larticle 196 : peut tre rpt
rvle non pas une obligation mais une facult laisse au pouvoir souverain du
juge 406. Celui-ci pourra appliquer la rgle Nemo auditur en dehors des cas de
fausset, illicit ou dfaut de cause. La controverse doctrinale est dailleurs
accompagne dune controverse jurisprudentielle 407.

B- Attnuations au principe dans les rapports avec les tiers

160

En principe lacte nul tant cens navoir jamais exist entre les parties, il na pu
produire deffets vis--vis des tiers : quune personne A vende un immeuble une
personne B, qui le revend par la suite C, si le contrat entre A et B est annul, B
est cens navoir eu aucun droit sur limmeuble, et en vertu de la rgle Nemo plus
juris in alium transferre potest quam ipse habet, il na pu transmettre valablement la
proprit de limmeuble C. Cette solution est dautant plus prjudiciable quelle
nuit aux tiers de bonne comme de mauvaise foi, aussi, la loi et la jurisprudence lui
apportent plusieurs tempraments :

- en matire mobilire, les tiers de bonne foi peuvent se retrancher derrire la

maxime En fait de meubles, possession vaut titre (art. 2279 C. civ. ; art. 306 al.
1 NCPC lib.) ;

- en matire immobilire, lacqureur est protg par la prescription acquisitive

qui est de dix vingt ans pour le possesseur de bonne foi (art. 2265 C. civ.), et de
trente pour le possesseur de mauvaise foi (art. 2262 C. civ.) ;

En droit libanais, le protection de lacqureur dun bien immobilier ne passe pas

par la prescription acquisitive. Celle-ci na pas de raison dtre dans un rgime de
publicit constitutive de droits. Dans un pareil rgime, aucune perte de titres nest
craindre car le titre de proprit nest autre que linscription elle-mme au
registre, qui est destin demeurer toujours. Si la prescription ne peut pas tre
oppose aux droits inscrits eux-mmes (art. 255 de larrt 3339 du 12 novembre
1930 relatif la loi sur la proprit foncire ), en revanche, elle le sera sagissant
les droits non inscrits (art. 257 arrt L 3339/1930 du 12 novembre 1930 relative
la proprit foncire ). Le droit libanais admet toujours lexistence lgale de
certains droits avant leur inscription au registre foncier 408 ; tant quils ne lont pas

405 G. SIOUFI n224, 333 ; Gh. RABBAH, La rgle Nemo auditur, Al Adl 1983, Doct. 24 et s spc., 37.
406 Kh. JOREIGE, 274.
407 Sur lexclusion de la rgle ; Civ. lib. 26 juin 1957, Rev. jud. lib. 1957, 560 ; CA Beyrouth 1re n32,
31 mars 1943, Rev. jud. lib. 1945, 31 ; CA Beyrouth, 18 mars 1948, Rev. jud. lib. 1948, 522 ; 5
fv. 1962 Rec. Baz 1962 p 161. Contra : CA Beyrouth, 24 nov. 1960, Rev. jud. lib. 1960, 960 ; CA
Beyrouth 3e, 28 dc. 1949, Rev. jud lib. 1949, 45 ; 29 juill. 1947, Hatem, vol 2, 31.
408 Cf B. TABBAH n653, 410.

102
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

t, ils peuvent tre atteints par la prescription acquisitive dun occupant tranger.
Ce dlai varie selon quil a pour objet un bien mulk 409 ou un bien amiri 410
Lorsque le bien est mulk, il est de quinze ans si le possesseur na pas de juste titre,
et de cinq ans au cas contraire. Et sil est amiri, ce dlai est uniformment de dix
ans, quil y ait ou non juste titre 411.

- les actes dadministration passs avec des tiers de bonne foi subsistent. Ainsi,
si A vend un immeuble B, et que B le loue C, la nullit du contrat entre A et B
laisse subsister le bail au profit de C ;

- enfin, les tiers peuvent tenter de se retrancher derrire la maxime Error

communis facit jus : leur contractant tant apparemment le vritable propritaire, il
a pu valablement leur transmettre la proprit du bien.

SECTION 3

LES PROPOSITIONS EUROPEENNES

RELATIVES A LA SANCTION DES

CONDITIONS DE FORMATION

161

Ces propositions prsentent des traits communs (comme la volont de maintenir le

lien contractuel et celle de limiter lintervention du juge), toutefois les solutions
retenues par les principes du droit europen (1) sont moins diversifies que celles
tablies par le code europen des contrats (2).

409 Le bien mulk est celui qui, tant situ lintrieur du primtre des agglomrations bties, tel quil
est dtermin administrativement, est susceptible de pleine proprit.
410 Les biens amiri sont ceux dont la rakaba ou domaine minent revient lEtat et qui peuvent
faire lobjet dun droit : le tessarouf Celui-ci est le droit duser et de jouir dun immeuble et den
disposer dans les conditions et limites des lois et rglements en vigueur .
411 v art. 256 et 257 arrt 3339/1930.

103
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

1 LES PRINCIPES DU DROIT EUROPEEN

DES CONTRATS

162

Les principes du droit europens des contrats prvoient, comme sanction de la

violation des conditions de formation, des nullits relatives et extrajudiciaires (A),
mais surtout mettent en place des mcanismes de sauvetage du contrat (B).

A- Nullits relatives et extrajudiciaires

163

Absence de nullit absolue. Les principes du droit europens ninstaurent aucune

nullit absolue, ils ne conoivent que la nullit provoque par la partie dont la
volont ne prsente pas les qualits requises.

Annulation par notification. A linverse du droit franais, lannulation ne

ncessite pas une action en Justice, elle se ralise par simple notification412.
Toutefois, la compatibilit de cette rgle avec le droit au juge est, pour certains 413,
douteuse ; ils invitent donc lamnager.

A lheure actuelle, la seule condition encadrant cette notification est quelle doit
tre effectue dans un dlai raisonnable414.

Effets pragmatiques. Si la cause dannulation affecte lensemble du contrat, la

nullit sera totale415. Si la cause dannulation ne concerne que certaines clauses, le
principe est que lannulation se limite ces clauses416. Ce principe vise favoriser
le maintien du lien contractuel. La formulation dune rgle sur cette dlicate
question constitue une avance par rapport au droit franais, qui a abandonn
cette question la sagacit des juges. Ce principe connat une exception :

412 Art. 4 : 112 PDEC. Il a toutefois t soulign que, malgr ce principe : lintervention du juge sera
souvent invitable pour apprcier en cas de contestation, les conditions de lannulation, par
exemple, le caractre dterminant du vice , E. PUTMAN, in Regards croiss sur les principes du
droit europen du contrat et sur le droit franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n
6, 291.
413 Voir notamment la dmonstration de E. PUTMAN, in Regards croiss sur les principes du droit
europen du contrat et sur le droit franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n 1 et s,
291.
414 Art. 4 :113 PDEC.
415 Art. 4 : 116 PDEC a contrario.
416 Art. 4 : 116 PDEC.

104
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

lannulation sera totale si, eu gard aux circonstances , il est draisonnable de

maintenir le contrat417.

Lannulation confre chaque partie le droit de demander la restitution de ce

quelle a fourni, mais ce droit est subordonn une condition de rciprocit418.
Ainsi, une partie ne peut exiger la restitution que si elle rend ce quelle a reu.
Cette rgle permet aux cocontractants de prendre conscience des complications
lies aux restitutions et de les viter sil y a lieu. Le caractre rtroactif de la nullit
nest donc pas instaur comme principe, il nest mis en uvre que sil apparat
adapt la situation. Enfin, si la restitution en nature est impossible, elle aura lieu
en argent : par le paiement dune somme raisonnable 419. Lutilisation du terme
raisonnable invite ne pas procder uniquement une valuation en valeur de la
prestation en nature, mais tenir compte dautres lments (par exemple, lutilit
procure420).

Enfin, la victime peut obtenir des dommages et intrts compensant le prjudice

conscutif lannulation421. Ce droit est ouvert quelle que soit la cause
dannulation, partir du moment o lautre contractant connaissait ou aurait d
connatre le vice affectant le contrat.

B- Mcanismes de sauvetage du contrat

164

Adaptation du contrat en cas derreur 422. Lorsquune partie peut demander

lannulation pour erreur, lautre partie peut dcider dexcuter le contrat comme la
victime lentendait. Cette raction fait perdre la victime le droit de provoquer
lannulation, mais cette perte peut tre compense par loctroi de dommage et
intrt423. Cette disposition vise sauvegarder le lien contractuel. Si elle est
originale au regard du droit franais, elle a t inspire par les principes UNIDROIT
424 et parat rpondre au besoin de souplesse du monde des affaires.

Si lerreur a t commise par les deux parties, le juge pourra mettre le contrat
en accord avec ce qui aurait pu raisonnablement tre convenu 425. Cette dernire
possibilit sest vue reconnatre le mrite426 dinciter les parties trouver un accord
pour viter lintervention du juge. Toutefois, on peut douter du bien-fond de
permettre aux tribunaux de redfinir le contenu dun contrat dont lexistence
repose sur deux volonts vicies (le rsultat pourra tre de faire produire des effets
un contrat auquel personne na valablement consenti et dont le contenu na pas
t dfini par les parties !).

417 Art 4 : 116 PDEC. Sur labsence de prcision qui caractrise la dlimitation du champ dapplication
de lexception, cf. M.-E. PANCRAZI, in Regards croiss sur les principes du droit europen du
contrat et sur le droit franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n 5 et s, 299.
418 Art. 4 :115 PDEC.
419 Art. 4 :115 PEDC.
420 M.-E. PANCRAZI, in Regards croiss sur les principes du droit europen du contrat et sur le droit
franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n5, 296.
421 Art. 4 : 117 PEDC.
422 Art. 4 :105 PEDC.
423 Art. 4 :117 PEDC
424 Principes UNIDROIT, art. 3.13.
425 Art 4 : 105, 3 PEDC.
426 J. CAYRON, in Regards croiss sur les principes du droit europen du contrat et sur le droit
franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n 5, 257.

105
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

Confirmation. Le juriste franais se retrouve ici en pays connu, larticle 4 : 114

prvoyant, pour la partie pouvant provoquer lannulation, la possibilit de
confirmer valablement le contrat aprs la disparition de la cause dannulation. Ce
mcanisme peut jouer quelle que soit la nature du dfaut initial.

Rparation dfaut de mise en uvre de la nullit. La partie en mesure de

provoquer lannulation et qui nexerce pas ce droit pourra demander la rparation
du prjudice que la cause dannulation lui fait subir427. Les conditions de cette
rparation sont un peu floues, par renvoi le texte semble exiger une faute de lautre
partie : la connaissance de la cause dannulation (relle ou suppose, quand elle
correspond un comportement normalement diligent)428. Cette interprtation est
notamment justifie par la ncessit de protger lautre contractant lorsque son
comportement est irrprochable (par exemple dans lhypothse dune erreur
partage sans ngligence). Cependant, sur ce point, la formulation mriterait dtre
amliore.

2 LE CODE EUROPEEN DES CONTRATS

165

Dans son recensement des anomalies du contrat, le code europen

distingue429 linexistence (A) des nullits (B).

A- Linexistence

166

Hypothses 430. Linexistence est la situation o le contrat ne nat pas car fait
dfaut un des lments essentiels de sa dfinition. Ce principe est illustr par une
srie de quatre exemples : inexistence du contractant ou dfaut de capacit,
inexistence de lobjet, acceptation ne portant pas sur loffre, absence de dfinition
du contenu du contrat.

Effet : absence totale dengagement contractuel 431. Le concept mme

dinexistence dicte les effets attachs cette situation : labsence totale
dengagement. Par consquent, linexistence joue automatiquement (ipso jure).
Ainsi, toute personne peut sen prvaloir, elle nest susceptible daucune

427 Art. 4 :117, 2 PEDC.

428 Cf. la dmonstration de M.-E. PANCRAZI, in Regards croiss sur les principes du droit europen du
contrat et sur le droit franais, sous la direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, n7, 304.
429 Sur limportance attache par les rdacteurs cette distinction, cf. Code europen des contrats,
Avant-projet, Livre premier, Coordinateur G. GANDOLFI, Dott. A. Guiffr editore, 2004, 395.
430 Art. 137 CEC.
431 Art. 138 CEC.

106
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

prescription et daucune rgularisation. Toutefois, pour plus de visibilit, il est

admis quelle fasse lobjet dune dclaration par tout sujet intress ou dune
constatation judiciaire.

En cas dinexistence, la seule obligation reconnue est celle permettant aux

parties dexiger une restitution rciproque des prestations effectues.

Rgime tendu aux clauses rputes non crites 432. Larticle 139 du code
europen des contrats rend applicable les effets de linexistence aux clauses du
contrat rputes non crites, baptisant joliment cette extension caviardage 433.

B- Les nullits

167

1. Degr

168

La nullit. Cette solution rigoureuse concerne les contrats contraires lordre

public ou une norme imprative applicable (de source europenne ou nationale)
et les contrats auxquels fait dfaut un lment requis sous peine de nullit (quelle
que soit lorigine de cette exigence) 434. La nullit se produit automatiquement 435.
Toutefois, la partie qui entend sen prvaloir doit la relever par dclaration adresse
lautre partie. Elle peut galement demander une constatation judiciaire, mais
celle-ci ne peut tre sollicite que postrieurement la dclaration (lcoulement
dun certain dlai aprs la rception de cette dclaration est impos pour permettre
aux parties de rgler la difficult de faon extrajudiciaire). La nullit se prescrit par
dix ans partir de la conclusion du contrat.

Lannulabilit. Cette sanction peut tre sollicite en cas dincapacit, de vice du

consentement ou si la loi le prvoit expressment 436. Lannulation nest pas
automatique et elle ne peut tre mise en uvre que par le contractant concern par
la cause dannulabilit437. Lannulation est ralise par simple dclaration adresse
lautre partie. En cas de contestation, une action judiciaire peut tre entreprise,
mais aprs lcoulement dun certain dlai suivant la rception de la dclaration
afin dinviter les parties rgler elles-mmes la difficult. Lannulation se prescrit
par trois ans partir du jour o cesse sa cause. Toutefois, toute personne
intresse peut intimer au contractant concern de dclarer, dans un dlai non
infrieur soixante jours, sil compte ou non procder lannulation (lcoulement
de ce dlai vaut renonciation).

Distinction. La distinction entre la nullit et lannulabilit obit un critre proche

de celui qui dpartage en droit franais la nullit absolue et la nullit relative. En
effet, les conditions de mise en uvre de lannulabilit rvle que cette anomalie est
perue comme moins grave puisque le sort du contrat est abandonn

432 Art. 139 CEC.

433 Cette solution et sa formulation ont t suggre par Carbonnier, cf. Code europen des contrats,
Avant-projet, Livre premier, Coordinateur G. GANDOLFI, Dott. A. Guiffr editore, 2004, 396.
434 Art. 140 CEC.
435 Art. 141 CEC.
436 Art. 146 CEC.
437 Art. 148 CEC.

107
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

lapprciation discrtionnaire du cocontractant ls. Cette situation sapparente la

protection dun intrt particulier, la nullit tendant protger un intrt gnral.
Toutefois, et il sagit dun avantage certain, ce critre na dans le code europen
quune valeur explicative car le domaine des deux sanctions instaures est
clairement dlimit (la liste des cas dannulabilit tant exhaustive).

Point commun : le caractre extrajudiciaire. Ces deux sanctions des conditions

de formation se ralisent en principe sans intervention du juge. La volont de
promouvoir des solutions extrajudiciaires est trs prononce438. En effet, les textes
ne se contentent pas dadmettre la ralisation de la sanction en dehors de toute
dcision de Justice ; afin de favoriser laccord des parties, ils imposent lcoulement
dun certain dlai avant de pouvoir saisir le juge.

2. Effets

169

Porte. Le rsultat final est, en principe, le mme pour la nullit et lannulation : le

contrat est cens navoir jamais exist. Toutefois, la formulation diffre : la nullit
dtermine labsence ds lorigine de quelque effet que ce soit sur le plan
contractuel 439 et lannulation anantit le contrat avec effet rtroactif 440. Cette
diffrence rsulte de la distinction initiale entre les deux notions : la nullit tant
automatique (donc initiale) et lannulation devant tre mise en uvre par le
cocontractant concern (donc ncessairement postrieure la naissance du
contrat). Ces deux sanctions obligent les parties une restitution rciproque des
prestations reues441.

Lannulation fait lobjet de deux rgles propres442. En premier lieu, le caractre

rtroactif peut tre cart si les restitutions sont impossibles ou excessivement
onreuses. Dans cette hypothse, lannulation ne prend effet qu compter de la
rception de la dclaration. En deuxime lieu, lannulation ouvre droit la
rparation du prjudice subi.

Etendue. Le code europen des contrats a expressment rgl les hypothses o

lanomalie ne frappe quune clause ou quune partie du contrat. Le principe est
alors que la nullit et lannulation sont partielles443, le reste du contrat est donc
valable. Cette rgle est insre dans une limite logique : il est ncessaire que la
partie du contrat conserve ait une consistance. Ces solutions sont identiques
celles retenues par les principes europens, elles ont galement pour but de
maintenir les liens contractuels et conomiques entre les contractants444.

438 Cf. Code europen des contrats, Avant-projet, Livre premier, Coordinateur G. GANDOLFI, Dott. A.
Guiffr editore, 2004, 394.
439 Art. 141. 1 CEC.
440 Art. 147. 1 CEC.
441 Art. 141 et 147 CEC renvoyant tout deux au mme texte (art. 160), tablissant le rgime des
restitutions.
442 Respectivement points 2 et 3, art. 147 CEC.
443 Respectivement art. 144 et 146.3 CEC.
444 Cf. Code europen des contrats, Avant-projet, Livre premier, Coordinateur G. GANDOLFI, Dott. A.
Guiffr editore, 2004, 330.

108
 SACTION DES CONDITIONS DE FORMATION

3. Mcanismes de sauvetage du contrat

170

Confirmation du contrat. La confirmation du contrat est possible si lanomalie

disparat ou est corrige. Si ce mcanisme est connu du droit franais, ltendue de
son domaine surprend. Seuls les contrats contraires lordre public sont
insusceptibles de confirmation. Dans toutes les autres hypothses, le contrat peut
donc tre sauv par laccord des parties en cas de nullit et en cas dannulabilit
par la seule volont de la partie concerne par lanomalie445.

Adaptation du contrat. Afin de maintenir le lien contractuel, larticle 145 du code

europen des contrats prvoit la conversion du contrat nul en un autre contrat
valable qui permet de raliser de faon raisonnable le but poursuivi par les parties.
Cette conversion se produit automatiquement si les lments de fond et de forme
du nouveau contrat se trouvent dans le contrat initial. Toutefois, la partie qui
entend sen prvaloir doit adresser lautre une dclaration dans un dlai de trois
ans partir de la conclusion du contrat.

De mme, lannulation du contrat est exclue si le contractant auquel est adress

la dclaration dannulation sengage excuter le contrat selon les modalits
auxquelles le dclarant entendait conclure son engagement 446.

Ces deux mcanismes qui prservent lexistence dun lien contractuel peuvent
surprendre le juriste franais 447, mais ils semblent adapts aux proccupations du
monde des affaires et prsentent le mrite de ne pas faire intervenir le juge pour
redfinir le contenu du contrat (comme le prvoient les principes europens en cas
derreur commise par les deux parties).

445 Respectivement art. 143 et 149 CEC.

446 Art. 149 CEC.
447 Toutefois, la conversion nest pas originale, elle est dj admise par le BDG et les codes italien,
hellnique, portugais et hollandais. Au regard du droit franais, cest son rection en principe qui
est une innovation, mais de faon ponctuelle, le juge la dj utilis par le biais de la
requalification.

109
 SOUS-TITRE II

EFFETS DU CONTRAT

171

On distingue force obligatoire (chapitre 1) et effet relatif (chapitre 2).

110
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

CHAPITRE PREMIER

LA FORCE OBLIGATOIRE

DU CONTRAT

172

Plan. Larticle 1134, alina 1er, du Code civil dispose que Les conventions
lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites 448. Dans des
termes identiques, larticle 221 alina 1er COC nonce : Les conventions
rgulirement formes obligent ceux qui y ont t parties . Ces articles sont le
sige du principe de la force obligatoire des conventions 449. Ce principe simpose
avant tout aux parties (section 1), mais galement au juge (section 2). Il a aussi t
adopt par les propositions europennes (section 3).

SECTION 1

LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

ENTRE LES PARTIES

173

Plan. En vertu de ce principe de force obligatoire des conventions, le contrat est

irrvocable ( 1) et doit tre excut de bonne foi ( 2). Mais ce principe se
complique lorsque les parties ont cach leur volont relle derrire une volont
apparente, car il faut alors protger les tiers : cest la simulation ( 3).

448 Cf. la prsentation originale de P. ANCEL, Force obligatoire et contenu obligationnel du contrat ,
RTD civ. 1999, 771 et s., qui distingue entre contenu obligationnel du contrat (cration
dobligations) et force obligatoire (cration dune norme juridique contractuelle).
449 C. JAMIN, Une brve histoire politique des interprtations de larticle 1134 du Code civil ,
D 2002, 901 et s.

111
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

1 LIRRVOCABILlT DU CONTRAT

174

Les conventions tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites , obligent ceux qui
y ont t parties 450 : la comparaison, mme si elle est critiquable, montre la force
du contrat sur lequel les parties ne peuvent revenir. Il en est de mme, en principe,
des juges 451 qui ne peuvent modifier le contrat hors de la volont des contractants
452.

Lirrvocabilit du contrat connat quatre tempraments :

- le contrat peut tre rvoqu du consentement mutuel des parties (art. 1134
al. 2 C. civ.) : on parle de mutuus dissensus 453.

Cette rgle bien qu'elle ne soit pas expressment consacre par le Code libanais,
est expressment retenue par la jurisprudence libanaise 454. Cette rvocation obit
au droit commun des contrats. Elle peut tre expresse ou tacite et dans ce dernier
cas rsulter des faits ou dires des parties intresses 455. Les parties peuvent dfinir
elles-mmes son tendue : rvoquer le contrat pour lavenir (rsiliation
conventionnelle) ou lanantir rtroactivement ;

- le lgislateur permet parfois une partie de rsilier unilatralement le contrat.

Tel est le cas dans les contrats dure indtermine pour viter quune personne
soit lie par un engagement perptuel : le salari ou lemployeur peuvent rompre
unilatralement le contrat de travail (art. L 122-4 et s. C. trav. fr. ; art 50 a de la
loi libanaise du 23 septembre 1946 relative au droit du travail). La loi permet
galement la rvocation de certains contrats dure dtermine, lorsque la
confiance quils impliquaient a disparu : mandat (art. 2003 C. civ. ; art. 808 COC),
prt (art. 1944 C. civ. ; art. 701 al. 2 COC). Enfin, exceptionnellement, le lgislateur
peut accorder une partie la facult de revenir sur un engagement en lui offrant
un dlai de rtractation (exemples, non exhaustifs : art. 3 de la loi franaise du
22 dc. 1972 sur le dmarchage et la vente domicile aujourdhui art. L 121-25 C.
consom. fr. : Dans les sept jours, jours fris compris, compter de la commande
ou de lengagement dachat, le client a la facult dy renoncer par lettre
recommande avec accus de rception ; art. 55 de la loi libanaise 659 du 4
fvrier 2005 relative la protection du consommateur : le consommateur a la

450 Les conventions produisent valablement cet effet, mme si elles ne satisfont pas au droit de timbre
impos par la loi : Civ. 1re lib, n107, 24 nov. 2000, Bull. civ. Sader 2000, 227; Civ. 3e lib., n57, 6
nov. 1991, Rev. jud. lib 1990-1991, 687.
451 Civ. 4e lib, n13, 26 mars 2002, Bull. civ. Sader 2002, 283.
452 Civ. 1e lib, n58, 27 avril 1999, Bull. civ. Sader 1999, 118; n21, 16 juillet 1991, Rec. Baz, 149 et s
spc. 151.
453 R. VATINET, Le mutuus dissensus , RTD civ. 1987, 252.
454 CA Mont-liban 1re, n124, 15 oct. 1997 Al Adl 1999, J., 67 qui utilise la terminologie latine.
455 Civ. 4e lib., n30, 3 nov. 1999, Al Adl 2000, J., 199.

112
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

facult de renoncer lachat de la marchandise, sa location ou au bnfice du

service dans un dlai de dix jours compter de la date du contrat sagissant les
services et la date de livraison sagissant la marchandise ; art. L 271-1 du CCH
fr. issu de la loi franaise du 13 dcembre 2000 qui prvoit galement un dlai de
rtractation de sept jours aprs la conclusion dun contrat pour lacquisition ou la
construction dun immeuble dhabitation) ;

- plusieurs stipulations contractuelles peuvent tre prvues pour permettre

une partie ou aux deux de se dsengager : une clause de rsiliation dans un
contrat excution successive (exemple : dans le contrat de bail) ; une clause de
ddit, qui permet une partie, gnralement moyennant le versement dune
indemnit, de se dlier (exemple : vente avec arrhes, prvue par lart. 1590
C. civ.) 456 ;

- une jurisprudence rcente a prcis que la gravit du comportement dune

partie un contrat peut justifier que lautre y mette fin de faon unilatrale ses
risques et prils, que le contrat soit dure dtermine ou non 457. Sil apparat par
la suite que la rsiliation unilatrale ntait pas justifie, lauteur de la rupture
pourra tre condamn envers son ex-contractant au versement de dommages et
intrts. Ce droit de rsiliation unilatrale par le crancier sous le contrle du juge
est admis par lavant-projet Catala en cas dinexcution de son obligation par le
dbiteur. Le dbiteur peut tre mis en demeure dexcuter dans un dlai
raisonnable et si linexcution persiste, le crancier pourra lui notifier sa dcision
de tenir le contrat pour rsolu (art. 1158). Le dbiteur peut contester en justice
cette rsolution unilatrale sil considre que le manquement qui lui est reproch
ne la justifie pas (art. 1158-1).

La facult de la rsiliation unilatrale est expressment admise en droit libanais

sous rserve de labus. En effet, larticle 248 COC dispose que : Lauteur de la
rsiliation sexpose des dommages intrts en faisant de la facult de
dsistement un usage abusif c'est--dire en lexerant contrairement lesprit de la
loi ou du contrat . Il en rsulte que si la facult de rsiliation est reconnue tout
contractant, seule la rsiliation rgulire doit tre exerce sous peine de
ddommagement. La facult de rsiliation doit tre distingue du droit de rsiliation
qui trouve sa source dans le contrat ou dans la loi (art. 246 al. 1 COC).

456 Il est parfois difficile de diffrencier vente avec arrhes et versement dun acompte simputant sur le
prix. Pour protger le consommateur, lart. 3-1 de la loi du 18 janv. 1992 prsume, dans un
contrat entre un professionnel et un consommateur, que les sommes verses sont des arrhes,
permettant ainsi chaque partie de se dlier, le consommateur en perdant les arrhes, le
professionnel en les versant au double (art. L 114-1 C. consom.).
457 Civ. 1re, 20 fv. 2001, D 2001, 705 note C. JAMIN, RTDciv. 2001, 363, obs. J. MESTRE et
B. FAGES.

113
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

2 LEXCUTION DE BONNE FOI DU CONTRAT

175

Cette exigence formule par larticle 1134, alina 3 du Code civil, et par larticle 221
alina 1 du Code des obligations longtemps nglige par les auteurs et les
tribunaux constitue aujourdhui un principe en expansion 458. Si la bonne foi
parat un principe vague qui inspire ou pourrait inspirer bon nombre de rgles du
droit des obligations, la jurisprudence a utilis ce texte pour imposer aux
contractants des devoirs prcis :

- une partie ne peut invoquer abusivement une clause du contrat. Les dcisions
les plus abondantes concernent la clause rsolutoire : les juges refusent de
prononcer la rsiliation si la clause nest pas invoque de bonne foi 459 ;

- les deux parties doivent excuter loyalement le contrat voire cooprer

lexcution du contrat 460. La solution simpose au sein dune partie plurale un
contrat conjonctif 461, mais les tribunaux lont mme dcid entre parties 462.
Lexcution de bonne foi des contrats a galement t invoque pour obliger une
des parties rengocier un contrat devenu dsquilibr en raison dun
bouleversement des circonstances conomiques (cf.. infra).

Le Code libanais ne limite pas lexcution du contrat la bonne foi. Larticle 221
alina 2 COC nonce : Elles [les conventions] doivent tre comprises, interprtes
et excutes conformment la bonne foi, lquit et aux usages (comp. art.
1135 C.civ., infra, n 184). Est-ce dire que la bonne foi des parties nest pas le
critre exclusif dapprciation de la bonne excution du contrat ? La bonne foi,
lquit et les usages 463 participent-ils une apprciation plus globale ?
Lutilisation par larticle du terme doivent laisse entendre que cette apprciation

458 Ph. MALAURIE, L. AYNES ET PH. STOFFEL-MUNCK,no 763.

459 Exemple : Civ. 3e, 6 juin 1984, Bull. civ., no 111 (clause invoque par un bailleur pendant les
vacances du locataire : prise en compte de la mauvaise foi du crancier). Comp. Civ. 3e, 13 avr.
1988, D 1989.334, note J.-L. AUBERT, o cest plutt la bonne foi du dbiteur qui est prise en
compte (clause invoque par un bailleur au motif que le locataire ne lui a pas envoy lattestation
dassurance alors quil tait bien assur). Ad. : F. OSMAN, Le pouvoir modrateur du juge dans
la mise en uvre de la clause rsolutoire , Defrnois 1993.65.
460 Y. PICOD, Obligation de coopration dans lexcution du contrat , JCP 1988.1.3318. Y. PICOD,
Le devoir de loyaut dans lexcution du contrat, Bibl. dr. priv, t. 208, LGDJ, 1988, prf. G.
COUTURIER.
461 Exemple (contrat dentreprise conjonctif) : Com., 13 juin 1977, Bull. civ., no 165 : les usages
veulent en matire de construction de chalutier, quune concertation sinstaure entre le
constructeur de la coque, le fournisseur du moteur et larmateur afin de dterminer la puissance
relle que doit absorber lhlice en fonction des performances promise . Ad. R. CABRILLAC, op.
cit., nos 429 et s.
462 Paris, 26 juin 1985, RTD civ. 1986.102 (lacqureur est tenu de collaborer linstallation dun
systme informatique avec son vendeur) ; Soc., 25 fvr. 1992, D 1992.390, note DESFOSSEZ
(lemployeur a le devoir dassurer ladaptation des salaris lvolution de leurs emplois).
463 Lexistence du l'usage est une question de fait soumise ce titre l'apprciation souveraine des
juges du fonds : Civ. 2e lib., n80, 9 nov. 1999, Bull. civ. Sader 1999, 368.

114
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

globale est imprative; elle simposerait au juge. Ce qui signifierait que le juge ne
peut apprhender le contrat sous langle de la seule notion de bonne foi mais quil
doit tenir compte des notions de lquit et des usages. Il nen est rien. La Cour de
cassation considre que les usages sont voqus titre subsidiaire et dfaut de
texte; en aucun cas, ils ne sauraient se substituer un texte de loi ni la volont
des parties telle qu'exprime dans le contrat 464. Cela d'autant plus, que le juge ne
peut, lorigine, procder la "comprhension" ni l'interprtation lorsque les
dispositions contractuelles sont claires et non ambigus 465.

3 LA SIMULATION

176

Notion de simulation 466. La force obligatoire du contrat entre les parties se trouve
complique en cas de simulation, cest--dire lorsquun acte apparent cache leur
volont relle qui sest manifeste dans un acte secret (ou contre-lettre) : on se
trouve alors en prsence de deux conventions, lune qui correspond la vritable
volont des parties, mais qui est secrte, et lautre qui est mensongre, mais qui
apparat aux yeux des tiers.

Cette simulation peut porter sur la nature mme du contrat (exemple : donation,
acte secret, dguise derrire une vente, acte apparent), sur lobjet du contrat
(exemple : dissimulation dune partie du prix : lacte apparent porte un prix de
800 000 euros et lacte secret 1 000 000 euros), ou sur les parties (exemple : une
personne A apparat comme partie un contrat avec B alors quelle nest quun
prte-nom de C). La simulation, souverainement constate par les juges du fond
467, n'est pas en soi, constitutive d'une cause de nullit du contrat 468. Au contraire,

la simulation sexplique souvent par une volont de fraude fiscale, de fraude aux
droits des cranciers 469 ou des hritiers rservataires, elle peut poursuivre un but
licite (exemple : une personne veut faire une donation une uvre en gardant
lanonymat, se cachant derrire un prte-nom). Quelles que soient les formes ou les
motifs de la simulation, quel acte a force obligatoire ? Il faut distinguer la situation
des parties (A) et celle des tiers (B).

464 Sur le refus de modifier le prix contractuel par rfrence l'quit et aux usages : Civ. 1re lib.,
n37, 11 mars 1999, Bull. civ. Sader 1999, 77.
465 Civ. 4e lib., n19, 14 juin 1994, Rev. jud. lib. 1994/2, 856.
466 M. DAGOT, La simulation en droit priv, Bibl. dr. priv, t. 73, LGDJ, 1967, prf. P. HEBRAUD.
467 Civ. 9e lib., n105, 29 dc. 2005, Rev. Cassandre 2005/12, 2196. Par consquent, l'action en
simulation ne peut tre intente devant le juge des rfrs : Civ. 5e lib., n145, 23 oct. 2003, Rev.
Cassandre 2003/10, 1398.
468 Civ. 9e lib., n90, 29 nov. 2005, Rev. Cassandre 2005/11, 1969 et s, spc. 1973; Civ. 4e lib., n4,
15 fv. 1994, Rev. jud. lib. 1994, 477.
469 exemple : CA Mont-Liban 3e, n134, 13 nov. 2003, Rev. Cassandre 2003/11, 1663.

115
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

A- Les effets de la simulation entre les parties

177

Principe. Entre les parties, cest en principe lacte secret qui prvaut (cf. art. 1321
C. civ.) et cela mme si le contrat apparent est un acte authentique 470 sous rserve
quil remplisse toutes les conditions de fond qui lui sont propres et respecte les
conditions de forme de lacte apparent. Par exemple, la donation (acte secret)
dguise derrire une vente (acte apparent) doit obir aux rgles de fond rgissant
la donation (incapacits spcifiques, rapport, rduction...) et peut se contenter de
respecter les rgles de forme de la vente (un acte notari nest pas ncessaire). Sont
assimils aux parties les ayants cause universels ou titre universels et les
cranciers qui agissent par la voie oblique 471. Larticle 155 NCPC libanais voquant
les effets des documents simuls modifiant le contenu dun acte authentique ou
sous seing priv, limite ces effets aux contractants et leurs ayants cause
universels .

Encore faut-il pour que sapplique ce principe que lacte secret soit prouv. Si
lacte apparent a t pass par crit, conformment larticle 1341 du Code civil
(rapp art. 254 al 2 NCPC lib.) qui dispose que lon ne doit prouver contre un crit
que par crit, lacte secret doit tre prouv par crit 472. Si lacte apparent na pas
t pass par crit, lacte secret peut tre prouv par tout moyen.

178

Exception. Le lgislateur intervient parfois pour faire chec une simulation

frauduleuse.

Le droit fiscal dclare nulles les contre-lettres stipulant un supplment de prix

secret dans les cessions doffices ministriels, les ventes dimmeubles ou de fonds
de commerce (art. 1840 CGI). La fonction dissuasive de cette rgle est vidente : le
vendeur ne peut rclamer en justice le supplment de prix dissimul, et lacheteur
qui la pay peut se le faire restituer. Dautre part, le fisc sest rserv un droit de
premption qui lui permet de se porter acqureur pour le prix figurant dans lacte
apparent major de 10 % (art. 668 CGI).

Des solutions similaires prvalent en droit libanais, lorsque le contrat titre

onreux, cache en ralit une donation dpassant les limites de la quotit
disponible du donateur (cf. art. 512 COC). Par exemple un contrat de vente entre
un pre et ses seuls fils, ayant pour effet de priver ses filles de la part rservataire
qui leur revient de sa succession 473.

Le droit civil annule parfois lacte apparent et lacte secret : par exemple, une
donation une personne incapable de la recevoir dguise sous un contrat titre
onreux ou ralise par personne interpose est nulle (art. 911 C. civ.).

470 Civ. 1re lib. n54, 31 juillet 2002, Bull. civ. Sader 2002, 111 et s., spc., 116.
471 Civ. 1re, 12 oct. 1982, Bull. civ., no 284.
472 CA Liban-Sud 1re, n62, 14 mai 1990, Rev. jud. lib. 1990/1991, 447.
473 CA Mont-Liban 3e, n117, 29 sept. 2004, Al Adl 2005, J., 586. En outre, la Cour se prononce pour
la soumission des donations la quotit disponible en matire de succession conformment aux
articles 66 et 68 de la loi lib. du 23 juin 1959 relative la succession et testament des non
musulmans.

116
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

Prescription. La question se pose de savoir si laction en dclaration de

simulation est soumise ou non la prescription ? On a pu crire que la
prescription ne joue pas en cas de simulation absolue cest--dire au cas o lacte
apparent nexiste pas 474. Toutefois, la jurisprudence soumet laction la
prescription dcennale de larticle 349 COC conformment aux termes gnraux de
larticle 344 COC qui nonce que : Les obligations steignent par linertie du
crancier qui sest abstenu de faire valoir ses droits pendant un certain laps de
temps 475. Personnellement, nous penchons vers cette opinion dans la mesure o
souvent la simulation couvre une fraude, il serait alors fcheux de laisser vivre une
fraude sous prtexte de linexistence du contrat apparent.

B- Les effets de la simulation vis--vis des tiers

179

En principe, les contre-lettres [...] nont point deffet contre les tiers (art. 1321
C. civ.), cranciers chirographaires des parties ou ayants cause titre particulier.
Par exemple, une personne a conclu une vente fictive dun bien immobilier, cette
vente tant nie dans un acte secret : les cranciers de lacqureur peuvent se
prvaloir de lacte apparent et oprer la saisie de cet immeuble. De mme, si le
propritaire dun immeuble conclut avec son locataire un bail apparent prvoyant
un loyer plus lev puis un acte secret fixant le vrai montant du bail dans le but
dobtenir un prix de vente plus important, lacqureur ne peut se voir opposer par
le locataire lacte secret.

Interprtant larticle 1321 du code civil a contrario, la jurisprudence considre

que si les parties ne peuvent pas se prvaloir de lacte secret vis--vis des tiers,
ceux-ci peuvent sen prvaloir vis--vis des parties sils y ont intrt : par exemple,
les cranciers dun vendeur peuvent se prvaloir du caractre fictif de la vente pour
saisir limmeuble de leur dbiteur. La possibilit pour les tiers de se prvaloir de
lacte secret vis--vis des contrats est expressment admise par larticle 156 NCPC
libanais nonant que : Les cranciers des contractants et leurs ayants cause
universels peuvent prouver par tous moyens la simulation dun titre apparent
lorsquil a t rdig frauduleusement afin de leur porter prjudice 476. Il en
rsulte que la russite de laction en dclaration de simulation ncessite la charge
de celui qui l'allgue 477 la preuve : de la simulation, du caractre frauduleux de
lacte, du prjudice et du lien de causalit. Les tiers voulant se prvaloir de lacte
secret devront intenter une action en dclaration de simulation, la preuve de lacte
secret pouvant tre tablie par tout moyen, solution conforme au droit commun
puisque cet acte est pour eux un fait juridique 478.

Cette action peut tre intente l'encontre du prte-nom et du bnficiaire

vritable dans la mesure o la simulation si elle n'a pas pour effet d'annuler les
contrats valables, elle ne peut non plus rendre valable un acte nul l'origine 479.

474 I. NAJJAR, Simulation absolue et simulation relative dans la jurisprudence libanaise, Al Adl 1984,
Doct. 371 et s.
475 CA Mont-Liban, arrt n145, 12 mai 1972, Al Adl 1973, J., 97 ; CA Beyourth 25 avril 1974, Al Adl
1975, J., 412.
476 TPI Liban-Nord 2e, n198, 30 mai 1996, Rev. jud. lib. 1996, 686.
477 Civ. 4e lib., n4, 15 fv. 1994, Rev. jud. lib. 1994, 477.
478 Com., 30 juin 1980, Bull. civ., no 279.
479 CA Mont-Liban 1re, n124, 15 oct. 1997, Al Adl 1999, J., 67 et s., spc., 70.

117
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

Par consquent, le vendeur qui a contract avec un prte-nom peut rclamer le prix
au bnficiaire vritable 480.

Une difficult peut natre dun conflit entre deux catgories de tiers, les uns se
prvalant de lacte apparent, les autres de lacte secret. Par exemple, une personne
A consent une donation une personne B, donation dguise derrire une vente.
Les cranciers de A ayant intrt se prvaloir de la vente et ceux de B de la
donation, qui privilgier ? La jurisprudence a tranch en faveur des tiers se
prvalant de lacte apparent 481.

SECTION 2

LA FORCE OBLIGATOIRE

DU CONTRAT VIS--VIS DU JUGE

180

Mme si lon a pu relever que le juge nhsitait pas rogner la force obligatoire des
conventions (cf. supra no 25), ce principe ne simpose pas moins lui tant dans
linterprtation du contrat ( 1) que dans limpossibilit de le modifier, comme le
veut la thorie de limprvision ( 2).

1 LINTERPRTATION DU CONTRAT

181

linterprtation de clauses obscures ou contradictoires (A) sajoute la

dcouverte par le juge de nouvelles obligations (B).

A- Interprtation de clauses obscures ou contradictoires

182

Qui peut les interprter ? Linterprtation du contrat est-elle une question de

droit sur laquelle la Cour de cassation peut se prononcer, ou une question de fait,
dont lapprciation relve du pouvoir souverain des juges du fond ? Trs tt, la

480 TPI Beyrouth 5e, n234, 24 juin 2004, Al Adl 2005, J., 642.
481 Civ. 25 avr. 1939, DP 1940.1.12, note GL ; Grands arrts, t. 2, no 167.

118
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

Cour de cassation sest prononce pour cette seconde solution 482, sous rserve de
quelques attnuations :

- la Cour de cassation se reconnat le pouvoir de censurer les juges du fond qui

auraient dnatur une clause claire et prcise 483. Cela est exact dautant plus que
larticle 708-8 NCPC libanais permet la haute Cour dexercer son contrle en cas
de dnaturation du contenu des documents , cest--dire, lorsque la Cour dappel
retient des faits diffrents ou contraires ceux qui sont constats dans lesdits
documents. De mme, la haute Cour peut contrler linterprtation des juges du
fond lorsque ces derniers retiennent une fausse qualification juridique du
contrat 484 ou, sous prtexte de linterprtation, violent les rgles de preuve. Ainsi
en est-il lorsque le juge retient comme moyen de preuve, un crit non sign par les
parties ou lorsquil se fonde sur des preuves ou prsomptions sans rapport avec le
contrat et contre son contenu, dans ce cas, le juge ne procde pas linterprtation
de la volont mais, sous prtexte dinterprtation, il admet la preuve contre lcrit
par des moyens de preuve interdits par la loi.

- il semble galement que dans un souci dunification, la Cour de cassation se

rserve linterprtation des contrats types ou des contrats standardiss reproduits
en de trs nombreux exemplaires 485.

183

Comment les interprter ? Le Code civil dans ses articles 1156 1164 fournit un
guide dinterprtation, empreint de bon sens, qui na pas un caractre impratif 486.
Le Code libanais procde de la mme manire dans ses articles 366 371. Lide
dominante est quil faut rechercher la commune intention des parties
contractantes, plutt que de sarrter au sens littral des termes (art. 1156
C. civ.). Dans des termes identiques, larticle 366 COC nonce que : Le juge doit,
dans les actes juridiques, senqurir de la vritable intention de celui qui sest
engag ou de la commune intention des parties, plutt que de sarrter au sens
littral des termes 487.Pour cela, le juge peut se fonder sur tout un faisceau
dindices : les termes du contrat, le comportement antrieur ou mme postrieur 488

482 Cass. sect. runies, 2 fvr. 1808, Grands arrts, t. 2, no 159 ; Civ. 2e lib., n4, 16 janv. 2006, Al
Adl 2006/2, J., 638.
483 Depuis Civ. 15 avr. 1872, DP 1872.1.176 ; S 1872.1.232 ; Grands arrts, t. 2, no 160 (viole
lart. 1134 C. civ. larrt qui oblige lemployeur payer une prime aux salaris, alors que le
rglement intrieur la dclarait facultative). Ad. : Com., 27 mars 1990, D 1991.289, note F.-
X. TESTU ; Defrnois 1991.610, obs. A. HONORAT ; RTD civ. 1991.112, obs. J. MESTRE (viole
lart. 1134 C. civ. larrt qui dcide en prsence dune clause dindivisibilit que la nullit dune
clause dindexation illicite ne stend pas au contrat entier); En ce sens : Civ. 8e lib., n30, 16
avril, Bull. civ. Sader 1998, 786 et s. spc., 789.
484 Civ. 1re lib., n69, 12 dc. 2002, Bull. civ. Sader 2002, 130.
485 Depuis Civ. 3 juin et 9 juill. 1930, 14 janv. 1931, D 1931.1.5 concl. MATTER, note R. SAVATIER
(contrat dmission dobligations). Ad. : Ass. pln., 13 dc. 1974, JCP 1975.II.18017, rapp.
LEMERCIER (clause de contrat dassurance automobile) ; Ass. pln., 6 fvr. 1976, JCP
1976.II.14481, note H. GROUTEL (interprtation dune convention collective). Comp. F. TERRE,
Ph. SIMLER et Y. LEQUETTE, no 435, qui considrent que la jurisprudence a abandonn ce
contrle.
486 Sa mconnaissance ne saurait, elle seule, donner lieu ouverture cassation (Civ. 1re, 6 mars
1979, Bull. civ., no 81). Ad. : J. DUPICHOT, Pour un retour aux textes : dfense et illustration du
Petit guide-ne des art. 1156 1164 , Mlanges J. FLOUR, 1979.179.
487 Civ. 1re lib., n93, 17 juin 2004, Rev. Cassandre 2004/6, 906 n8 ; Civ. 4e lib., n113, 17 oct.
2004, Rev. Cassandre 2005/10 p 177. De mme, les juges ne sont pas lis par la qualification
juridique : CA Mont-liban 6e, n349, 20 nov. 2003, Rev. Cassandre 2003/11, 1651.
488 Civ. 1re, 13 dc. 1988, Bull. civ., no 352.

119
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

des parties... Cette interprtation chappe, en principe, au contrle de la Cour de

cassation sauf en cas de dnaturation 489.

Le lgislateur prsume que les parties ont voulu faire du contrat un tout cohrent
(cf. art. 1161 C. civ. : Toutes les clauses des conventions sinterprtent les unes
par les autres, en donnant chacune le sens qui rsulte de lacte entier ; art 368
COC : Les clauses dune mme convention sinterprtent et sont coordonnes les
unes par les autres, en fonction de lacte entier ) et efficace (cf. art. 1157 :
Lorsquune clause est susceptible de deux sens, on doit plutt lentendre dans
celui avec lequel elle peut avoir quelque effet, que dans le sens avec lequel elle nen
pourrait produire aucun 490 ; art. 1158 : Les termes susceptibles de deux sens
doivent tre pris dans le sens qui convient le plus la matire du contrat ; art 367
COC : Les termes susceptibles de deux sens doivent tre pris dans le sens qui
cadre le mieux avec le but et lesprit mme du contrat, et, en tout cas, dans le sens
qui leur fait produire effet plutt que dans celui avec lequel ils nen pourraient
produire aucun ).

Lintention des parties peut tre complt par lusage : On doit suppler dans le
contrat les clauses qui y sont dusage, quoiquelles ny soient pas exprimes
(art. 1160 C. civ. ; art. 371 COC) ; Ce qui est ambigu sinterprte par ce qui est
dusage dans le pays o le contrat est pass (art. 1159 C. civ.). Egalement, elle
peut tre complte par la loi ou par analogie : Lorsque la convention prsente des
lacunes dans son dispositif, le juge doit les combler, soit avec les dispositions
inscrites dans la loi, sil sagit dun contrat nomm, soit, dans le cas contraire, en
se rfrant aux rgles tablies pour lopration qui prsente, avec le contrat
interprter, lanalogie la plus troite 491.

Enfin, Dans le doute, la convention sinterprte contre celui qui a stipul et en

faveur de celui qui a contract lobligation (art. 1162 C. civ.). Dans le mme sens
l'article 369 COC nonce : Dans le doute, la clause sinterprte en faveur du
dbiteur et contre le crancier 492. Cette interprtation favorable au dbiteur
sinspire dun souci dquit qui a conduit certains auteurs proposer de lui
substituer une interprtation favorable au contractant le plus faible sur le plan
conomique 493. Ainsi, dans les contrats de consommation par exemple, les clauses
doivent tre interprtes en cas de doute dans le sens le plus favorable au
consommateur (art. L 133-2 C.consom. fr.)

Cette dernire solution est parfois celle retenue par le lgislateur (art. L 132-1 C.
consom. fr. : les clauses dun contrat conclu entre un professionnel et un
consommateur ou non professionnel sinterprtent, dans le doute en faveur de ces
derniers. Dans le mme sens : art 18 loi libanaise n659/2005 sur la protection du

489 Civ. 4e lib., n151, 24 nov. 2005, Rev. Cassandre 2005/11, 1981.
490 Exemple : Civ. 3e, 19 dc. 1968, Bull. civ., no 573 (une clause de rpartition des bnfices et des
pertes dans un contrat de socit en participation doit tre interprte de faon permettre le
partage des pertes entre les parties, linterprtation faisant supporter les pertes une seule partie
conduisant la nullit de la clause).
491 Art. 370 COC.
492 Pour une application de cette rgle : JU Beyrouth, n51, 31 juillet 1997, Al Adl 1997, vol 3 et 4, J.,
91.
493 J. CARBONNIER, no 66 ; A.. SRIAUX, no 44.

120
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

consommateur). Etant entendu que ces modalits dinterprtation ne sont pas

constitutives de rgles substantielles imprgnes de lordre public 494.

B- Dcouverte par le juge de nouvelles obligations

184

En principe, lorsquune convention est claire, le juge ne peut modifier, sous

prtexte dinterprtation, les stipulations quelle renferme 495 : interpretatio cessat in
claris. Les tribunaux se sont pourtant autoris un pouvoir de rfaction dun contrat
clair, mais qui est ou qui devient dfectueux : ils ont par exemple substitu un
indice dindexation celui choisi par les parties qui se rvle inexistant ou illicite
(cf. infra no 442) 496. Dune manire plus marquante encore, en se fondant sur la
bonne foi (cf. art. 1134 C. civ. et art. 221 COC et supra no 112), lquit (art. 1135
C. civ. ; art. 221 COC; cf. supra, n 175) ou plus souvent une intention prsume
mais bien fictive des parties, la jurisprudence procde parfois un forage du
contrat 497en dcouvrant des obligations en dehors de toute stipulation.

Un des exemples les plus classiques est la dcouverte dune obligation de scurit
dans le contrat de transport. Pour viter la victime dun accident de transport de
devoir prouver la faute du transporteur pour obtenir rparation, les tribunaux ont
dcouvert dans le contrat de transport lobligation de conduire le voyageur sain et
sauf destination , obligation de rsultat qui dispense la victime de toute
preuve 498. On peut galement citer une jurisprudence rcente mais fournie
dcouvrant dans certains contrats, la charge dun professionnel, une obligation
de renseignements 499.

2 LA THORIE DE LIMPRVISION

185

Position du problme. Si le principe de force obligatoire des conventions simpose

au juge, celui-ci peut-il modifier un contrat lorsquun changement des

494 Ass. pln. Lib. n2, 22 mars 1983, Bull. Ass. pln. Sader 1983-1992, 13.
495 Civ., 6 juin 1921, DP 1921.1.73, rap. Colin.
496 C. ALBIGES, Le dveloppement discret de la rfaction du contrat, Mlanges M. CABRILLAC,
Litec, 1999, p. 3 et s.
497 Ph. MALAURIE, L. AYNES ET PH. STOFFEL-MUNCK, no 774.
498 Civ., 21 nov. 1911, DP 1913.1.249, note SARRUT ; S 1912.1.73, note LYON-CAEN ; Grands arrts,
t. 2, no 262.
499 Quelques exemples, loin dtre exhaustifs : Civ. 1re, 14 dc. 1982, Bull. civ., no 361 (fabriquant
dun produit) ; Civ. 1re, 13 janv. 1987, Bull. civ., no 9 (assureur) ; Civ. 1re, 13 nov. 1991, Bull. civ.,
no 310 (notaire) ; Civ. 1re, 5 fvr. 1991, Bull. civ., no 46 (avocat) ; Civ. 1re, 7 oct. 1998, D 1999, 145
note S. PORCHY ; JCP 1998, II, 10179, concl. J. SAINTE-ROSE, note P. SARGOS (mdecin). Cf.
M. FABRE-MAGNAN, De lobligation dinformation dans les contrats, Bibl. dr. priv, LGDJ, 1992,
prf. J. GHESTIN.

121
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

circonstances conomiques bouleverse lquilibre des prestations voulu par les

parties ?

Plusieurs arguments ont t avancs pour justifier une rponse positive :

- ce qui doit avoir force obligatoire, cest le contrat voulu par les parties : or, si les
parties avaient prvu ce changement des circonstances conomiques, il est
probable quelles nauraient pas conclu le contrat ou lauraient conclu des
conditions diffrentes : appliquer le contrat tel quil avait t conclu lorigine ne
respecte pas la volont des parties ;

- un principe gnral permettant au juge de rviser le contrat pourrait se dduire

de plusieurs textes, en particulier larticle 1244 du Code civil ou larticle 115 du
Code des obligations qui lui permet daccorder des dlais de grce ;

- enfin, la rfrence lquit (cf. art. 1135 C. civ. ; art. 221 al. 2 COC) ou la
bonne foi (cf. art. 1134 al. 3 C. civ. ; art. 221 al. 2 COC) auraient galement pu
fonder la rvision.

186

Solutions jurisprudentielles. Les juridictions administratives ont admis

limprvision : dans larrt Gaz de Bordeaux, le Conseil dtat, constatant quune
hausse imprvisible du charbon avait boulevers lconomie dun contrat de
concession, reconnat au concessionnaire qui continue excuter le contrat un
droit indemnit 500. Il est vrai que cet arrt se fonde essentiellement sur la
ncessit dassurer la continuit du service public, qui est inoprante pour les
contrats de droit priv.

La Cour de cassation a, au contraire, rejet limprvision dans une affaire clbre.

Deux conventions ayant pour objet la fourniture deau destine alimenter des
canaux dirrigation avaient t passes en 1560 et 1567. Au cours du XIXe sicle,
se prvalant de la dprciation de la monnaie et de laugmentation du cot de la
main-duvre, lentreprise exploitant le canal demanda une augmentation de la
redevance. La Cour de cassation censura les juges du fond davoir accueilli la
demande : dans aucun cas, il nappartient aux tribunaux, quelque quitable que
puisse leur paratre leur dcision, de prendre en considration le temps et les
circonstances pour modifier les conventions des parties et substituer des clauses
nouvelles celles qui ont t librement acceptes par les contractants 501. De
mme, la jurisprudence libanaise se refuse d'appliquer la thorie de l'imprvision
502.

Larrt se retranche derrire le visa de larticle 1134 du Code civil mais cest lide
de scurit des relations juridiques qui explique surtout cette dcision. Les juges
ont dabord voulu viter quun contractant de mauvaise foi puisse demander la

500 CE 30 mars 1916, D 1916.3.25 ; S 1916.3.17.

501 Affaire canal de Craponne, Civ., 6 mars 1876, D 1876.1.193, note GIBOULOT ; Grands arrts, t. 2,
no 163.
502 Civ. 4e lib., n3, 7 fv. 1997, Bull. civ. Sader 1997, 163 et s, spc., 168; Civ. 1re, lib. n96, 17 nov.
1998, Ibid 1998, 200; v. aussi CA Mont-Liban 3e, n17, 14 mai 1992, Hatem, vol 210, 490 qui
refuse d'appliquer la thorie de l'imprvision parce qu'elle n'a pas de fondement juridique en
droit libanais des contrats ; CA Beyrouth 1re, n124, 28 dc. 1995, Rev jud. lib. 1995, 945 et s.,
spc., 954.

122
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

rvision dun contrat ds que celui-ci parat moins intressant pour lui. Ils ont
galement craint que la rvision appelle la rvision 503 : le contractant qui voit sa
dette augmente la suite de la rvision risque de demander une rvision son
profit dans les contrats o il est crancier dune obligation de somme dargent.

Cette jurisprudence dont la rigueur contraste avec la souplesse de certains droits

trangers 504peut se rvler fcheuse alors que les contrats de longue dure se
multiplient et que les circonstances conomiques sont de plus en plus instables.
Aussi les parties peuvent remdier ces inconvnients par des clauses
dadaptation du contrat : une clause dindexation, qui permet au prix de suivre un
indice fix dun commun accord, condition quil soit en rapport avec lobjet du
contrat ou lactivit des parties (cf. infra no 442), une clause de rengociation,
frquente dans les contrats internationaux sous le nom de clause de hardship, qui
permet de rengocier le contrat en cas de bouleversement des circonstances
conomiques.

Quels que soient les correctifs offerts aux parties, la rigueur de la position de la
Cour de cassation semble largement critique par la doctrine 31, critiques qui
expliquent peut-tre quelques brches dans une jurisprudence jusque-l constante
32. La Cour de cassation a condamn un contractant payer des dommages-

intrts son partenaire auquel il avait refus la rvision dun contrat le

conduisant la ruine 33. Il est vrai que larrt ne reconnat pas expressment au
juge un pouvoir de rvision, se bornant sur la base de le principe dexcution de
bonne foi des conventions (sur ce principe, cf. supra, n 114) sanctionner une
faute contractuelle. Dans une autre dcision, la Cour de cassation a sembl
suggr que lobligation de loyaut et dexcution de bonne foi entranait un devoir
de rengocier une convention dsquilibre par une modification imprvue des
circonstances conomiques, mais la doctrine sest divise sur linterprtation de cet
arrt.

Lavant-projet Catala rappelle tout dabord la possibilit dviter toute difficult

par linclusion dune clause de rengociation (art. 1135-2). A dfaut, la partie qui
perd son intrt dans le contrat peut demander au juge dordonner une nouvelle
ngociation (art. 1135). Lchec de cette nouvelle ngociation indpendamment de
toute mauvaise foi, ouvre chaque partie la facult de rsilier le contrat sans frais
ni dommage (art. 1135-2).

503 J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, t. 1, no 410.

504 Cf. R. DAVID, Limprvision dans les droits europens , Mlanges JAUFFRET, 1974, 211 et s.

123
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

SECTION 3

LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

DANS LES PROPOSITIONS EUROPEENNES

187

Elment essentiel, la force obligatoire du contrat est reconnue aussi bien par les
principes du droit europen des contrats (1) que par le code europen des contrat
(2).

1 LES PRINCIPES DU DROIT EUROPEEN

DES CONTRATS

188

Les principes du droit europen des contrats ne contiennent pas de proclamation

solennelle de la force obligatoire du contrat comparable larticle 1134 du code
civil. Cependant, la reconnaissance de ce principe dcoule du contenu des
dispositions organisant les effets du contrat505 et de la conscration dun droit
son excution. Le contrat est irrvocable (A), il doit tre excut de bonne foi (B),
mais sa modification est admise en vertu de limprvision (C). Afin de garantir une
excution conforme la volont des parties, ont t instaures des rgles relatives
linterprtation du contrat (D). En revanche, les principes du droit europen ont
renonc traiter en dtail la simulation, nenvisageant que ses consquences
lgard des parties en reconnaissant lefficacit de lacte cach 506.

A- Irrvocabilit du contrat

189

Le contrat est irrvocable. Un temprament classique est prvu : chaque partie

peut rsilier un contrat dure indtermine, cette facult tant assortie dune
condition : respecter un pravis dune dure raisonnable507. Mme en labsence de

505 Par exemple, propos du changement de circonstances et avant dadmettre la rvision pour
imprvision, larticle 6 :111 rappelle que chaque partie est tenue de respecter ses engagements.
506 Art. 6 :103 PDEC. Ce traitement lacunaire sexplique par une trs grande disparit des rgles
nationales encadrant les effets de la simulation lgard des tiers et par limpossibilit de trouver
un compromis.
507 Art. 6 :109 PDEC.

124
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

texte, les deux autres limitations traditionnelles du droit franais doivent tre
reconnues : le mutuus dissensus et les stipulations permettant une ou plusieurs
parties de se dgager. En effet, mme si ces rgles sont prsentes comme des
limites de lirrvocabilit, elles sont la consquence ncessaire de lefficacit de la
volont des parties.

B- Excution de bonne foi

190

Lexigence de bonne foi est un lment fondamental508 dans la construction

propose par les principes europens du droit des contrats. En effet, elle est
instaure comme devoir gnral et figure une place de choix (le premier
chapitre)509. Elle simpose donc pour lexcution du contrat et doit tre entendue de
faon extensive. Cette interprtation est confirme par ladjonction dun devoir de
collaboration devant permettre au contrat de produire son plein effet 510.

C- Admission de la rvision pour imprvision 511

191

La rvision pour imprvision est admise par les principes europens du droit des
contrats, mais elle est naturellement conue comme une exception et subordonne
la runion de deux conditions. Il faut que lexcution soit devenue excessivement
onreuse pour lune des parties et que cette situation rsulte dun changement
imprvisible au moment de la conclusion du contrat512. Dans cette situation, les
parties ont alors lobligation de ngocier en vue dadapter leur contrat ou dy mettre
fin. Ladaptation contractuelle est privilgie puisque linexcution de lobligation de
ngocier peut tre sanctionne. Toutefois, en cas dchec, le juge peut tre saisi et il
bnficiera du pouvoir de mettre fin au contrat ou de lamnager quitablement.

D- Interprtation du contrat

192

Les rgles gnrales513 retenues en matire dinterprtation du contrat sont

classiques514 : il convient de rechercher la commune intention des parties. Est
assimile celle-ci, lintention dune seule partie lorsque lautre ne pouvait
lignorer. A dfaut, sera retenu le sens que donneraient des personnes raisonnables
de mme qualit que les parties, dans les mmes circonstances.

508 Cf. D. MAZEAUD, propos du droit virtuel des contrats : rflexions sur les principes dUnidroit et
de la commission Lando , Mlanges M. CABRILLAC, Litec, 1999, 205 et s.
509 Art. 1 :201 PDEC.
510 Art. 1 :202 PDEC.
511 Art. 6 :111 PDEC.
512 La prsentation des conditions relatives au changement est plus dtaille, trois conditions sont
voques mais elles sont rductibles au caractre imprvisible (le texte exige que le changement
soit survenu aprs la conclusion du contrat, quil nest pu tre raisonnablement prvu et quil
nest pas fait lobjet dun amnagement contractuel).
513 Art. 5 :101 PDEC.
514 A tel point quelles ont pu tre considr comme un flagrant dlit de verbiage , cf.B. FAGES, in
Regards croiss sur les principes du droit europen du contrat et sur le droit franais, sous la
direction de C. PRIETO, PUAM, 2003, 314.

125
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

Lapplication de ces directives entend privilgier la cohrence du contrat

(linterprtation se fait par rfrence au contrat entier515), son efficacit et sa
validit ( on doit prfrer linterprtation qui rendrait les clauses du contrat licites
et de quelque effet, plutt que celle qui les rendrait illicites ou de nul effet 516) et
valoriser sa ngociation. En effet, les clauses non ngocies ont un statut
dfavorable : elles sont classiquement cartes en prsence dune clause
ngocies517 et, point original au regard du droit franais, elles sont interprtes
contre celui qui les a proposes518 (indpendamment de sa qualit de crancier ou
de dbiteur). Enfin, en cas de divergences linguistiques, la prfrence est donne,
en labsence de stipulations sur ce point, la version rdige en premier519.

2 LE CODE EUROPEEN DES CONTRATS

193

Sous linfluence du droit franais, le code europen des contrats proclame par son
article 42 : le contrat a force de loi entre les parties . Il est classiquement dduit
de ce principe que le contrat est irrvocable (A), le code prcisant que son excution
doit tre conforme aux normes applicables, la bonne foi et lquit (B), mais
admettant sa rvision pour imprvision (C). Afin, si le code affronte la question de
la simulation (D), il est assez succinct sur linterprtation du contrat (E).

A- Irrvocabilit du contrat

194

Sur ce point, le code europen des contrats brille par son classicisme. Le contrat
est irrvocable sauf mutuus dissensus, stipulation contractuelle permettant une
ou plusieurs parties de se dgager520 et rvocation unilatrale pour les contrats
dure indtermine521, celle-ci devant tre assortie dun pravis.

B- Excution conforme aux normes applicables, la bonne foi et lquit

195

Sous le titre facteurs extra consensuels , larticle 44 prvoit que les effets du
contrat drivent non seulement des conventions intervenues entre les parties mais

515 Art. 5 :105 PDEC.

516 Art. 5 : 106 PDEC.
517 Art. 5 : 104 PDEC.
518 Art. 5 : 103 PDEC.
519 Art. 5 :107 PDEC.
520 Art. 43, respectivement al 1 et 2 CEC.
521 Art. 57 al 2 CEC.

126
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

aussi des dispositions de ce Code ainsi que des dispositions nationales et

communautaires, des usages, de la bonne foi et de lquit . Cette numration
fourre-tout laisse assez perplexe. Quel est lintrt de prciser que les effets du
contrat sont rgis par les normes qui lui sont applicables ? Comment en cas de
contradiction concilier ces normes et lquit, qui est cite sur le mme plan ?
Lvocation de la bonne foi doit-elle lui donner une place importante ou son
insertion dans une liste tendue permet-elle de relativiser son rle ? Ces questions,
que les rdacteurs du code ne pouvaient ignorer, nont malheureusement pas t
rsolues. Au contraire, il est probable que cette rdaction les attisera.

C- Admission de la rvision pour imprvision

196

Le code organise une rengociation du contrat en cas dimprvision. Trois

conditions sont exiges522. Les deux premires sont classiques et portent sur des
points objectifs : il faut que surviennent des vnements extraordinaires et
imprvisibles, rendant excessivement onreuse lexcution. La troisime rserve
cette possibilit aux dbiteurs diligents : seuls pourront la mettre en uvre les
dbiteurs qui auront prvenu le crancier avant le terme prvu pour lexcution. La
partie qui entend se prvaloir de la rvision doit donc adresser aux autres parties
une dclaration indiquant les conditions quelle propose. Un certain dlai doit
ensuite scouler pour permettre aux parties de ngocier. A lissue de ce dlai et en
cas dchec, la partie intresse doit soumettre sa requte la connaissance du
juge, sous peine de perdre cette facult. Le juge peut alors modifier ou rsilier le
contrat, en totalit ou en partie523. On retrouve ici lesprit qui anime les principes
europens du droit des contrats : dlimiter un champ dapplication prcis et
favoriser le rglement extrajudiciaire.

D- Simulation

197

Si certains rdacteurs ont pu douter de lopportunit de reconnatre cette

hypothse524, les rgles proposes admettent lefficacit de la volont relle des
parties525. Le principe est, quentre les parties, lacte secret prvaut si ses
conditions de fond et de forme sont remplies et sil ne constitue pas une fraude.
Pour les contractants, les moyens de preuve de lacte dissimul sont limits : seule
la preuve documentaire est admise. La situation des tiers est confortable : ils
peuvent invoquer linopposabilit du contrat dissimul ou sen prvaloir, selon leurs
intrts et pour eux, la preuve est libre.

522 Art. 97 CEC.

523 Art. 157 CEC.
524 Cf. notamment Carbonnier qui considre que dans limmense majorit des cas, la simulation sert
une fraude et quil ne serait peut-tre pas dun moralisme excessif driger en principe
linterdiction de la simulation , Code europen des contrats, Avant-projet, Livre premier,
Coordinateur G. GANDOLFI, Dott. A. Guiffr editore, 2004, 348.
525 Art. 155 CEC.

127
 FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT

E- Interprtation du contrat

198

Si le code consacre un titre linterprtation du contrat, il ne contient que trois

articles dont le premier526, fixant les directions gnrales, ne brille pas par la
simplicit de sa formulation et lutilit de ses dispositions. Les rgles quil propose
sont pourtant classiques, elles peuvent tre rsumes ainsi : le contrat doit tre
interprt littralement sil est clair (qui en doutait ?) et la cohrence du contrat
doit tre privilgie. Les prcisions apportes par les textes suivants sont plus
pertinentes : le contrat doit tre interprt en faveur de son efficacit, les clauses
non ngocies sinterprtent contre leur auteur, les contrats titre gratuit doivent
tre interprt dans le sens le moins svre pour loblig et ceux titre onreux en
vue dun ajustement quitable.

526 Art. 39 CEC.

128