JULIN GUILLERMO ROMERO

EL DERECHO ITALIANO EN EL PER

2015
 I N S T I T U T O P A C F I C O

JULIN GUILLERMO ROMERO

EL DERECHO ITALIANO
EN EL PER
El presente texto El Derecho Italiano en el Per fue publicado en Lima el 28 de
julio de 1921 en la Revista Italo Peruana. Su autor Julin. G. Romero, fue un ilus-
tre procesalista peruano que en 1884 fue secretario de la Comisin encargada de
formular el primer proyecto de modificacin del cdigo de enjuiciamiento civiles
de 1852. Se a tomado como fuente la Revista del Foro, vol. 8, Lima, 1921, pp.
401-408.
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ndice general

EL DERECHO ITALIANO EN EL PER

El Derecho Italiano en el Per........................................................................................................................ 9

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EL DERECHO ITALIANO EN EL PER

Mi ilustrado amigo Enrique Calcagnoli ha querido honrarme imponindome

para su importante Revista Italo Peruana un patritico tributo que me com-
plazco en pagarle recordando la influencia que en nuestra centuria de vida
independiente ha tenido el derecho italiano en el Per.

Para darle gusto voy a concentrar los recuerdos de lo que o decir hace ms
de cuarenta aos cuando ingresaba como estudiante a los claustros de San
Carlos, y lo que vi de entonces ac, hasta que por efecto de acontecimien-
tos que no debo recordar, suspend mis ejercicios de enseanza y mi ntimo
contacto con una juventud vida de estudio y de labor cientfica.

En los primeros tiempos de nuestra vida independiente, sabido es que ni

las circunstancias de entonces, ni los prejuicios hereditarios propiciaban el
arraigamiento de teoras que no fueran las heredadas de la madre patria.

La legislacin de Espaa, excepcin hecha de los cdigos polticos, con-

tinuaba vigente en el Per y los primeros ensayos que se realizaron para
modificar lo existente, revistieron siempre la forma medrosa que inspira la
desconfianza en el xito.

Nuestro derecho civil permaneca estacionario, a pesar del aislado esfuerzo

que del ao 1834 al ao 1836 hiciera el doctor D. Manuel Lorenzo Vidaurre y
con l unos pocos de los que ya sentan la necesidad de llegar a la reforma.
Entonces los tres grandes cdigos de su poca: la compilacin Prusiana del
ao 1811, la Ley Austraca del ao 1810, y el Cdigo Napolen, atraan en
diverso sentido las miradas de los que crean all vaciada la ltima palabra
del saber jurdico.

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En el Derecho Penal, en cambio, eran ya conocidas y aplaudidas por mu-

chos las obras de Beccaria y Filangieri en torno de las cuales se agrupaban
los innovadores de una ciencia que un siglo despus haba de solucionarse
por las distintas modalidades del positivismo contemporneo.

La evolucin determinada por la influencia italiana donde primero se hizo

sentir fue en esos estudios del Derecho Penal.

En sus primeros tiempos, el curso se dict en San Carlos bajo la influencia

de la escuela espialista. Los primeros maestros hasta el doctor Barinaga pa-
recan tan aferrados a la vieja doctrina, que casi llegaron a considerar como
hertico el movimiento reaccionarlo iniciado por los Glvez, y secundado
eficazmente por Fernando Casos, Luciano Benjamn Cisneros y Manuel Ma-
ra Rivas.

Por entonces, ya era conocido y estudiado el Derecho Penal de Pellegrino

Rossi, y va se haban traducido al francs las obras de Romagnosi, que tan-
to han modificado el criterio poltico de las constituciones modernas.

Pero el primero que rompi de frente con esa escuela expialista acatada por
el respeto reverencial que todos tributaban al sabio maestro D. Bartolom
Herrera, fue el doctor D. Ricardo Heredia quien inspirndose principalmente
en las doctrinas de los maestros italianos y no esencialmente en Pacheco
como ha querido suponerse, ense desde el ao 1884 cul era la natu-
raleza y el verdadero fin de la pena; seal las cualidades de la misma;
combati con calor digno de encomio, la pena capital; sobrepuso el derecho
de castigar al criterio que lo haca descansar en la venganza privada o la ex-
piacin por el dao, y procur aportar al llamado problema de la proporcin
penal, muchos elementos no considerados como factores de la ecuacin
que plantea la comisin del delito y la necesidad de restablecer el orden
social que por l fuera perturbado.

Romagnosi, Beccaria, Filangieri, Rossi y el inmortal Carrara, pasaron de

este modo a convertirse por rgano del profesor de San Carlos, en maestros
de la generacin que volva a los estudios despus de la gran catstrofe que
nos trajo la guerra del 79.

En Italia no se detena por cierto el progreso de la ciencia penal. La evolu-

cin positivista iniciada aos antes, proclamaba con Lombroso, con Gar-
falo, con Ferri, con Laschi y con muchos otros, elementos innovadores que

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el mundo contemplaba con asombro. Los libros de esos profesores y sus

actuaciones en los congresos y en las conferencias, llegaban al Per tradu-
cidos al francs y al espaol. El nuevo criterio que en el juzgamiento de los
delitos impona la nueva escuela, se hizo sentir entre nosotros por el lumino-
so dictamen que el ao de 1887 emiti el seor Fiscal de la Corte Suprema
D. Manuel Atanacio Fuentes en la causa de Lorenzo Machiavello. El talento
precoz de un estudiante, casi nio, como era entonces el eminente Javier
Prado, produjo el ano de 1886, una atrevida tesis sobre la nueva doctrina y
Paulino Fuentes Castro en El Diario Judicial, peridico que fund y edit
por largos aos, vino a librar una de las batallas ms dignas de inters y
aplauso en los anales de nuestra vida jurdica.

Las barreras del apriorismo que parecan infranqueables, volvieron a quedar

rotas por la accin de los maestros italianos, aunque de modo resuelto no
se hubieran afiliado a las nuevas teoras, ni el mismo profesor Ricardo He-
redia, ni Jos Viterbo Arias, magistrado y penalista insigne, ni muchos otros
que por prejuicios de doctrina vivan aferrados a lo que consideraban como
ltima palabra en la materia.

Contra las exageraciones de escuela se reaccion en Italia y lo mismo vino

a suceder entre nosotros. Los defensores all del tipo criminal no fueron a
defenderlo al Congreso de Bruselas, lo que de cierto modo significaba una
confesin de su derrota; pero todo lo dems qued para que entraran tam-
bin como factores del juzgamiento, el medio social, la herencia, la sicologa
propia del delincuente, su constitucin antropolgica, el medio (fsico y todo
lo que era mirado, si no con menosprecio, con no toda la atencin que a ello
debi prestarse.

Hoy la influencia italiana en los claustros de San Carlos puede afirmarse

que, ha quedado definitivamente consolidada en materia penal. Prubanlo
as las importantes lecciones del catedrtico del curso Dr. D. Mariano Ig-
nacio Prado y Ugarteche, las dictadas por el Dr. Plcido Jimnez, la labor
erudita de Oscar Mir Quesada profesor de Especializacin y Legislacin
Comparada de ese curso, y las importantes monografas escritas en los
ltimos aos por los alumnos que hacen de esas materias, temas favoritos
para sus grados acadmicos.

La influencia italiana en la enseanza del Derecho Penal, no se ha hecho

sentir por desgracia de un modo eficiente en la evolucin legislativa ni en la
judicial, que debe someterse al rumbo marcado por la primera.

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Vivimos an bajo el imperio del cdigo promulgado el ao 1862, donde

se hace con criterio anacrnico, calificacin de los delitos que ese Cdigo
defectuosamente clasifica sealando penas que no corresponden con fre-
cuencia a los actos delictuosos, y aunque es cierto que ltimamente se han
modificado las leyes del juzgamiento inspirndose en muchos procedimien-
tos de la jurisprudencia italiana, en cambio se ha hecho de ella importacin
nada juiciosa d preceptos dislocados: muy buenos para constituir con otros
un todo orgnico capaz de llenar los fines que se persigue en el juzgamiento
penal; pero muy malos como trasplante extico y no destinados a la singular
existencia que quisieron darle sus autores.

Quizs nada habra que decir si con la preparacin necesaria hubiramos

llegado hasta el establecimiento de esas Cortes de Assises que ambiciona-
ba para nosotros desde el ao 83 el profesor Dr. Emilio del Solar quien tuvo
oportunidad de admirar sus resultados en Italia; pero como hasta all no se
fue, ni era posible ir, lo hecho no significa sino un ensayo deficiente y parcial-
mente aplicado de un sistema que en ese pas se exhibe como envidiable
modelo.

Queda an por hacerse la reforma sobre lo principal o sea sobre el Cdigo

sustantivo donde la bibliografa jurdica italiana puede aportar con Alimena,
Pessina, Frola, Longo Setti y tantos ms, elementos de mrito y valor incom-
parables.

En el Derecho Civil ha sido por desgracia menos eficaz la accin de los

maestros de ese pas.

Entre nosotros y despus de haber promulgado el Cdigo del ao 1851, casi

siempre se le ha querido juzgar e interpretar con el criterio de los jurisconsul-
tos franceses y espaoles.

De fecha relativamente reciente son las pocas traducciones que poseemos

de los maestros italianos. El Derecho Civil de Ricci con sus supresiones
lamentables; el tratado de las obligaciones de Georgi, el de Las pruebas de
Lessona y algunos otros de inferior importancia.

Los comentarios de Borsari, las obras de Chironi, Lusati, Tartufari. Mirabe-

lli, Franceschini y de toda esa falange de eruditos y grandes pensadores,
rara vez hay ocasin de invocarlas, porque no estn al alcance de todos

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o porque hasta todos no ha llegado el aplauso que les da patente firme de

autoridad jurdica.

En las defensas judiciales sobre todo es muy raro escuchar citas a esos
maestros del derecho y puede afirmarse que el ms ilustre de los civilistas
italianos, el profesor Borsari, solo vino por primera vez a resonar su nombre
en los Estrados judiciales, cuando el ao de 1897 invoc sus opiniones el
eminente jurisconsulto doctor D. Eleodoro Romero en la defensa del clebre
proceso Anselmo-Ferrari.

En el Derecho Procesal la evolucin ha sido lenta tambin.

El Cdigo del ao de 1912, deja algo traslucir la influencia de los autores y

las leyes italianas, aunque no con la eficacia deseable.

Alguien dijo que ese Cdigo era adaptacin de otro que fue producto adap-
tado, lo que no interesa por ahora averiguarlo. Lo positivo, lo cierto es que
en esta materia la jurisprudencia italiana se halla a la vanguardia.

Que prescindan de las obras monumentales de Cuzzeri, Mattirolo, Pateri,

Gargiulo, Ricci, Mortara, Amari, Gabba, Pescatore, Saredo, Pissanelli, Man-
cini, Scialogia, y tantos ms los que quieran estudiar y comentar nuestro
Cdigo de Procedimientos Civiles, y a buen seguro que marcharn de frente
por los senderos del fracaso.

Con todo, y hay que decirlo bien alto: lo bueno que ese Cdigo tiene, se
debe sin duda alguna a la ciencia del Derecho Procesal en el pas a que nos
estamos refiriendo.

Y qu diremos del Derecho Romano, cuya importancia no discute ninguno

de los que se precian de cultivar la ciencia jurdica?

Entre nosotros, cuando el sabio y calculador talento de Manuel Pardo oper

la transformacin de la enseanza en el Per, esa Ctedra estuvo a carago
del seor Dr. D. Romn Alzamora, quien dictaba sus lecciones inspirndole
con ms o menos extensin, en los libros de Acarias, Lagrange, Ducorroy,
Ortolan y Demangeat. Despus se estuvo vacilando entre esos autores y
varios tratadistas ms modernos, como Coq, Girard, Girardin y George Bray;
pero siempre se tropez con las dificultades engendradas por la carencia de

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un libro que pudiera servir de texto a la enseanza sinttica que en un solo

ao se hace de ese curso importantsimo.

Por fin se tradujo y lleg al Per la obra del profesor italiano Serafini, y aun-
que segn opinin autorizada, los libros de ese profesor no reunan todos
los requisitos apetecibles, se le acept y se mantiene como texto de ense-
anza complementado en muchas de sus partes con los tratados de Pade-
letti, Luzzati, Coglio, Capuano y otros: todos autores italianos de solidez,
erudiccin y claridad incomparables.

Por los aos 1900 y 1901 pareca que la reforma de nuestro vetusto Dere-
cho Comercial iba a realizarse tomando como modelo el Cdigo de Italia.

Las leyes sobre cheques de 1888, sobre cuentas corrientes de 1900 y otras
inspiradas en la legislacin de Italia y adaptadas, en el Per por la feliz
iniciativa del prominente socilogo y financista seor D. Jos Payn, pa-
recan indicar que bamos a marchar por ese camino. Sin embargo, poco
ms tarde, cuando la necesidad impuso la reforma total de lo existente, una
comisin compuesta del mismo seor Payn y de los eminentes jurisconsul-
tos seores doctores D. Luis Felipe Villarn y D. Felipe de Osma propuso la
adopcin del Cdigo de Comercio promulgado en Espaa el ao 1885.

Esta circunstancia ha contribuido en parte a que no se vulgaricen las obras

de los mercantilistas italianos para la interpretacin y aplicacin de las leyes
comerciales.

La obra inmortal de Vidari fue conocida y consultada por el ilustre juriscon-

sulto nacional seor Dr. Alberto Elmore cuando ense en San Carlos ese
curso primero y lo escribi despus. La de Vivante es poco conocida y no
puede aprecirsele por la compendiada traduccin al espaol que de ella
se ha hecho, las de Bruschettini, Nasi, Navarrini, Ramella, Manora, Boceto,
Calamandrei y otros ms, por excepcin se encuentran en las bibliotecas
particulares de unos pocos abogados.

Todo ese gran acervo de los mercantilistas italianos; todo el producto de su

incomparable espritu analtico; todo ese hacinamiento de tendencias pro-
gresistas que contienen los libros de esos autores, o no se toman en cuenta,
o rara vez se les invoca.

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Al criterio deficiente que informa casi siempre la adaptacin a nosotros de

las leyes extranjeras, hay naturalmente que oponerle varias excepciones,
como sucedi, cuando en octubre de 1914, el seor Dr. D. Alberto Elmore
propuso que adoptramos la legislacin italiana sobre compaas mercan-
tiles.

Refirindose al Cdigo de Italia, reconoci entonces, ese sabio maestro del

Derecho Comercial, que era sobre esa materia un conjunto tan claro, tan
conexo, tan metdico, y tan comprensible, que su sola lectura basta para
apreciar la importancia de su adaptacin, tanto para los abogados y los jue-
ces, como para los comerciantes.

Cabe opinin ms autorizada en el asunto?

Para las teoras los libros de Francia. Para la enseanza y las aplicaciones
prcticas de las leyes mercantiles, los de Espaa. Tal es el criterio con que
la generalidad aplica la produccin intelectual en la materia, relegando casi
siempre las sabias enseanzas de un pas que como Italia se encuentra tan
adelantado en tolos los ramos del saber jurdico:

Que lo diga ese otro derecho del porvenir, el derecho industrial de que solo
tenemos disposiciones dispersas, engendradas muchas de ellas por la cos-
tumbre y sin constituir an los organismos codificados en cuya preparacin
podran entrar como elemento primordial, la jurisprudencia de Italia.

En el orden de los recuerdos llegamos por fin al derecho filosfico y al de-

recho pblico donde hemos sabido utilizar mejor las enseanzas sapientsi-
mas de los profesores que nos ocupan.

Cuando se estudiaba an el derecho natural, los tratados de Burlamachi y

el jesuita Taparelli, inspiraban en los primeros tiempos las lecciones de San
Carlos, hasta que las obras de Ahrens, Savigny y otros vinieron a operar un
cambio favorable.

El curso de Derecho Natural dej de ensearse por el Sr. Dr. D. Luis Felipe
Villarn y fue sustituido por el de Filosofa del Derecho confiado al talento
erudito y al slido criterio del seor Dr. D. Manuel Vicente Villarn, decano
ilustre de nuestra Facultad de Jurisprudencia.

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All la escuela italiana no tard en hacerse sentir, desde que hace cerca
de 20 aos hizo traer al Per, y generosamente reparti entre sus amigos
las obras de Giovanni Bovio el ilustrado y patriota italiano seor D. Egidio
Sassone tan querido en este suelo que l ama con el mismo afecto que a su
propia patria.

De mucho sirvieron esos libros del sabio pensador italiano, no solo para
alentar los estudios de la filosofa y la historia del derecho, sino tambin para
evolucionar en la enseanza del derecho penal, sin esas exageraciones de
doctrina que Bovio fue el primero en sealar y combatir.

Las obras de este maestro desgraciadamente no se adaptaron a nuestros

programas de enseanza; pero abierto el horizonte se ha credo encontrar
en La Filosofa del Diritto del profesor Icilio Vanni lo que tanto se busc. El
inteligente y laborioso Sr. Dr. D. Juan Bautista Lavalle con el Sr. D. Miguel C.
Olazo hicieron de esa obra una traduccin completa el ao 1913, y ltima-
mente los mismos seores con la cooperacin del inteligente Dr. D. Hernan-
do Lavalle han publicado con notas, adiciones y comentarios, una segunda
edicin de ese libro que sirve como texto de enseanza en nuestra Facultad
de Jurisprudencia y en varias universidades de Sudamrica.

En cuanto al derecho pblico en su doble manifestacin de internacional y

constitucional, la influencia italiana se ha manifestado con mayor intensidad;
sobre todo en el primero.

Traducidas desde hace muchos aos las obras de Pasquale Fiore, muchas
de sus teoras fueron acogidas por el eminente internacionalista y publicista
Sr. Dr. D. Antenor Arias, cuando escribi para nuestra Facultad de Ciencias
Polticas y Administrativas, esas brillantes lecciones de Derecho Martimo
que desde el ao 1876 sirve de texto all con las variantes impuestas por el
trascurso de largos aos durante los cuales no se ha producido entre noso-
tros, otro libro capaz de sustituirlo.

A la autoridad de Fiore y de otros internacionalistas italianos recurre tambin

y no con poca frecuencia el seor Dr. D. Ramn Ribeyro al escribir en los
aos 1901 y 1903 su curso de Derecho Internacional Pblico destinado a
servir de texto en la misma Facultad, y en nuestras controversias internacio-
nales puede afirmarse que casi siempre se procura robustecer las opiniones
con las doctrinas del moderno derecho pblico italiano, que es repetimos,

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uno de los ms adelantados, tanto como derecho pblico externo o interna-

cional como en su manifestacin de derecho pblico interno o constitucional.

De todo lo expuesto en la forma compendiada que permite este artculo

donde a no dudarlo existen involuntarias omisiones, puede deducirse el ser-
vicio enorme que a nuestra ciencia jurdica ha prestado y presta el derecho
italiano traducido por la opinin de les autores; el texto de las leyes, o la
jurisprudencia derivada de la aplicacin o interpretacin de los preceptos y
las reglas.

Ese derecho ha servido entre nosotros: para controlar las exageraciones de

la doctrina; para marcar los rumbos certeros de la justicia; para mantener
el equilibrio entre las opiniones extremistas; para abrir nuevas aplicaciones
fuera de horizontes que se creyeron cerrados dentro de las fronteras del
derecho espaol y del derecho francs; para operar la evolucin doctrinaria
en las academias, en los institutos jurdicos y en los claustros de enseanza;
para elaborar la reforma de nuestras mejores leyes comerciales y proce-
sales, y para hacernos ver que en el privilegiado suelo de Italia no se han
extinguido las tradiciones del antiguo derecho romano cuyo prestigio se ha
ido consolidando con el trascurso de los siglos.

Mayor ventaja pudimos obtener si no hubieran creado obstculos a las

adaptaciones del derecho italiano: el prejuicio hereditario contra el cual y
por fortuna hemos ya reaccionado; el poco conocimiento del idioma; la es-
casa propaganda hecha favor de una bibliografa jurdica tan fecunda, que
si mal no recordamos por el ao de 1903 o 1904 llegaba casi al cuarenta
por ciento de la produccin mundial; las traducciones deficientes y la simpli-
ficacin arbitraria de los textos traducidos; la escasa importacin de libros
italianos que tanto trabajo cuesta conseguir; la pobreza de las bibliotecas
puestas al alcance de la generalidad; la creencia en muchos de que el de-
recho italiano en determinadas materias, sea inadaptable por su oposicin
con otros preceptos codificados, y entre razones de otra especie, la circuns-
tancia de que no hayamos tenido la fortuna de que nos haya visitado ningn
jurisconsulto ni ninguno de los grandes maestros que por all, enuncian ver-
dades y formulan teoras destinadas siempre a sorprendernos por la solidez
del concepto, la precisin del lenguaje, la correccin de las formas, la apli-
cacin admirable de los mtodos y la lgica inflexible de los razonamientos.

Naturalmente, que no todo ha de ser aplicable a un pas como el nuestro que

se halla tan distante de la civilizacin y la cultura jurdica de Italia. La adap-

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tacin sin criterio no solo es peligrosa, sino perjudicial y contraproducente;

pero ello no obsta para que no se aplique lo que pueda ser convenientemen-
te adaptable.

El movimiento legislativo y jurdico del mundo se hace cada da ms intenso.

En esta labor los jurisconsultos italianos estn en primer trmino, y dgase
lo que se quiera, en ellos hay que aprender lo suficiente para que podamos
operar en todas las manifestaciones del derecho patrio, la transformacin
progresista que tanto ambicionamos los que aqu, en este desdichado Per
deseamos de todo corazn que el derecho sea un enunciado prctico, que
la justicia internacional impere, que la libertad civil no sufra intercadencias,
que el orden se mantenga dentro de las normas jurdicas que tracen las le-
yes tutelares de todos en general, que cada uno tenga lo que es suyo, que
el orden social se consolide con justiciera eficacia y que podamos exhibirnos
ante el mundo como una nacin prspera y respetable por nuestro respeto
a la ley y la justicia.

Por inspiracin propia nunca se llega a resultado semejante. La vida jurdica

de las naciones no se forma por emanacin parasitaria, ni por generacin
espontnea. Hay que aprender de los dems. Hay que estudiar en los libros
de los maestros y los maestros, italianos repetimos, son los que ms pueden
ensearnos de adaptacin y de provecho.

Felizmente, eso se piensa tambin, en esa venerable y secular universidad

de San Marcos donde nuestros mejores talentos jurdicos as lo reconocen,
y de all saldr la extensin de las aplicaciones y la reforma que todava est
por hacerse de casi todas nuestras leyes positivas.

Basta por hoy, que ya tendremos oportunidad de continuar insistiendo en

esta importante materia donde no hacemos sino traducir la tendencia que se
nota en el primero de los institutos jurdicos del Per.

J. Guillermo Romero

Julio de 1921
(De la Revista Italo Peruana, del 28 de julio de 1921)

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