Anda di halaman 1dari 11

PARTIDO APRISTA PERUANO

Direccin Nacional de Justicia

Documento de Debate

Compra de las operaciones de


Bell South en Amrica Latina
por parte del Grupo Telefnica

TELEFNICA:
MONOPOLIO O ABUSO DE POSICIN DE DOMINIO?

Durante la segunda semana de noviembre de 2004, las operadoras TIM y


NEXTEL denunciaron la posicin de dominio que Telefnica del Per ha
consolidado en el mercado nacional de telefona celular con la compra de las
operaciones e inversiones de Bell South en Amrica Latina, por parte de
Telefnica de Espaa (Per incluido), ocurrido en marzo ltimo y alertando al
gobierno que habra falta de competencia, lo que puede desembocar en
tarifas ms altas para los usuarios.

Con la compra efectuada por Telefnica de Espaa1, est se convirti en el primer


operador de telefona celular en Argentina y chile, y logro establecer una cabeza
de playa en Venezuela, Ecuador, Colombia, Uruguay y Guatemala. En el Per,
donde tena el 53 % del mercado pre-compra de las 3400,000 lneas, seguida de
TIM, Bell South y Nextel, con 22 %, 20 % y 5 %, respectivamente, ahora tiene el
73 % del mercado peruano.

I. TEMA EN DISCUSION:

El tema, materia de anlisis consiste en determinar si la unin de Telefnica y Bell


South generan condiciones de facto que atentan contra el libre mercado, es decir,
si Telefnica del Per, ejerce una posicin de dominio; o, si la citada fusin
deviene en monopolio.

II. POSICION DE LAS PARTES:

2.1 DE TIM Y NEXTEL.

a) Telefnica compr una operadora rival, algo que TIM no puede hacer segn su
contrato de concesin.

1
Esta operacin ha significado para Telefnica de Espaa un desembolso econmico de US $ 5,959 millones
de dlares.
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 1
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

b) Bell South entreg su banda de frecuencia, a pesar de necesitar el aval del


Estado. As la banda de 250-900 Mgz tiene hoy un nico dueo.
c) Los clientes de Bell South podrn migrar a Telefnica manteniendo su nmero
telefnico, pero si optan por una operadora de la competencia debern
cambiar de dgito. OSIPTEL debe aceptar la portabilidad numrica.
d) Compartimiento de infraestructura. Existe la Ley pero no se ha reglamentado.
Ello obliga a cada operador invertir en su propia infraestructura.
e) Los costos de enlace de interconexin son 10 veces ms caros que en Chile.
Una lnea de 2 megabytes Lima - Tacna cuesta US $ 6,500 al mes versus los
US $ 490 que cuesta en chile.

2.2 DE TELEFNICA.

a) La transferencia de Bell South a Telefnica no poda ser denegada por el


Ministerio de Transportes y Comunicaciones sin causa justificada, por cuanto
se ha efectuado conforme a Ley.
b) La fusin de Bell South a Telefnica slo ocupara 28 % del total del espectro
electromagntico disponible. La concentracin por lo tanto no configura una
restriccin en la disponibilidad de frecuencias.
c) La portabilidad numrica es un problema tcnico y de costos. No existe
barreras de salida al mercado.
d) TIM ha llegado a acuerdos de compartimiento de infraestructura con sus
competidores sin necesidad de que entre en vigencia la ley.
e) El grueso del trnsito de enlace se desarrolla a travs de las lneas de cada
operadora por lo que los costos de interconexin no son relevantes.

2.3 DE OSIPTEL.

OSIPTEL mediante comunicado publicado el 15 de noviembre de 20042, ha


sealado a la opinin pblica, entre otros, que:

a) El mercado de telefona mvil, internacionalmente y en el caso del Per, se


desenvuelve en un entorno de libre competencia.
b) La adquisicin de Bell South por parte del Grupo Telefnica representa un
acto de concentracin horizontal que incrementa en forma importante su
participacin en el servicio de telefona mvil.
c) La legislacin vigente sobre libre competencia en el Per no establece
explcitamente un control de los actos de concentracin, horizontal o
vertical, que se realicen en el sector de las telecomunicaciones, de forma
que la operacin mencionada no requiere legalmente de la aprobacin
previa de OSIPTEL.
d) Con la finalidad de promover una mayor competencia en el mercado, as
como asegurar un rgimen de interconexin eficiente entre las distintas

2
El texto completo del comunicado puede verse en:
http://www.osiptel.gob.pe/osipteldocs/Temporal%20PDF/Comunicado%20ante%20venta%20de%2
0BS%20a%20TMo11_1.pdf.
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 2
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

redes, OSIPTEL ha venido analizando y ejecutando un proceso de revisin


de oficio, desde julio de este ao, para determinar el valor del cargo de
interconexin por terminacin de llamada en las redes mviles.

III. ANLISIS:

3.1 Antecedentes de la Concesin.

1. Durante el ao 1991, el gobierno peruano inici una serie de reformas


destinadas a reformar el Estado3, que tuvo como objetivo central limitar el
papel del Estado en la actividad empresarial, direccionando su actividad a la
prestacin de servicios de salud, educacin, justicia, seguridad e
infraestructura bsica, emitindose con tal fin una serie de dispositivos que
permitieron ingresar a la ola privatizadora, como el Decreto Legislativo No. 674
que creo la COPRI, cuya funcin principal era establecer la poltica general del
proceso de privatizacin, as como la de nombrar a las CEPRIS y el Decreto
Ley No. 26120, entre otros.

2. Mediante Resolucin Suprema No. 310-92-PCM de Junio de 1992 se cre la


CEPRI de Telecomunicaciones con la finalidad de llevar a cabo la
privatizacin de ENTEL PERU S. A. y la venta de la participacin del Estado
en la CPT S.A. cuyos objetivos eran:

(i) Expandir el servicio.


(ii) Mejorar la calidad del servicio telefnico.
(iii) Promover la competencia en el sector.
(iv) No afectar la seguridad nacional.
(v) Atraer a inversionistas importantes.
(vi) Facilitar la participacin de los trabajadores en las empresas
privatizadas.

3. La Ley de Desarrollo Constitucional: Ley No. 26285 del 12 de Enero de 1994,


dispuso la desmonopolizacin progresiva de los servicios pblicos de
telecomunicaciones mediante la fijacin de un periodo de concurrencia
limitada, durante el cual se adecuaran estos servicios a un rgimen de libre
competencia; as mismo, se estableci que los contratos de concesin que
celebre el Estado para la prestacin de los servicios pblicos de
telecomunicaciones tienen el carcter de contrato - ley.

4. Ahora bien, un mercado de concurrencia limitada es definido como: aquel en


el cual opera un grupo de industrias en una situacin de monopolio que

3
Acorde con las nuevas corrientes y fenmenos del pensamiento econmico, social y poltico, consecuencia
directa de la globalizacin y luego del fracaso de la Economa del Bienestar que imper por
aproximadamente 30 aos (1945 1975), en particular Europa, cuyo mayor exponente fue la Sociedad Sueca
(Walfare State).
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 3
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

suministran bienes y servicios esenciales, sujetas a regulacin pblica con el


fin de que cooperen en el inters pblico4, en otras palabras, decir
concurrencia limitada es igual que decir monopolio puro o legal; y, su objeto no
es otro que, aquel que busca lograr el rebalanceo de tarifas de tal forma que
ests tengan relacin con los costos de produccin de los servicios, a fin de
permitir la firme y leal competencia5, es decir buscar la alineacin de las
tarifas con sus costos.

5. El proceso de privatizacin de las telecomunicaciones del Per se ejecut por


etapas, ya que el gobierno peruano no quiso pasar directamente de un
monopolio estatal a un esquema competitivo, debido al alto grado de distorsin
tarifara que ello habra implicado y a la reducida penetracin del servicio
telefnico que requera de una fuerte inversin inicial en infraestructura,
habindose buscado una transicin gradual que permitiera rebalancear tarifas
gradualmente y fomentar la inversin. En la figura siguiente se muestra las
etapas de la privatizacin:

3.2 ECONOMA SOCIAL DE MERCADO.

6. Conforme lo establece el Captulo I del ttulo III de la Constitucin Poltica, el


rgimen econmico de nuestro pas es el de una economa social de mercado.
Bajo este rgimen, toda persona tiene derecho a dedicarse a la actividad
econmica de su preferencia (libre iniciativa privada), a elegir la forma
empresarial que ms le convenga, as como la manera de conducir y explotar
su negocio (libertad de empresa) y a contratar personal y ser contratado bajo
relacin de dependencia (libertad de trabajo). Asimismo, el rgimen econmico
adoptado garantiza el principio de libre competencia, segn el cual el precio y
la cantidad producida de los bienes y servicios deben ser el fruto de la libre
interaccin de la oferta y la demanda6.

4
SELDUN, Arthur PENNANCE F. G. Diccionario de Economa. Ed. Oikos-Tau. Barcelona, 1968. Pg.
235.
5
Ver: Seccin 5:02 Objeto del Perodo de Concurrencia Limitada, del Contrato de Concesin aprobado por
Decreto Supremo No. 11-94-TCC publicado el 13 de mayo de 1994.
6
Constitucin Poltica.-
Artculo 61.- El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda prctica que la limite y el abuso
de posiciones dominantes o monoplicas. Ninguna ley ni concertacin puede autorizar ni establecer
monopolios. La prensa, la radio, la televisin y los dems medios de expresin y comunicacin social; y, en
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 4
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

7. En una economa social de mercado, el ejercicio de la libre iniciativa privada y


de las libertades de empresa, comercio e industria y de trabajo no debe
transgredir el ordenamiento jurdico vigente ni debe ser lesivo a la moral, la
salud o la seguridad pblica. En este rgimen, el Estado orienta el desarrollo
del pas y acta principalmente en las reas de promocin de empleo, salud,
educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura. Slo autorizado por
ley expresa, el Estado desarrolla actividad empresarial, de manera subsidiaria
y nicamente por razones de alto inters pblico o de manifiesta conveniencia
nacional.

8. Otros derechos reconocidos por el rgimen econmico previsto en la Carta


Constitucional vigente, y que guardan armona con las libertades antes
mencionadas, son la de no discriminacin entre inversin nacional y
extranjera, el de libre tenencia y disposicin de moneda extranjera y el que
tienen los consumidores a efectos de que los proveedores les brinden
informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran en el mercado.

9. Las libertades y derechos econmicos reconocidos por la Constitucin Poltica,


as como los principios rectores del rgimen econmico asumido en esta
norma suprema tienen como finalidad incentivar la eficiente asignacin de los
recursos de la sociedad, fomentando y garantizando que los agentes
econmicos produzcan e intercambien los bienes y servicios necesarios para
la satisfaccin de las necesidades de la poblacin en general. Sin embargo,
cuando no exista oferta privada capaz de satisfacer la demanda de
determinados bienes o servicios, o pese a existir oferta privada haya
segmentos de la poblacin que por sus caractersticas y condiciones no son
atendidos por dicha oferta, corresponder al Estado en su rol subsidiario
proveer a la poblacin de dichos bienes y servicios.

10. Pues bien, los derechos pilares de una economa social de mercado y, por
ende, que sustentan a la libre iniciativa privada y a la libertad de empresa, son
la propiedad y la libre contratacin7. En efecto, sin derecho de propiedad y
sin libre contratacin, las personas no podran dedicarse a la actividad
econmica de su preferencia ni gozaran de la autonoma para conducir
libremente sus negocios. Sin derecho de propiedad y sin libre contratacin no
habra desarrollo econmico, pues slo a travs de una adecuada asignacin
de titularidades (garantizado mediante una adecuada proteccin de la

general, las empresas, los bienes y servicios relacionados con la libertad de expresin y de comunicacin, no
pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa ni indirectamente, por parte del
Estado ni particulares.
7
Cuando utilizamos el trmino libre contratacin queremos abarcar tanto la denominada libertad de
contratar (libertad de decidir cundo y con quin contratar o no contratar), como la libertad contractual o
libertad de configuracin interna (libertar de disear las reglas contractuales), conceptos que la doctrina
distingue pese a que nuestro ordenamiento no realiza tal diferenciacin. Ver: DE LAPUENTE Y LAVALLE,
Manuel. El contrato en General. Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil. Tomo I.
Ed. Palestra. Lima, 2001. Pg. 197.
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 5
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

propiedad) y la libre transferibilidad de stas (garantizada mediante la libre


contratacin) puede lograrse una mayor generacin de riqueza y por
consiguiente un aumento del bienestar social.

3.3 DERECHO DE PROPIEDAD.

11. El derecho de propiedad consiste en un conjunto de facultades que permiten


usar, disfrutar, disponer y reivindicar un determinado bien8. Desde el punto de
vista funcional, el derecho de propiedad es un poder legalmente conferido para
excluir a terceros de usar un recurso, sin tener que contratar con ellos. De
acuerdo con la definicin descrita, este derecho tiene las siguientes
caractersticas: (i) universalidad; (ii) exclusividad; y, (iii) transferibilidad. La
universalidad implica que todos los bienes deberan tener un titular que
internalice los costos y beneficios derivados del bien. La exclusividad importa
la facultad que tienen los propietarios de excluir a los dems del uso del bien.
La transferibilidad permite que los bienes se trasladen de sus usos menos
valiosos a usos ms valiosos.

12. Las caractersticas anotadas permiten que el derecho de propiedad confiera


dos clases de beneficios: uno esttico que es el de desincentivar la
sobreexplotacin y uno dinmico que es el incentivar la inversin. Ello resulta
socialmente eficiente toda vez que permite una adecuada explotacin de los
bienes, obtenindose de ellos el mayor provecho posible. En efecto, si el
derecho de propiedad no permitiera excluir a terceros del uso de los bienes,
dichos terceros podran apropiarse de la utilidad que stos generan sin haber
invertido en ellos. Esto conducira a la sobreexplotacin de los bienes, pues
tales terceros internalizaran los beneficios del bien sin haber asumido sus
costos. De otro lado, la ausencia de derechos de propiedad desincentivara la
inversin en el mantenimiento y la adquisicin de los bienes, toda vez que los
propietarios no desearn incurrir en costos que no van a recuperar9.

13. Consecuentemente, el derecho de propiedad es una forma de lograr una


adecuada asignacin de recursos y la distribucin de la riqueza. Pero la
proteccin a la propiedad no es suficiente para que sta genere riqueza, es
necesario que la transferibilidad de los bienes se concretice a travs de algn
instrumento, y ste no es otro que la libertad de contratacin.

3.4 LIBERTAD DE CONTRATACIN.

8
Cdigo Civil.-
Artculo 923.- La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien.
Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.
9
POSNER, Richard A. El anlisis econmico del derecho. Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1998. Pg.
37 y ss.
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 6
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

14. Libertad de contratacin es la facultad que tienen los individuos para regular
sus propios interese con el fin de satisfacer sus necesidades10. El contrato, es
el instrumento jurdico mediante el cual los particulares ejercen su libertad de
contratacin, es el acuerdo de voluntades destinado a crear, regular, modificar
o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales. Mediante la libertad de
contratacin, los particulares pueden cooperar entre s a fin de intercambiar
bienes y servicios, destinando as los recursos de sus usos menos valiosos a
los ms valiosos. Podemos decir entonces, que la libertad de contratacin es
tambin un mecanismo que persigue la adecuada asignacin de recursos y un
mayor bienestar social.

15. Sin embargo, tanto el derecho de propiedad como la libertad de contratacin


no slo son fundamentales para el funcionamiento de una economa social de
mercado, sino que se desenvuelven en un marco en el que coexisten
principios rectores. Uno de estos principios rectores, y quiz el ms
importante, es el de la libre competencia, entendido como la situacin en el
cual los agentes econmicos rivalizan entre ellos con el fin de obtener las
preferencias de los consumidores.

3.5 LIBRE COMPETENCIA.

16. Pues bien, el derecho de propiedad y la libertad de contratacin deben


ejercerse sin restringir o distorsionar la libre competencia. En efecto, la
Constitucin Poltica establece que los derechos de propiedad y libre
contratacin deben ejercerse de acuerdo a los lmites en la ley, por lo que
estos derechos deben ejercerse en armona con las disposiciones contenidas
en el Decreto Legislativo No. 701, que viene a ser la legislacin de desarrollo
constitucional del principio rector de la libre competencia. Consecuentemente,
el lmite natural al derecho de propiedad y la libertad de contratacin, es el
inters pblico contenido en las normas de defensa de la libre competencia.

17. En un mercado competitivo, basado en la libertad de empresa y la libre


iniciativa privada, las decisiones de cmo, qu y para quien producir se
determinan de manera espontnea en funcin de decisiones atomizadas de
miles o millones de personas. La libertad ejercida por productores11 y
consumidores12 determina que las inversiones de los primeros estn dirigidas
a obtener la preferencia de los segundos. As, los productores maximizan sus
ganancias ofreciendo en el mercado productos y/o servicios a precios y
calidades que satisfacen la demanda de los consumidores. Por su parte, los
consumidores asignan eficientemente sus recursos al consumir productos y/o
servicios a precios iguales o inferiores a la disposicin a pagar que cada uno
de ellos tiene respecto a los mismos y en la calidad y variedad deseada.

10
FERRI, Luigi. La autonoma privada. Ed. Revista de Derecho Privada. Madrid, 1969. Pg. 7 y ss.
11
Entindase por productores a aquellos agentes econmicos proveedores de productos y/o servicios.
12
Entindase por consumidores a aquellos agentes econmicos destinatarios finales de productos y/o
servicios.
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 7
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

18. Sin embargo los mercados no son perfectos, ya que existen situaciones que
impiden que la libre interaccin entre ofertantes y demandantes logre
asignaciones eficientes en trminos econmicos. Estas situaciones, conocidas
como fallas de mercado, son las externalidades13, los bienes pblicos14, las
asimetras de informacin, los monopolios naturales15, entre otros.

19. Al igual que las fallas de mercado, existen otras situaciones que distorsionan
el correcto funcionamiento de los mercados, como es el caso de las
restricciones monoplicas, las cuales pueden presentarse en la forma de
conductas anticompetitivas (abuso de posicin dominante y prcticas
colusorias) o de estructuras monoplicas (actos de concentracin empresarial
anticompetitivas). La intervencin del Estado frente a las restricciones se da a
travs de las llamadas polticas de competencia.

3.6 POLTICAS DE COMPETENCIA.

20. Las polticas de competencia consisten en el conjunto de polticas de Estado


orientadas a garantizar que los beneficios de una economa social de mercado
se traduzcan en un bienestar efectivo para los consumidores. En tal sentido, la
liberalizacin y apertura de mercados y, en general, las reformas orientadas a
remover barreras de acceso al mercado, en tanto contribuyan a fomentar la
rivalidad entre empresas y el bienestar del consumidor, pueden ser
consideradas parte integrante de las polticas de competencia.

21. En sentido ms estricto, se encuentran regulaciones especficas orientadas a:

(i) Proteger la competencia entre productores;


Mediante las polticas antitrust o antimonopolio, que se orientan a la
maximizacin del bienestar de los consumidores mediante la sancin o

13
Una externalidad es definida como un acto realizado por un agente econmico que afecta el conjunto de
posibilidades de consumo (externalidad de consumo) o de produccin (externalidad de produccin) de otros.
Quedan excluidos aquellos actos cuyos efectos sobre el conjunto de posibilidades de consumo y produccin
se transmiten a travs del sistema de precios o del mercado. Ante la presencia de externalidades, los costos o
beneficios privados de ciertas acciones difieren de los costos o beneficios sociales.
14
Los bienes pblicos son bienes que no son suministrados por el mercado y, en caso de que as fuera, la
oferta resultara insuficiente, por lo que el sistema de precios no funciona. Un bien pblico cumple con las
siguientes caractersticas:
No rivalidad en el consumo: cuando la utilizacin del bien por una persona cualquiera no impide su
uso por otras personas, y por lo tanto, ms de una persona puede disfrutar a la vez del bien o servicio.
No exclusin: cuando es imposible o demasiado costoso excluir el disfrute de un bien o servicio a
quienes no paguen por l.
15
Un monopolio se define como natural cuando el costo de abastecer al mercado es mnimo al ser realizado
por una nica empresa como consecuencia de una caracterstica tecnolgica denominada subaditividad de
costos. Se entiende que hay subaditividad de costos cuando en un determinado nivel de produccin de un
bien o servicio, el costo de producir ese bien o servicio es menor cuando es producido por una sola empresa
que por dos o ms empresas.
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 8
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

prevencin de las prcticas colusorias o los abusos de posicin de


dominio en el mercado.

(ii) Al consumidor;
Mediante las polticas de proteccin al consumidor, que buscan que
defender los derechos del consumidor a recibir informacin respecto de
los productos y servicios que se ofrecen en el mercado.

Asimismo, dentro de esta regulacin especfica, figura tambin la legislacin


que protege a los agentes econmicos contra las prcticas desleales
(competencia desleal) y la publicidad engaosa.

22. Ahora bien, el bien jurdico tutelado por el Estado es el instituto jurdico
de la competencia o, dicho de otra forma, la libre competencia, que es el
mecanismo generador de eficiencias productivas en el mercado y que, a su
vez, incrementa el bienestar de los consumidores. La poltica de competencia
protege directamente el proceso competitivo y a los consumidores, y
necesariamente implica una limitacin del derecho de propiedad y la libertad
de contratacin de la empresa, que se sustenta en el hecho de que el Estado
privilegia el inters pblico sobre el inters privado, sin embargo dicha
limitacin debe ser ejercida racionalmente.

3.7 LA COMPRA DE BELL SOUTH.

23. El proceso de globalizacin hace que las fusiones y adquisiciones en el


extranjero se multipliquen, circunstancia no prevista explcitamente por la
legislacin peruana y en la prctica constituye una concentracin
empresarial16. Algunos de los casos ms relevantes son la compra de Enersis-
Chile por Endesa-Espaa, Southern Per por el Grupo Mxico, Petrobrs
compro Prez Companc, Bavaria compr Backus y ahora Telefnica de
Espaa compr Bell South en Amrica Latina, incluida sus inversiones y
operaciones en el Per. En algunos casos las compras implican
concentracin horizontal y, por tanto, posicin de dominio.

24. Asimismo, cabe sealar que la ley peruana, no prohibe el monopolio. Esto
porque nuestra legislacin lo que prohibe es el "abuso de la posicin de
dominio en el mercado", es decir, las prcticas monoplicas debidamente
probadas y documentadas y que constituyan una posicin de abuso (alzas de
precios o tarifas debido a esa condicin). La base conceptual es que el
monopolio no es malo per se. Por el contrario, en algunos casos puede incluso
derivar en beneficios para el consumidor, si es que se aprovechan

16
Entindase por concentracin empresarial, aquella circunstancia en la cual dos unidades econmicas que se
encontraban funcionando de manera independiente, pasen a actuar como una sola unidad. Estas operaciones
plantean un problema a la defensa de la competencia debido a la reduccin de la competencia producto de la
concentracin del poder econmico en un nmero menor de unidades empresariales.
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 9
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

determinadas sinergias y economas de escala. As, por ejemplo, Backus es


propietaria de todas las empresas cerveceras, es decir, es un monopolio.

25. Sin embargo, acudiendo a la legislacin comparada podemos sealar que, en


el caso de EEUU, la Ley Sherman (1890) obliga a que los organismos
reguladores se pronuncien acerca de si procede o no que una compaa tenga
participaciones dominantes de mercado que podran perjudicar al consumidor.
As, hace ms de dos dcadas se oblig a la empresa Bell a vender parte de
sus activos (las "baby bells") porque se consider que el tamao de la
empresa representaba un peligro monoplico. Ms recientemente, ha habido
un proceso contra Microsoft de Bill Gates, que este, sin embargo, gan.

26. El enfoque "antitrust" de EEUU considera que un monopolio tender a usar


todas las prerrogativas que le confiere el hecho de serlo. Lo que incluye, claro
est, cobrar precios o tarifas superiores a las de libre competencia. Incluso
cuando un monopolio es eficiente y no se encuentran evidencias que ha
concertado precios, puede ser sancionado (como lo fue Alcoa en 1945), pues
su sola presencia y eficiencia impone barreras de entrada al mercado tan
grandes que inhibe a los posibles nuevos entrantes.

27. En este orden de ideas, consideramos que la compra de Bell South por parte
del Grupo Telefnica, Per incluido, constituye una operacin con
caractersticas de restriccin monoplica, por la evidente concentracin
empresarial que significa tal operacin, es decir, uno de estructura
monpolica, y que adems, se expresara en conductas anticompetitivas
(abuso de posicin de dominio y prcticas colusorias) que el ente regulador
debe evitar.

IV. CONCLUSIONES:

(i) La adquisicin de Bell South por parte del Grupo Telefnica constituye un
acto de concentracin, que la legislacin nacional no prev explcitamente.

(ii) Tal acto de concentracin empresarial, se expresara en abuso de posicin


de dominio y practicas colusorias.

V. PROPUESTAS:

(i) Actualizacin urgente de la ley de fusiones, previstas en el Proyecto de la


Nueva Ley de Defensa de la Competencia17 y que el legislador deber priorizar en
la prxima legislatura, a fin de evitar que las operaciones de concentracin

17
Al respecto, el INDECOPI con fecha 13 de diciembre de 2004 llev a cabo una Audiencia Pblica en la
que se expuso el Proyecto de Ley de Defensa de la Competencia, el cual contempla importantes innovaciones
respecto al tratamiento de las prcticas anticompetitivas y el control de concentraciones empresariales.
Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 10
www.apra.org.pe
PARTIDO APRISTA PERUANO
Direccin Nacional de Justicia

empresarial no pongan en peligro el desarrollo de la competencia y, en


consecuencia, el inters econmico general.

(ii) Incorporar ms elementos antitrust en nuestra endeble legislacin de


posicin de dominio (Decreto Legislativo No. 701).

(iii) El regulador podr sacar a licitacin la cuarta banda de telefona celular


para que haya nuevos operadores, previamente deber buscarse los mecanismos
necesarios que permita reducir los elevados cargos de interconexin por
terminacin de llamadas en las redes mviles que cobra Telefnica.

(iv) El organismo regulador deber estar atento para velar por el correcto
desempeo y las conductas de las empresas operadoras en la provisin de sus
servicios de telecomunicaciones, en particular las empresas relacionadas con la
adquisicin in comento, a fin de tomar las medidas correctivas que combatan las
conductas infractoras de la libre competencia o de los derechos de los usuarios.

c. PEDRO PALOMINO SNCHEZ


Sub Director de Registros
Pblicos y Saneamiento Legal
DIRECCION NACIONAL DE JUSTICIA
PARTIDO APRISTA PERUANO

Av. Alfonso Ugarte N 1012, Lima 05. - Cel. 9931-7600, 9997-4568 11


www.apra.org.pe

Anda mungkin juga menyukai