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Actos de Comercio y Derecho de Sociedades

Comercio
Es la actividad humana que tiene por objeto el acercamiento de los
productores al consumidor por medio del cambio o de las personas que
vienen a facilitarlo, todo ello con nimo de lucro.
El Derecho Comercial es la rama de la ciencia jurdica que se ocupa del
estudio del comercio y de las relaciones jurdicas que de l provienen, y
por ello es que su sustancia est dada por presupuestos de orden
econmico como la intermediacin y el lucro.

Caractersticas de D Comercial
A. Conmutativo: Siempre mira a la utilidad de ambos contratantes, se
da para recibir algo mirndose las prestaciones como
equivalentes; esto es una consecuencia de que esta rama de
derecho se funda esencialmente en el concepto de cambio.
B. Progresivo: En la medida que se encuentre en un proceso de
evolucin permanente, pues debe irse adecuando a los cambios
del comercio, buscando regular las nuevas operaciones
mercantiles.
C. Consuetudinario: Una de sus fuentes es la costumbre
D. Tiende ser Universal: En la medida que los actos de comercio se
realiza frecuentemente entre nacionales de distintos pases. Esto
se refleja en una importante cantidad de tratados internacionales
que existen en la materia
E. Contratos mercantiles Deformalizados: Esto los lleva a ser
consensuales, atributo que es consecuencia de la velocidad con
que los actores de la actividad comercial desarrollan sus
actividades. Con todo hay excepciones, en particular, las
sociedades (solemnes), lo cual tambin ocurre con aspectos
relevantes de los ttulos de crdito.
Esto explica por qu es en el Cdigo de
Comercio, y no en el Cdigo Civil donde se contienen las reglas de
la formacin del consentimiento.
F. Proteccin a la Buena Fe y Principio de la Apariencia: Como estos
actos son habitualmente consensuales y exigen rapidez para ser
eficaces, el legislador tiende a proteger al tercero de buena fe,
razn por la cual muchas veces prefiere respetar la apariencia de
los actos y presumir los reales aun cuando en ocasiones no lo
sean. (Ej. Un ttulo de Crdito puede ser transferido a travs del

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mecanismo del endoso, que no es ms que una firma puesta en el
dorso del ttulo; es posible que esa firma sea falsa pese a lo cual
en principio el legislador protege a quien recibi el dominio de ese
ttulo de crdito a travs del endoso.
G. Expansivo (viral): Cuanto progresivamente ha ido capturando
instituciones del Derecho Civil, reglamentndolas conforme a las
caractersticas del Derecho Comercial ya sealadas. (Ej. El
contrato de seguro o las operaciones de crdito de dineros)

Fuentes del Derecho Comercial


Estn constituidas por el C. de Comercio, Leyes mercantiles, C. Civil, la
Costumbre, la CPR y Tratados Internacionales ratificados por Chile.
Despus de la CP y estableciendo una prelacin, la primera fuente ser
las Leyes Mercantiles Especiales establecidas por el Legislador para
resolver una materia determinada, Ej.
Ley de Sociedades Annimas (18.046)
Ley de Mercado de Valores (18.045)
Ley de letras de cambio y pagar (18.092)
Ley de Empresarios Individuales de Responsabilidad Limitada (IRL
19.857)
Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (3.918*)
En cuanto al Cdigo de Comercio, este ha sufrido importantes
reducciones producto de leyes especiales que han ido regulando
materias especficas, tales como reorganizacin empresarial (Quiebras),
Sociedades y algunos ttulos de crdito. Queda en el Cdigo reglas
generales y diversos contratos mercantiles pormenorizadamente
reglados, as como todo lo concerniente al comercio martimo.
En un segundo rango est el Cdigo Civil, conforme lo seala el Art. 2
del C. de Comercio al establecer su aplicacin supletoria en materia
mercantil.
En defecto de los anteriores y en ocasiones a la par de estos en materia
probatoria, rige la costumbre mercantil, cuando rene los requisitos que
la ley impone.
*Hay una regulacin especfica de contratos en el cdigo de comercio
que prevalece sobre la regulacin del cdigo civil. Ej. El contrato de
transporte slo est en materia mercantil. Existen diferencias
importantes en materia civil con comercial, como lo es el caso de la
prescripcin ordinaria, la cual en materia civil es de 5 aos desde que la
obligacin se hace exigible, mientras que en materia comercial es de 4
aos desde que la obligacin se hace exigible.

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Entendemos por costumbre la repeticin constante y uniforme de una
norma de conducta por un grupo determinado de personas que podemos
denominar comunidad, con la conviccin de que tales conductas
corresponden a una necesidad jurdica.
Si bien es el mismo concepto que en derecho civil, existe entre ambas
ramas diferencias:
1. En derecho civil la costumbre solo constituye derecho cuando la
ley se remite a ella; en materia comercial, cumpliendo con los
supuestos legales, la costumbre suple el silencio de la ley
2. En materia comercial la costumbre cumple la funcin
interpretativa en cuanto determina el sentido y alcance de las
palabras utilizadas por una ciencia o arte en silencio de la ley y de
la voluntad de las partes
3. El Cdigo de comercio contiene reglas sobre la prueba de la
costumbre (Art. 5), lo que no ocurre con el derecho civil.

Costumbre en el Cdigo de Comercio (Art. 4-6)


Conforme a los cuales la costumbre debe ser uniforme, pblica,
ejecutado en la repblica o en una localidad determinada y debe
reiterarse por un prolongado lapso.
Quien debe determinar si se cumplen o no estos requisitos son los
tribunales, debiendo s, soportar su fallo desde el punto de vista
probatorio en el Art. 5 del C. de Comercio que en principio contiene dos
modalidades:
Por el testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la
existencia de la costumbre hayan sido pronunciadas conforme a
ella (se entiende que tales sentencias deben estar firmes y
ejecutoriadas)
Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el
juicio y que deben obrar como prueba, exigencia temporal que se
justifica en evitar que las partes otorguen escrituras pblicas con
el solo objeto de cumplir con el requisito que establece la
disposicin.
Segn algunos autores la redaccin de este Art. 5 permitira acreditar la
costumbre por otros medios, afirmacin que sustentan en la primera
parte de la disposicin que comienza diciendo no constando a los
Juzgados de Comercio, frase que permitira a contrario sensu
afirmar que si a los Juzgados les consta la existencia de esa costumbre,
ella podra acreditarse por medios distintos; este no es un parecer
mayoritario.

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Finalmente el Art. 6 se refiere a la costumbre interpretativa para efectos
de determinar el sentido y alcance de frases tcnicas del comercio as
como de las convenciones mercantiles; esta disposicin por el principio
de especialidad prevalece respecto a la reglas de interpretacin del C.
Civil.

Acto de Comercio
En Chile siguiendo la prctica internacional, no se define por el
legislador, sino que se establece una enumeracin de ellos que se
establece en el Art. 3 del Cdigo de Comercio.
Lo que la doctrina s reconoce son criterios para otorgar el carcter de
mercantil a un acto y en consecuencia hacer aplicable a su respecto la
normativa comercial.
Se reconocen as:
1. Criterio Objetivo: Otorga este carcter atendiendo al acto realizado
y no a los sujetos que lo realizan siendo sin duda este criterio el
preeminente en esta materia.
2. Criterio Subjetivo: Funda la aplicacin del derecho comercial
atendiendo a las personas que lo realizan, denominados
comerciantes. Si bien no es aqul seguido por nuestro Cdigo,
existe s el reconocimiento del concepto de comerciante al punto
de definirlo y otorgarle ciertas caractersticas, atributos y cargas
en las relaciones jurdicas que se deban. As por ejemplo, el propio
Art. 1 del C. de Comercio, seala que este cdigo rige las
relaciones de los comerciantes; otro reconocimiento se da a
propsito del denominado principio de accesoriedad al sealarse
en el Art. 3 N1 inc. 2 que un acto ser mercantil aun cuando en su
naturaleza es civil por el hecho de acceder a una actividad
mercantil principal.

3. Criterio Fundado en el Concepto de Empresa: Sostiene el D


Comercial que este es el que reglamenta la actividad de la
empresa y la labor del empresario, y que tiene consagracin en
nuestra legislacin concretamente en los nmeros 5-9 del Art. 3 en
que se califica un acto como mercantil por el hecho de ser
desarrollado por una empresa; otro reflejo se da en el Art. 1 de la
Ley 18046 (Sociedades Annimas) al establecer que la S.A siempre
ser mercantil cualquiera sea el giro que desarrolle.

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*Un criterio dice que le interesa el acto, el otro le interesa la persona y el
ltimo le interesa que funcione en torno a una empresa, todas estas
reguladas en el Cdigo del ramo.

Importancia de que un acto sea considerado mercantil


1) Cuanto a la Legislacin de fondo aplicable. Civil legislacin civil y
comercial con legislacin comercial; sin perjuicio de conforme al Art. 2
del C. de Comercio, la ausencia de norma comercial es suplida por el C.
Civil. As por ejemplo en materia de sociedades todos los aspectos no
regulados en el C. de Comercio o en leyes especiales son regidos por el
cdigo civil.
2) Para efectos Probatorios. Ello porque la legislacin mercantil presenta
diferencias con la civil en diversas materias.
2.1) No rige aqu la limitacin para la prueba testimonial de 2 UTM
que contempla el Art. 1709 del C. Civil (Art. 128 C. Comercio)
2.2) Tampoco rige la limitacin para la prueba testimonial que
establece que sta no puede alterar lo pactado en escrituras
pblicas (Art. 129)
2.3) En materia de instrumentos privados. Establece que en lo
concerniente a su fecha s producir efectos respecto de terceros,
es decir es ms amplia la regla que la que establece el C. Civil.
2.4) Establece reglas especiales probatorias para los libros de
contabilidad **volveremos**

3) Para fines profesionales. Esto porque si un sujeto es considerado


comerciante este adquiere ciertas obligaciones y derechos que le son
exclusivos, lo que se desprende del Art.7 del C. Comercio
**2.4) Los Art. 10 y 11 establecen ciertas reglas especiales en
materia de capacidad, que son semejantes pero no iguales a las de
derecho civil, por ejemplo, la mujer comerciante por el hecho de
serlo se entiende separada de bienes en los mismos trminos que
establece el Art. 150 del C. Civil.
2.5) Para fines tributarios (como el IVA que grava los actos de
comercio)
2.6) Por la Costumbre conforme ya se vio
(Es importante mencionar que el acto comercial paga IVA y el civil no
paga IVA, lo que depender del inters del cliente al momento de
contratar. Por otro lado en cuanto a la materia de prueba en materia

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comercial se puede probar por va de testigos o incluso con material que
sea superior al monto de 2 UTM a diferencia que en civil).

Algunas cuestiones generales de los Actos de Comercio


A. La calificacin del acto como civil o mercantil depende de su
naturaleza y contenido y no es susceptible de ser alterada va
Autonoma de la Voluntad; esta calificacin es considerada de
orden pblico (Si alguien arrienda un bien inmueble es un acto
civil, si se arrienda un inmueble con bienes muebles en su interior
es un acto de comercio. En este ltimo caso se podra celebrar un
contrato de arrendamiento respecto del inmueble y un comodato
respecto de los muebles, estando el comodato sujeto al inmueble.
ltimamente esto ya no es muy utilizado.
B. Principio de la Accesoriedad. Este consiste en que un acto que
individualmente analizado tiene el carcter de civil o mercantil,
por el hecho de acceder o garantizar otra actividad ve alterada su
naturaleza.
La accesoriedad comercial es ms amplia que la civil, pues esta
ltima restringe lo accesorio a funciones de garanta del
cumplimiento de una obligacin principal, por ejemplo la prenda o
la hipoteca; mientras que en materia comercial adems de lo
anterior, la accesoriedad puede tambin ser econmica en cuanto
es la finalidad perseguida por la actividad realizada lo que define
el cambio de naturaleza del acto accesorio.
Este principio lo encontramos en el Art. 1 y 3 N1 inc. 2 del C.
Comercio. El Art. 1 indica al referirse a las obligaciones que
contraigan personas no comerciantes para asegurar el
cumplimiento de obligaciones comerciales, y tales obligaciones
que en su naturaleza son civiles (una prenda o hipoteca), pasan a
ser comerciales por el principio de lo accesorio.
Por su lado el Art. 3 N1 inc. 2 considera la accesoriedad de tipo
econmico al sealar a propsito de la regulacin de un acto de
comercio especfico que sin embargo no son actos de comercio la
compra o permuta de objetos destinados a complementar
accesoriamente las operaciones principales de una industria no
comercial, es decir un acto que aisladamente es mercantil por
accesoriedad pasa a ser civil; si bien esta disposicin slo se
ocupa del paso de comercial a civil la doctrina tiende que la
accesoriedad tambin se aplica en sentido inverso. De igual modo
si bien la norma solo se refiere al contrato de Compraventa la

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doctrina tambin lo hace extensiva a otros actos jurdicos y ello,
pues si bien no hay disposicin expresa, tanto el derecho
comparado como la historia fidedigna del establecimiento de la
ley, as lo avalan y adems porque este principio satisface una
necesidad jurdica, ya que impide la existencia de una laguna legal
y a su vez es fuente generadora de conflictos judiciales.
C. Actos mixtos o de doble carcter. Esto significa que un nico acto
es considerado civil para una parte y comercial para la otra,
caracterstica que es consagrada por el Art. 3 inc. 1 que establece
son actos de comercio ya de parte de ambos contratantes o de
parte de uno de ellos.
Este principio que es indubitablemente aplicado en Chile genera
conflictos en cuanto a qu legislacin es la que se debe aplicar al
acto, entendindose mayoritariamente por doctrina y
jurisprudencia que se aplica la ley del obligado, lo que incluye la
normativa probatoria civil o comercial segn corresponda. Frente a
la discusin si un acto es civil o mercantil, quien alegue que el acto
es mercantil deber probarlo.
D. Mercantilidad de los Inmuebles. En general se afirma que los actos
respecto de inmuebles siempre son civiles, y ello porque al ser
habitualmente solemnes no es posible a su respecto mantener el
atributo de desformalidad y rapidez propio del D Comercial.
No obstante algunos autores sostienen que la solemnidad no
constituye una incompatibilidad absoluta con el carcter mercantil
de un acto, y as las sociedades son solemnes y habitualmente
mercantiles. Se agrega que el Art. 3 N 2 del C. Comercio
establece que la compra de un establecimiento de comercio es un
acto comercial y lo habitual es que dentro de lo vendido est
incluido el inmueble. De igual modo hay actividades que por su
definicin son actos de comercio, pero que recaen sobre
inmuebles, como el corretaje (corredor de propiedades).
No obstante lo antes indicado la mayora de la doctrina y la
jurisprudencia mantienen el concepto de no mercantil de los actos
referidos a inmuebles.

E. Taxatividad del Art. 3. El tema radica aqu en determinar si un acto


jurdico puede ser calificado como mercantil va analoga.
Mayoritariamente se dice que no, fundado en la ausencia de un
concepto de acto de comercio no permite establecer cules seran
los elementos que permitiran otorgarle el carcter de tal a un acto

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que no se encuentre enumerado en el Art. 3 o reconocido como tal
en una norma legal distinta pero expresa. Se agrega que el
carcter de orden pblico del Art.3 obstara a la analoga como
fuente de calificacin como acto de comercio.
Otros autores sealan que si se puede recurrir a la analoga, y ello
con un argumento del lenguaje, ya que el Art. 3 seala que Son
actos de comercio, y no seala los actos de comercio son y
agregan que alguno de los actos de dicho Art. 3 son generales
pues permiten reconocer en ellos ciertos requisitos que si son
cumplidos permiten calificar a un acto no enumerado como
comercial, es lo que ocurre por ejemplo con el Art. 3 N 5 cuando
tras una enumeracin utiliza la expresin u otros
establecimientos semejantes.
(Particular importancia tiene el Principio de lo Accesorio y los actos
mixtos o de doble carcter).

Actos de comercio en el derecho positivo chileno


Ellos estn contenidos esencialmente en el Art. 3 de C. comercio sin
perjuicio de otras disposiciones legales, y la gran clasificacin distingue
ente actos de comercio terrestres y martimos los primeros del 1-12 ms
el 20, y los segundos del 13-19.
Otra clasificacin atiende al criterio utilizado por el legislador para
otorgar el carcter de mercantil a un acto y aqu se distingue:
1. Atendiendo a la intencin de las partes (1-4)
2. A la ejecucin de un acto por una empresa (5-9 y 20)
3. Actos de comercio formales (siempre considerados como tales
independientemente de su contenido especfico o de quien los
ejecute Art. 10)
4. Actos mercantiles generados por la intermediacin (N 11 y 12 del
Art. 3)

Actos de comercio propiamente tales


1. La compra y venta mercantil
Tratados separadamente en el N1 del Art. 3
1.1 Compra mercantil
Se establecen dos requisitos
a) Que verse sobre cosas muebles tal como las entiende el C. Civil,
esto es, comprendiendo los muebles por naturaleza y aquellos por
anticipacin *verlo*
b) Que exista nimo de vender, permutar o arrendar esas mismas
cosas de la misma forma o transformadas. Este es un requisito
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eminentemente subjetivo, con las dificultades probatorias que ello
acarrea, siendo frecuente el recurrir a presunciones para acreditar
su existencia, por ejemplo, el nmero de bienes que se adquirieron
(30 cocadas). Adicionalmente se debe reconocer en esta compra la
vocacin de obtener una utilidad en la venta posterior, esto es
nimo de lucro.
Debe enfatizarse que lo que otorga el carcter de mercantil a la
compra no es la venta posterior, sino el nimo de vender con
posterioridad, con independencia de que tal venta se concrete o
no efectivamente.
1.2 Venta Mercantil
La venta as como la permuta y el arrendamiento, sern mercantiles
cuando han sido precedidas de una venta mercantil. Aqu no hay
elemento subjetivo sino slo uno objetivo que antecede y que es la
compra mercantil, y que se extiende a la permuta. Tambin se incluye el
arrendamiento y si bien el 3 N 1 en estricto derecho se refiere solo al
arrendador, se le agrega luego el arrendatario en el Art. 3 N 3.
En la compra, venta, permuta o arrendamiento podemos encontrarnos
con actos mixtos o de doble carcter, esto es, mercantil para una de las
partes y civil para la otra, lo que acarrea las consecuencias ya
estudiadas.
En cuanto al Principio de la Accesoriedad el inc. 2 del Art. 1 seala que
no son actos de comercio a la compra o permuta de objetos destinados a
complementar accesoriamente operaciones principales de una industria
no comercial. Esto significa que si cualquiera de estas operaciones
aisladamente consideradas cumple los requisitos para ser calificada
como mercantil, perder tal carcter por el hecho de ser accesorias a
una actividad principal civil, por ejemplo, el agricultor que compra sacos
para recolectar papas y venderlas; la compra de los sacos para una
posterior venta sera un acto mercantil, pero como accede a una
actividad civil, la agricultura, pasa a adoptar este carcter.
Ciertamente se generan problemas al tiempo de calificar en los hechos,
cul de las actividades que se desarrolla es la principal y cul la
accesoria, siendo el caso tpico el de la recoleccin y exportacin de
frutas.

2. La compra de un establecimiento de comercio


Art. 3 N 2. El establecimiento de comercio no est definido y el cdigo
se refiere tangencialmente a l en algunas disposiciones, como el 309

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cuando seala que la razn social no est incluida el establecimiento de
comercio.
En doctrina se le define como una propiedad incorporal generada por la
confluencia de elementos materiales e inmateriales unidos por un
comn destino, y que se presenta bajo la forma de una universalidad.
Forman parte de l la clientela, las instalaciones, el derecho de llaves,
los derechos subjetivos en contratos, las relaciones con proveedores,
etc.
El Art. 3 N 2 no exige a diferencia del nmero anterior la existencia de
un nimo especial, slo dice la compra del establecimiento de comercio,
razn por la cual se ha sostenido que este pertenecera a la categora de
los actos formales de comercio, ya que ser mercantil
independientemente de que lo realice y aunque no haya nimo de lucro;
esta es la opinin mayoritaria pero hay disidentes que exigen al menos
el elemento lucro en las compras mercantiles.
Si bien la disposicin legal se refiere slo a la venta mercantil,
mayoritariamente la doctrina lo extiende a la compra del
establecimiento de comercio.
En lo que concierne a las formalidades del acto la ley no establece
ninguna especial, por lo que incluso podra ser consensual, pero
atendida la naturaleza de los bienes que lo componen y la necesidad de
probar dicho acto en los hechos, habitualmente este acto se contiene en
una escritura pblica.
Debe tenerse cuidado con el tema de las deudas que gravan al
establecimiento de comercio, ya que en principio una venta o cesin no
las incorporar como parte de lo adquirido por el comprador. Aqu si se
quiere provocar tal incorporacin lo habitual ser recurrir a la novacin
por cambio de deudor.
Finalmente en lo que corresponde al inmueble en donde funciona el
establecimiento de comercio segn el entendimiento tradicional y
vigente este no se entiende incorporado como parte del establecimiento
de comercio, debiendo regularse por el derecho civil sin que corresponda
aplicar aqu el principio de lo accesorio; lo anterior sin perjuicio de que
comercialmente lo habitual ser que aunque se contenga en actos
jurdicos distintos el destino del inmueble se aparte del acuerdo
comercial considerado en su globalidad como una unidad de negocios.

3. Mandato o comisin mercantil


Art. 3 N 4. A su respecto pareciera que mandato y comisin son
sinnimos, pero teniendo a la vista el Art. 234 del C. Comercio se puede

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constatar que la comisin es una especie del gnero mandato y
concretamente el mandato se denomina comisin cuando se refiere a
una o ms operaciones mercantiles individualmente consideradas y solo
a ellas se referira la disposicin, ya que respecto de los mandatos de los
factores, mancebos, dependientes de comercio y corredores ellos se
regularan en normativa especial establecida en la Ley de Mercado de
Valores y otros textos legales. Por lo tanto, el acto ser comercial por el
Art. 3 n 4 cuando lo encargado es una operacin mercantil o ms de
una en la medida que ella o ellas se encuentres especificadas.
En cuanto a los sujetos alcanzados por la disposicin ella se aplica al
mandante o comitente y respecto al mandatario o comisionista habr
que aplicar el principio de lo accesorio, siendo relevante al efecto la
profesin de este. Por lo anterior es posible encontrarnos aqu frente a
actos mixtos o de doble carcter.

4. Arrendamiento de cosas muebles hecho con el nimo de


subarrendarlas (Art. 3 N3)
La situacin aqu es similar a la del Art. 3 n 1 consistiendo la diferencia
en que all se compraba o permutaba para arrendar o vender, y aqu se
arrienda para subarrendar, constituyendo este el que se califica como
acto de comercio. La disposicin est concebida desde la perspectiva del
arrendador que quiere subarrendar, independientemente de que ese
subarriendo se concrete o no. En cuanto al subarrendatario deber
aplicarse el principio de la accesoriedad y el acto ser civil o mercantil
dependiendo del destino que le quiere dar a la cosa mueble
subarrendada; eso a su vez eventualmente nos puede llevar a un acto
mixto o de doble carcter.

Los actos de comercio realizados por una empresa


El Cdigo no define a la Empresa. Segn Csar Vivante, ella es una
organizacin econmica que coloca en marcha de manera ordenada los
elementos y factores necesarios para obtener un producto destinado al
cambio. Como otra alternativa se le define tambin como una
actividad metdica, sistemtica y profesional que interviene en el
mercado de bienes y servicios con nimo de lucro, con el objeto de
obtener un resultado preestablecido.
En materia comercial se hace especial referencia al concepto de
empresa por cuanto los actos descritos en los numerales 5-9 y 20 del
Art. 3 C. Comercio adquieren su carcter de tales por el hecho de ser

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desarrollados por una empresa siendo esta una manifestacin concreta
del principio subjetivo. Tradicionalmente se asociaba el concepto de
Empresa al de Sociedad, en la medida que estas ltimas siempre hay
presencia de la reunin de un patrimonio destinado a la obtencin de un
fin y con nimo de lucro, pero en realidad tal asociatividad no es para
nada absoluta, ya que por un lado existen sociedades en que en realidad
no existe los conceptos de organizacin econmica en la medida que
todos los componentes patrimoniales y de control est radicados en una
nica persona natural y por otra parte una persona natural puede
revestir el carcter de empresa en la medida que se renan los
supuestos indicados en las definiciones anteriores.
*Ver Art. 5-9 y 20 y Sandoval*

Los actos formales de comercio


Son aquellos que siempre son considerados mercantiles para ambas
partes sea quien sea la persona que participe en ellos. El Art. 3 N 10
pertenece a esta categora y se refiere a las operaciones sobre letras de
cambio, pagars, cheques, documentos a la orden, cualquiera sea su
causa u objeto y cualquiera sea las persona que en ellos intervengan,
agregndose adems las remesas de dinero en virtud de un contrato de
cambio (segn algunos tambin pertenece a esta categora la compra
del establecimiento de comercio del Art. 3 N2).
Aqu no cabe aplicar el principio de la Accesoriedad ni tampoco el de los
actos mixtos o de doble carcter.
A. Operaciones sobre Letra de Cambio (Regulado Ley 18.092)
Consiste en un documento redactado en una persona llamada Librador
que contiene una orden escrita dada a otra persona denominada Librado
para que acepte esa orden (y entonces el librado pasa a llamarse
aceptante) y le pague a un tercero que se lama Beneficiario, una suma
de dinero que se indica en el ttulo de crdito. Este documento puede
circular (cederse por el beneficiario a un tercero) y lo hace a travs del
mecanismo del endoso y entonces el beneficiario se pasa a llamar
endosante y el que lo recibe endosatario.
*Todos los ttulos de crditos son abstractos, quien lo recibe no tiene
inters si anteriormente se pag o no, un ejemplo es el dinero, el cual
por el solo hecho de serlo tiene valor y no importa de dnde provenga.*

B. Pagars
Es similar a la letra de cambio pero se diferencia de ella en que en lugar
de ser una orden de pago es una confesin de deuda, es decir quien

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emite unilateralmente el documento es quien queda obligado a pagarlo
a otra persona llamada beneficiario, el que lo emite se llama suscriptor;
aqu tambin puede haber endoso. En general el pagar se rige por las
mismas reglas de la letra de cambio y est regulado tambin en la Ley
18092.

C. Operaciones sobre Cheque


El cheque es una orden de pago escrita que el girador da al banco
librado para que ste contra su presentacin pague al beneficiario del
cheque una suma de dinero contra los valores que el girador tenga
depositado en dicho banco. Tambin es ttulo de crdito por ende admite
endoso.

D. Operaciones sobre otros documentos a la Orden


Bajo esta expresin se entienden comprendidos todos los documentos
que pueden circular mediante endoso como por ejemplo los certificados
de depsitos, vale vista, warrants (certificado).

Operaciones de banco de cambio y de corretaje (Art. 3 N 10 y 11)


Estos actos son mercantiles considerando el factor de intermediacin
El banco cuenta con una regulacin normativa propia y se define como
aquella persona jurdica que se dedica al negocio de recibir dinero en
depsito y darlo a su vez en prstamo, sea en forma de mutuo o a
travs de otra forma autorizada. En los hechos los bancos desarrollan
muchas ms actividades que las indicadas en su definicin. Ellos tienen
que revestirse de la forma de Sociedad Annima y estn sometidos a la
fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras y son regidos por la Ley General de Bancos.
La calificacin de mercantil del Art. 3 N 11 alcanza a los bancos con
las operaciones que realizan pues respecto de quienes contratan con
los bancos se aplica el principio de la accesoriedad.
En cuanto a las operaciones de cambio se refiere al cambio o trueque
de moneda por moneda, y al igual que en el caso anterior el acto ser
mercantil para quien se dedique al giro del cambio, mientras que para
el tercero principio de la accesoriedad.
Finalmente las operaciones de corretaje constituyen una especie dentro
del gnero del mandato comercial contando con una reglamentacin
especfica de los Art. 48 y ss. Del C. Comercio y su funcin es la de
intermediar entre comerciantes con el objeto de facilitar los negocios
de estos.

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Operaciones de Bolsa (Art. 3 N 12)
Se refiere a las bolsas de valores reguladas en la Ley de Mercado de
Valores (18045), y son definidas como entidades que tienen por objeto
proveer a sus miembros de la implementacin necesaria para que
puedan realizar eficazmente en el lugar que les proporcione las
transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta
pblica, as como las dems actividades de intermediacin de valores
autorizadas por la ley.
Nuevamente aqu el Art. 3 N 12 se refiere a las operaciones de bolsa
que son mercantiles para el que presta el servicio donde se concreta el
concepto de intermediacin; para el tercero que contrata a travs de la
bolsa, una vez ms principio de la accesoriedad, y as por ejemplo, si
compra una accin para venderla despus el acto ser mercantil; pero
si compra la accin para generar las utilidades que ella general, ser
civil.

Los comerciantes
Son aquellos que teniendo capacidad para contratar hacen del
comercio su profesin habitual (Art. 7)

Requisitos
a) Capacidad para contratar
b) Dedicarse al comercio, esto es en nuestro sistema, ejecutar actos
del Art. 3
c) Que lo anterior se haga de una manera profesional, como una
profesin habitual
En cuanto a qu significa habitual, en principio podra pensarse que
consiste en la ejecucin reiterada de actos de comercio, particularmente
si se tiene a la vista el Art. 8 que seala que no es comerciante aqul
que ejecuta aisladamente un acto de comercio. Pero ello no es
necesariamente as, pues en ocasiones un acto aislado permite atribuir
la calidad de comerciante, por ejemplo, en el caso de la compra de un
establecimiento de comercio. En sentido contrario, la mera reiteracin
de actos mercantiles no necesariamente atribuye la calidad de

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comerciante, por ejemplo, cuando se paga un bien en cuotas (10 cuotas)
y se entregan al celebrarse el contrato 10 cheques para facilitar el pago.
En el fondo el supuesto para que exista habitualidad consiste en que el
sujeto se consagre de manera constante a negocios propios del
comercio de manera que consista tal actividad en su medio principal de
vida.
d) Actuar en nombre propio, entendindose por esto, que los actos
alcancen a su patrimonio

Inters de ser considerado comerciante

A. Capacidad
El cdigo contiene ciertas reglas especiales en este mbito

a.1) El menor adulto


El Art. 10 seala que estos sujetos cuando son comerciantes quedan
obligados hasta la concurrencia de su propio patrimonio o peculio y se
les aplican todas las normas mercantiles. Agrega el Art. 18 que puede
comparecer en juicio en todas las cuestiones relativas al comercio;
adems puede ser sujeto de reorganizacin empresarial.

a.2) Situacin de la mujer casada


Si ella realiza una actividad comercial separada de su marido y se
encuentra casada en rgimen de sociedad conyugal, conforme al Art.11
ella tendr el patrimonio reservado que establece el Art. 150 del C. Civil.
Por lo tanto se le mirar como separada de bienes dentro de la actividad
comercial que ejerce y tendr en consecuencia un patrimonio
independiente absolutamente de aqul de la sociedad conyugal y propia
del marido.
(Lo que adquiere la mujer por esta va es nicamente suyo)

Las Obligaciones de los comerciantes


1. Obligacin de inscribir documentos en el Registro de Comercio
(Art. 22 y ss.)
Este registro es llevado por la misma persona que cumple la funcin de
Conservador de Bienes Races.
Las inscripciones que se exigen tienen por objeto principal proteger a
aquellos que celebran actos y contratos con los comerciantes y esto por
la va de la publicidad al establecer una verdad objetiva respecto de
ellos; en concreto lo que aparece en estas inscripciones registrales es

15
oponible a los terceros y lo que no, no. Sin perjuicio de lo anterior, en
ocasiones estas inscripciones cumplen tambin la funcin de
solemnidad.
Documentos que se inscriben:
Capitulaciones Matrimoniales y Pacto de Separacin de Bienes
Dan cuenta de obligaciones del marida para con su cnyuge, y como
esas obligaciones o crditos comprometen la capacidad matrimonial del
marido (recordar que los crditos de la mujer gozan de una preferencia
de cuarta clase en la prelacin de crditos), es que se estima necesario
darle publicidad
Sentencias de Divorcio, Separacin de Bienes o Liquidaciones
Destinadas a determinar las especies o cantidades que el marido debe
entregar a la mujer divorciada o separada de bienes. Aqu hay una
sentencia judicial que establece obligaciones del marido para su
cnyuge que deben ser conocidas por los terceros.
Todos los documentos justificativos de haberes del hijo o pupilo
que se encuentren bajo la potestad del padre, madre o guardador
Se trata aqu de personas que administras bienes ajenos que deben ser
restituidos a sus propietarios por parte del comerciante cuando cese la
causal de incapacidad que le afecta. Lo que se pretende aqu es evitar
que el comerciante aparente ser dueo de bienes ajenos.
Los poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o
dependientes para la administracin de sus negocios
La idea aqu es que los terceros puedan tener conocimiento de quines
son los mandatarios del comerciante y cules son sus facultades.
Aunque la ley no lo dice los instrumentos por los cuales se revocan
estos poderes tambin deben inscribirse.
Las escrituras de sociedad de cualquier tipo y aquellas en que
nombra gerente de las sociedades de liquidacin (sobre el tema
volveremos)

Plazo para inscribir estos documentos 15 das desde el otorgamiento


del mismo o desde que se adquiera la calidad de comerciante. Hay
plazos distintos en materia de sociedades.

2. Obligacin de llevar libros de contabilidad (Art. 25 y ss.)


El fundamento de esta obligacin es reflejar el movimiento econmico y
financiero de la empresa o actividad comercial. El legislador otorga a

16
estos libros un tratamiento jurdico especial. En efecto desde el punto de
vista civil ellos son instrumentos privados con escaso y an nulo poder
probatorio, pero el legislador comercial altera lo anterior llegando
incluso a atribuirles el valor de plena prueba y por otro lado,
estableciendo normas protectoras de la confidencialidad de los mismos.
Se distinguen dos grandes categoras de comerciantes; al por mayor y al
por menor. Los segundos conforme al Art 30 son aquellos que venden
directamente a los consumidores, razn por la cual la exigencia en
materia de libros es menor, ya que slo se les exige llevar un nico libro
encuadernado y foliado, en que se asientas las compras y ventas diarias,
agregndose la obligacin de efectuar un balance al final del ao con
todas las operaciones del giro.
Comerciante al por mayor es aquel que vende y compra a otros
comerciantes o a proveedores y respecto de ellos el legislador establece
dos grupos de libros, obligatorios y facultativos. Son obligatorios el libro
diario, el mayor, balances, copiador de cartas (Art. 25).
Son facultativos el libro de caja, banco, adquisiciones y gastos,
obligaciones por pagar, obligaciones por cobrar, retenciones, entre otros.
Los facultativos conforme al Art. 40 no hacen prueba en juicio a menos
que el comerciante haya perdido los obligatorios.

Especificaciones sobre los libros obligatorios


a) Libro diario
Recibe tal denominacin por tanto conforme al Art. 27 del C. Comercio,
en l deben anotarse da por da las operaciones que ejecuta el
comerciante. En la prctica ello no ocurre y el comerciante prefiere
trabajar con un libro no obligatorio como lo es el de compra y ventas.
b) Libro Mayor o de Cuentas Corrientes
No lo define la ley, pero es aqul que se organiza mediante diversas
cuentas afectas a un fin determinado, por ejemplo, cuentas personales
de determinados clientes, cuentas reales en que se anotan objetos
especficos del negocio, cuentas de orden en que se anotan valores
recibidos en forma transitoria o que no son de propiedad del
comerciante.
c) Libro de Balance
Denominado habitualmente de balance e inventario en el cual deben
incluirse todos los bienes que corresponden segn el Art. 29. Es aqu
donde consta el llamado balance general que se cierra el 31 de
diciembre de cada ao y en el cual consta la integridad de los activos y
pasivos del comerciante.

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d) Libro copiador de cartas
Utilizado para incorporar las comunicaciones emitidas y recibidas. Hoy,
previa autorizacin del SII, se le suele reemplazar con otros mecanismos
de compilacin de informacin.

Registro de los libros Obligatorios


El C. Comercio en Art. 26 y 31 y el C. Tributario contienen normas
relativas a la forma de llevar los libros de contabilidad (verlos)
conceptos: *borrar asientos, enmiendas, alterar foliaturas, castellano* y
todo error en un asiento contable se corrige mediante otro asiento
contable.
El respeto de las normas que regulan la forma de llevar los libros,
permiten calificarlos como regulares, lo que acarrea consecuencias en
materia probatoria.

El secreto de la Contabilidad
En principio conforme al Art. 41 la contabilidad es secreta, lo que se
justifica porque ella refleja la situacin patrimonial y comercial de quien
lo lleva, informacin que de ser conocida por terceros les permitira
aprovecharse de la misma.
Pero este secreto no es absoluto y el C. Comercio, C. Tributario y
Resoluciones (circulares) del SII, autorizan la exhibicin parcial y en
ocasiones general de la contabilidad; tambin puede accederse a esta
informacin por parte de la Superintendencia de Valores y Seguros y la
de Bancos, entre otros.

Casos de exhibicin general


Los tribunales pueden ordenar la exhibicin total de los libros de
contabilidad, pero ello ocurre en situaciones acotadas y en que en
definitiva no existe una real alteracin del secreto de la contabilidad; los
casos son los siguientes:
a) La sucesin universal
En que los herederos pueden conocer los libros del causante, pero como
estos son continuadores de la persona del difunto no seran propiamente
terceros.
b) En las comunidades de bienes
En que varias personas son propietarios en comn de un mismo bien,
razn por la cual cualquiera de ellos tiene derecho a conocer los libros
en que se incluye dicho bien.

18
c) Liquidacin de Sociedades Legales
Concretamente la Sociedad Conyugal, que cuando concluye por
cualquier causa se transforma en comunidad, pudiendo los cnyuges
conocer la contabilidad en que figuran los bienes sociales, ahora bienes
comunes.

d) Liquidacin de Sociedades Convencionales


Aqu estamos hablando de sociedades que terminaron y cualquiera de
los socios puede revisar la contabilidad. Al igual que los casos anteriores
tampoco sera excepcin al secreto porque los ex socios no son terceros
sino continuadores de la sociedad.

Casos de exhibicin parcial (Art. 43)


Ella es ordenada por un tribunal a condicin de que:
a) Se trate de un juicio entre comerciantes
b) Que ella se cumpla en el lugar en que se llevan los libros
c) Que se limite a aquellos asientos contables que digan relacin
directa con lo debatido en el juicio.

Prueba de los libros de Contabilidad


Si aplicamos el Art. 1704 del CC estamos en presencia de instrumentos
privados que por regla general slo constituyen prueba en contra de la
persona que lo lleva.
Los libros de contabilidad son una excepcin a esa regla, ya que pueden
generar prueba en favor de la persona que los llevan cumpliendo ciertos
requisitos contenidos principalmente en el Art. 35 C. Comercio.
a) Debe ser un juicio entre comerciantes, que renen los requisitos
del Art. 7. Esta exigencia es lgica porque de lo contrario se
estara beneficiando al comerciante en desmedro de quien no lo es
al entregarle un medio de prueba con que el otro no cuenta.
b) Que se trate de una causa de comercio y ello para ambas partes
no aplicndose aqu el principio de los actos mixtos o de doble
carcter
c) Que los libros cumplan con las formalidades establecidas en los
Art. 26 y 31
d) Que cumplan con las disposiciones del C. Tributario y de las
circulares del SII

Ponderacin de la Prueba

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A. Si ambos comerciantes llevan de manera regular sus libros y los
contenidos de ellos coinciden entonces en su conjunto constituye
plena prueba
B. Si ambos libros son llevados regularmente pero estn en
desacuerdo en su contenido el hecho se dar por no probado sin
perjuicio de la aplicacin de otros medios
C. Libros en desacuerdo pero solo uno de ellos llevado regularmente;
aqu conforme al Art. 34 el juez dar valor a los libros llevados
regularmente, sin perjuicio del derecho de la otra parte a recurrir a
otros medios de prueba
D. Si uno de los comerciantes oculta uno de los libros, el juez tendr
por acreditado el hecho segn los libros del otro comerciante a
condicin de que sean llevados regularmente; ms an aqu no se
le admite al comerciante que ocult sus libros prueba alguna en
contra del que los llevaba regularmente. En todo caso el
comerciante que no cuente con sus libros est facultado para
acreditar que tal hecho no proviene de su responsabilidad sino de
un caso fortuito y si lo hace podr recurrir a otros medios de
prueba.

Prueba en contra del comerciante que lleva regular o


irregularmente sus libros
Se trata aqu que de un no comerciante pretende utilizar los libros en
contra del comerciante. En este caso independientemente de la
regularidad o irregularidad de los libros se aplica el Art. 1704 del CC
teniendo el carcter de simples instrumentos privados

Indivisibilidad de los Libros


De conformidad al Art. 39 el valor probatorio de los libros es indivisible
por lo que aqul litigante que acepta lo favorable de un libro debe
igualmente aceptar lo adverso.

Valor Probatorio de los libros facultativos


Claramente no tienen el valor de los obligatorios que en principio como
son voluntarios no pasan de ser instrumentos privados aplicndose una
vez ms el Art. 1704. Sin embargo, si el titular de los libros extravi los
obligatorios sin culpa y previa acreditacin de esta circunstancia, podr
utilizar los libros facultativos en juicio (de hecho siempre estar obligado
a reconstituir los obligatorios y lo har sobre la base de los facultativos).

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Debe tenerse presente que de conformidad al Art. 44 los comerciantes
estn obligados a conservar sus libros obligatorios hasta la liquidacin
de su giro.

Contrato de Sociedades

Se define y regula en los Art. 2053 y ss. Del C. Civil


Conforme a su definicin la sociedad tiene la naturaleza jurdica de un
contrato, por lo tanto tendr que cumplir con todos los requisitos de
dicho acto jurdico.
Pero este alcance es cuestionado por parte de la doctrina, pues se
estima que lo que prevalece en la Sociedad es la idea de una reunin de
personas organizadas de una manera estable para cumplir una finalidad
comn, lo que se evidencia por el hecho de que la sociedad es una
persona jurdica como lo indica el inc. 2 del 2053; por lo anterior
sostienen que estamos no frente a un contrato sino a una institucin.
Ciertamente hay una tesis eclctica que indica que la sociedad presenta
caractersticas tanto de contrato como de institucin. Las caractersticas
de contrato interesan al tiempo de constitucin de la sociedad, mientras
que la de institucin son relevantes para su funcionamiento tanto
interno como en su relacin con terceros, lo que por lo dems le permite
estar dotada de todos los atributos de la personalidad excepto del
estado civil.

Requisitos de la Sociedad
Como contrato debe cumplir todos los propios de l, pero adems deben
cumplir requisitos especiales que son la estipulacin de aportes, el
reparto de beneficios y la voluntad de asociarse.
1) Estipulacin de Aportes
El 2053 exige que dos o ms personas acuerden poner algo en comn,
a cambio de ese aporte el socio pasa a ser titular de una parte de la
sociedad que se llama accin en la S.A y en la SpA (Sociedad por
Acciones) o cuota de inters en la Soc. Colectiva y en la SRL (Soc.
Responsabilidad Limitada).
La suma de los aportes forma el capital de la sociedad, y ese capital
constituye una deuda de la Sociedad para con los socios y
contablemente constituye un pasivo de ella slo que no es exigible pues
su devengo se producir a la disolucin de la compaa.

21
Al momento de constituirse la sociedad, capital y activo coinciden
numricamente, pero luego el activo fluctuar producto de las
actuaciones de la empresa, mientras que el capital permanecer
inalterable a menos que se efecte un aumento o disminucin del
mismo lo que slo puede hacerse mediante una modificacin del
contrato o estatuto social.
En cuanto a la forma de enterar el aporte hay 3 modalidades:
a) En dinero
b) En Especie, a travs de bienes corporales o incorporales y bajo la
forma de dominio o de usufructo; en dominio traspasando la
propiedad a la sociedad que lo incorporar a su patrimonio y que
anotar en su inventario quedando la sociedad como duea. O en
usufructo cuando la sociedad adquiere el uso y goce del bien
conservando el socio la nuda propiedad.
El aportar a uno u otro ttulo es relevante primero por la
valorizacin que se da al aporte y segundo porque si la cosa se
destruye y se aport en dominio la sociedad debe soportar la
prdida, mientras que si se hizo en usufructo la soporta el socio
quien adems quedar en calidad de incumplidor quien deber
responder y deber realizar en consecuencia un nuevo aporte.
c) En Trabajo, donde el socio compromete a prestar servicios a la
sociedad los cuales debern ser valorados en la escritura de
constitucin; este tipo de aporte no es aceptado en todas las
modalidades de sociedad
Estipulacin de aporte y aporte efectivo
Debe tenerse presente que lo que es requisito esencial de la sociedad es
la estipulacin del aporte y no su pago efectivo. Por lo tanto, si no se
estipul aporte la sociedad es nula pero si se estipul y no se enter
efectivamente en la oportunidad establecida no hay un problema de
nulidad, sino de incumplimiento de obligacin contractual que puede ser
exigida por la sociedad al socio.

2) Los Beneficios
Es toda ventaja material apreciable en dinero y que puede concretarse
en un incremento patrimonial o ganancia, o en un ahorro de un costo.
Este elemento es el que permite diferenciar a la sociedad de las
personas jurdicas sin fines de lucro.
De manera ms especfica lo que existe aqu es la bsqueda de los
beneficios, ya que evidentemente no se puede garantizar que ellos
existan.

22
Y en el supuesto que ellos se generen es tambin requisito que se
repartan entre los socios y ello en la forma que se acuerde por estos
(Art. 382 C. Comercio). Si nada se pact se dividirn a prorrata de lo que
cada uno aport.
Surge aqu un punto dudoso, ya que a propsito de la industria o trabajo
el Art. 383 establece que en silencio del estatuto el socio industrial
obtiene la utilidad que corresponda al socio que hubiese hecho el aporte
ms mdico y no participa en las prdidas eventuales. Pero ocurre que el
C. Civil en su Art. 2069 seala que en este caso ser el juez quien
deber establecer la utilidad que corresponde al socio industrial. Se ha
entendido que el 383 C. Comercio se aplica a la sociedad colectiva
comercial y por extensin a la SRL, mientras que el 2069 C. Civil a la
sociedad colectiva civil.

3) nimo de Asociarse
Tambin conocida como afectio asociotatis, consiste en la voluntad de
los socios de trabajar en la sociedad de manera activa y en un pie de
igualdad.
Supone por cierto la existencia de dos o ms personas lo que no ofreca
problemas hasta la dictacin de la Ley 19856 que crea las empresas
individuales de responsabilidad limitada, que por definicin son de una
sola persona, y luego la ley (buscarla) que crea las SpA y que se
incorpora en los Art. 24 y ss. Del C. Comercio, sociedades que pueden
ser de una sola persona.
Sobre este requisito debe si hacerse presente que no concurre con la
misma intensidad en los distintos tipos societarios y segn algunos
autores derechamente no existe en la S.A y en la SpA.

Tipos de Sociedades
1. Segn su objeto
- Sociedad Mercantil o Civil
Es mercantil cuando desarrolla alguno de los actos indicados en el Art. 3
del C. Comercio, o porque a ley le imponga el carcter de mercantil a un
determinado tipo societario que es lo que ocurre con la S.A que
conforme al Art. 1 de la Ley 18046 es siempre mercantil, aun cuando
desarrolle actos que no tengan este carcter.
Fuera de los casos anteriores la sociedad es civil.
La consecuencia de una u otra calificacin radica en todo lo que se ha
indicado a propsito del acto de comercio y de los comerciantes.
2. Segn sus caractersticas formales

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Se utilizan cuatro de ellos:
- Razn Social
- Administracin
- Responsabilidad
- Cesibilidad
a) Razn Social
En general es el nombre a travs del cual la sociedad va a relacionarse
con terceros.
a.1) Sociedad Colectiva (Art. 365 C. Comercio) Su razn social se
conforma con el nombre de todos los socios o de alguno de ellos ms la
palabra compaa o la abreviacin CIA.
a.2) SRL; igual que la anterior pero alternativamente al nombre puede
hacerse una preferencia a su objeto y en vez de compaa o Cia se debe
utilizar limitada o Ltda.
a.3) S.A; su razn social puede ser cualquier palabra pero al final debe
incluir las palabras Sociedad Annima o S.A. (Art. 8 Ley 18046)
a.4) Sociedad en comandita; conforme al 476 del C. Comercio
comprende el nombre del socio gestor y si son varios los gestores de
todos o de uno o ms de ellos y la palabra y compaa; el socio
comanditario jams puede figurar en la razn social

b) Administracin
b.1) Colectivas; administran todos los socios obrando separadamente
cada uno, slo uno o algunos o un tercero.
b.2) SRL; lo mismo que en el caso anterior pero la doctrina admite aqu
formas distintas en virtud de la autonoma de la libertad, por ejemplo un
directorio.
b.3) S.A; directorio, sin perjuicio de la existencia obligatoria de un
gerente
b.4) Sociedad en comandita; socio gestor (Art 686)

c) Responsabilidad
Es la forma en que los socios responden por las obligaciones sociales
c.1) Colectiva; responden ilimitada y solidariamente (2065 C. Civil y 375
C. Comercio)
c.2) SRL; responden por su aporte o la suma superior que se hubiese
sealado en los estatutos
c.3) S.A; slo por su aporte (Art. 1 Ley 18046)
c.4) En comandita;
-gestor, ilimitada y solidariamente
-socio en comanditario slo por su aporte
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d) Cesibilidad
d.1) Sociedades colectivas y SRL la cesin de derechos sociales significa
una modificacin estatutaria lo que implica la concurrencia de la
unanimidad de los socios
d.2) En S.A; la regla es que los accionistas pueden ceder libremente sus
derechos societarios (acciones). No obstante en las cerradas pueden
establecerse limitaciones a tal cesibilidad a condicin de que ellas no
impidan de manera definitiva la posibilidad de transferirlas
d.3) En comanditas; Hay que distinguir
-Tratndose de socio gestor se aplica la regla de la Colectiva y SRL
-Tratndose del socio comanditario se aplica reglas de las Annimas

Sociedades de capitales y sociedades de personas


La Colectiva y la SRL son Sociedades de personas porque la
consideracin del sujeto es factor esencial para su constitucin y
permanencia lo que se ve reflejado en las restricciones para la
cesibilidad de sus derechos.
En las Sociedades de Capitales como la Annima y la SpA, lo que
interesa es la reunin de una cantidad de dinero para desarrollar un
negocio y no interesa tanto la confianza en los otros sujetos que la
conforman, lo que se refleja en la libre cesibilidad de las acciones.

La Sociedad Colectiva
Si bien no tiene gran aplicacin sus normas son supletorias para las SRL
y as lo seala el Art 4 Ley 3918, se las define como aquella en que los
socios administran por s o por mandatarios elegidos de comn y en que
stos responden en forma indefinida y solidaria por las obligaciones
contradas en nombre de la sociedad.

Caractersticas Principales
1. La administracin corresponde a todos los socios, alguno de ellos o
un tercero nombrado de comn acuerdo (Art 385 y 386 C.
Comercio)
2. La responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales (Art. 370), pero en las colectivas civiles no
hay solidaridad
3. Su razn sociales se constituye por el nombre de todos los socios o
de alguno de ellos ms la expresin y compaa

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4. Los socios no pueden ceder sus derechos sociales, salvo
modificacin de la escritura de constitucin a la que deben
concurrir todos los socios

Constitucin de las sociedades colectivas


Ella se constituye por escritura pblica con las menciones del Art. 352
del Cdigo y se forma y prueba a travs de dicha escritura (354). En
base a la escritura se confecciona un extracto con las menciones que
seala el 354, el que se inscribe en el registro de comercio del domicilio
social en un plazo no superior a 60 das corridos desde la fecha de la
escritura.

Menciones de la escritura pblica


Se distinguen esenciales y no esenciales

A. Menciones Esenciales
1) La individualizacin de los socios
El Art. 352 n 1 contempla nombre, apellidos y domicilio, pero por
exigencia del Cdigo Orgnico de Tribunales se agregan la profesin,
nacionalidad, CI (cedula de identidad), estado civil y la circunstancia de
ser sujeto mayor o menos de edad (por ser escritura pblica).
2) La Razn o firma social
3) El capital, sea en dinero o en otra clase de bienes, y en este ltimo
caso indicando su valor o su forma de avaluacin (352 n4)
*Uno de los requisitos ms importantes que debe incluirse en la
escritura es la del estado civil, ya que cualquier error sobre este punto
podra incurrir en delito*
4) Objeto social, es decir la o las actividades a las cuales se va a
dedicar

B. Menciones no esenciales
1) Domicilio, ya que si nada se dice se entiende domiciliada en el
lugar de otorgamiento de la escritura
2) La Administracin, ya que si nada se dice se entiende que todos
los socios se han conferido recprocamente mandato de
administracin con amplias facultades y cada uno representa a la
sociedad (386)
3) La poca en que la sociedad debe comenzar y la poca en que
debe disolverse. Si nada se dice en cuanto a su inicio este tiene
lugar con el otorgamiento de la escritura de constitucin; y en
cuanto a su trmino la sociedad se extingue con la muerte de uno

26
de sus socios, a menos que se haya pactado expresamente lo
contrario estableciendo la continuidad de la sociedad con los
herederos del fallecido
4) Los gastos que los socios pueden tomar para su subsistencia, lo
que no es esencial porque ellos en cualquier minuto pueden
acordar el monto que quieran retirar
5) Forma de efectuar la liquidacin, ya que si los nuevos socios nada
dicen en el estatuto social debern luego designarlo de comn
acuerdo o bien recurrir al tribunal para que proceda a efectuar tal
liquidacin
6) La designacin de un rbitro para solucionar los conflictos entre
los socios o entre estos y la sociedad; si no se designa tal rbitro
en los estatutos lo harn luego de comn acuerdo o en su defecto
la labor corresponder al tribunal.

Requisitos de Publicidad
El Art. 354 establece la obligacin de confeccionar un extracto e
inscribirlo en el registro de comercio (tratndose de la SRL se agrega
una publicacin en el Diario Oficial). Todo ello en un plazo de 60 das
corridos contados desde la fecha de la escritura.
Este extracto debe contener las siguientes menciones:
Individualizacin del notario
Fecha de la escritura pblica
Nombre, apellidos y domicilio de los socios
Razn o firma social
Socios encargados de la Administracin
Capital, monto de cada aporte y forma de entero (pago) del mismo
Objeto social
poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse
Si no se cumplen con estas formalidades el Art. 357 establece como
sancin la nulidad de la sociedad. No obstante con la dictacin de la Ley
19499 del ao 1997 se establecieron amplias posibilidades para sanear
tales vicios a travs de escritura pblica o de instrumento privado
protocolizado.
Es ms, el Art 9 de esta Ley estableci una serie de defectos formales
que ni siquiera requieren saneamiento, pues la propia ley se encarga de
eliminarlos como supuestos de nulidad. Prcticamente lo nico que no
se puede sanear es la omisin de la escritura pblica.
Los efectos del saneamiento se retrotraen a la fecha de la escritura de
constitucin.

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*En la prctica se suele otorgar un mandato a quien realiza la escritura
con el fin de realizar cualquier modificacin sobre los aspectos formales
con el fin de evitar convocar a los socios para comunicarles de algn
error cometido en la escritura pblica y que debe ser modificado.

*La Administracin de la Sociedad Colectiva


*Uso de la Razn Social en Sociedad Colectiva

Responsabilidad de los Socios


El Art. 370 establece la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios
respecto de las obligaciones contradas bajo la razn social. No queda
expresamente incluido el caso en que el socio actu fuera de las
atribuciones que la ley o los estatutos le otorgan, es decir
extralimitndose en sus atribuciones, pero lo razonable parece ser que
aqu tambin deba responder de igual forma. De igual modo se observa
que el uso del vocablo contradas podra estimarse como limitativo al
mbito contractual esta responsabilidad y no al extracontractual por
ejemplo cuando el socio obrando como administrador incurre en un
delito o cuasidelito civil; tambin la doctrina hace extensivo este mbito
la responsabilidad ilimitada y solidaria.
Sobre esta responsabilidad debe tenerse presente en primer lugar que
ella constituye una norma de orden pblico por lo que las partes no
pueden eliminarla o restringirla Art. 370 inc. 2. En segundo lugar que
ella no aplica en las SRL.

Distribucin de las ganancias y prdidas


Recordemos que la bsqueda y distribucin de las ganancias es un
elemento esencial propio de las sociedades. Como contrapartida existe
la obligacin de sumar las prdidas del ejercicio social.
El Art. 2066 del C. Civil y el 382 del C. Comercio establece que
corresponde a los socios estipular la manera en que se dividirn las
ganancias y prdidas sociales, las cuales no necesariamente son
proporcionales a los aportes efectuados.
Si nada se dice conforme a las mismas disposiciones ellas se
establecern a prorrata de los aportes y tratndose del socio industrial
(el que aporta trabajo), existen dos reglas en el C. Civil y en el C.
Comercio que regulan el tema ya estudiadas.

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Finalmente el art. 267 del cdigo Civil establece la opcin de que sea un
tercero quien establezca la divisin y si as se pacta no podrn luego
reclamar a menos que lo que manifiesten sea injusto en cuyo caso
contarn con un plazo de 3 meses para impugnar lo resuelto por ese
tercero, plazo que correr desde que se haya iniciado el proceso de
reparto.

Prohibiciones
La ley establece en proteccin de los socios y de terceros ciertos lmites
contenidos en el Art. 404:
1. Se prohbe al socio extraer del fondo comn una cantidad mayor
de aquella que le fue asignada para sus gastos particulares y en el
evento de infringirse lo anterior los dems socios pueden obligarlo
a su reintegro o bien extraer ellos mismo una proporcin
equivalente.
2. El Art. 404 n 2 establece dos prohibiciones distintas, la primera
consiste en aplicar los fondos comunes a negocios particulares, y
la segunda usar en negocios propios la firma social. En ambos
casos la sancin es la misma y consiste en que deber llevar al
fondo comn las ganancias obtenidas en el negocio propio y si
tuvo prdidas deber soportarlas slo; lo anterior sin perjuicio de
indemnizar los perjuicios que la sociedad hubiese sufrido. Agrega
el legislador que en este evento es incluso posible que se excluya
el socio de la sociedad.
3. Tambin el 404 n 3 contempla dos situaciones, en cuanto prohbe
ceder los derechos sociales o hacerse sustituir en las funciones de
administracin de la sociedad, y para ambos eventos establece
como sancin la nulidad de los actos ejecutados por el socio
infractor, a menos por cierto que cuente con la autorizacin previa
de todos los dems socios.
El fundamento de esta prohibicin radica en el carcter intuito
persona de la sociedad colectiva que se ve reforzado por el
carcter ilimitado y solidario de la responsabilidad de los socios lo
que lleva a afirmar que ambos actos revisten el carcter de
personalsimos en particular la funcin de administracin.
4. Prohbe ejercer por cuenta propia el ramo de industria en que
opera la sociedad sin el consentimiento previo de todos los socios.
El fundamento de esta prohibicin radica en evitar por una parte
que el socio distraiga sus esfuerzos en un determinado giro fuera

29
de la sociedad, y por otra parte en evitar la existencia de una
competencia desleal.
La sancin por infraccin consiste en que el socio deber llevar al
acervo comn de la sociedad las ganancias que hubiese obtenido
y soportar slo las prdidas que tuviesen.

Disolucin de la Sociedad Colectiva


Existen diversas causales que en general se aplican tanto a las
Colectivas como las SRL con un caso especial, la muerte de un socio es
causal de disolucin en la colectiva pero no en la SRL, en ambos casos, a
menos que las partes acuerden lo contrario.
Las causales en general son establecidas por la ley pero los estatutos
pueden crear otras, y siempre las partes de comn acuerdo pueden
acordar la disolucin.
Causales
1. La llegada del plazo o el cumplimiento de la condicin establecidos
para la vigencia de la sociedad (2098 C. Civil)
El plazo y condicin deben constar en los estatutos. A su cumplimiento
la sociedad se disuelve sin perjuicio de que las partes puedan acordar su
prrroga tanto antes como despus de verificarse la modalidad debiendo
cumplir con las solemnidades y formalidades del Art. 350 C. Comercio.
En la prctica se suele incorporar una clusula de prrroga automtica
en que las partes otorgan valor al silencio estableciendo que si nada
dicen en un plazo que fijan (por ejemplo 6 meses antes del
vencimiento), la sociedad se entender prorrogada automticamente
por un lapso que tambin fijan.
2. Finalizacin del negocio por el cual se constituy la sociedad.
Se comprende aqu tanto la hiptesis indicada como la eventual ilicitud
o imposibilidad de ejecucin sobreviniente del objeto de la sociedad, por
ejemplo giro de ventas de fuegos artificiales (2099 C. Civil)
3. La insolvencia de la Sociedad.
Aqu se discute si la insolvencia es lo mismo que la antigua quiebra hoy
reorganizacin empresarial, lo que es relevante para determinar la
existencia del supuesto de disolucin. La insolvencia es propia del C.
Civil y jurdicamente existe con mucha antelacin a la quiebra o a la
reorganizacin. Esta circunstancia unida a que siempre ha tenido
supuestos diferentes parece conducir a que son cosas distintas.
4. La extincin de todos los bienes que forman el objeto de la
sociedad.

30
Aqu por objeto entendemos patrimonio y la idea es que la extincin
total del mismo hace imposible el desarrollo del giro social lo que
acarrea a la disolucin.
Esta extincin puede ser material o jurdica. Material, cuando el
patrimonio se destruye fsicamente por cualquier medio, y jurdica
cuando se le priva del dominio del mismo en virtud de una decisin
judicial, por ejemplo una reivindicatoria acogida o la cancelacin de una
concesin otorgada.
Asiste el derecho a los socios de evitar la concrecin de la causal si tras
producirse la extincin reemplazan dicho patrimonio por otros bienes
similares que permitan la continuacin del giro.
Finalmente debe tenerse presente la situacin de los seguros, quienes
frente al siniestro entregan al beneficiario de la pliza una cantidad de
dinero. Este pago no garantiza la continuidad de la sociedad, pues lo que
se requiere es que el patrimonio permita el desarrollo del giro y el dinero
no siempre es apto para ello en los tiempos necesarios para permitir la
continuidad de la sociedad.
5. La falta de cumplimiento de un socio en su obligacin de aportar
(2101)
El aporte es esencial en cuanto a su estipulacin. Pero cuanto al
cumplimiento o entero del mismo ello no acarrea la nulidad de la
sociedad por ese solo hecho. Los Art. 378 y 379 permiten ciertamente
demandar de cumplimiento al socio moroso, pero el Art 2101 del C. Civil
permite tambin marginarlo de la sociedad y aun solicitar la disolucin
de la misma.
(Leer dems causales de disolucin de sociedad colectiva as
como la liquidacin de la misma)

Sociedad de Responsabilidad Limitada


Regulada en la Ley 3918 ao 1923 y supletoriamente por las normas de
las sociedades colectivas y supletoriamente aun por las reglas generales
de las sociedades.
Ellas surgen esencialmente con el propsito de limitar el riesgo de los
socios respecto de las obligaciones sociales, ya que recordemos que las
colectivas su responsabilidad por tales obligaciones es ilimitada y
solidaria.
Se la define como aquella en que todos los socios administran por s o a
travs de un mandatario designado de comn acuerdo y en que la

31
responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportes o a la
suma que por sobre estos se seale en el estatuto social.
Caractersticas
En general ellas son comunes con las de la sociedad colectiva:
1. Es una sociedad de personas fundada en la confianza recproca y
con un nmero reducido de miembros, no ms de 50
2. El capital se representa en parte o en cuotas sociales expresadas
en porcentajes de dicho capital, cuotas cuya transferencia es
restringida pues slo puede concretarse a travs de una concesin
monetaria y por lo tanto exigiendo la anuencia (voluntad o
acuerdo) de todos los socios
3. El capital es la nica garanta que tienen los acreedores por las
operaciones sociales
4. En cuanto a su constitucin al igual que en la colectiva se requiere
escritura pblica, extracto, inscripcin y se agrega publicacin en
el diario oficial, los dos ltimos en un plazo de 60 das corridos
desde la fecha de la escritura, fecha a la cual se retrotrae la
vigencia de la sociedad. El nico agregado que debe contener el
extracto (y por lo tanto la inscripcin y la publicacin) es la
limitacin de la responsabilidad de los socios; si bien la ley no lo
dice se ha entendido por la doctrina que si se omite esta mencin
los socios respondern igual que en la colectiva.
La omisin de los requisitos de constitucin conduce a la nulidad
sin perjuicio del saneamiento de la misma conforme a la Ley
19499
5. En cuanto a la razn social al igual que en la colectiva se conforma
con el nombre de todos los socios o de alguno de ellos ms la
expresin y compaa a lo que se agrega alternativa o
copulativamente una referencia al objeto social; a todo evento
debe incluirse a la razn social la palabra limitada o la
abreviacin Ltda. Y si no se incorpora conforme al Art. 4 de la Ley
3918 los socios responden solidariamente de las obligaciones
sociales.
6. Objeto social. En general ellas pueden desarrollar cualquier
actividad, sin perjuicio de que normativa sectorial establezca
limitaciones en ciertas reas, como ocurre en materia de bancos,
compaas de seguro, fondos mutuos y AFP, todas ellas deben
organizarse como sociedades annimas conforme lo establecen
sus leyes reguladoras especficas
7. Limitacin de Responsabilidad. Rasgo fundamental de estas
sociedades, ya que los acreedores no pueden dirigirse contra el

32
patrimonio del socio por las obligaciones sociales y la nica
obligacin de este es realizar su aporte. Para ser ms especfico el
socio no responde por el valor de lo aportado, sino con lo que
aport, y as si enter un automvil que vale $10 millones la
sociedad responder con el automvil y no el socio por el valor del
automvil aportado
8. La Administracin. Se aplican similares normas que en las
colectivas (todos los socios, uno o ms de los socios o un tercero
extrao), pero aqu uniformemente se acepta que por el principio
de la autonoma de la voluntad los miembros de la SRL puedan
establecer mecanismos diversos a los antes sealados para
administrarla, siendo habitual que se lleve adelante la
administracin a travs de un directorio tomando el modelo de las
S.A.

Disolucin de las SRL


Nuevamente se aplican las reglas de las colectivas, ya que la 3918 no
tiene reglas en la materia, salvo su remisin al Art. 2104 del C. Civil en
virtud de la cual se entiende como elemento de la naturaleza de ellas
que a la muerte de un socio la SRL no termine y contine con los
herederos del fallecido.
Se destaca tambin que si la sociedad se disuelve por mutuo acuerdo de
sus integrantes, tal acuerdo debe expresarse en una escritura pblica
inscribindose y publicndose con las mismas solemnidades que su
constitucin.
En lo que concierne a la liquidacin se aplican ntegramente las reglas
de las colectivas.

*Los socios respondern de acuerdo a lo que hayan aportado a la


sociedad, es por ello que resulta importante establecer el adverbio
responder CON el monto de sus aportes responder nicamente con
lo aportado ($1 milln), pero si indica responder HASTA con el monto
de sus aportes significa que el socio deber responder por el monto de
sus aportes y adems con una cifra adicional del mismo monto con que
aport ($2 millones)*
*La Ley 3918 se aplica supletoriamente respecto de estas sociedades.
Puede ocurrir por ejemplo que en una SRL entre 3 socios 2 de ellos
adopten la decisin de expulsar al tercero, quien no quera irse. Esto por
normas de sociedad colectiva no se podra por mecanismos de exclusin

33
y otros, pero en nuestra opinin en SRL se permitira, cuestin que no
excluye que el otro miembro eliminado pueda judicializar el asunto*

Sociedades en comandita
Su caracterstica fundamental es que tiene dos tipos de socios
A. Socio Gestor, a quien corresponde la administracin y gestin
social
B. Socio en comanditario, que aporta el capital
Al socio gestor se le aplican las reglas de las colectivas, y al socio en
comanditario las reglas de las annimas.
La sociedad en comandita puede ser simple o por acciones. Simple es
aquella en que su capital se estructura como el de la colectiva; y por
acciones, aquella en que su capital se divide como en las sociedades
annimas, esto es en acciones.

Caractersticas
1. La administracin corresponde exclusivamente al gestor y al
comanditario le es prohibida
2. El comanditario puede ceder libremente sus derechos, mientras
que el gestor slo con el acuerdo de todos los dems socios y va
reforma estatutaria.
3. La razn social incluye el nombre del gestor y jams el del
comanditario, y si este ltimo lo tolera responde como el socio
gestor
4. En materia de responsabilidad el gestor responde limitada y
solidariamente por las deudas sociales y el comanditario slo con
el monto de sus aportes

La Sociedad Annima
Estn reguladas en la Ley 18046 y definidas en su Art. 1 como una
persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables. La sociedad annima es siempre mercantil
aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil.

Normativa Aplicable
Los textos bsicos son la Ley 18046 ao 1981 y el DS 587 que
reglamenta las sociedades annimas.

34
Adicionalmente encontramos normativa sectorial a propsito de bancos,
fondos mutuos, Superintendencia de valores y seguros y Ley de mercado
de valores.
Caractersticas
1. Los socios responden con sus aportes y jams se hacen efectivas
las deudas en su patrimonio
2. El inters social de cada socio se representa en cuotas libremente
negociables llamadas acciones cuyo continente es un ttulo de
crdito
3. El capital social es suministrado exclusivamente por los socios
4. Su administracin necesariamente corresponde a un directorio
cuyo funcionamiento est regulado por la ley y el reglamento de
S.A (La autonoma de la voluntad es restringida)

Clasificacin
La gran clasificacin distingue entre S.A abiertas y cerradas, siendo la
regla general la cerrada, en efecto, para que una sociedad tenga el
carcter de abierta debe cumplir alternativamente con alguno de los
siguientes requisitos:
1) Hacer oferta pblica de sus acciones de conformidad a la Ley de
mercado de valores, para cuyo efecto deben inscribirse
voluntariamente en el denominado Registro de Valores
2) Las que tengan 500 o ms accionistas
3) Aquellas en que a lo menos el 10% de su capital suscrito
pertenezca a un mnimo de 100 accionistas excluidos los que
individualmente o a travs de otras personas jurdicas o naturales
excedan de dicho porcentaje
Si una S.A cerrada durante su vigencia pasa a cumplir alguno de estos
supuestos adquiere de pleno derecho el carcter de abierta
La diferencia entre una abierta y una cerrada radica en diversos
aspectos, siendo el ms relevante el mayor control que se ejerce sobre
las abiertas, tanto en lo que concierne a su administracin como a la
enajenacin de sus acciones.

****jurisprudencia en materia comercial****


**** Volumen ii***** sociedades
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Clase 22

Elementos de la constitucin de una S.A

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Conforme al Art. 3 de la ley de sociedad annima, la S.A se forma, existe
y prueba por escritura pblica, extracto y publicacin que cumplan con
los requisitos legales, y en general la omisin de estos requisitos acarrea
la nulidad absoluta, sin perjuicio de su saneamiento va ley 19499.

Requisitos de la escritura (Art. 4)


1) Individualizacin de los socios, en particular nombre, profesin y
domicilio, ms los que exige el Cdigo Orgnico para las escrituras
pblicas (estado civil, CI, nacionalidad, ser o no mayor de edad);
mencin esencial.
2) Nombre y domicilio de la Sociedad. El nombre es esencial, el
domicilio no, pues si nada se dice se entiende domiciliada en el
lugar de otorgamiento de la escritura pblica. El nombre es la va
como la sociedad se relaciona con terceros y el nico requisito
legal es que contenga la expresin sociedad annima o S.A. En
cuanto al domicilio es importante para fijar la competencia del
registro de comercio.
3) Objeto Social. Es esencial y puede ser mltiple conforme lo seala
el ART 9 de la Ley teniendo como nica limitacin el objeto ilcito.
4) Duracin de la sociedad. Es el que estipulen las partes y si nada
dicen se entiende que es indefinido; mencin no esencial Art. 4 N
4
5) El capital social. Incluyndose aqu la forma o partes en que se
divide, lo que se denomina acciones; igualmente debe indicarse si
hay privilegios y si tienen o no valor nominal; asimismo expresar la
forma y oportunidad en que se enterarn los aportes, y si son en
bienes su valorizacin que debe efectuarse por la unanimidad de
los accionistas o a travs de mritos, debiendo recordarse que no
se admite el aporte de trabajo; esta es clusula esencial.
6) Su organizacin y modalidades de administracin. Por ley la
administracin superior corresponde a un directorio, regulado en
los Art. 31 y ss. Por lo que conceptualmente no es una clusula
esencial. No obstante al tiempo de constituirse la S.A es necesario
designar un directorio provisorio y esa nmina de directores es
una clusula esencial.
7) La fecha de inicio y cierre del ejercicio de la S.A. Mencin no
esencial porque si nada se dice se abre el 1 de enero y se cierra el
31 de diciembre de cada ao.
8) La forma en que se distribuyen las utilidades. Mencin no esencial
porque si nada se dice se har conforme al nmero de acciones
del que sea titular

36
9) Teniendo presente que los conflictos entre los socios o la sociedad
y los socios, es una cuestin de arbitraje forzoso, puede regularse
en los estatutos la naturaleza de tal arbitraje y si nada se dice ser
un rbitro de derecho.

El Extracto
Se inscribe en el Registro de comercio del domicilio social y se publica
una vez en el diario oficial, todo en el plazo de 60 das corridos desde la
fecha de la escritura.
Menciones (Art. 5)
1) Nombre, profesin y domicilio de los socios
2) El nombre, objeto, domicilio y duracin de la sociedad; son todas
esenciales, por lo que si en la escritura no se indic domicilio s
deber hacerlo en el extracto asumindose el del lugar de
otorgamiento de la escritura.
3) El capital. Nmero de acciones, series o privilegios, si tienen o no
valor nominal y en la prctica si estn pagadas o no, esto ltimo
por el Art 5 N 4

Saneamiento
Por la omisin de cualquiera de los requisitos anteriores, tanto en la
escritura como en el extracto, si bien acarrea nulidad absoluta puede
sanearse mediante otra escritura pblica o instrumento reducido a
escritura pblica o instrumento protocolizado que debe publicarse e
inscribirse conforme a las mismas reglas de la constitucin. El
saneamiento opera con efecto retroactivo a la fecha de la escritura de
constitucin y puede ser realizado por un mandatario; en la prctica
suele insertarse un mandato al efecto en que habitualmente dicho
mandatario es el abogado redactor de la escritura original.

El Capital
Es el fondo comn suministrado por los accionistas y que se divide en
ttulos negociables representativos de una parte de l llamados
acciones, las cuales a su vez pueden tener distintas caractersticas
segn lo que acuerden las partes (mayor o menor porcentaje de
utilidades, derecho a voto o no, etc).
Dado que en su origen la S.A es vehculo del ahorro pblico es que el
legislador en su resguardo consagra dos principios:
- El de la Efectividad

37
- El de la Conservacin

Principio de la Efectividad
Con l se persigue que el capital efectivamente exista, que sea real y
ello con el propsito de que los terceros que contratan con la sociedad
tengan un patrimonio donde hacer efectivos sus crditos. Este principio
tiene diversas manifestaciones concretas:
a) El Art 15 establece que la regla es el aporte en dinero y si se trata
de bienes su valoracin debe efectuarse por peritos salvo acuerdo
unnime de todas las acciones emitidas con derecho a voto. Este
requisito es vlido tanto al constituirse la sociedad como al
efectuarse un aumento de capital que slo puede concretarse a
travs de una junta extraordinaria de accionistas, ocasin en que
se requerir la misa unanimidad. La infraccin de esta norma
acarrea la nulidad de la sociedad o del aumento acordado.
b) El Art. 13 prohbe la creacin de acciones de industria u
organizacin (aporte de trabajo)
c) El Art 11 establece la obligacin de que el aporte suscrito debe
quedar ntegramente pagado en un plazo mximo de 3 aos
contados desde la suscripcin; tambin Art 24; en caso de no
enterarse en ese plazo el capital de la sociedad se reduce a lo
efectivamente pagado por lo que podemos afirmar que cuando
hay aporte suscrito y no pagado ste queda sometido a una
condicin resolutoria en la medida que de no cumplirse
desaparecer en la parte no pagada.
Debe tenerse presente en esta materia que una cosa es el aporte
pactado en la constitucin o en el aumento del capital de la sociedad, en
que tal aporte es el ttulo y genera para la sociedad un derecho personal
en contra del socio (crdito), y otra cosa es el entero efectivo del aporte
pactado por parte del socio a la sociedad que no es otra cosa que el
pago del crdito y que genera ahora un derecho real sobre el dinero o
los bienes en favor de la sociedad.

Principio de la Conservacin
La idea es que se debe evitar que el capital se desvalorice o se diluya,
esto es que mantenga su valor efectivo. Este principio tiene diversas
manifestaciones concretas:
a) Conforme al Art 10 de la ley, el capital es fijo e invariable, sin
perjuicio de que al trmino de cada ejercicio dicho capital se
modifica de pleno derecho al aprobarse el balance en la junta

38
ordinaria de accionistas, modificacin que slo persigue mantener
el valor real del capital por sobre su valor nominal incorporando la
variacin del IPC en el perodo respectivo: esto se llama la
Revalorizacin del Capital Propio. El mismo principio se aplica a las
deudas que tiene el accionista para con la sociedad por acciones
suscritas y no pagadas.
b) El Art. 27 reglamenta restrictivamente la posibilidad de que la
sociedad compre sus propias acciones
c) Los Art. 27, 57 y 67 de la ley regulan restrictivamente la
posibilidad de disminuir el capital social de una S.A, ya que exigen
junta extraordinaria de accionistas y adems el voto favorable de
2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto.
d) El Art 78 establece la obligacin de que las utilidades obtenidas
en un ao tributario sean destinadas preferentemente al pago de
las prdidas de ejercicios de aos anteriores.

Clase 29 Sept

Clases de Capital

1. Capital nominal
Es el que figura en los estatutos, es un nmero fijo que slo cambia por
modificacin estatutaria (Art. 10)
2. Capital Suscrito
Se compone del total de las acciones emitidas que han sido adquiridas
por un accionista pero que an no las ha pagado a la sociedad,
disponiendo de un plazo de hasta 3 aos para hacerlo, reajustndose el
valor adeudado conforme a la UF. Si se traspasa una accin suscrita pero
no pagada, cedente y cesionario sern solidariamente responsables
frente a la sociedad. Si el accionista no paga dentro del plazo estatutario
o aqul que seala la ley el Art. 17 autoriza a la S.A abierta para vender
sus acciones en la bolsa por cuenta y riesgo del accionista moroso y ello
con el propsito de obtener el pago adeudado. Lo anterior sin perjuicio
de poder demandar ejecutivamente al accionista el cobro
correspondiente. Esto sin perjuicio de los mecanismos que puedan
establecerse para el cobro de los estatutos, Por ejemplo constituyendo
una prenda sobre las acciones mientras est pendiente el pago.
3. Capital Pagado
Es aquel en que se han enterado efectivamente el dinero o los bienes
debidamente valorados correspondientes al valor de las acciones;

39
recordemos que no se admite que el pago sea mediante aporte de
trabajo.

Modificacin del Capital


La regla es que el capital es invariable y corresponde al que se expres
en los estatutos y que se actualiza anualmente al aprobarse el balance.
No obstante es posible el aumento y disminucin del capital cumpliendo
con los procedimientos estatutarios, legales y reglamentarios.

Aumento de Capital
Requiere Junta Extraordinaria de Accionistas con presencia de notario y
con qurum de constitucin de mayora absoluta de acciones emitidas
con derecho a voto. El acuerdo se reduce a escritura pblica para cuyo
efecto la propia junta mandata a una persona con tal fin; luego un
extracto de dicha escritura se inscribe y publica conforme al
procedimiento general.
Conforme al Art. 24 el plazo para enterar el aumento de capital
acordado no puede ser superior a un ao contado desde la fecha del
acuerdo y si no se entera en ese plazo el capital se reduce a lo pagado
efectivamente.
En cuanto a la forma de enterar el aumento hay 3 modalidades:
a) A travs de la emisin de nuevas acciones en cuyo caso la junta al
aprobar el aumento define el valor de esas nuevas acciones y el
plazo en que debern ser emitidas y pagadas.
El Art. 25 obliga a la Sociedad a ofrecer estas acciones
prioritariamente a los accionistas preexistentes en proporcin a las
acciones que posean, lo que tiene por objeto dar la posibilidad a
los socios actuales de mantener el porcentaje de acciones que
tienen en la sociedad. Para implementarlo acordado el aumento y
efectuada la publicacin e inscripcin del mismo deber adems
efectuarse una publicacin en un diario de circulacin nacional, y
hecho todo lo anterior los accionistas tienen 30 das para
manifestar su voluntad de adquirir las acciones ofrecidas y si nada
dicen se entiende que rechazan la opcin y la sociedad podr
vender las acciones a terceros va bolsa de valores, tratndose de
las abiertas, u oferta directa tratndose de las cerradas, con la
limitacin en este segundo caso de no poder venderse a un menor
valor del que fueren ofertadas a los antiguos accionistas.
b) A travs de la capitalizacin total o parcial de utilidades, en que la
junta de accionistas acuerda en vez de distribuir las utilidades en

40
dinero, usar el mismo para aumentar el capital y entregar a los
accionistas acciones liberadas de pago en vez de las utilidades, y
que son llamadas frecuentemente cras (Art. 80). El accionista
puede hacer lo que quiera con esas acciones.
c) A travs de la revalorizacin del capital propio que consiste en
aumentar el valor contable de los bienes de la sociedad
habitualmente previa tasacin pericial de los mismos.

Disminucin de capital
Aqu la regulacin es ms rigurosa con el propsito de proteger a
terceros que contratan con la sociedad, preservando el patrimonio en el
cual pueden hacer efectivos sus crditos.
El qurum para acordar una disminucin es de 2/3 de las acciones
emitidas con derecho a voto; deben cumplirse formalidades legales.
En cuanto a la forma de concretar la disminucin hay 3 modalidades:
a) Devolviendo a los socios parte del capital lo que se concretar
materialmente transcurridos 30 das tras la ltima publicacin que
se efecte; este plazo persigue tambin proteger a los terceros
para que ejerzan las acciones que estimen pertinentes.
b) Mediante la compra por parte de la sociedad de sus propias
acciones (Art. 27), con la limitacin de que el precio de adquisicin
no puede ser inferior al de la cotizacin de las acciones en el
mercado; esto para las sociedades abiertas
c) Liberando a los socios de la obligacin de pagar acciones
suscritas pero no pagadas.

Las Acciones
Aqu hay un doble concepto, ya que por una parte accin representa los
derechos del socio y la S.A, y por otro significa el documento o soporte
material en que constan tales derechos y que constituye un ttulo de
crdito.
En el primer sentido es asimilable a la cuota de inters en las sociedades
de personas, pero presenta diferencias:
1) La accin por regla general es libremente cesible, mientras que en
la sociedad de personas requiere del acuerdo de todos los dems
socios
2) En la annima la accin se concreta en un documento llamado
accin, en la de personas es una mera abstraccin.
3) La accin otorga a su titular los derechos que establece la ley,
mientras que en la sociedad de personas la cuota de inters

41
otorga todos los atributos del dominio a su titular, salvo la facultad
de disponer libremente de ella.

Clases de acciones
1. Las Que tienen valor nominal y las que no, lo que depender de si
en la escritura de constitucin o en la junta que acord el
aumento de capital se les asign o no un valor a cada accin
2. Acciones ordinarias y Acciones preferentes o privilegiadas.
Accin ordinaria es la que otorga a su titular todos los derechos que
la ley le confiere.
Accin preferente es la que confiere un derecho excepcional,
establecido en los estatutos o en la junta de accionistas y que
habitualmente consiste en un privilegio en cuanto al monto u
oportunidad de pago de los dividendos generados por la sociedad.
Lo habitual es que como contrapartida al privilegio la accin se vea
privada de algn atributo renunciable siendo lo normal que ello se
concrete en privarla o restringir su derecho a voto.

Suscripcin de acciones
Acto jurdico en que una persona se obliga a formar parte de una S.A
aportando una suma determinada o bien un bien (valorado por peritos o
por la unanimidad de los accionistas), quien acepta los estatutos de la
sociedad la cual por su parte se obliga a entregarle un ttulo
representativo del aporte efectuado llamado accin. La suscripcin
siempre debe constar por escrito en instrumento pblico o privado (Art.
12 de la ley), instrumento que adems:
a) Debe ser suscrito por el accionista y por la sociedad obrando a
travs de su gerente o presidente de directorio
b) Debe expresar el nmero de acciones que se suscriben y a la serie
a la que pertenece (si la hay)
c) La fecha de entrega del ttulo
d) El valor y forma de pago del capital suscrito (Reglamento S.A)
La suscripcin es un contrato bilateral que impone obligaciones para
ambas partes, pero existe discrepancia en cuanto a su naturaleza
especfica, ya que algunos dicen que es una venta en que la sociedad se
obliga a entregar un nmero de acciones y el accionista a pagarlas, y
otros dicen que es una promesa de venta, ya que la venta propiamente
tal se produce cuando la accin es transferida al accionista y este la
paga; el punto es discutible.
En cuanto a la accin como ttulo o documento se trata de un ttulo de
crdito de carcter nominativo (no circula por medio de endoso) y que
42
produce todos sus efectos en la medida que est inscrito en el registro
de accionistas de la sociedad. En cuanto a sus datos formales (ver Art.
19 del reglamento).
En caso de extravo de este soporte material existe un procedimiento de
reemplazo que exige una presentacin judicial, publicaciones y plazos
previos al otorgamiento del instrumento de reemplazo.

Emisin y Negociabilidad de las Acciones


La emisin es un acto jurdico unilateral, en virtud del cual la S.A una vez
que ha verificado la suscripcin del aporte e independientemente que
este est pagado o no, procede a extender y entregar el ttulo que
representa la accin.
En las abiertas tanto la emisin como la negociacin del ttulo se
desarrollan en las bolsas de valores, y en las cerradas la labor
corresponde a los rganos internos de la S.A.
Una vez emitidas, las acciones son cesibles siendo esta una
caracterstica esencial de este tipo de sociedades (Art. 12 inc. 2 y 14 inc.
1).
La cesin debe concretarse a travs de alguna de las siguientes formas:
A. Instrumento Privado firmado por cedente y cesionario ante dos
testigos mayores de edad
B. Escritura privada firmada ante corredor de bolsa
C. Escritura privada firmada ante notario
D. Escritura Pblica
Los conflictos a propsito de los traspasos accionarios en las abiertas
son conocidos por la Superintendencia, y en las cerradas por un rbitro.
Es posible en las cerradas establecer limitaciones para la cesibilidad,
pero ellas no pueden impedir en trminos absolutos la posibilidad de
transferirlas. En la prctica suelen establecerse limitaciones, siendo las
ms habituales el derecho de opcin preferente a los antiguos
accionistas, el precio mnimo o la exigencia de determinados atributos
en los adquirentes.
De hecho el Art. 14 inc. 2 contempla expresamente la posibilidad de la
existencia de pactos privados entre los accionistas que contemplen todo
tipo de acuerdos entre ellos, entre otros los que establecen estas
limitaciones; pero la ley exige que tales acuerdos denominados en
general Pactos de Accionistas, deben ser registrados en la S.A en
trminos tales que los dems socios y los terceros puedan tomar
conocimiento de su existencia y contenido, y de no cumplirse con este
supuesto ellos les sern inoponibles.

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Transmisibilidad de las Acciones
Las acciones son bienes muebles, por lo que si muere su titular pasan a
dominio de sus herederos pudiendo el causante disponer de ellas va
testamentaria conforme a las reglas generales.
El Art. 18 de la ley establece una obligacin para los herederos
consistente en inscribir las acciones a nombre de la sucesin en un plazo
mximo de 5 aos desde la fecha del fallecimiento del causante y de no
cumplirse con esta obligacin la S.A est obligada a vender las acciones
previa citacin de los herederos a travs de publicaciones (una) en el
D.O y una publicacin en un diario de circulacin nacional; pasados 60
das desde la ltima publicacin las acciones se venden en la bolsa si es
abierta y por acuerdo privado si es cerrada, quedando el precio a
disposicin de los herederos.
Si vuelven a pasar 5 aos desde la enajenacin sin que aparezcan los
herederos a requerir el dinero, la S.A deber entregar dichas sumas al
Cuerpo de Bomberos a travs de la Junta Nacional de Compaas de
Bomberos (Art. 24 y 26)

Gravamen sobre acciones


Como son bienes muebles pueden ser embargadas para lo cual se
notifica a la Sociedad a travs de su Gerente y se toma nota de tal
inscripcin al margen de la inscripcin en el Registro de Accionistas. El
dueo de la cosa embargada puede ejercer todos los derechos del
accionista excepto enajenar la accin (1464 N3 CC).
Adicionalmente la accin puede ser objeto de todos los derechos reales
compatible con su calidad de cosa mueble, en particular puede ser
prendada y constituirse un usufructo a su respecto.

Los Accionistas
Son los dueos de la sociedad y para ser considerados como tales deben
estar incluidos en el registro de accionistas. Los accionistas tienen una
serie de derechos que son tanto patrimoniales como polticos (derecho a
voto).
1. Derecho de examinar los antecedentes de la Sociedad (Art. 46)
Lo que se concreta en la obligacin de la sociedad de mantener en su
sede principal y sucursales copia de sus estatutos y modificaciones as
como un listado de sus accionistas. En el perodo anterior a la junta

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ordinaria, esta obligacin se extiende a la contabilidad y al contenido no
reservado de las sesiones de directorio.
2. Derecho a voz y voto
La regla es que cada accionista tiene un voto por accin. Nunca ms de
un voto por accin, pero si es posible que tenga un voto restringido a
ciertas materias o aun que carezca de este derecho para toda cuestin,
pero en estas situaciones de voto limitado o inexistente ello es
compensado con privilegios en otras materias tales como un mayor
porcentaje en los dividendos o pago anticipado de los mismos (Art. 21).
El derecho de voto se ejerce en las juntas de accionistas cumpliendo una
doble funcin: qurum de constitucin de la junta respectiva y qurum
de decisin dentro de esa junta. La regla general es que el qurum de
constitucin es la mayora absoluta de las acciones emitidas y el qurum
de decisin mayora absoluta de acciones presentes; pero hay reglas
especiales en ambos aspectos normalmente destinadas a proteger a los
accionistas minoritarios (Art. 67 y 79).
Para poder votar en una junta de accionistas se debe estar inscrito en el
registro de accionistas con una antelacin mnima de 5 das a la fecha
de la junta; si la accin esta prendada o embargada el accionista igual
puede votar y si se constituy un usufructo a su respecto, nudo
propietario y usufructuario deben votar conjuntamente.
Si un accionista tiene varias acciones puede dividir su voto entre
distintas opciones lo que suele ocurrir por ejemplo cuando se trata de
elegir al directorio en que puede votar por distintos directores.
El accionista no tiene la obligacin de concurrir a las juntas de
accionistas, y si decide hacerlo puede concurrir personalmente o
representado por un mandatario que acreditar su calidad de tal
mediante un instrumento privado que debe s cumplir las formalidades
que establece el reglamento; es obligatorio que este poder se otorgue
por la totalidad de las acciones que tiene el accionista (Art. 64).
3. Derecho a suscribir acciones preferentemente a los terceros (Art.
25)
Cada vez que se adopta un acuerdo de aumento del capital social y se
implementa por la va de emisin de nuevas acciones es obligatorio
ofrecerlas prioritariamente a los accionistas existentes a prorrata del
porcentaje de acciones que detentan en la sociedad. Para este efecto,
emitidas las acciones se debe publicar un aviso en el D.O y un aviso en
un diario de circulacin nacional dando cuenta de esta emisin e
invitando a los accionistas a la suscripcin de las nuevas acciones, para
lo cual disponen de un plazo de 30 das desde la ltima publicacin. Si

45
no ejercen este derecho la sociedad podr vender las nuevas acciones a
terceros a un precio no inferior al ofertado a los antiguos accionistas. La
oferta preferente pretende evitar que el accionista antiguo pierda
porcentaje de propiedad dentro de la S.A.
4. Derecho a Participar a las Utilidades Sociales
Tambin llamado derecho a dividendo consiste en que al trmino del
ejercicio comercial (31 de diciembre de cada ao) y tras la aprobacin
del balance tras la junta ordinaria de accionistas (Abril del ao
siguiente), el resultado puede arrojar utilidades las cuales tienen
vocacin a ser distribuida entre los socios (Art. 79). Debe tenerse
presente que para determinar la utilidad la frmula es resultado del
ejercicio menos prdidas acumuladas ms correccin monetaria. En las
S.A abiertas el dividendo mnimo obligatorio legal es el 30% de las
utilidades, y en las cerradas no hay mnimo legal, y por lo tanto el
porcentaje queda entregado a lo que se resuelva en la junta ordinaria de
accionistas.
El dividendo as determinado se entera transcurridos 30 das desde que
la junta acord distribuirlos, lo que se aplica slo a los mnimos
obligatorios porque a los otros ser la junta la que determine la
oportunidad de su pago, pudiendo esta delegar la determinacin de su
fecha en el directorio.
Existen tambin los llamados dividendos eventuales, que son aquellos
que se pagan con dineros que no estaba originalmente destinado al
efecto, a cuyo respecto la junta de accionistas acuerda adscribirlos a tal
fin.
Por ltimo existen los llamados dividendos provisorios (Art. 79 inc. 2),
que son pagados durante el ejercicio y antes del balance con cargo a las
utilidades proyectadas para la S.A. Estos dividendos son acordados por
el Directorio y los directores quedan personalmente responsables de los
perjuicios que pueda ocasionar a la sociedad una errnea proyeccin del
resultado.
-A quin se pagan los dividendos
Se pagan al accionista que figure inscrito en el Registro de Accionistas
con a lo menos 5 das de antelacin a la fecha de la junta que acord el
pago.
-Cmo se pagan los dividendos
La regla es que en dinero efectivo, y esto se cumple siempre con los
dividendos mnimos obligatorios. Respecto de los dividendos adicionales,
ser la junta la que determine la forma de pago, pudiendo adems de
dinero, establecerse que ello se har mediante la entrega de acciones

46
liberadas de pago de la propia sociedad o mediante acciones de otras
S.A abiertas de las que sea titular la sociedad que est pagando los
dividendos.
En caso de mora en el pago de los dividendos se reajustarn en base a
la UF y generarn intereses corrientes.
Si los dividendos no son retirados en un plazo de 5 aos desde que se
hicieron exigibles, sern entregados a Bomberos.
5. Derecho a Retiro
Art. 69; Consiste en que un accionista puede retirarse de la S.A cuando
la junta adopte acuerdos en las siguientes materias:
a) Transformacin
b) Fusin
c) Enajenacin del activo y pasivo o a lo menos del total del activo
d) Creacin, aumento o disminucin de preferencia de acciones
e) Saneamiento de la Sociedad
f) Las dems que establezca el Estatuto
Slo puede ejercer este derecho el llamado accionista disidente que es
aqul que concurri a la junta y manifest su opinin contraria, o si no
concurri, indic tal voluntad negativa por escrito dentro de los 30 das
siguientes a la fecha del acuerdo.
Al momento de retirarse el accionista disidente tiene derecho a que le
paguen por sus acciones y el valor de las mismas se establece conforme
a los Art. 77 a 81 del reglamento de S.A, esto es en las abiertas al valor
de bolsa de las acciones, en las cerradas al valor de libro que se
establece dividiendo el capital de la sociedad por el nmero de acciones
ms la reserva ms la utilidad y menos las prdidas
6. Derecho a ceder su Accin
Tema ya visto. Este derecho se puede limitar por no eliminar. A la
sociedad no le corresponde pronunciarse sobre las cesiones de acciones,
salvo en cuestiones de forma; ella se limita a inscribirlas en el registro.
7. Derecho a recuperar el capital aportado al trmino de la Sociedad
Como este capital se form con el aporte de los socios, contablemente
es un pasivo de la sociedad para con ellos.
Por lo tanto, disuelta la sociedad por cualquier causa se procede a su
liquidacin, se cobran los crditos, se pagan las deudas y el saldo si
alguno hay se reparte entre los socios a prorrata de sus cuotas. El
principio es si, que los acreedores tienen prioridad por sobre los socios.

rganos de la Sociedad
Se distinguen 3 categoras:
1. rganos de Gestin o Administracin

47
Son aquellos a travs de los cuales la sociedad se relacin con terceros y
desarrolla su giro, son: El directorio y el Gerente
2. rganos de Deliberacin
Son los que adoptan las decisiones fundamentales de la vida social y a
travs de los cuales los accionistas participan en tales decisiones: son
las juntas ordinarias y extraordinarias de accionistas.
3. rganos de Control
Son los que verifican si el directorio cumple sus funciones
adecuadamente y lo informa a las juntas de accionistas, son: Auditores
externos en las abiertas e Inspectores de cuenta en las cerradas.

I. rganos de Gestin

El directorio
Es un rgano colegiado necesario y permanente cuyos miembros
accionistas o no son designados peridicamente por las juntas de
accionistas y cuya funcin es realizar todos los actos necesarios para el
desarrollo del giro social frente a terceros.
Caractersticas:
1) Es un rgano por ser el medio a travs del cual la sociedad
manifiesta su voluntad y por emanar las facultades de la ley
2) Es colegiado (Art. 39), ya que el directorio acta en sesiones
legalmente convocadas con qurum establecidos y adopta sus
decisiones conforme a estos parmetros
3) Es necesario y permanente; necesario porque nunca puede faltar y
como consecuencia de ello tiene el carcter de permanente. Es
por esto que por ejemplo la legislacin contempla directores
titulares, suplentes y reemplazantes; o tambin la necesidad de un
directorio provisional nombrado en los estatutos y que dura en el
cargo hasta la primera junta de accionistas
4) Sus miembros puede o no ser accionistas, ya que se requiere aqu
un conocimiento tcnico para administrar ms que ser propietario
de la sociedad administrada. Con todo, en la prctica los estatutos
muchas veces exigen ser socio para poder ser director.
5) Son nombrados por la junta de accionistas
6) Sus facultades emanan de la ley y comprenden la representacin
judicial y extrajudicial de la sociedad con facultades amplias; lo

48
anterior sin perjuicio de atribuciones adicionales que pueda
conferirles la junta de accionistas
7) Su naturaleza jurdica es de rgano social y no de un mandato
como ocurra hasta antes de la ley 18046, lo que es importante
porque aqu no hay dos voluntades de la sociedad y del directorio,
sino un rgano social que no tiene personalidad jurdica, que
manifiesta la voluntad de la S.A conforme a la ley.

Nombramiento de los Directores


La regla general es que ellos son designados por las juntas ordinarias de
accionistas, surgiendo la duda de si la relacin entre director y sociedad
se genera con la aceptacin del cargo por este ltimo o si esto es una
mera formalidad y ellos adquieren su calidad con la designacin de la
junta, entendindose en general lo segundo, sin perjuicio de las
facultades del director de rechazar o renunciar a su cargo. En cuanto al
nmero de directores se determinar por los estatutos respetando los
mnimos legales, 3 para las cerradas y 5 para las abiertas. Con todo, la
ley establece inhabilidades para ser director de una S.A; para todas ellas
en el ART. 35 y slo para las abiertas en el Art. 36 (*saberlas).

Clases de Directores
1. Directores Titulares
Son los elegidos para ejercer el cargo de manera permanente e
incondicionada
2. Directores Suplentes
Tambin designados por la junta de accionistas para el caso de vacancia
o ausencia del titular.
Su designacin no es obligatoria y para elegirlos debe haberse
establecido en los estatutos. Ellos son elegidos en el mismo nmero que
los titulares y cada titular tiene su suplente exclusivo. En el evento que
se produzca la vacancia del titular, por ejemplo por muerte, el suplente
lo subrogar hasta el cumplimiento ntegro del perodo por el cual fue
elegido el titular.
3. Director Reemplazante
Se trata aqu de que se produzca la vacancia (ausencia definitiva de un
director titular que no tenga suplente o que este ltimo tambin falte
definitivamente. En esta situacin ser el directorio el que nombre a un
director reemplazante quien durar en el cargo hasta la prxima junta
ordinaria de accionistas ocasin en la cual el directorio deber ser
renovado en su integridad.

49
Para elegir a este reemplazante se debe adoptar el acuerdo por la
mayora absoluta de los directores en ejercicio y si no hay tal qurum
por la mayora de los asistentes con derecho a voto; si hay empate
dirime el presidente del directorio.

Aceptacin del cargo como director


La aceptacin puede ser expresa o tcita (Art. 37). Es expresa cuando se
manifiesta en trminos formales y explcitos, por ejemplo expresndolo
en la propia junta que lo nombra de lo cual se deja constancia en el acta
o enviando una comunicacin escrita a la Junta de lo cual este toma
conocimiento en su prxima sesin. Y ser tcita cuando el director
electo realice actos que indubitadamente impliquen su aceptacin, por
ejemplo concurrir a una sesin de directorio y votar en ella.

Revocacin de Directorio
Puede ser revocado en cualquier momento (Art. 38 y 56 N3 de la Ley),
siendo el facultado para ello la junta de accionistas, debiendo siempre la
revocacin ser total, y por lo tanto debiendo luego procederse al
nombramiento del directorio en su integridad (Art. 38). No significa esto
que las mismas personas no puedan ser miembros del nuevo directorio
pero ello arrancar de un nuevo acto de nombramiento.
Renovacin del Directorio
El directorio dura el plazo que sealen los estatutos que no puede ser
inferior a 1 ao ni superior a 3 aos, y si nada se dice se entiende un
ao. Como se dijo la renovacin debe ser ntegra sin perjuicio de poder
repetirse las personas naturales que lo integran.
El Art. 135 establece la obligacin de llevar un registro pblico de
quienes son los directores de una S.A.
Si por cualquier razn no puede llevarse a efecto la renovacin del
directorio en la poca que corresponde seguir en funciones el directorio
existente con la obligacin de citar a una junta de accionistas dentro de
los 30 das siguientes a la extensin de su vigencia como directorio, a
efecto de que dicha junta nombre el nuevo directorio.

Clase 11 oct
Funcionamiento del Directorio
Como es un rgano colegiado su actuar es colectivo, por lo tanto debe
tomar sus decisiones en sala legalmente constituida, decisiones que
deben constar en un acta que se levanta al efecto.

50
El estatuto debe establecer la periodicidad de las sesiones de directorio
y si nada dice ser una vez al mes, sin perjuicio de las sesiones
extraordinarias a las cuales puede convocar el Presidente del directorio.
(Art. 39)
El qurum para sesionar ser el que seale el estatuto y en silencio de
este corresponder a la mayora absoluta de sus miembros y los
acuerdos se adoptan por la mayora absoluta de los asistentes;
nuevamente los estatutos pueden elevar los qurums anteriores (Art
47).
En el acta se dejar constancia de los acuerdos adoptados, as como de
las opiniones de los directores (que son particularmente importantes
cuando son disidentes de lo acordado), debiendo dicha acta ser suscrita
por todos los asistentes entendindose aprobada con dichas rbricas
(Art. 48). Si as se acuerda el contenido total o parcial del acta puede ser
reducida a escritura pblica.

Facultades del Directorio


Conforme al Art. 40 son todas aquellas que sean necesarias para el
cumplimiento del objeto social, por lo que a este corresponde la
representacin judicial y extrajudicial de la S.A. En realidad la nica
restriccin est constituida por aquellas atribuciones que la ley o los
estatutos entregan a la junta de accionistas o al gerente; debe
agregarse que ellas deben desarrollarse y ejercerse dentro del objeto
social.
Con todo, las facultades del Directorio pueden ser ampliadas o
restringidas por las juntas de accionistas o por los estatutos, pero
siempre respetando las atribuciones esenciales que a los rganos de
gestin y administracin corresponden segn la ley.
Las facultades del directorio son delegables (Art. 40 inc. 2), y de hecho
suelen serlo en el gerente, en el presidente del directorio, abogado de la
sociedad, en un director o en una comisin de directores.

Responsabilidad de los Directores (Art. 41)


La Ley impone a los directores responsabilidad por culpa leve frente a la
sociedad, a los accionistas y a terceros, responsabilidad que no puede
ser limitada estatutariamente ni por las juntas bajo sancin de nulidad
de la estipulacin (Art. 43).
El concepto aqu es que si el obrar de los directores causa perjuicio a las
personas antes quienes responden, este debe ser indemnizado por ellos.
Por lo anterior el director que quiera eximirse de responsabilidad

51
derivada de un acuerdo del directorio deber dejar constancia de su
oposicin en el acta respectiva.
La responsabilidad de varios directores por el acuerdo adoptado es
solidaria por disposicin de la ley; no hay solidaridad entre directores y
sociedad.
La responsabilidad de los directores no exime de responsabilidad a la
sociedad por perjuicios ocasionados a los accionistas o terceros, es decir
la sociedad no puede excusarse en el proceder culpable o doloso de los
directores para no responder; lo que s puede hacer es repetir contra los
directores por los perjuicios de los cuales la sociedad tuvo que responder
frente accionistas o terceros.
*Los directores cuentan con un seguro que responder por perjuicios
causados a terceros o a la sociedad realizados con culpa*

Presidente del Directorio


Es elegido por el directorio en la primera sesin de entre sus miembros.
En general tiene los mismos derechos y obligaciones que cualquier
director, a menos que los estatutos sealen algo distinto o se le haga
alguna delegacin especial. Si tienen por ley la atribucin de presidir las
juntas de accionistas y en las votaciones del directorio en caso de
empate su voto dirime. Si para la eleccin del presidente hay empata se
decide por sorteo entre las dos primeras mayoras (Art. 39).

El Gerente
La sociedad puede tener uno o ms gerente que son designados por el
directorio y son de su exclusiva confianza, por lo que puede ser
cambiado en cualquier momento revocndole los poderes otorgados por
el directorio.
Como mnimo l tiene las facultades que seala el Art. 49 y la ley
impone la existencia de tal gerente, pues l ostenta las facultades de
ambos incisos del Art. 7 del CPC y representa a la sociedad para los
efectos del Art. 8 del mismo cdigo.
El gerente concurre a las sesiones de directorio con derecho a voz y
tiene la misma responsabilidad que los directores frente a la sociedad,
accionistas y terceros, por lo que si quiere eximirse de ella tambin debe
dejar constancia en el acta de su opinin contraria.
Dentro de sus obligaciones y responsabilidades cabe destacar:
a) Llevar a efecto las decisiones del directorio y de las juntas de
accionistas

52
b) Custodiar los documentos y registros de la sociedad, en particular
el registro de accionistas
c) Responder conjuntamente con el Directorio cuando se reparten
dividendos provisorios y finalmente no hay utilidades o son
menores a las proyectadas

II. rganos de Decisin o Deliberacin


Son las Juntas ordinarias y extraordinarias de accionistas.
Se conforman por los accionistas de la sociedad. Reglamentadas en el
Art. 55 y ss. De la Ley, tanto en las juntas ordinarias como
extraordinarias, y su funcin en general es adoptar las decisiones
fundamentales para la marcha de la sociedad.
Pueden participar en ellas aquellos accionistas con derecho a voto que
se encuentren inscritos en el Registro de Accionistas con una antelacin
mnima de 5 das a la fecha de la junta (los accionistas sin derecho a
voto pueden participar, opinar pero no votar).
La ley regula minuciosamente desde la citacin hasta la ejecucin de los
acuerdos de las asambleas de accionistas, lo que es lgico porque debe
preservarse por una parte el derecho a participacin de todos los
accionistas y cautelarse por otro lado la correcta toma de decisiones por
parte de este rgano.

Citacin a las Asambleas


Ella se concreta a travs de avisos en diarios, en nmero de 3 en un
peridico de circulacin en el domicilio social que es determinado por la
junta de accionistas y a falta de tal acuerdo o si desapareci el peridico
designado se publica en el D.O.
El reglamento de S.A regula el tiempo, forma y contenido de estos avisos
pudiendo sealarse algunas reglas tales como:
a) El primer aviso debe publicarse entre el da 20 y 15 anterior a la
fecha de la junta
b) Su contenido principal es fecha, lugar, tipo de junta (ordinarias o
extraordinarias), horas, si es primera o segunda citacin y las
materias a tratarse en ellas
En las abiertas adicionalmente debe enviarse una citacin por correo a
cada accionista con a lo menos 15 das de antelacin a la fecha de la
junta y adems debe avisarse a la Superintendencia de Valores y
Seguros con la misma antelacin.

53
Con todo el Art. 60 de la Ley establece que si en la junta estn
presentes el 100% de las acciones emitidas con derecho a voto, no ser
necesario cumplir con la obligacin de la publicacin de avisos.
Los accionistas pueden concurrir personalmente o representados y si por
cualquier causa no se celebra la junta para el da originalmente
establecido, el poder valdr para la que se celebre en su reemplazo a
condicin de que tenga lugar dentro de los 45 das siguientes fijados
para la primera sesin. El poder otorgado tiene una regulacin especial
en el Art. 63 del reglamento con ciertos contenidos mnimos:
a) Lugar y fecha de otorgamiento
b) Individualizacin de mandante y mandatario
c) Tipo de Junta para la cual se otorga y fecha de la misma}
d) Declaracin de que el mandatario podr ejercer todas las
facultades del accionista y de que podr delegar el poder en
cualquier tiempo
e) Declaracin de que el poder solo se entender revocado cuando se
otorgue otro de fecha posterior
f) Firma del Mandante
De existir estos poderes, ellos deben ser calificados en forma previa a la
junta para verificar el cumplimiento de los requisitos legales. Si la
sociedad es abierta la calificacin la hace un abogado de un registro
especial que lleva la Superintendencia, a condicin de que tal modalidad
de calificacin sea solicitada previamente por el 10% de los accionistas;
en los dems casos la junta definir quin califica.

Convocatoria de la Junta
La regla es que es convocada por el Directorio (art. 58), pero tambin
puede serlo a requerimiento de al menos el 10% de las acciones
emitidas con derecho a voto (Art. 58 N3), y en las abiertas tambin a
Superintendencia puede requerir al directorio para que convoque (Art.
58 N4). En los dos ltimos casos (10% de accionistas y
superintendencia), el directorio debe convocar a junta dentro de los 30
das siguientes a la fecha de la solicitud.

Competencia de las Juntas


La Junta ordinaria conoce de la aprobacin del balance, reparto de
dividendos y de la eleccin de directorio y se celebra en el mes de Abril
de cada ao. Adems su competencia se extiende a todas las materias
que sean de inters para la sociedad, con excepcin de aquellas propias
de junta extraordinaria (Art. 56 N4).

54
La Junta Extraordinaria es aquella que conoce de las materias que la ley
o los estatutos han puesto dentro del mbito de su competencia, en
particular las referidas en el Art. 57 de la Ley. Sin perjuicio de lo anterior,
dentro de una junta extraordinaria, se pueden conocer materias propias
de una junta ordinaria en la medida que dichas materias hayan sido
incluidas en la convocatoria respectiva.
Toda asamblea debe cumplir con los qurums de constitucin y sus
decisiones adoptadas por los qurums de votacin establecidos en la ley
o en los estatutos si fueren superiores a los legales.
Las juntas ordinarias se constituyen en primera citacin con la mayora
absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto, y en segunda
citacin con los que asisten. En ambos casos con presencia de los
accionistas personalmente o representados.
En cuanto al qurum para tomar acuerdos la regla general es la mayora
absoluta de las acciones presentes con derecho a voto.
Respecto de las extraordinarias la ley impone para ciertas decisiones
que le corresponde de manera exclusiva qurums especiales lo que
acarrea como consecuencia que tanto para la constitucin de la junta
como para la adopcin de los acuerdos tales qurums prevalezcan sobre
las reglas generales antes indicadas. As, el Art. 67 nos seala que para
la reforma de estatutos o saneamiento de los mismos se exige el
acuerdo de 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto. En
un mismo sentido el Art. 57 (saber las materias), establece que para
acordar las materias que all se indican tambin se requerir el mismo
qurum antes indicado. As mismo el Art. 79 de la ley exige un acuerdo
del 100% de las acciones emitidas con derecho a voto para no distribuir
el 30% de las utilidades en las S.A abiertas, y tratndose de las
cerradas, para no distribuir el dividendo mnimo obligatorio que se
hubiese establecido en los estatutos. Tambin se requiere de este mismo
100% para prescindir del informe pericial relativo a la tasacin de los
aportes de bienes en las S.A.

Normas bsicas de las votaciones en Asamblea


1. Cada accin representa a lo ms un voto (recordar que hay
acciones sin derecho a voto o con voto limitado)
2. En las elecciones de directorio, en la medida que los estatutos
contemplen directores suplentes, el voto por el titular implica el
voto por el suplente.

55
3. Tambin en las elecciones de directorio el accionista que es titular
de ms de una accin, puede dividir sus votos entre distintos
candidatos del directorio
4. Slo pueden votar en la junta aquellos accionistas que aparezcan
inscritos en el Registro con una antelacin mnima de 5 das a la
fecha de la junta

Formalizacin de los acuerdos


En todas las juntas debe levantarse un acta que da cuenta de lo
acontecido en ellas, en particular de los acuerdos que en ella se
adopten, actuando como ministro de fe el gerente de la sociedad o quien
designe la asamblea. Ocasionalmente se requerir tambin la presencia
de un notario pblico en particular cuando se adopten los acuerdos del
Art. 57, notario que dar cuenta de la efectividad de los hechos que se
describen y de los acuerdos que se adoptan en el acta.
Independientemente de la presencia o no de notario en la asamblea,
toda acta de junta puede reducirse a escritura pblica, para lo cual
deber facultarse a alguna persona individualizada (habitualmente
gerente o abogado), para que proceda a implementar tal reduccin.

Nulidad de la Junta
En principio, si no se cumplen con los requisitos de convocatoria,
citacin, constitucin y formalizacin de acuerdos ello conduce a la
nulidad de la junta o de algn acuerdo que se haya votado en ella. Esto
puede ser consecuencia, por ejemplo:
1) Cuando no se han hecho las citaciones de conformidad a la ley
(salvo el caso del Art. 60),
2) Cuando convoca quien no est autorizado para ello
3) Cuando la Asamblea se efecta en lugar, da u hora distinta del
establecido
4) Cuando se han tratado materias distintas a las contenidas en la
citacin
5) Cuando no se ha cumplido con los qurums de constitucin o de
acuerdo
6) Cuando ha habido error en el recuento de votos o han votado
personas no autorizadas
Con todo, para que tenga lugar la nulidad por estas infracciones, es
menester que el vicio o irregularidad haya influido sustantivamente en la
decisin adoptada, en particular en lo que concierne a la concurrencia
de los accionistas a la junta y a la naturaleza y qurums concernientes a
las materias en que se adoptaron acuerdos. De no existir una

56
vulneracin efectiva a los derechos de los accionistas o al inters de la
sociedad no habr nulidad.

III. rganos de Control (Art. 51 y ss.)


Encargados de velar por el funcionamiento social. Si la S.A es cerrada el
rgano de control son los inspectores de cuentas, dos titulares y dos
suplentes, quienes deben examinar la contabilidad e inventario, el
balance y los estados de resultado; adicionalmente la cerrada puede
tener auditores externos que cumplen con la misma finalidad. Si es
abierta, entonces lo obligatorio son los auditores externos designados
dentro de una nmina elaborada por la Superintendencia y
adicionalmente pueden haber inspectores de cuenta.
En general los rganos de control son designados por las juntas de
accionistas anualmente, salvo las sociedades recin constituidas en que
la designacin se hace en los estatutos como norma transitoria y duran
hasta la primera junta de accionistas ordinaria.
Los rganos de control emiten informes anuales a la junta de
accionistas, ya que su funcin esencial es fiscalizar a los rganos de
gestin de la S.A en cuanto a que estas cumplan con la ley y los
estatutos.
En lo que consigna la responsabilidad de los rganos de control,
tratndose de los auditores externos, estos responden hasta de la culpa
leve por los perjuicios que puedan ocasionar con su obrar negligente u
omisivo frente a la sociedad y a los accionistas; lo anterior sin perjuicio
de su responsabilidad penal establecida en el Art. 134 de la ley cuando
emitan declaraciones o certificaciones falsas o dolosas que induzcan a
error a la sociedad, accionistas o a terceros.
En cuanto a los inspectores de cuenta, ellos responden frente a los
mismos sujetos antes indicados, cuando infringen la ley, el reglamento o
los estatutos (Art. 133).

Disolucin de la S.A y Liquidacin


*ver libro Sandoval*

Empresa Individual de Responsabilidad Limitada

Actos entre titular de la EIRL


Aqu en definitiva la mayora de las veces una misma persona natural
administra dos patrimonios y ello con el deliberado propsito de
compartimentar los riesgos de la actividad desarrollada por la EIRL.

57
El legislador en vista de esta situacin atpica precaviendo eventuales
usos indebidos de la institucin de la EIRL, establece varias reglas
especiales a fin de precaver lo anterior y una de ellas es la regulacin
especial que el Art. 10 de la ley establece para los actos entre titular y
empresa, contemplando una serie de requisitos para que tales actos
tengan valor. Exige que ellos consten por escrito y sean protocolizados
ante notario pblico, agregando que adems debern anotarse al
margen de la inscripcin estatutaria dentro de los 60 das siguientes a su
otorgamiento.
No seala el legislador cual es la sancin por la omisin de tales
requisitos, pues solo indica que no tienen valor los actos que las
omitan, expresin que parece conducir a la nulidad del acto, si bien
conceptualmente la sancin pareciera deber ser, solo la Inoponibilidad
frente a terceros de los mismos, particularmente cuanto lo omitido en la
anotacin marginal.
Este mismo Art. 10 establece que el hecho de que sea una EIRL la que
cometa el delito de simulacin de perjuicios contra terceros constituye
una agravante de la responsabilidad penal, debiendo tenerse presente
que la sancin penal alcanzar en particular que cumpla el rol de
administrador de la IRL sea este el constituyente o no.

Responsabilidad por los actos de la Empresa (Ley 19.857)


La regla es que la empresa y su patrimonio son los nicos responsables
por sus actos.
No obstante el legislador producto de la advencin del prrafo anterior
establece que en ciertos casos el titular responde por actos de la
empresa, lo hace de manera ilimitada, lo que ocurre:
a) Si producto de algn vicio la sociedad es declarada nula (Art. 7)
b) Si se realizan actos y contratos fuera del objeto de la empresa
para pagar obligaciones derivadas de sus actos (Art. 12 letra a)
c) Si se ejecutan actos y contratos sin usar la razn social de la
empresa (Art. 12 letra b)
d) Cuando se otorgan actos simulados, se ocultan bienes o se
reconocen deudas inexistentes (Art. 12 letra c)
e) Si el titular percibe rentas que no guarden relacin con la
importancia del giro (Art. 12 letra d)
f) Si efecta retiros que no correspondan a actividades liquidas
irrealizables

58
g) Si fuese la empresa declarada en estado de reorganizacin
empresarial

Trmino de la Administracin de la Empresa


La ley no contempla norma expresa por lo que va remisin del Art. 18
de ella debemos aplicar las normas de las colectivas y limitadas, por lo
que la administracin concluye para el titular al disolverse la sociedad,
y si es administrada por un gerente terminar adems por todos los
modos propios del mandato en la medida que la designacin de tal
gerente no est contenida dentro de los estatutos sociales.

Disolucin de la IRL
Regulada en el Art. 15 que contempla como causales la voluntad del
empresario, el vencimiento del plazo estipulado, el aporte del total del
capital de la empresa a una sociedad la cual pasar a responder de las
obligaciones de la IRL, por la reorganizacin empresarial de la empresa y
por la muerte del titular.
Cualquiera sea la causa de disolucin ella deber declararse por
escritura pblica, inscribirse y publicarse en los trminos del Art. 6 de la
ley (los mismos de la constitucin).
Finalmente cuanto la liquidacin tampoco hay regla especial por lo que
se aplica la reglas de las colectivas y las limitadas.

Sociedades por Acciones (SpA)


Ella fue creada por la ley 20.190 ao 2007 y su normativa se incorpor
en el C. Comercio en los Art. 424 a 446.
La SpA es una persona jurdica creada por una o ms personas mediante
un acto de constitucin consistente en una escritura pblica o en un
instrumento privado protocolizado y cuyo capital est dividido en
acciones.
Ella tiene un estatuto social que contempla los derechos y obligaciones
de l o los accionistas cuyo contenido como primera regla es definido
por la voluntad de las partes, salvo en aquellas cuestiones que la propia
ley restringe. Supletoriamente se le aplica las reglas de las S.A cerradas
(Art. 424 inc.2).

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Constitucin de la SpA
Se constituye por escritura pblica o instrumento privado firmado ante
notario y protocolizado, debiendo cumplir con los contenidos mnimos
que seala el Art 425, esto es:
a) Nombre que incluya la expresin SpA
b) Objeto que ser siempre mercantil
c) Capital y nmero de acciones en que se divide
d) Forma de administracin, en particular como se designan sus
representantes
e) Duracin; si nada se dice es indefinida
En base a dicho instrumento se elabora un extracto el cual debe ser
autorizado por el notario respectivo e inscribirse en el registro de
comercio y publicarse en el D.O en el plazo de 1 mes contado desde el
instrumento. Su contenido es el que seala el 426 que es igual al de la
escritura ms la fecha de otorgamiento de esta y el nombre del notario
que autoriz.

Comparacin de la SpA con la S.A


Producto de lo dispuesto en el 424 inc. 2 existe una natural afinidad
entre estos dos tipos societarios pero ello es as en la medida que la
autonoma de la voluntad no altere tal simetra lo que se ve reflejado en
la reglamentacin ms genrica de la SpA que en solo 22 artculos la
regula siendo la mayora de sus disposiciones proposiciones al
constituyente que este puede tomar o no.
Por el contrario, en la S.A la autonoma de la voluntad est fuertemente
restringida y de hecho el Art. 137 de la Ley 18.046 establece que sus
disposiciones prevalecen por sobre los estatutos bsicamente con el fin
de proteger a las minora de las S.A, lo que no ocurre en las SpA.
Veamos algunas diferencias:
1. Las SpA pueden ser unipersonales (424), siendo este el primero
reconocimiento de una sociedad unipersonal en Chile. La S.A
requiere como mnimo 2 socios para cumplir con la definicin del
2053 CC.
2. Administracin. La S.A siempre debe tener un directorio que la
administra, cuya duracin y facultades son en lo esencial
establecidos por la ley, ley que en lo que no impone a los
accionistas s les propone con normas supletorias.
En las SpA son los estatutos los que establecen el rgimen de
administracin con amplia libertad, sin perjuicio que
supletoriamente se aplican las normas de las S.A; esto resulta
coherente con la circunstancia de que esta sociedad puede tener

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un socio nico. Alguna doctrina estima que la libertad de rgimen
de administracin slo opera cuando estamos en presencia de un
socio nico, pues si hay dos o ms debe utilizarse la estructura de
las annimas. Discrepamos de esa posicin porque la ley en parte
alguna la establece, y de contrario el Art. 424 otorga amplia
libertad.
3. Derecho de los accionistas. La ley 18.046 establece una detallada
enumeracin de estos derechos, partiendo por las formalidades de
constitucin, funcionamiento y decisin de las juntas de
accionistas, a lo que se agregan diversos derechos que se otorgan
a los socios.
En la SpA el Art. 424 seala que sern los estatutos los que
establecern los derechos y obligaciones de los accionistas y slo
si los estatutos nada dicen, se aplicaran supletoriamente las reglas
de las S.A.
Cabe indicar que el Art. 427 se refiere a la junta de accionistas
para efecto de modificar los estatutos, lo que pareciera dar a
entender que son obligatorias, pero luego el mismo artculo aclara
que esa junta no es necesaria si l o los accionistas suscriben una
escritura pblica que da cuenta de la modificacin pactada.
Cabe preguntarse si en la SpA los accionistas tienen o no los
mismo derechos que contempla la ley de S.A, tales como
informacin, retiro, voz, voto, etc. Nuevamente aqu el Art. 424
lleva a responder que ello es as a menos que los estatutos
establezcan otra cosa, es decir una vez ms, primero la autonoma
de la voluntad y luego la aplicacin supletoria de la Ley 18046.
En relacin con estos derechos el Art. 67 de la ley de S.A sera
aplicable a las SpA, a menos que se establezca lo contrario en los
estatutos, pero para que ello ocurra deber haberse respetado
ntegramente el procedimiento previo que contempla dicho Art.
67, por cuanto si por la va de supletoriedad incorporamos este
derecho u otro resulta obligatorio el respetar los supuestos previos
del ejercicio de tal derecho.
4. El Capital. En ambas sociedades el capital se divide en acciones,
siendo esto obligatorio, lo que conlleva la aplicacin de los
principios de fijeza y conservacin, as como el carcter
naturalmente cesible de las acciones. Con todo, hay diferencias:
a) Art. 434 C. Comercio faculta a la administracin de la SpA para
efectuar un aumento de capital directamente a travs de su
rgano de administracin (normalmente un directorio), sin
pasar por junta de accionistas ni por escritura pblica.

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b) Los estatutos pueden establecer porcentajes mnimos o
mximos que pueden ser controlados por un solo accionista en
forma directa o indirecta (Art. 435), disposicin que agrega que
se si establecen tales porcentajes o montos, deber regularse
tambin qu pasa si se quebrantan esos lmites, y si esto no se
hace los lmites se tendrn por no establecidos
c) Este mismo Art. 435 inc.3 seala que los estatutos pueden
establecer en determinadas circunstancias que se puede
imponer la venta de las acciones a todo o parte de los
accionistas, sea a favor de otros accionistas o aun de terceros;
agrega la misma disposicin que se si establecen estas
clusulas, deber tambin regularse la forma en que ella se
ejerce, bajo sancin de que si no se cumple con esto ltimo se
tiene esta obligacin como no escrita.
Tanto esta obligacin eventual como la de la letra precedente
ciertamente atentan contra la libertad de disposicin de las
acciones por parte de sus titulares que es propia y casi
necesaria caracterstica de las sociedades de capitales. Pero
est la ley.
d) Art. 438 contempla como regla que la sociedad pueda comprar
sus propias acciones, salvo que ello se restringa o prohba en
los estatutos, oponindose esto a la regla del Art. 27 de la Ley
18046
e) Art. 439 establece un derecho preferente para las adquisiciones
de pago al igual como lo hace la ley 18046, con la diferencia
que en la SpA este derecho puede ser eliminado de los
estatutos.
f) El Art. 436 obliga a dejar constancia al adquirente de acciones
de una SpA de que tiene conocimiento de la normativa legal
propia de estas sociedades, as como de sus estatutos y de las
restricciones o protecciones que estos pudiesen contener; si se
omite esta declaracin el cedente quedar responsable de los
perjuicios que pudiese sufrir el cesionario.
5. Objeto. No tiene una reglamentacin especial, salvo sealar que
este ser siempre mercantil, por lo que al igual que en la S.A en
general se estima que los objetos pueden ser uno o ms.
6. En materia de nulidad el Art. 428 C. Comercio se remite al Art. 6
de la Ley de S.A, con la diferencia de que la nulidad aqu proviene
de cualquier omisin de un requisito de constitucin, no
distinguindose entre esenciales y no; lo anterior sin perjuicio de
la aplicacin de la ley 19499

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7. Disolucin. Las reglas son las mismas que en la S.A con la nica
diferencia de que aqu no se aplica la causal de reunirse todas las
acciones en manos de una sola persona.

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