4
Aula 1: Codificaes e o Mito da Completude .............................................................................. 6
Introduo ............................................................................................................................. 6
Contedo................................................................................................................................ 7
Fontes do Direito ............................................................................................................... 7
Viso de Miguel Reale ....................................................................................................... 8
Cdigo Civil de 2002....................................................................................................... 20
Encerramento ................................................................................................................... 27
Referncias........................................................................................................................... 29
Notas ........................................................................................................................................... 34
Chaves de resposta ..................................................................................................................... 34
Aula 1 ..................................................................................................................................... 34
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 34
Aula 2: Dicotomia Pblico-Privado .............................................................................................. 37
Introduo ........................................................................................................................... 37
Contedo.............................................................................................................................. 38
Distino do Direito......................................................................................................... 38
No Direito ........................................................................................................................ 39
Referncias........................................................................................................................... 48
Notas ........................................................................................................................................... 52
Chaves de resposta ..................................................................................................................... 52
Aula 2 ..................................................................................................................................... 52
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 52
Aula 3: Recodificao do Cdigo Civil ......................................................................................... 55
Introduo ........................................................................................................................... 55
Contedo.............................................................................................................................. 56
Recapitulando................................................................................................................... 56
Doutrina e jurisprudncia .............................................................................................. 58
Recodificao - completa transformao .................................................................. 60
Resultado dessa descodificao?.................................................................................. 62
Referncias........................................................................................................................... 68
Exerccios de fixao ......................................................................................................... 68
Notas ........................................................................................................................................... 73
Todos esses assuntos serviro de fundamento para as aulas que esto por vir,
dando-lhe a base para a compreenso do novo Direito Civil brasileiro e os seus
reflexos na jurisprudncia.
Objetivo:
1. Compreender os aspectos e caractersticas da codificao civil brasileira;
2. Identificar os movimentos que influenciaram o Cdigo Civil vigente e estudar
seus reflexos prticos.
Fontes do Direito
Voc se recorda das fontes do Direito?
Fontes formais
Fontes materiais
Fontes do Direito
Voc se recorda das fontes do Direito?
Fontes formais
Fontes materiais
Miguel Reale critica a teoria das fontes (teoria clssica) afirmando no ter ela
vinculao com a realidade jurdica, vez que a construo das normas se daria
sempre sobre uma base ftica composta por valores preexistentes. O que isso
significa afirmar? Significa que a lei no cria nada novo, apenas determina o
comportamento humano de acordo com esses mesmos valores.
Codificao e Consolidao
A partir dessa viso, interessa-nos iniciar o nosso estudo analisando as
codificaes civis brasileiras como fontes formais do Direito Privado. Por isso,
antes de estudarmos a codificao brasileira, preciso retomar outra
diferenciao: ser que voc recorda a diferena entre Codificao e
Consolidao?
Codificar:
Consolidar:
O Direito Portugus foi uma das grandes fontes de Direito Privado brasileiro.
Vigente, mesmo aps a Independncia do Brasil, o Direito Portugus (em
especial as Ordenaes Filipinas), no que se refere s relaes privadas, s foi
definitivamente excludo do ordenamento brasileiro com a entrada em vigor do
Cdigo Civil de 1916.
1824
1845
Baro de Penedo
1858
Teixeira de Freitas
1866
Em 1866, Teixeira de Freitas deu um novo rumo ao seu trabalho cedendo aos
apelos do movimento de unificao do Direito Privado que propunha a
unificao em uma nica lei das normas civis e comerciais. No entanto, essa
ideia unificadora no foi bem recebida pela doutrina e pelo legislador que
tendia mais a aceitar a unificao do direito obrigacional do que a unificao de
todo o Direito Privado.
1872
Nabuco de Arajo
Em 1872, foi contratado Nabuco de Arajo, que tinha o prazo de cinco anos
para apresentar seu projeto. Findo o prazo, no entanto, o autor nada tinha feito
alm de reunir material e elaborar a diviso que pretendia seguir. Foi-lhe
concedida prorrogao de prazo sem vencimentos. Diante da necessidade de
manter a si e sua famlia, tomado pelas atividades profissionais, Nabuco de
Arajo acabou optando por conservar, no que fosse possvel, o Esboo de
Teixeira de Freitas, imprimindo-lhe suas impresses e estudos pessoais. Nabuco
1881
1890
1896
Saldanha Marinho
1899
Carlos de Carvalho
1900
Clvis Bevilqua
Ento, no mesmo ano, foi contratado Clvis Bevilqua que, com base nas leis
alems e francesas, no Esboo de Teixeira de Freitas e no Projeto de Coelho
Rodrigues, entregou no mesmo ano seu projeto. Em agosto de 1900, a
comisso revisora presidida por Epitcio Pessoa encerrou seus trabalhos e, em
17 de novembro de 1900, o projeto foi apresentado ao Congresso que, aps
inmeras discusses, apresentou seu parecer em 18 de janeiro de 1902,
apontando-se a necessidade de diversas alteraes.
1902
Ruy Barbosa
Mais informaes
Ruy Barbosa
O Brasil buscava, agora, uma legislao civil mais atualizada e que atendesse s
transformaes impostas pela migrao do Estado Liberal para o Estado Social.
Sylvio Marcondes
(Direito de Empresa);
Torquato Castro
(Direito das Sucesses).
1824
1845
O Anteprojeto do novo Cdigo Civil recebeu 700 emendas, sendo sua redao
definitiva finalizada em 1975. No mesmo ano, o ento Presidente Ernesto Geisel
encaminhou o Projeto de Lei do Executivo (n. 634-B) ao Congresso Nacional.
1858
1991
1997
2001
2002
Cdigo Civil
Atividade proposta
Movimentos da constitucionalizao
Afirma-se que o Cdigo Civil de 2002 representa o Estado Social, personalista,
embora nele ainda se possa encontrar alguns resqucios do patrimonialismo.
Nota-se que tanto o processo legislativo do Cdigo Civil/16 quanto o processo
legislativo do Cdigo vigente foram extremamente longos o que, por bvio,
provocou crticas, ao ponto de se afirmar que o Cdigo Civil de 2002 nasceu
velho. Ser?!
Conceitos
Para compreender a influncia desses movimentos no Cdigo Civil de 2002,
vamos primeiro, conceitu-los.
Constitucionalizao
No Brasil, a partir da Constituio de 1934 (influenciada pela Constituio de
Weimar - Alemanha), vrios assuntos que at ento eram tidos como
problemas exclusivamente de Direito Privado passaram tambm a ser uma
preocupao constitucional (ex.: famlia, contratos e propriedade). No entanto,
foi com a Constituio Federal de 1988 que a constitucionalizao realmente se
evidenciou no Brasil, fazendo surgir o movimento denominado Direito Civil
Constitucional (objeto de estudo deste mdulo).
Repersonalizao
O Direito Civil Constitucional fruto do processo de elevao ao plano
constitucional de princpios que at ento eram considerados exclusivos do
Direito Privado. Impe-se agora a anlise das relaes privadas a partir da
Depatrimonializao
Busca recolocar a pessoa como centro de proteo do Direito Privado,
valorizando-se a sua proteo em detrimento da propriedade e do patrimnio.
Visa combinao de situaes subjetivas patrimoniais com situaes jurdicas
extrapatrimoniais, reconhecendo-se o patrimnio apenas como o suporte ao
livre desenvolvimento da pessoa.
Descodificao
movimento que embora reconhea o Cdigo Civil como eixo central do Direito
Privado, tambm compreende a necessidade de regulao de situaes
especiais por leis especficas, inclusive por meio da criao de microssistemas
ou sistemas autnomos (CLT, CDC, ECA, Estatuto do Idoso...). O problema do
excesso da descodificao que pode ela gerar um sistema fragmentado e at
mesmo lacunoso ou contraditrio. Por isso, embora seja uma tendncia, a
descodificao deve ser realizada com prudncia dogmtica e tcnica para
evitar a perda da unidade do sistema.
Publicizao
Favorece a extino da dicotomia pblico-privado (que ser estudada na
prxima aula), propondo a renovao da estrutura da sociedade e adaptao
do Direito a essas novas estruturas, aproximando a harmonizao de interesses
pblicos e privados (em detrimento da supremacia daquele sobre este). Alm
Eticidade
Promove a incorporao e aproximao de valores ticos aos institutos
jurdicos, promovendo uma valorizao das regras bsicas de comportamento
correto tanto nas relaes patrimoniais quanto nas relaes extrapatrimoniais.
Caracteriza-se pela valorizao de pressupostos ticos na ao dos sujeitos,
impondo-se deveres jurdicos de conduta. Trata-se de princpio que pode ser
especialmente verificado nos arts. 113, 187 e 422, CC, que agregam a boa-f
objetiva ao ordenamento civil, impondo-a como um dever jurdico positivo,
exigindo a conduta leal, honesta e proba, determinando a colaborao
intersubjetiva em todas as relaes.
Socialidade
Promove a funcionalizao de direitos subjetivos e a ampliao dos vnculos dos
indivduos com a sociedade. Deixa a funo social de ser apenas um limite
autonomia privada, para agora impor um dever de conscincia social s
relaes privadas. Trata-se de princpio que pode ser verificado nos arts. 421 e
1228, CC.
Operabilidade
Impe a adoo de conceitos mais claros (embora algumas imprecises
tcnicas ainda possam ser verificadas como a confuso entre resciso,
resoluo e resilio); a sintonia entre todas as Partes do Cdigo.
Passado e presente
Embora influenciado por esses movimentos e princpios e considerado bem
mais flexvel que Cdigo Civil anterior, fato que o Cdigo Civil de 2002
representa a permanncia do passado no presente (Luiz Edson Fachin),
mantendo dicotomias anacrnicas e dissociadas da realidade social. Percebe-se
que:
Pilares fundamentais
Os pilares fundamentais do Direito Privado clssico (contrato, propriedade e
famlia) no do conta de outras possibilidades que surgem na
contemporaneidade como a ideia da cidadania e de coletividade.
Contrato
Propriedade
Famlia
Prximas aulas
Nas prximas aulas, abordaremos o fato de o Direito no dever reduzir as
relaes sociais a categorias insulares que acabam no s dissociando
totalmente o Pblico do Privado como tambm formando juzos apriorsticos em
sua maioria includentes ou excludentes.
Pblico alvo
Ateno
Encerramento
Por fim, tem-se que as dicotomias to fortemente presentes na formao da
racionalidade moderna devem ser, na atual realidade, reconhecidas como fator
de aproximao de todo o contexto social. Deve-se reafirmar a pessoa
concretamente, tomada em suas necessidades e aspiraes, dissociada,
portanto, do conceito insular e totalmente excludente contido na categoria
clssica de sujeito de direitos.
Atividade proposta
Analise a charge e indique as principais diferenas entre o Cdigo Civil de 1916
e o Cdigo Civil de 2002.
Legenda: A balconista da loja de roupas diz: - Pela nova lei, sendo o seu mulher, o lojinha passa a ser
minha tambm!
Rapaz do outro lado do balco diz: - E pela antiga voc deveria ter casado virgem!
Material complementar
Referncias
CAENEGEM, R.C. van. Uma introduo histrica ao direito privado. Trad.
Carlos Eduardo Lima Machado. Reviso Eduardo Brando. 2. ed. So Paulo:
Martins Fontes, 1999.
DELGADO, Mrio Luiz. Codificao, descodificao e recodificao do
direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2011.
FACHIN, Luiz Edson. Teoria crtica do direito civil. Rio de Janeiro: Renovar,
2012.
FORMIGA, Armando Soares de Castro. Aspectos da codificao civil no
sculo XIX. Curitiba: Juru, 2012.
GOMES, Orlando. Razes histricas e sociolgicas do cdigo civil
brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
LORENZETTI, Ricardo Luiz. Fundamentos do direito privado. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1998.
MARTINS-COSTA, Judith; BRANCO, Gerson Luiz. Diretrizes tericas do novo
cdigo civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2002.
MIRANDA, Pontes. Fontes e evoluo do direito civil brasileiro. 2. ed. Rio
de Janeiro: Forense, 1981.
Exerccios de fixao
Questo 1
Sobre o Cdigo Civil de 1916 e o Cdigo Civil de 2002 correto afirmar que:
II. O Cdigo Civil de 2002 foi elaborado pela Comisso Miguel Reale e
representa o Estado Social, ou seja, trata-se de lei mais igualitria e que
prioriza a pessoa sobre o patrimnio.
Questo 2
Questo 3
IV. Caracteriza-se por ser um sistema mais aberto do que o anterior por adotar
como tcnica legislativa o uso de clusulas gerais e conceitos jurdicos
indeterminados.
Questo 4
Questo 6
Questo 7
a) Certo
b) Errado
Questo 8
Questo 9
Aula 1
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: O Cdigo Civil de 1916 foi elaborado por Clvis Bevilqua e no
por Teixeira de Freitas. O Esboo de Teixeira de Freitas, embora no utilizado
no Brasil, foi influenciador de diversas legislaes civis, especialmente, o Cdigo
Civil Argentino. O Cdigo Civil de 2002 foi influenciado pelo movimento de
repersonalizao do Direito e, embora ainda guarde alguns aspectos
patrimonialistas, garante mais proteo pessoa do que o Cdigo anterior.
Questo 2 - C
Justificativa: A lei no deve ser considerada a nica fonte do direito sob pena
de se afirmar que apenas existe Direito legislado (projeto de reduo do
pluralismo).
Questo 4 - A
Justificativa: O Cdigo Civil de 1916 era patrimonialista e no personalista.
Questo 5 - C
Justificativa: A alterao de um cdigo no se d apenas pela alterao formal
dos seus dispositivos normativos, mas decorre tambm dos processos de
interpretao e das alteraes sociais.
Questo 6 - C
Justificativa: O fato de vrios institutos de Direito Privado passarem categoria
de direitos constitucionais no os torna institutos de Direito Pblico. O Direito
Civil embora tambm se destine a regular a relao da pessoa com seus bens,
no se restringe apenas a essas e, a partir do movimento de
despatrimonializao, determina-se a realizao de seus interesses a partir da
proteo e valorizao do ser e no do ter. O patrimnio deve ser suporte ao
livre desenvolvimento da pessoa mas no garantia de existncia digna.
Questo 7 - B
Justificativa: O Direito Civil Constitucional fruto da constitucionalizao do
Direito Privado e impe a anlise das relaes privadas a partir dos direitos,
princpios e valores constitucionais.
Questo 8 - C
Justificativa: Embora o CC/02 tenha adotado distines mais claras e precisas,
ainda h confuses conceituais e, entre elas, est a confuso entre as formas
de extino dos contratos. A socialidade pode ser expressamente constada
como, por exemplo, nos arts. 421 e 1228, CC. A eticidade trouxe legislao
Questo 9 - A
Justificativa: A manuteno da lgica formal do Cdigo Civil o distancia da
realidade social e histrica. Os pilares clssicos do Direito Civil sofreram
grandes alteraes no Cdigo Civil vigente, especialmente em virtude da
repersonalizao do sistema provocada pelo movimento de constitucionalizao.
Deve-se entender o indivduo como expresso da forma de ingresso no mundo
jurdico e no mais apenas como um sujeito definido para um conjunto de
objetos.
Questo 10 - D
Justificativa: A CF/88 veda qualquer distino aos filhos, especialmente se
decorrente da origem da filiao.
Objetivo:
1. Compreender a dicotomia Direito Pblico-Privado e a publicizao do Direito
Privado;
2. Estudar a superao do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o
particular.
Distino do Direito
Voc deve recordar que, classicamente, divide-se o Direito Objetivo em Direito
Pblico e Direito Privado, distino feita desde o Direito Romano.
Mais tarde, essa dicotomia romana pblico-privado foi encampada pelo modelo
liberal que viu nas codificaes uma forma eficaz de organizao e regulao da
sociedade e do Estado, mas que, desvirtuando a sua natureza inicial de direito
do cidado, concebe o Direito Privado como destinado a proteo de direitos
individuais. Ento, no sculo XIX, o liberalismo jurdico consagrou a completude
e unicidade do Direito, que passou a ter como nica fonte o Estado e firmou a
concepo de homem como sujeito abstrato (sujeito de direitos). O Cdigo Civil
passa a ser considerado a Constituio do Direito Privado, eixo central das
relaes privadas tendo como referncia apenas o cidado dotado de
patrimnio.
Compreenso da publicizao
Em virtude dessa reviso de categorias clssicas do Direito Privado, manifesta-
se importante a compreenso da publicizao do Direito Privado como
movimento que compreende o processo de crescente interveno estatal nas
relaes privadas (especialmente por meio de normas de ordem pblica),
caracterstica do Estado Social.
Estatuto do Idoso.
Direito Pblico
Direito Privado
Interesse pblico
Coletividade
Estado e sociedade
Pare e reflita
Como pode o Direito Privado, por meio de categorias clssicas, dar conta, por
exemplo, do fenmeno das redes sociais? Voc capaz de perceber que as
redes sociais, na metfora de Nelson Saldanha, seriam o jardim? Ou seja,
tratam-se de espaos privados, mas abertos aos olhos pblicos em que o
Direito de privacidade de feio liberal no d mais conta de tutelar.
Par pblico/privado
O par pblico/privado, ento, deve ser entendido como constitutivo de uma
ordem jurdica nica, orientada pela Constituio Federal, cujos valores
so igualmente importantes para a realizao da pessoa e do seu respectivo
mnimo existencial.
Antes, tem a ver com o artefato humano, com o produto de mos humanas,
com os negcios realizados entre os que, juntos, habitam o mundo feito pelo
homem. Conviver no mundo significa essencialmente ter um mundo de coisas
interposto entre os que nele habitam em comum [...].
Encerramento
Por isso, o que se pretende agora o reconhecimento que o interesse
individual tambm capaz de realizar, um interesse no egosta que ter tanta
proteo quanto teria o interesse pblico.
Voc capaz de identificar no seu dia a dia outras situaes (alm das redes
sociais) em que as noes de interesse pblico e de interesse privado podem se
confundir?
Atividade proposta
Observe a charge e responda: Por que no Brasil o senso comum ainda parece
acreditar na supremacia do interesse pblico sobre o privado?
Para confirmar essa afirmao, pergunte a pelo menos dez pessoas que voc
conhea (independente da formao escolar) e anote: quantas delas afirmaram
que interesses pblicos sempre prevalecero sobre privados e pea uma
simples explicao.
Observe a charge e responda: Por que no Brasil o senso comum ainda parece
acreditar na supremacia do interesse pblico sobre o privado?
Referncias
ARENDT, H. A condio humana. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2000.
FACHIN, Luiz Edson (Coord.). Repensando fundamentos do direito civil
brasileiro contemporneo. Rio de Janeiro: Renovar: 2000.
SALDANHA, Nelson. O jardim e a praa. So Paulo: EdUSP, 1993.
SARMENTO, Daniel (Org.). Interesses pblicos versus interesses
privados: desconstruindo o princpio da supremacia do interesse pblico. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2007.
SCHAEFER, Fernanda. Proteo de dados de sade na sociedade de
informao. Curitiba: Juru, 2010.
Exerccios de fixao
Questo 1
O embrio excedentrio:
b) Pode ser descartado, uma vez que se trata de mero objeto de direto.
Questo 3
Questo 4
a) Certo
Questo 5
a) Foi movimento que teve incio com a descodificao que culminou com a
descentralizao do Direito Privado e criao de diversos microssistemas
para atender s demandas sociais.
Questo 6
Questo 7
Questo 8
Questo 9
Analise as assertivas:
a) Esto corretas I e II
Questo 10
Aula 2
Exerccios de fixao
Questo 1 - A
Justificativa: O Direito Pblico foi concebido para disciplinar interesses coletivos;
enquanto o Privado destina-se tutela de interesses privados. O modelo liberal
aprofundou a dicotomia, desenvolvendo, inclusive, o axioma da supremacia do
interesse pblico sobre o interesse privado.
Questo 3 - B
Justificativa: O Estado Social deixa de se preocupar exclusivamente com o
aspecto econmico das relaes privadas, colocando a dignidade da pessoa
humana como valor-fonte de todo o sistema jurdico, limitando-se a autonomia
privada. Para o Estado Social, importante a valorizao do ser, esse sim,
capaz de se realizar na justia distributiva.
Questo 4 - B
Justificativa: A publicizao do Direito Privado permite a interveno do Estado
em relaes privadas a fim de se garantir a harmonia social, o respeito lei,
moral e aos bons costumes.
Questo 5 - A
Justificativa: A publicizao promove uma reestruturao do sistema privado
visando adequ-lo s novas demandas sociais. A publicizao do Direito Privado
prope a reformulao do modelo de propriedade, agora preocupando-se com
a sua funcionalizao. A publicizao determina a harmonizao de interesses
pblicos e privados e no a prevalncia de um sobre o outro.
Questo 6 - A
Justificativa: A supremacia do interesse pblico deve ser relativizada a fim de se
harmonizar interesses pblicos e interesses privados. A supremacia fruto do
Estado Liberal, este sim, reconhece a completa separao entre Estado e
Questo 7 - C
Justificativa: O direito sade no apenas um direito subjetivo, mas tambm
um direito social. O direito privacidade pode ser invocado mesmo em face de
situaes que versem sobre interesses pblicos, porque j no se pode mais
falar de prevalncia absoluta destes sobre os interesses privados.
Questo 8 - C
Justificativa: A casa considerada um espao privado; o jardim aquilo que est
entre o pblico e o privado, como seria o caso das redes sociais; a praa um
espao pblico.
Questo 9 - A
Justificativa: Os interesses pblicos e privados possuem valores igualmente
importantes para a realizao da pessoa. A publicizao do Direito Privado
impe o reconhecimento de que o homem precisa de espaos pblicos para
definir sua existncia e comprovar sua prpria realidade.
Questo 10 - C
Justificativa: Os conceitos nas alternativas A e B esto invertidos. Elementos
privados podem ser verificados entre os prprios fins do Estado determinando-
Objetivo:
1. Compreender os movimentos de descodificao e recodificao do Direito
Privado;
2. Estudar os efeitos e expectativas da recodificao do Direito Civil brasileiro.
Recapitulando
Nas aulas anteriores, estudamos o desenvolvimento da codificao civil
brasileira e os efeitos dos movimentos de constitucionalizao,
repersonalizao, despatrimonializao e publicizao sobre o Direito
Privado vigente. Nesta aula, buscaremos compreender o movimento de
recodificao do Direito Civil e seus reflexos na legislao privada.
Vimos nas aulas anteriores que os sculos XVIII e XIX foram marcados pelo
movimento codificador, movimento que trouxe com ele a ideia de que, por sua
generalidade e abrangncia, os cdigos seriam completos (o mito da
completude dos cdigos), juridicamente seguros, mas, principalmente,
estveis.
Legislao esparsa
A legislao esparsa, embora tenha tentado conciliar a codificao com as
necessidades sociais, apresentou novos problemas:
Ponto de saturao
Mrio Luiz Delgado (2011, p. 222) esclarece que se chega a um ponto
de saturao no qual os operadores do Direito j no sabem mais quais
normas esto em vigor e comeam a reclamar bases claras e regras de jogo
estveis.
Ateno
Doutrina e jurisprudncia
Agora, a doutrina e a jurisprudncia tinham um problema de direito
intertemporal para resolver: que lei aplicar unio estvel? Firmou-se o
entendimento de que a lei deve ser aquela vigente no momento da dissoluo
da unio.
V-se, desse breve relato ftico, que nem sempre descodificar suficiente para
regular adequadamente um assunto. Nota-se que, embora ao longo do sculo
XX o movimento descodificador tenha ganhado vozes na doutrina e no
Legislativo, fato que ao final deste e incio do sculo XXI, um movimento
recodificador se apresentou impondo a reviso dos antigos cdigos de acordo
com as exigncias sociais, doutrinrias e jurisprudenciais. Assim tambm
ocorreu no Brasil pretensamente com a publicao do Cdigo Civil de 2002.
Para que um sistema seja considerado realmente aberto, no basta que nele
estejam contidas clusulas gerais e conceitos jurdicos indeterminados,
preciso tambm garantir mecanismos que permitam a eficcia da lei a partir da
Constituio Federal. Gustavo Tepedino esclarece que o legislador de hoje deve
obrigatoriamente recorrer tcnica narrativa, da retrica e dos sentimentos
subjetivos da sociedade, determinando, dessa forma, o contedo axiolgico das
clusulas gerais e dos conceitos jurdicos indeterminados, orientando-se, por
bvio, a partir dos princpios constitucionais.
Do que voc conhece do Direito Civil brasileiro e com base naquilo que j
estudamos at aqui, ser que possvel afirmar que o Cdigo Civil de 2002
fruto de uma recodificao?
Portanto, embora no se possa afirmar que o cdigo vigente nasceu velho, uma
vez que comparado ao anterior mais aberto, fato que tambm no atendeu
aos anseios da sociedade e, muito menos, pode-se afirmar ser ele fruto de uma
efetiva recodificao.
Nesse perodo histrico, que pode ser chamado de Era dos Microssistemas,
entraram em vigor verdadeiros apanhados legislativos que possuam uma lgica
jurdica prpria, completamente dissociada do cdigo ento vigente. Leis que
tratavam de assuntos complexos cuja codificao civil j no dava mais conta
de tutelar.
Direito Privado
A compreenso cartesiana dos ramos do Direito Privado evita que os ramos
dialoguem entre si e, pior, impede a prpria interao com a Constituio
Federal. Por isso, no sculo XXI, no Brasil, retomaram-se as discusses que
apontam a necessidade de interao sistemtica de todos os ramos do Direito
Privado, bem como, da necessria recodificao do Direito Civil.
Um novo Cdigo Civil, agora, deveria assumir funo diversa da anterior (eixo
central das relaes privadas). Os cdigos assumiriam funo residual, ou seja,
a eles caberia regular apenas as relaes jurdicas privadas que por sua
generalidade no se enquadrariam nos estatutos especiais.
Processo de recodificao
Portanto, em um processo de recodificao no seria obrigatrio ao novo
cdigo abarcar todas as situaes reguladas em lei especial, bastaria que com
Normas
1. Dilogo sistemtico e coerncia
Dessa forma, qualquer que seja a opo, deve ela necessariamente ter por
paradigmas: o eixo central do Direito Privado a Constituio Federal; qualquer
modelo que se adote, deve ser aberto e plural, informado pela dignidade da
pessoa humana; deve-se eliminar as dvidas existentes e evitar espaos
lacunosos que criem novas dvidas; deve-se reconhecer as transformaes
sociais como sua fonte primordial
Passados mais de dez anos de vigncia do Cdigo Civil de 2002 voc acha que
ele precisa passar pelo processo de recodificao total ou parcial? Reflita sobre
as discusses que vm se apresentando na doutrina e na jurisprudncia para
tomar uma posio.
Paradigmas
Dessa forma, qualquer que seja a opo, deve ela necessariamente ter por
paradigmas:
Qualquer modelo que se adote deve ser aberto e plural, informado pela
dignidade da pessoa humana.
Passados mais de dez anos de vigncia do Cdigo Civil de 2002, voc acha que
ele precisa passar pelo processo de recodificao total ou parcial? Reflita sobre
Atividade proposta
Assista palestra do Prof. Miguel Reale em que ele explica a viso de sua
Comisso ao elaborar o Cdigo Civil vigente e faa a atividade.
Como se sabe, o novo Cdigo Civil teve uma longa tramitao no Congresso
Nacional, pois foi no longnquuo de 1975 que o Presidente Costa e Silva
submeteu apreciao da Cmara dos Deputados o Projeto de lei n. 634-D,
com base em trabalho elaborado por uma Comisso de sete membros, da qual
tive a honra de ser o Coordenador Geral. Coube-me a misso inicial de
estabelecer a estrutura bsica do Projeto, com uma Parte Geral e cinco Partes
Especiais, convidando para cada uma delas o jurista que me pareceu mais
adequado, tendo todos em comum as memas idias gerais sobre as diretrizes a
serem seguidas. Como se v, no estamos perante uma obra redigida por um
legislador solitrio, por um Slon ou Licurgo, como se deu para Atenas e
Esparte, mas sim perante uma "obra transpessoal", submetida que foi a
sucessivas revises.
Aps refletir sobre a fala do Prof. Miguel Reale, analise a seguinte notcia:
Material complementar
Para saber mais sobre o novo cdigo civil e novas mudanas, leia os
artigos disponveis em nossa biblioteca virtual.
Referncias
DELGADO, Mrio Luiz. Codificao, descodificao e recodificao do
direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2011.
DUQUE, Marcelo Schenk. Direito privado e constituio. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2013.
FACHIN, Luiz Edson. Teoria crtica do direito civil. Rio de Janeiro: Renovar,
2012.
MIRAGEM, Bruno. Direito do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2013.
MIRAGEM, Bruno. Direito do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2013.
Exerccios de fixao
Questo 1
a) Esto corretas I e II
Questo 2
c) Para que um sistema codificado seja considerado aberto, basta que nele
se utilizem as clusulas gerais e os conceitos jurdicos indeterminados.
Analise as assertivas:
Questo 4
O Direito s pode ser compreendido por meio de sua estreita vinculao com os
valores ticos e sociais.
a) Certo
b) Errado
Questo 5
a) No pde ser observado no Brasil, uma vez que o Cdigo Civil de 1916
foi imediatamente substitudo pelo Cdigo Civil de 2002.
Questo 6
a) Certo
b) Errado
Questo 7
Analise as assertivas:
IV. Um novo Cdigo Civil obrigatoriamente deveria ser pensado para ocupar o
papel de eixo central de todo o sistema privado.
a) Esto corretas I e II
Questo 8
Questo 9
Analise as assertivas:
IV. No processo de recodificao, o cdigo deve ser considerado uma lei geral
que estabelece coerncia dogmtica e principiolgica com as leis especiais.
Questo 10
Aula 3
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: As relaes sociais, sem dvida, podem e devem influenciar na
criao ou reviso da codificao civil. O movimento codificador do sculo XX
no se baseia no mito da completude dos Cdigos, distanciando-se das
propostas de sistemas fechados do movimento do sculo XIX. A legislao
esparsa pode causar insegurana jurdica em virtude das contradies que
podem aparecer entre as diversas leis, mas nem sempre sua existncia
representa a necessidade de atualizao do cdigo ou traz consigo insegurana
jurdica.
Questo 2 - A
Justificativa: Os movimentos contemporneo do Direito Privado no mais
consideram os cdigos completos, o mito foi quebrado. A recodificao no se
resume apenas a atualizar o cdigo vigente, mas, sim, aproxim-lo da realidade
social e da Constituio Federal. No basta a insero de clusulas gerais e de
Questo 3 - D
Justificativa: O envelhecimento dos cdigos algo esperado, mesmo quando
ele composto por um sistema de princpios e valores, uma vez que ele
influenciado pelas transformaes sociais. O fato dos cdigos envelhecerem no
justifica por si s a extino das codificaes.
Questo 4 - A
Justificativa: A frase de Miguel Reale e denota a preocupao em manter o
Direito intimamente ligado s necessidades e transformaes sociais.
Questo 5 - B
Justificativa: O fato de o Cdigo Civil de 1916 s ter perdido eficcia com a
entrada em vigor do Cdigo Civil vigente em nada se relaciona ao movimento
de descodificao que esteve presente durante toda a vigncia daquele. A
descodificao, embora possa servir de forma mais clere a atender os anseios
sociais, pode consigo trazer insegurana jurdica em virtude da quantidade de
normas que no dialogam entre si. O Cdigo de Defesa do Consumidor fruto
do processo de descodificao.
Questo 6 - B
Justificativa: A Lei n. 9.656/96, embora seja uma lei que visa especificamente
tutelar as relaes contratuais decorrentes de contratos de planos de sade,
no afasta a aplicabilidade do CDC. Ambas as leis subordinam-se ao que se
denomina dilogo de fontes, dilogo inclusive determinado pelo art. 35-G da Lei
n. 9.656/96, que determina a aplicao subsidiria do CDC s relaes
decorrentes de planos de sade.
Questo 7 - A
Questo 8 - A
Justificativa: O movimento descodificador do sculo XX foi impulsionado pela
transformao do Estado Liberal em Estado Social, reconhecendo-se que
algumas relaes privadas j no podiam mais ser tratadas apenas pela tica
individualista. A CLT fruto do movimento descodificador do CC/16 que cuidava
das relaes de trabalho a partir da regulamentao dada pelo contrato de
prestao de servios. A lgica descodificadora acabou criando sistemas que
no conversam entre si, fragmentando a regulamentao das relaes privadas.
Questo 9 - D
Justificativa: A Constituio Federal deve ser considerada o eixo central de toda
e qualquer regulamentao jurdica, sendo inclusive fonte de direitos e
princpios de Direito Privado. Em um processo de recodificao, no
obrigatrio que o novo Cdigo Civil encampe todas as relaes jurdicas
previstas em leis esparsas.
Questo 10 - C
Justificativa: Os conceitos constantes nas demais questes esto trocados.
Objetivo:
1. Compreender a influncia do princpio da dignidade da pessoa humana sobre
o Direito Privado brasileiro;
2. Estudar os princpios constitucionais de Direito Privado e seus reflexos na
normatizao da famlia, da propriedade e dos contratos.
Pilares fundamentais
O Direito Clssico Moderno foi construdo sobre trs pilares considerados
inabalveis: propriedade, famlia e contrato.
Propriedade
Famlia
Contrato
Para que o Direito Privado possa se adequar s situaes coletivas que hoje se
apresentam, faz-se mister o reconhecimento do diverso como tarefa essencial,
alm, claro, da compreenso de que o ser deve prevalecer sobre o ter.
O jurista
1
Ora, se o Direito um fenmeno profundamente social, no se pode admitir
que continue dissociado da realidade que o compe. A travessia que hoje se
apresenta traz em si a sntese do passado, evidencia a complexidade das
relaes presentes e apresenta as diretrizes para um futuro que ainda no
chegou.
2
Nesse contexto, o importante que o jurista no se acomode em repetir ou
revisar velhos significados, mas, sim, aceite os riscos da transformao e
trabalhe na busca de conceitos e institutos que possam atender efetivamente a
realidade social que se apresenta, superando o modelo clssico tecnicista e
excessivamente neutro.
3
Vimos nas aulas anteriores que os movimentos do Direito Privado
contemporneo determinam que o seu eixo central seja deslocado do Cdigo
Sistema constitucional
A lei fundamental de um pas tem por caracterstica ser reflexo do momento
histrico da sociedade que pretende regulamentar. Nesse sentido, Paulo
Bonavides (2001) ensina que o sistema constitucional consiste em expresso
que permite perceber o verdadeiro sentido tomado pela Constituio Federal
em face da ambincia social que ela reflete, e cujos influxos est cada vez mais
sujeita.
Ateno
O Constitucionalismo contemporneo
O Constitucionalismo contemporneo define a Constituio Federal como uma
ordem objetiva de valores, ou seja, como o reflexo dos anseios da sociedade
em um determinado momento histrico.
Essa nova ordem permite que valores que se constroem ao longo da Histria da
sociedade aos poucos se incorporem ao texto constitucional, preservando-o,
sempre, de acordo com as necessidades sociais, polticas e jurdicas de seu
tempo.
Valores constitucionais
Afirma Flademir Jernimo Belinati Martins (2003, p. 55) que os valores
constitucionais so a mais completa traduo dos fins que a comunidade
pretende ver realizados no plano concreto (da vida real) mediante a
normatizao empreendida pela Constituio [...].
Nesse sentido, tambm destaca Ingo Wolfgang SARLET (2001, p. 111-112) que
a qualificao da dignidade da pessoa humana como princpio fundamental
traduz a certeza de que o art. 1o., inciso III, de nossa Lei Fundamental no
contm apenas uma declarao de contedo tico e moral (que ela, em ltima
anlise, no deixa de ter), mas que constitui uma norma jurdico-positiva com
status constitucional e, como tal, dotada de eficcia, transformando-se de tal
sorte, para alm da dimenso tica j apontada, em valor jurdico fundamental
da comunidade.
Direito natural
Percebe-se, portanto, que a dignidade da pessoa humana deixou de ser uma
mera manifestao conceitual do Direito Natural para se converter em um
princpio autnomo intimamente conectado realizao e concretizao dos
direitos.
Resumo
Assim, para uma correta interpretao do texto, necessrio que o intrprete
conhea todo o sistema constitucional e a realidade histrica e cultural em que
est inserido, bem como, essencial a leitura sistemtica de todo o
ordenamento jurdico.
Princpios
Valores
Regras
...no se pode negar que as regras possam tambm ser utilizadas como fontes
de interpretao, ainda que de forma mediata ou reflexa, principalmente
quando se procede anlise de situaes concretas.
Valores
Valores constitucionais possuem trs funes:
1
Fundamento do ordenamento jurdico e informador do sistema jurdico-poltico.
2
Orientador dos fins a serem perseguidos na execuo de atos pblicos ou
particulares.
3
Crtica de fatos ou condutas.
Princpios
So normas dispostas em linguagem normativa (dentica) e que no
determinam expressamente as condies que tornam sua aplicao necessria.
Regras
Regras so espcies de normas jurdicas que possuem um suporte ftico-
hipottico mais fechado e limitado do que os princpios. As regras so aplicadas
pela tcnica de subsuno, ou seja, na forma do tudo ou nada (ou o fato se
enquadra na hiptese descrita na lei, ou a norma a ele no se aplica).
Princpio da Igualdade
Trata-se, aqui, de igualdade material e igualdade formal, estabelecendo-se a
todos o direito ao mesmo tratamento legal (tratar igualmente os iguais e
desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades). princpio que
veda as distines arbitrrias, o tratamento injustificadamente desigual, sejam
decorrentes da prpria lei ou da aplicao desta. Admitem-se, no entanto, as
discriminaes positivas, ou seja, os tratamentos diferenciados que compensem
desigualdades sociais, econmicas e culturais, assegurando-se a igualdade
material. Pode ser observado na determinao da igualdade entre os gneros;
da proibio de qualificaes diferentes aos filhos; desaparecimento das
relaes familiares hierarquizadas entre os cnjuges e companheiros.
Intimamente ligado ao princpio da igualdade, encontra-se o princpio da justia
distributiva, que se traduz na mxima dar a cada um o que seu.
Princpio da Liberdade
Refere-se ao livre poder de escolha ou, simplesmente, autonomia e
decorrente do prprio princpio do pluralismo democrtico. Zulmar FACHIN
(2012, p. 261) explica que a liberdade negativa, tomada no sentido poltico,
significa ausncia de impedimento ou de constrangimentos, uma situao na
qual um sujeito tem a possibilidade de agir sem ser impedido, ou de no agir
sem ser obrigado por outros sujeitos. A liberdade positiva, tomada em sentido
poltico, deve ser entendida como a situao na qual um sujeito tem a
possibilidade de orientar seu prprio querer no sentido de uma finalidade, de
tomar decises sem ser determinado pelo querer dos outros. Essa forma de
liberdade tambm chamada de autodeterminao ou, ainda mais
propriamente, de autonomia.
Evidente no se tratar de princpio absoluto, porque encontrar limites em
outros princpios ou regras constitucionais. Pode ser verficado no direito ao livre
Atividade proposta
Assista ao vdeo a seguir, cuja discusso trazida por este episdio de Justice (da
Harvard University), ope-se utilitarismo e personalismo. Em linhas bastante
genricas, o utilitarismo se resume na mxima os fins justificam os meios,
enquanto o personalismo coloca como centro de toda a atuao a pessoa,
limitando, dessa forma, os meios para se alcanar determinados fins.
Material complementar
Referncias
BONAVIDES, P. Curso de direito constitucional. 11.ed. So Paulo:
Malheiros, 2001.
Exerccios de fixao
Questo 1
I. O Direito Civil clssico foi construdo sobre trs pilares considerados estticos:
famlia, contrato e propriedade.
II. A famlia prevista no Cdigo Civil vigente corresponde aos arranjos familiares
presentes na sociedade brasileira atual.
IV. Para adequar o Direito Civil brasileiro nova realidade social, basta a
reviso de conceitos e significados clssicos, como os prprios conceitos de
famlia, propriedade e contrato.
a) Esto corretas I e II
Questo 2
a) Esto corretas I e II
Questo 4
a) Certo
b) Errado
Questo 5
a) Certo
b) Errado
Questo 7
Questo 8
Questo 9
Questo 10
a) Princpio da igualdade
b) Independncia de poderes
d) Princpio da liberdade
Aula 4
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: A famlia prevista no CC/02 no d conta dos novos arranjos
familiares, como, por exemplo, as unies e casamentos homoafetivos. O Direito
um fenmeno social e, por isso, as transformaes sociais tambm devem ser
consideradas fontes de Direito. Para adequar o Direito Civil s novas realidades
sociais, no basta revisar conceitos e significados clssicos, preciso superar o
modelo clssico tecnicista.
Questo 2 - B
Justificativa: A dignidade da pessoa humana, expressamente prevista no art.
1o, III, CF, valor-fonte de todo o ordenamento jurdico brasileiro,
reconhecendo-se a pessoa o centro de proteo e de atuao do Estado.
Questo 3 - D
Justificativa: O reconhecimento do princpio da dignidade da pessoa humana
pelo Constituinte de 1988 no representa uma declarao apenas de contedo
tico, mas constitui uma norma jurdico-positiva constitucional, sendo, portanto,
muito mais do que mera manifestao do Direito Natural.
Questo 5 - A
Justificativa: Embora educar o filho seja um dever decorrente do poder familiar,
entende-se que o castigo fsico uma forma de agresso dignidade da
criana.
Questo 6 - A
Justificativa: A questo trabalha a diferena entre princpio (mandado de
otimizao) e valor.
Questo 7 - A
Justificativa: Regras, princpios e valores constitucionais so sempre aplicveis
s relaes privadas, independente de estarem previstos expressamente no
Cdigo Civil. Os princpios, regras e valores previstos na Constituio Federal
devem ser aplicados vertical e horizontalmente, e no apenas subsidiariamente.
A centralizao na Constituio Federal tem por pressuposto a dignidade da
pessoa humana.
Questo 8 - C
Justificativa: Princpios so mandados de otimizao com tipicidade aberta e
generalidade, e regras so mandados de definio com tipicidade fechada e
descrio de condutas. O princpio da dignidade da pessoa humana possui
normatividade, embora seja tambm considerado um valor.
Questo 9 - D
Justificativa: O princpio da igualdade veda qualquer tipo de diferenciao na
direo da sociedade conjugal. Alm disso, no absoluto e, por isso, a
autonomia contratual pode ser limitada por outras normas.
Objetivo:
1. Compreender os reflexos dos princpios constitucionais gerais de Direito de
Famlia.
Legenda: 54,9% Das famlias do Brasil so formadas por casais com filhos
16,3% Desses grupos Os filhos so sd e um dos parceiros ou de ambos em relacionamentos anteriores,
um indicativo de aumento das unies reconstitudas.
37,3% das mulheres so responsveis pelas famlias e 62,7% dos lares. O rendimento delas ajuda no
sustento da casa.
As mulheres tem cada vez menos filhos sendo 1,9 por muher. E engravidam mais tarde, aos 26,8 anos de
idade.
Certo que o termo paternidade utilizado no art. 226, 7, CF, foi adotado em
seu sentido amplo, ou seja, refere-se tanto paternidade em sentido estrito,
quanto maternidade.
preventiva:
promocional:
1
a primeira, no mbito interno das relaes familiares, em razo do respeito
recproco e dos deveres de cooperao entre seus membros;
2
a segunda, nas relaes do grupo familiar com a comunidade, com as demais
pessoas e com o meio ambiente em que vive.
Responsabilidade objetiva dos pais por atos dos filhos menores (art. 932, I,
CC).
Princpio da afetividade
Embora no seja um princpio constitucional expresso, pode ser extrado dos
arts. 226, 3 e 6; 227, caput e 1 CF, que determina a todas as relaes
familiares a affectio.
Tal a importncia desse princpio que Paulo Lbo (p. 47) chega a diferenciar o
princpio da afetividade do afeto, explicando ser aquele um dever dos pais em
relao aos filhos e vice-versa e este um elemento subjetivo, psicolgico.
Afirma o autor que ainda que no haja afeio, o dever se impe. J nas
relaes entre cnjuges e entre companheiros, o princpio se impe enquanto
houver afetividade, elemento estruturante do casamento e da unio estvel.
Extinto o afeto, extinto o princpio.
No casamento, princpio que pode ser observado no art. 1511, CC, que afirma
que a finalidade do casamento a constituio de comunho plena de vida
(clusula aberta), que existir enquanto afeto entre os cnjuges houver.
Casamento
Portanto, com relao ao desempenho de papis decorrentes do casamento ou
da unio estvel, as funes entre homem e mulher devem ser igualitariamente
distribudas e atribudas, o que leva, tambm, equiparao de direitos e
deveres entre homens e mulheres nas relaes matrimoniais e de
companheirismo.
Princpio
Desse princpio decorrem, entre outros:
Igualdade
Fato que, embora seja um direito e uma garantia constitucional, socialmente
ainda h muito a ser realizado para se atingir a igualdade material nas relaes
familiares.
Funo social
Por tudo isso, pode-se afirmar ter a famlia funo social, sendo, dessa forma,
considerada base do Estado e gozando de proteo especial (art. 226, CF),
fruto das transformaes econmicas e sociais. Por funo social da famlia
deve-se entender ser ela o centro de formao do indivduo e de sua
personalidade.
Afirma Ricardo Alves de Lima (2013, p. 118) que reconhecer a funo social da
famlia entend-la como a primeira clula social, vocacionada, funcionalizada
pelo ordenamento jurdico para ser espao de realizao das pessoas que a
compem. Funciona, assim, no como um princpio, mas para a plena
realizao dos princpios j existentes, em suas cargas normativas e, sobretudo,
para a efetividade do fundamento maior da Constituio: a dignidade.
Relaes familiares
Serve a expresso funo social da famlia para efetivamente demonstrar a
alterao funcional das relaes familiares a partir da Constituio Federal de
1988, convertendo-se agora a famlia em espao destinado formao,
desenvolvimento e amparo aos seus membros.
Encerramento
Princpio da paternidade
TJ-RJ-APELAO APL 00285062220128190208 RJ 0028506-22.2012.8.19.0208
Ementa: DIREITO DE FAMLIA. REVISO DE ALIMENTOS. Ao em que o
alimentante pretende a reduo do encargo, fundado em alterao de sua
situao financeira. Nascimento de filha de segunda unio que no enseja a
reduo do pensionamento relativo prole preexistente, mormente quando a
nova filha conta dois anos de idade e frequenta creche municipal. Aplicao do
princpio da paternidade responsvel. Conjunto probatrio pelo qual se verifica
possuir o alimentante outra fonte de renda alm daquela por ele alegada.
Incomprovada a diminuio da capacidade financeira do recorrente.
Desprovimento do recurso. Data de publicao: 07/02/2014. APELAO CVEL -
FAMLIA - NASCIMENTO - REGISTRO CIVIL - RECONHECIMENTO DE
PATERNIDADE - SIMULAO - FALSIDADE -PATERNIDADE BIOLGICA -
PATERNIDADE SOCIOAFETIVA - ADOO DEVIDO PROCESSO - VNCULO
AFETIVO - INEXISTNCIA - EFEITOS - PATERNIDADE SOCIAL - ASSISTNCIA
MATERIAL - PRESTAO DE ALIMENTOS - DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA -
PATERNIDADE RESPONSVEL - "ADOO BRASILEIRA": CONSEQUNCIAS
PERSISTENTES.
em virtude desse princpio que, por exemplo, o Cdigo Civil prev as causas
de destituio do poder familiar - art. 1638, CC c/c art. 155 e ss., ECA.
Princpio da afetividade
DIREITO DE FAMLIA. GUARDA DE MENOR PLEITEADA POR AVS.
POSSIBILIDADE. PREVALNCIA ABSOLUTA DO INTERESSE DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE OBSERVADA. 1. slido o entendimento segundo qual mesmo
para fins de prequestionamento, a oposio de embargos de declarao no
prescinde de demonstrao da existncia de uma das causas listadas no art.
535 do CPC, inocorrentes, no caso. 2. No caso em exame, no se trata de
pedido de guarda unicamente para fins previdencirios, que repudiada pela
jurisprudncia. Ao reverso, o pedido de guarda visa regularizao de situao
de fato consolidada desde o nascimento do infante (16.01.1991), situao essa
qualificada pela assistncia material e afetiva prestada pelos avs, como se pais
fossem. Nesse passo, conforme delineado no acrdo recorrido, verifica-se uma
convivncia entre os autores e o menor perfeitamente apta a assegurar o seu
bem-estar fsico e espiritual, no havendo, por outro lado, nenhum fato que
sirva de empecilho ao seu pleno desenvolvimento psicolgico e social. 3. Em
casos como o dos autos, em que os avs pleiteiam a regularizao de uma
situao de fato, no se tratando de guarda previdenciria, o Estatuto da
Criana e do Adolescente deve ser aplicado tendo em vista mais os princpios
protetivos dos interesses da criana. Notadamente porque o art. 33 est
localizado em seo intitulada Da Famlia Substituta, e, diante da expanso
conceitual que hoje se opera sobre o termo famlia, no se pode afirmar que,
no caso dos autos, h, verdadeiramente, uma substituio familiar. 4. O que
deve balizar o conceito de famlia , sobretudo, o princpio da afetividade, que
Com base no que voc estudou nesta aula e nas discusses constantes no
vdeo, possvel afirmar que no Brasil esses contratos podem ser considerados
vlidos luz da legislao civil e constitucional? Havendo recusa da me
gestacional em entregar a criana aps o nascimento, como deveria o juiz
decidir?
Material complementar
Para saber mais sobre o novo cdigo civil e novas mudanas, leia os
artigos disponveis em nossa biblioteca virtual.
Referncias
FACHIN, Luiz Edson. Teoria crtica do direito civil. Rio de Janeiro: Renovar,
2012.
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira (Coord.). Funo social no direito civil.
2. ed. So Paulo: Atlas, 2008.
______. Princpios constitucionais de direito de famlia. So Paulo: Atlas,
2008.
LIMA, Ricardo Alves. Funo social da famlia. Curitiba: Juru, 2013.
Exerccios de fixao
Questo 1
Questo 2
Questo 3
a) Certo
b) Errado
Questo 4
Questo 5
a) Esto corretas I e II
Aula 5
Exerccios de fixao
Questo 1 - C
Justificativa: Trata-se de princpio que impe a ambos os genitores a
responsabilidade individual e social com relao aos filhos, sendo melhor
denomin-lo de parentalidade responsvel.
Questo 2 - B
Justificativa: O livre planejamento familiar tem funo preventiva, que
comporta o direito informao sobre mtodos contraceptivos. Embora livre,
no dispensa os genitores da paternidade responsvel, ainda que no convivam
diariamente com a criana e adolescente. No princpio que se relaciona
exclusivamente com a liberdade sexual, mas, sim, com a responsabilidade dos
genitores pelo sustento, desenvolvimento e educao da prole.
Questo 4 - A
Justificativa: A responsabilidade dos pais por atos dos filhos menores objetiva
no Cdigo Civil de 2002.
Questo 5 - B
Justificativa: O ECA tambm protege o nascituro. O melhor interesse da criana
deve ser considerado orientador do livre planejamento familiar. Deve ser
invocado para fundamentar as decises com relao guarda.
Esta aula lhe dar subsdios para a compreenso do mdulo: Tpicos Especiais
de Obrigaes e Contratos.
Objetivo:
1. Compreender os princpios clssicos contratuais: autonomia privada,
relatividade dos efeitos dos contratos, pacta sunt servanda e intangibilidade;
2. Estudar os princpios contratuais contemporneos: boa-f objetiva,
probidade, dirigismo contratual, funo social.
Recapitulando
Estudamos nas aulas anteriores os impactos da Constituio Federal de 1988
sobre o Direito Privado brasileiro. Nesta aula, mais uma dessas transformaes
ser estudada: o abandono da viso patrimonialista imposta pelo Estado
Liberal, para a adoo de uma viso mais personalista trazida pelo Estado
Social, verificando o reflexo dessa transio na teoria contratual brasileira. Para
iniciar o nosso estudo, precisamos recordar o que contrato. Voc capaz de
definir?
Conceito de contrato
Para darmos incio ao nosso estudo sobre princpios gerais de direito contratual,
importante entender o conceito deste assunto. Veja:
Processo interno
decorre do exerccio da liberdade de contratar, ou seja, a deciso de contratar.
Processo externo
decorre da exteriorizao da vontade de contratar, a liberdade contratual.
Ateno
a funo social (satisfao de interesses sociais - sendo esta a mais recente das
funes).
nesse sentido que o contrato deve ser visto como instrumento de circulao
econmica (porque no h como se desvincular dessa caracterstica) cujo
contedo no pode, ou pelo menos no deve, se contrapor a interesses gerais
(como vimos especialmente na aula 2).
Autonomia Privada
Obrigatoriedade
Intangibilidade
Autonomia da Vontade
Ser
Conotao subjetiva
Manifestao da liberdade individual
Liberdade de contratar
No exige capacidade de fato
Autonomia Privada
Dever ser
Conotao objetiva
Poder de autorregulamentao
Liberdade Contratual
Exige capacidade de fato
Ateno
Funo Social
Dirigismo Contratual
Princpio da probidade
Tambm expresso no art. 422, CC, ao lado do princpio da boa-f objetiva, com
ele no se confunde, sendo considerado um dos aspectos objetivos da boa-f.
Pelo princpio da eticidade, avalia-se o comportamento das partes contratantes
entre si; j pelo princpio da probidade se analisa o comportamento das partes
contratantes em conformidade com o meio social em que o contrato foi
realizado.
So normas que no podem ser afastadas pela vontade das partes, limitando-
se, dessa forma, a liberdade contratual em virtude da necessidade de
manuteno e proteo da ordem pblica (ordem considerada indispensvel
organizao estatal e sociedade).
O dirigismo contratual , portanto, uma resposta do Estado s injustias
decorrentes de relaes contratuais, limitando-se a autonomia privada a partir
dos preceitos de igualdade formal e justia social.
funo social
boa-f objetiva
probidade
dirigismo contratual
Nesse sentido, Giorgio Oppo afirma que o interesse geral aqui no opera como
dever de ao nem como pretensa ao, mas como sobrecarga. Assim, a
relao com o interesse geral no se exaure nos termos da proclamada funo
social, mas nela mesma estimada, no seu exerccio e na acessibilidade
correspondente, o que a faz absorver uma sntese de outros valores, em
especial a utilidade social. Nesse sentido, a funo assegurada pela lei, no
decorrendo de sua adoo as noes de assistencialismo ou de amparo aos
desvalidos.
Ento, este o nosso ponto de partida: a funo social dos contratos no lhe
retira a funo econmica. Ao contrrio, a mantm, no entanto, harmonizando
Princpio da Probidade
Vamos ver como esse princpio vem se apresentando na jurisprudncia?
Encerramento
Assim, por exemplo, reconhece o Enunciado n. 23, da I Jornada de Direito Civil:
a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil, no
elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance
desse princpio quando presentes interesses metaindividuais ou interesse
individual relativo dignidade da pessoa humana.
O que permite a Eroulths Cortiano Junior (2000, p. 33) concluir que revolta-se
o direito contra as concepes que o colocavam como mero protetor de
interesses patrimoniais, para postar-se agora como protetor direto da pessoa
humana e, por bvio, o contrato como parte do trip clssico do Direito Civil
no poderia passar inclume a esse movimento.
Atividade Proposta
Analise a charge e reflita: por que na prtica contratual (em especial nos
contratos de adeso) ainda se pode verificar um grande nmero de clusulas
Material complementar
Referncias
AMARAL, Francisco. Direito civil. 7. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
BAGGIO, Andreza. Teoria contratual ps-moderna. Curitiba: Juru, 2007.
BIERWAGEN, Mnica Yoshizato. Princpios e regras de interpretao dos
contratos no novo cdigo civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.
FACHIN, Luiz Edson. Teoria crtica do direito civil. Rio de Janeiro: Renovar,
2012.
Exerccios de fixao
Questo 1
a) Esto corretas I e II
a) Esto corretas I e II
Questo 3
a) Boa-f objetiva
b) Autonomia privada
d) Intangibilidade
Questo 4
a) Esto corretas I e II
Questo 5
I. O princpio da relatividade dos efeitos dos contratos afirma que os efeitos dos
contratos so necessariamente relativos, no obrigando as partes ao seu
cumprimento.
a) Esto corretas I e II
Questo 6
a) Dirigismo contratual
b) Funo social
c) Boa-f objetiva
d) Autonomia privada
Questo 7
Questo 8
Questo 9
a) Certo
b) Errado
Aula 6
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Questo 2 - B
Justificativa: A funo social dos contratos apenas mitiga a liberdade contratual,
no a extinguindo. Autonomia privada e da vontade no se confundem
conforme estudado em aula; aquela se refere liberdade contratual, enquanto
esta liberdade de contratar. A autonomia privada fruto do individualismo
liberal e no do personalismo.
Questo 3 - A
Justificativa: A boa-f objetiva considerada um princpio contratual
contemporneo.
Questo 4 - B
Justificativa: A obrigatoriedade dos contratos foi mitigada pela boa-f objetiva e
pela funo social dos contratos, mas ainda princpio que se impe nas
relaes contratuais. princpio que garante segurana jurdica quanto
exigibilidade dos contratos realizados em conformidade com a lei, a moral e os
bons costumes, no entanto, em contratos desiquilibrados ou abusivos pode
gerar insegurana. Partia do pressuposto de que todos os contratos eram
paritrios.
Questo 5 - C
Justificativa: O princpio da relatividade dos efeitos dos contratos afirma que o
contrato vincula as partes contratantes, no gerando efeitos a terceiros ou
efeitos sociais. A alternativa B define o princpio da autonomia privada e no da
vontade. Intangibilidade e obrigatoriedade contratual so princpios que esto
intimamente ligados.
Questo 6 - D
Questo 7 - A
Justificativa: Caracteriza venire contra factum proprium e, portanto, afronta
boa-f a vendedora que auxilia o comprador do estabelecimento assinando os
pedidos de novas mercadorias e os cancela dias depois sem justo motivo. O
cumprimento de financiamento com a falta apenas do pagamento da ltima
prestao no autoriza o credor a realizar ao de busca e apreenso do bem,
pois no houve inadimplemento substancial do contrato. A negativa de
cobertura de procedimento mdico coberto obrigatoriamente por plano de
sade caracteriza quebra do princpio da confiana.
Questo 8 - B
Justificativa: A boa-f prevista como princpio de direito contratual a objetiva,
norma de conduta entre as partes contratantes. Os deveres anexos decorrem
do princpio da boa-f objetiva. A funo social dos contratos no lhes retira a
funo econmica, mas impe a necessidade de estar o interesse individual
harmonizado com o interesse geral.
Questo 9 - B
Justificativa: Os novos princpios contratuais no extinguem os princpios
contratuais clssicos, nem to pouco limitam de forma absoluta a autonomia
privada. Conforme estudado na aula, os novos princpios apenas relativizam os
princpios clssicos que continuam existindo e continuam sendo aplicveis.
Questo 10 - C
Justificativa: O item III est errado, porque a probidade o aspecto objetivo da
boa-f e impe a anlise do comportamento das partes contratantes em
conformidade com o meio social em que praticaram o ato. O item IV est
errado, porque o dirigismo contratual representa a interveno do Estado em
relaes privadas por meio de normas impositivas (cogentes).
Objetivo:
1. Compreender a funcionalizao da propriedade privada a partir da
Constituio Federal de 1988 e seus reflexos no Direito Civil brasileiro.
O mistrio do capital
Vamos iniciar nosso estudo com algumas informaes retiradas do texto de
Rodrigo Constantino.
Propriedade
O direito de propriedade sofre, sem dvidas, influncia direta do momento
histrico e da forma social em que est inserido. Assim, por exemplo, em suas
origens, a propriedade era coletiva. Posteriormente, o direito de propriedade
passou ideia de presente de divindades e, finalmente, no Direito Romano,
ganhou o status de ncleo central da ordem jurdica, passando a ser
individualizado.
Propriedade concluso
Como se v, o Cdigo Civil de 2002 mantm o modelo proprietrio baseado na
atribuio de poderes ao titular da propriedade, sendo a posse mero exerccio
material do direito de propriedade, e a deteno em pouco representando para
o Direito.
Conceito de posse
1
O art. 1.196, CC, indiretamente d o conceito de posse: possuidor todo
aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes
inerentes propriedade. Claramente, adotou o legislador a teoria de Ihering
(teoria objetiva da posse) para a qual a posse a conduta de dono, portanto,
situao de fato.
2
Para Ihering, posse e deteno no se distinguem pela existncia, na primeira,
de um animus especfico. Ambas se constituem dos mesmos elementos: corpus
e animus, os quais se acham intimamente ligados, de modo indissocivel, e se
revelam pela conduta do dono. Posse a exterioridade, a visibilidade do
domnio.
3
Tem posse todo aquele que se comporta como proprietrio. A deteno
encontra-se em ltimo lugar na escala das relaes jurdicas entre a pessoa e a
coisa.
Ateno
Titular da posse
O titular da posse tem o interesse potencial em conserv-la e proteg-la de
qualquer tipo de molstia que, porventura, venha a ser praticada por outrem,
mantendo consigo o bem numa relao de normalidade capaz de atingir a sua
efetiva funo socioeconmica.
Funo social
Embora a funo social da propriedade j tivesse sido prevista pelas
Constituies Brasileiras de:
Ateno
Interesse geral
Analisando os bens e os direitos sobre eles, em especial a propriedade, Giorgio
Oppo afirma que o interesse geral assume uma nova colocao e funo,
segundo convencimento difuso de limite:
O interesse geral aqui no opera como dever de ao, nem como pretensa
ao, mas como sobrecarga. Assim, a relao com o interesse geral no se
exaure nos termos da proclamada funo social, mas nela mesma estimada,
no seu exerccio e na acessibilidade correspondente, o que a faz absorver uma
sntese de outros valores, em especial a utilidade social. Nesse sentido, a
funo assegurada pela lei, e a propriedade garantida pela lei, porque
consideradas como fruio geral dos bens pela coletividade e forma de
promoo do ser humano em sociedade.
Ateno
Ateno
da, segundo Giorgio Oppo, que emerge uma possvel polivalncia do instituto
privatstico (propriedade) sobre o plano da correspondncia entre os interesses
Por isso, ao se analisar a funo social da propriedade, conclui-se ser ela fruto
de uma preocupao com os interesses existenciais humanos que, por bvio,
no se limitam ao aproveitamento econmico da terra, mas que tambm
podem ser relacionados s limitaes decorrentes dos direitos ambientais,
trabalhistas, de consumo, de sade, etc.
Ordenamento positivo
Confere-se ao ordenamento positivo o dever de estabelecer e graduar a relao
entre a propriedade privada e a pblica...
Conflito interpretativo
Pode-se analisar se a escolha constitucional deve incidir entre o direito sobre o
bem e o direito (ou liberdade) de exercitar uma atividade econmica sobre o
bem ou com o bem, em particular com outros bens. A interveno do interesse
Aulas anteriores
Nas aulas anteriores, afirmamos diversas vezes que o Direito Contemporneo
tem por foco a valorizao da pessoa sobre o patrimnio. Ento, ao proteger
(ou regular) o patrimnio, deve-se faz-lo apenas e de acordo com o que ele
significa: suporte ao livre desenvolvimento da pessoa (CORTIANO JUNIOR,
Eroulths, 2000, p. 33).
Prevalncia da dignidade
Ora, na busca da prevalncia da dignidade da pessoa humana, necessrio
tambm garantir-lhe o seu livre desenvolvimento, e isto s possvel na
combinao de situaes subjetivas patrimoniais com situaes subjetivas
extrapatrimoniais.
Ateno
Opo progressista
Obviamente, a opo progressista pela funcionalizao no se impe
facilmente, em especial, nos pases ainda fortemente influenciados
pela tradio oitocentista (Moderna).
Encerramento
No outra a perspectiva que aqui devemos adotar: atribuir interesses gerais a
institutos considerados prprios do Direito Privado conferir-lhes utilidade
social e, portanto, aproximar-lhes da realidade e das necessidades sociais.
Assim, o direito de ter no deve mais ser encarado apenas em sua
perspectiva indivduo-centrista, mas, em especial, como forma de realizao do
homem em sociedade.
Atividade Proposta
Mais ateno vem sendo dada tambm a incentivos para a produo de vacinas
ou equipamentos mdicos. Brasil, China e ndia esto entre os que podero
produzir novas vacinas no futuro.
Fonte: <http://idisa.jusbrasil.com.br/noticias/100331126/pais-e-elogiado-por-
quebrar-patente-de-remedio>. Acessado em: 11 set. 2014
Material complementar
Referncias
CORTIANO JUNIOR, Eroulths. Para alm das coisas: breve ensaio sobre o
direito, a pessoa e o patrimnio mnimo. In: RAMOS, C.L.N. et al (orgs.).
Dilogos sobre direito civil: construindo uma racionalidade contempornea. Rio
de Janeiro: Renovar, 2002.
Exerccios de fixao
Questo 1
Questo 2
II. O Cdigo Civil de 2002 adotou a teoria de Savigny quanto posse, dando
grande relevncia ao animus.
a) Esto corretas I e II
Questo 3
a) Esto corretas I e II
Questo 4
a) Certo
b) Errado
Aula 7
Exerccios de fixao
Questo 1 - D
Justificativa: O direito de propriedade sobre influncia direta do momento
histrico e social. O Estado Liberal promoveu a defesa da propriedade
individual, pouco importando os interesses sociais sobre o exerccio deste
direito. Ao Estado Liberal, pouco importava a posse e a deteno, a elas se
conferindo pouca tutela se comparada tutela destinada ao direito de
propriedade.
Questo 2 - B
Justificativa: A posse uma situao ftica de exerccio de alguns poderes
inerentes propriedade, portanto, no se confunde com a mera deteno. O
Cdigo Civil de 2002 adotou a teoria de Ihering quanto posse, dando
relevncia ao corpus. O titular da posse tem interesse em conserv-la e
proteg-la, sendo-lhe conferidos direitos de defend-la.
Questo 4 - A
Justificativa: I. A funo social da propriedade no repele a sua funo
econmica, harmoniza-a com os interesses gerais. II. A Constituio Federal de
1988 no foi a primeira constituio brasileira a abordar expressamente o tema
funo social da propriedade. O tema j havia aparecido nas Constituies
Brasileiras de 1934, 1937, 1946, 1967 e na Emenda n 1 de 1969. III. Na
Constituio Federal de 1988, a funo social da propriedade tem carter
normativo.
Questo 5 - B
Justificativa: A funo social da propriedade se aplica tanto propriedade
material quanto propriedade imaterial, podendo ser invocada para a quebra
de patentes, como ocorre com a quebra da patente de medicamentos.
Objetivo:
1. Compreender os conceitos de sociedade de risco e sociedade de informao,
e estudar seus reflexos sobre o Direito Privado brasileiro, em especial sobre
o direito privacidade.
Revoluo tecnolgica
A (r)evoluo tecnolgica, com amparo nas tecnologias de informao (TI)
e comunicao, teve desenvolvimento substancial a partir do sculo XX e,
desde ento, as possibilidades e ferramentas oferecidas so simultaneamente
maiores e menores, mas, sem dvida, espantosas, e exigem um constante
aperfeioamento das relaes humanas e jurdicas.
A tecnologia a sociedade
certo que a tecnologia no determina a sociedade. [...]. A
tecnologia a sociedade (Manuel Castells, 2005, p. 43). No entanto, o
aumento e difuso das tecnologias de comunicao produzem aumento de
saber ou, pelo menos, tendem a facilitar o acesso a este.
Nesta aula, procuraremos traar alguns conceitos dos diversos tipos sociais em
que estamos inseridos para, a partir destes conceitos, tentar compreender
Sociedade de informao
O que significa sociedade de informao? Veja:
Hoje...
Hoje, amplamente e rapidamente difundida, permite reconhecer sua fora
econmica, caracterizando-se por ser uma forma de organizao social
capitalista que possui a informao como matria-prima.
Significado...
A expresso refere-se [...] a um modo de desenvolvimento social e
econmico em que a aquisio, armazenamento, processamento,
valorizao, transmisso, distribuio e disseminao de informao
conducente criao de conhecimento e satisfao de necessidades dos
cidados e das empresas, desempenham um papel central na atividade
econmica, na criao de riqueza, na definio da qualidade de vida dos
cidados e das prticas culturais (GUERRA, 1999, p.107).
Sociedade de risco
Sociedade de risco (Ulrich Beck) representa a ruptura da sociedade industrial
clssica com o desenvolvimento de uma sociedade (industrial) do risco, sendo a
noo de risco (nuclear, qumico, ecolgico e gentico) o elemento central da
teoria.
Sociedade em rede
Sociedade em rede (Manuel Castells) caracteriza-se por uma sociabilidade
assente numa dimenso virtual, possvel e impulsionada pelas novas
tecnologias, que transcende o tempo e o espao, aproveitando-se do espao
virtual e da conectividade para alterar as relaes sociais e a forma como as
pessoas recebem e transmitem informaes.
Fique atento!
Apesar de pontuarmos esses conceitos, vale a advertncia: nesta aula, no
se pretende explorar as implicaes do conceito de sociedade de
informao.
Dados importantes
Estudos realizados nos Estados Unidos demonstram que o norte-americano
mdio utiliza 70% do seu tempo ativo comunicando-se verbalmente (BERLO,
2003, p. 1).
Esse dado permite afirmar que a comunicao, qualquer que seja a sua
modalidade (escrita, verbal, gestual), essencial natureza humana e
sociabilidade, uma vez que o homem constantemente busca levar outras
pessoas a adotarem o ponto de vista de quem fala (BERLO, 2003, p. 9).
Informar (ensino)
Persuadir (propaganda)
Direito de estar s
Ento, quando a comunicao passa a ser mais sensorial, mais
multidimensional, deve-se perguntar:
1
Classicamente (na Modernidade), a privacidade concebida pelo Estado Liberal
(em especial, a partir do sculo XIX), em virtude do individualismo que este
impunha, surge como algo oposto s esferas pblica e social, portanto,
intimamente ligada ideia de ser deixado s (WARREN e BRANDEIS, 1890)
ou como uma zero-relationship. Tratava-se de um direito de no ser
incomodado, de se manter a intimidade distante da curiosidade alheia,
referindo-se, ento, inviolabilidade da personalidade do indivduo.
2
Afirma Danilo Doneda (2006, p. 10) que a insero da privacidade em
ordenamentos de cunho patrimonialista fizeram com que fosse uma
prerrogativa reservada a extratos sociais bem determinados, elitismo que durou
aproximadamente at a dcada de 1960, contrapondo-se (como estudamos nas
aulas anteriores) o pblico e o privado.
3
Foi apenas com o advento do Estado Social e mudana de relacionamento entre
pessoas, e entre estas e o Estado, que se manifestaram as primeiras alteraes
do direito privacidade.
Mas foi nas primeiras dcadas do sculo XXI que a sociedade passou a realizar
novas formas de comunicao e, junto com elas, surgiram novas maneiras de
compreender institutos clssicos do Direito, o que, para alguns, pode gerar
desconforto, angstia e perplexidade.
4
Com a hipervalorizao da informao, surge uma primeira preocupao: a
proteo da liberdade de informao, que pensada inicialmente apenas em seu
Liberdade de informao
Certo que a liberdade de informao, assim como outras liberdades, no
absoluta, devendo ser sopesada em face de outros valores, em especial aqueles
ditos sociais. Portanto, a liberdade de informao hoje necessariamente se
estende para alm do seu aspecto negativo (proibio da intromisso alheia,
salvaguarda do espao no regulado pelo Estado) ao seu aspecto positivo
(autodomnio/autonomia):
Liberdade de informao
Stefano Rodot (2008, p. 92) afirma que na sociedade da informao, tendem
a prevalecer definies funcionais de privacidade que, de diversas formas,
fazem referncia possibilidade de um sujeito conhecer, controlar, enderear,
interromper o fluxo das informaes a ele relacionadas.
Modelo panptico
Pode-se afirmar que, atualmente, desenvolve-se um verdadeiro modelo
panptico, no qual as pessoas em geral so permanentemente objetos de
informao, mas raramente sujeitos de comunicao. As pessoas so
constantemente vigiadas, uma vez que a vida humana se torna o centro do
interesse do poder poltico e econmico.
Informao
A informao um verdadeiro, sutil, ardiloso e poderoso mecanismo de
controle do qual autoridades pblicas e empresas particulares, forjando uma
impresso de autonomia por meio da valorizao e generalizao do
consentimento, se utilizam para: induzir confiana; controlar hbitos de
consumo; direcionar pesquisas biotecnolgicas e farmacolgicas; e, at mesmo,
fixar diferentes polticas de sade pblica e de controle social.
Direito privacidade
Autodeterminao informativa
Tecnologia da informao
Pilar Nicols Jimnez (2006, p. 163-170) adverte que, primeiramente,
necessrio compreender o que se entende por direito privacidade,
autodeterminao informativa, direito proteo de dados e liberdade
informtica.
Esfera privada
Dessa forma, na esfera privada se incluem circunstncias que, sem serem
secretas, nem de carter ntimo, merecem respeito de todos, uma vez que se
destinam ao desenvolvimento da personalidade e tranquilidade de seu titular.
Confere-se intimidade, portanto, um sentido mais amplo do que aquele
classicamente idealizado, que pode ser identificado como a tutela das escolhas
de vida contra toda forma de controle pblico e de estigmatizao social,
visando, com isso, conferir autonomia s pessoas no controle de suas prprias
informaes e no apenas o direito ao segredo sobre elas.
1
Nesse sentido, afirma Rebollo Delgado (1998, p. 180) que a autodeterminao
informativa se trata de uma extenso de um princpio-raiz (dignidade da pessoa
humana), com pleno assentamento no direito privacidade pessoal e familiar e
com implicaes em outros direitos igualmente fundamentais, como a honra e o
direito prpria imagem.
2
Desse preceito, decorre para todo o ordenamento jurdico a determinao de
estabelecer normas que fixem um sistema de proteo dos dados pessoais e
impeam a utilizao abusiva da tecnologia da informao sem o conhecimento
do seu titular ou sem justa causa autorizada pela lei.
3
O direito privacidade (desde que tambm entendido em seu carter positivo)
capaz de fornecer a proteo necessria face s necessidades geradas pela
telemtica, no sendo necessrio reconhecer o direito autodeterminao
informativa como um novo direito fundamental (ainda que seja essa a
tendncia atual nas Cortes Constitucionais europeias), embora, por sua
natureza, guarde conexo numerosa com outros direitos fundamentais.
Atividade proposta
Para refletir, assista ao vdeo e, em seguida, reflita: afinal, o que estamos
fazendo com os nossos dados pessoais? Que proteo o Direito Privado pode
oferecer a esses ambientes que esto entre o pblico e o privado?
Referncias
BAGGIO, Andreza Cristina. O direito do consumidor brasileiro e a teoria
da confiana. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012.
BERLO, David K. O processo da comunicao: introduo teoria e
prtica. 10a. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
CASTELLS, Manuel. A sociedade em rede. 6a. ed. So Paulo: Paz e Terra,
2005.
LOPEZ, Teresa Ancona; LEMOS, Patrcia Faga Iglecias; RODRIGUES JUNIOR,
Otavio Luiz (Coords.). Sociedade de risco e direito privado. So Paulo:
Atlas, 2013.
MARTELETO, R.M. Anlise de redes sociais aplicao nos estudos de
transferncia da informao. Ci. Inf., Braslia, v. 30, n. 1, jan./abr. 2001, p. 71-
81.
MARQUES, Cludia Lima Marques. Contratos no cdigo de defesa do
consumidor: o novo regime das relaes contratuais. 5 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2005.
MASETTO, Marcos; BEHERENS, Marilda. Novas tecnologias e mediao
pedaggica. 16a. ed. Campinas: Papirus, 2009. p. 12-17.
MORAN, Jos Manuel. Novas tecnologias e o re-encantamento do mundo.
Revista Tecnologia Educacional. Rio de Janeiro, vol. 23, n. 126, set.-out.
1995, p. 24-26.
RIFKIN, Jeremy. O sculo da biotecnologia. So Paulo: Makron Books, 1999.
VIEIRA, T.M. O direito privacidade na sociedade da informao. Porto
Alegre: Srgio Antonio Fabris, 2007.
Questo 2
III. A Sociedade de Risco tem por elemento central os riscos que geram
situaes de perigo social que afetam toda a sociedade.
Questo 3
a) Esto corretas I e II
Questo 4
Questo 5
a) Certo
b) Errado
Aula 8
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: Classicamente se confunde com o direito a estar s. Foi com o
advento do Estado Liberal que a privacidade tornou-se elitista, contrapondo-se
vida privada e interesse pblico. A liberdade de informao no absoluta,
deve ser ponderada com outros valores igualmente protegidos.
Questo 2 - C
Justificativa: Os conceitos de Sociedade de Informao e de Sociedade de Risco
esto invertidos.
Questo 3 - C
Justificativa: Sociedade de Informao, Sociedade em Rede e Sociedade de
Risco no so expresses sinnimas, embora todas estejam igualmente
influenciando a reviso e conceitos clssicos de Direito Privado, como, por
exemplo, o conceito de privacidade. As redes sociais passam a noo de um
falso anonimato e no isentam o titular da conta por postagens e/ou
compartilhamentos que causem dano a outrem. A privacidade, atualmente,
Questo 4 - A
Justificativa: O devedor inadimplente inserido em cadastros negativos de
crdito, que tiver quitado a dvida, tem direito a exigir a retirada de seu nome
do banco de dados. Pode-se obrigar os sites de busca (como o Google) a retirar
informaes pessoais neles disponibilizadas. Na anlise do caso concreto, o juiz
dever ponderar valores a fim de determinar se deve prevalecer a liberdade de
expresso ou o direito privacidade.
Questo 5 - B
Justificativa: O direito ao esquecimento direito fundamental intimamente
ligado privacidade, mas nem sempre prevalecer sobre a liberdade de
imprensa. O juiz dever, na anlise do caso concreto, determinar ser mais
relevante a proteo da vida privada ou o direito do pblico informao.