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s vezes, o legislador no consegue prever todas as situaes que uma
norma pode criar. E um Juiz no pode deixar de julgar um caso alegando
lacuna da lei. Por isso o art. 4o, LINDB prev, que quando a lei for omissa, o
juiz decidir o caso (formas de integrao da norma jurdica) de acordo
com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Na analogia
aplica-se em hiptese no prevista, dispositivo relativo a outro caso distinto,
porm semelhante. O costume a reiterao constante de uma conduta
(elemento objetivo), na convico de ser a mesma obrigatria (elemento
subjetivo). Espcies: a) segundo a lei a prpria lei determina a sua aplicao
(admissvel); b) na falta da lei quando a lei deixa omisses que podem ser
preenchidas por ele (admissvel); c) contra a lei quando ele contraria o que
dispe a lei (inadmissvel, segundo a teoria majoritria). Os princpios gerais
de direito so regras que se encontram na conscincia dos povos, mesmo que
no sejam escritas, mas que esto implcitas em nosso ordenamento jurdico.
Finalmente a antinomia, que a presena de duas normas conflitantes, sem
que se possa afirmar qual delas dever ser aplicada a um caso concreto.
Critrios para soluo do conflito aparente de normas: a) hierrquico (uma
norma hierarquicamente superior outra); b) especialidade (uma norma
especial em relao a outra) e c) cronolgico (baseado no princpio de que a
norma jurdica mais nova revoga a mais velha).
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natureza (um cavalo), por determinao legal (herana, mdulo rural,
lotes urbanos) e pela vontade das partes (contrato).
5. Quanto Individualidade
5.1 Singulares so os que, embora reunidos, se consideram
de per si, independentemente dos demais.
5.2 Coletivos (ou Universais) so as coisas que se encerram
agregadas em um todo. a) Universalidade de Fato pluralidade de
bens singulares, corpreos e homogneos, que, pertinentes mesma
pessoa, tenham destinao unitria pela vontade humana (biblioteca,
pinacoteca, rebanho, etc.). b) Universalidade de Direito pluralidade
de bens singulares, corpreos, dotadas de valor econmico, ligadas
pela norma jurdica (patrimnio, herana, massa falida, etc.).
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A seguir forneo alguns grficos comparativos que reputo importantes.
PRESCRIO DECADNCIA
Conceito: perda da pretenso em virtude Conceito: perda do direito material
da inrcia do titular de um direito violado, pela inrcia de seu titular que deixou
durante determinado espao de tempo escoar o prazo legal ou convencional
previsto em lei.
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b) Abuso de Direito (art. 187, CC): tambm comete ato ilcito o titular
de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites
impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
costumes. Corrente majoritria responsabilidade objetiva (independe de
comprovao da inteno em lesar: dolo ou culpa).
Responsabilidade Civil
a) Responsabilidade Contratual surge pelo descumprimento de uma
clusula do contrato.
b) Responsabilidade Aquiliana (ou extracontratual) deriva de
inobservncia de qualquer outro preceito legal; de normas gerais de
conduta.
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A) Quanto ao Objeto
1. Positivas
a) Obrigao de Dar
- Coisa certa (arts. 233/242, CC) devedor se obriga a dar
(entregar) coisa individualizada (mvel ou imvel). Regras: credor
no obrigado a receber outra coisa, mesmo que mais valiosa (art.
313, CC); indivisibilidade (art. 314, CC); acessrio acompanha o
principal (art. 233, CC); at a tradio a coisa pertence ao devedor;
acrescidos e melhoramentos (cmodos) aumento do preo ou
resoluo (art. 237, CC); perda ou deteriorao (arts. 234/236, CC);
obrigao pecuniria (art. 315 e 318, CC).
- Coisa incerta (arts. 243/246, CC) obrigao de entregar objeto
incerto, porm j indicado pelo gnero e quantidade (determinvel),
faltando a qualidade (ex.: obrigao de entregar 10 bois, dentre uma
boiada). O objeto indicado de forma genrica no incio da relao,
sendo determinado mediante um ato de escolha (concentrao;
individualizao) como regra cabe ao devedor, salvo disposio em
contrrio (art. 244, CC). No poder dar a coisa pior, nem ser obrigado
a prestar a melhor.
b) Obrigao de Fazer (arts. 247/249, CC) prestao de servio ou
ato positivo pelo devedor (ou de terceiro), em benefcio do credor ou de
terceiro. Inadimplemento da obrigao: a) sem culpa extino da
obrigao; b) com culpa perdas e danos. Obrigao infungvel: art. 249,
CC.
Obs. astreinte: art. 461, 4 e 461-A, Cdigo de Processo Civil.
2. Negativas
a) Obrigao de No Fazer (arts. 250/251, CC) o devedor se
compromete a no praticar certo ato que poderia ser praticado, no fosse
a obrigao assumida. Descumprimento: desfazimento e indenizao
perdas e danos.
B) Quanto a seus Elementos
1. Simples: um sujeito ativo, um sujeito passivo e um objeto.
2. Composta
a) Pluralidade de Objetos
- Cumulativa ou conjuntiva (e): devedor se compromete a
realizar diversas prestaes; s se considera cumprida com a
execuo de todas as prestaes.
- Alternativa ou disjuntiva (ou): contm mais de uma prestao,
mas o devedor se exonera com o cumprimento de apenas uma delas.
Regra escolha cabe ao devedor, salvo disposio em contrrio.
- Facultativa: apenas uma prestao, mas a lei ou o contrato
permite ao devedor substitu-la por outra.
b) Pluralidade de Sujeitos Solidariedade
- Ativa: pluralidade de credores.
- Passiva: pluralidade de devedores.
- Mista: credores e devedores.
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Importante = A solidariedade no se presume. Resulta da lei
ou vontade das partes (art. 265, CC) =
C) Quanto aos Elementos Acidentais: puras e simples, condicionais (evento
futuro e incerto), a termo (evento futuro e certo) ou modais (com encargo).
D) Outras Modalidades
Lquidas (certas quanto a existncia, determinadas quanto ao valor:
constituem o devedor em mora de pleno direito se no forem
cumpridas no prazo) ou Ilquidas (dependem de apurao prvia).
Divisveis (comportam fracionamento) ou Indivisveis (prestao nica
por conveno das partes ou natureza do objeto): arts. 257/263, CC.
De resultado (credor pode exigir do devedor a produo de um
resultado), de meio (uso de prudncia e diligncia normal para atingir
um resultado, sem se vincular a obt-lo), de garantia (tem a funo de
eliminar um risco que pesa sobre o credor).
Instantneas (se consuma em um s ato, em certo momento),
Fracionadas, Diferidas ou de trato sucessivo (cumprimento se d por
meio de subvenes peridicas, resolvendo-se em intervalos de tempo
(protrai-se no tempo.
Principais (existe por si ss) ou Acessrias (sua existncias supe a da
principal).
Propter rem ou hbridas: parte direito real, parte direito pessoal;
recaem sobre uma pessoa por fora de um direito real (ex.:
condomnio, IPTU).
Naturais: credor no pode exigir o seu cumprimento (ex.: dvidas
prescritas, dvidas de jogo, etc.).
IV. CLUSULA PENAL (arts. 408 e seguintes, CC) penalidade acessria imposta
pela inexecuo total ou parcial da obrigao (compensatria) ou pela mora
(retardamento, demora) no seu cumprimento. Multa contratual: prefixao de perdas
e danos. Limite: valor do contrato (art. 412, CC). Reduo proporcional (art. 413,
CC).
POSSE
A) Conceito (art. 1.196, CC): exerccio pleno ou no de alguns dos poderes inerentes
propriedade. Teorias:
1. Subjetiva (Savigny): corpus (poder fsico sobre a coisa) e animus (inteno de
ter a coisa para si).
2. Objetiva (Ihering): apenas corpus.
B) Teoria adotada pelo Cdigo Civil Objetiva corpus disposio fsica da
coisa.
C) Fmulo de Posse o que detm a coisa em virtude de dependncia econmica
ou vnculo de subordinao (art. 1.198, CC). Ex: caseiro, zelador de um prdio, etc.
D) Elementos da Posse sujeito capaz, objeto lcito e possvel, forma livre e
relao dominante entre sujeito e coisa.
E) Objeto da Posse todas as coisas que puderem ser objeto de propriedade,
mveis ou imveis, corpreas ou incorpreas.
F) Classificao
1. Direta: a exercida por quem detm materialmente a coisa. Indireta: a
posse exercida atravs de outra pessoa. Na locao o locatrio (inquilino) tem a
posse direta (exerce a posse em nome prprio) e o locador (proprietrio) tem a
posse indireta (ele a exerce atravs do inquilino).
2. Justa: aquela adquirida sem vcios (art. 1.200, CC). Injusta: a adquirida
por meio de: a) violncia esbulho; b) s escondidas clandestina; c) com abuso
de confiana precria.
3. Boa-f: possuidor ignora o vcio ou o obstculo que impede a sua aquisio
legal. O possuidor com justo ttulo presuno de boa-f, salvo prova em contrrio,
ou quando a lei expressamente no admite esta presuno (art. 1.201 e seu
pargrafo nico, CC). Enunciado 303 das Jornadas de Direito Civil: Considera-se
justo ttulo para presuno relativa da boa-f do possuidor o justo motivo que lhe
autoriza a aquisio derivada da posse, esteja ou no materializado em
instrumento pblico ou particular. M-f: o possuidor tinha cincia dos vcios
quando a adquiriu.
4. Nova ou Velha (mais de ano e dia).
Obs.: salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com
que foi adquirida (art. 1.203, CC).
G) Formas de Aquisio da Posse apreenso da coisa, exerccio de direito,
disposio da coisa, tradio e constituto possessrio (art. 1.205, CC).
H) Quem pode Adquirir: a prpria pessoa, o seu representante (mandatrio ou
procurador) ou um terceiro (tambm chamado de gestor de negcios).
I) Efeitos
1. Invocar interditos (aes possessrias)
a) Ameaa Interdito Proibitrio.
b) Turbao Manuteno de Posse.
c) Esbulho Reintegrao de Posse.
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2. Percepo dos frutos
a) Possuidor de boa-f: tem direito aos frutos percebidos, ao uso e gozo da
coisa, s despesas de produo e no tem direito aos frutos pendentes quando
cessa a boa-f.
b) Possuidor de m-f: responde pelos prejuzos, pelos frutos colhidos e
percebidos e pelos frutos que por sua culpa se perderam, mas tem direito s
despesas de produo.
3. Benfeitorias:
a) Possuidor de m-f: sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias;
no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar
as volupturias (art. 1.220, CC).
b) O reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f,
tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de
boa-f indenizar pelo valor atual (art. 1.222, CC).
c) Possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e
teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las,
quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno
pelo valor das benfeitorias necessrias e teis (art. 1.219, CC).
J) Perda da Posse: abandono, tradio, perda ou destruio, posse de outrem e
constituto possessrio (arts. 1.223/1.224, CC).
K) Composse (compossesso): pluralidade de sujeitos e coisa indivisa (art. 1.199,
CC). Espcies: a) pro indiviso: cada possuidor tem a parte ideal do bem. b) pro
diviso: h uma diviso de fato do bem entre os compossuidores.
PROPRIEDADE
A) Conceito: o direito que a pessoa fsica ou jurdica tem de usar, fruir ou gozar,
dispor de um bem ou reav-lo de quem injustamente o possua ou detenha (art.
1.228, CC).
B) Elementos: usar (ex: morar), fruir ou gozar (ex: alugar), dispor (ex: vender ou
doar) ou reivindicar (ex: entrar com ao judicial contra quem detiver de forma
injusta).
C) Restries ao direito de propriedade: constitucionais, administrativas, militares e
civis.
D) Classificao
1. Plena a pessoa tem em sua mo todos os elementos da propriedade (uso,
fruio, disposio e reivindicao).
2. Limitada pessoa abriu mo de um ou alguns dos elementos (locao,
usufruto, etc.).
E) Propriedade Imvel
1. Aquisio
a) Acesso formao de ilhas, aluvio (prpria e imprpria), avulso,
abandono de lveo e artificiais (construes e plantaes).
b) Usucapio Extraordinria: a) 15 anos; b) 10 anos se o imvel
usado para moradia ou o possuidor o tornou produtivo; Ordinria (adquirida
com justo ttulo): a) 10 anos; b) 05 anos se for adquirida onerosamente;
alm disso, o possuidor usa o imvel para sua moradia ou o tornou produtivo;
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Constitucional (no necessrio provar a boa-f): 05 anos (art. 191, CF
rural; 183, CF urbana).
c) Modos Derivados sucesso hereditria (causa mortis) ou registro de
transferncia (inter vivos).
2. Perda: alienao, renncia, abandono, perecimento, confisco, desapropriao,
usucapio e acesso (na modalidade avulso).
F) Propriedade Mvel
Aquisio e Perda originria ocupao e usucapio (extraordinria 05
anos; ordinria 03 anos com justo ttulo); derivada: especificao (transformao
de coisa mvel em espcie nova), confuso (mistura entre coisas lquidas), comisto
(mistura entre coisas slidas), adjuno (justaposio de uma coisa sobre a outra),
tradio (entrega da coisa) e herana.
G) Condomnio (compropriedade ou copropriedade): a propriedade em
comum. Um mesmo bem pode pertencer a vrias pessoas, cabendo a cada uma, igual
direito sobre o todo. Espcies:
1. Convencional ou voluntrio (arts. 1.314 a 1.330, CC): resulta de acordo de
vontade das pessoas.
2. Edilcio: prdio de apartamentos (arts. 1.331 a 1.358, CC, e Lei n 8.245/91).
H) Direitos de Vizinhana (arts. 1.277 a 1.313, CC)
uso anormal da propriedade
rvores limtrofes
passagem forada
das guas
limites entre prdios
construo devassamento, guas e beirais, paredes divisrias e tapagem
I) Propriedade Resolvel. Extingue-se com a ocorrncia de:
1. Condio Resolutiva. Condio clusula que subordina o efeito do negcio
jurdico a um evento futuro e incerto. Resolutiva o implemento (realizao)
extingue os efeitos do ato (resolver = extinguir).
2. Termo Final. Termo clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a um
evento futuro e certo. Final h uma data determinada para a cessao dos
efeitos do negcio jurdico.
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Partes
a) Prdio dominante: tem direito servido.
b) Prdio serviente: deve servir ao outro prdio.
Caractersticas
a) os prdios devem pertencer a proprietrios diferentes;
b) serve coisa e no ao dono;
c) no se presume, deve ser expressa, interpretando-se restritivamente;
d) indivisvel e inalienvel, no podendo ser usada para outra finalidade.
Classificao
a) quanto natureza: rural ou urbana
b) quanto ao modo de exerccio: contnua ou no
c) quanto exteriorizao: aparente ou no
Constituio: contrato, testamento, usucapio ou sentena judicial.
Extino: renncia do dono do prdio dominante, resgate, confuso, no uso durante
dez anos consecutivos e construo de estrada. Pode ser removida desde que no
diminua as vantagens do prdio dominante.
Obs.: no confundir com passagem forada, que instituto de direito de
vizinhana, onde uma das propriedades est encravada.
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3. Objeto. Apenas os bens suscetveis de alienao podem ser dados em garantia.
Excluem-se, assim, as coisas fora do comrcio.
4. Indivisibilidade. O pagamento de uma ou mais prestaes da dvida no
importa exonerao correspondente da garantia, ainda que esta compreenda vrios
bens, salvo disposio expressa no ttulo de quitao.
5. Especializao e Publicidade. Especializao a descrio pormenorizada do
bem dado em garantia, com todas as suas peculiaridades e acessrios (se for
imvel a sua dimenso, localizao, etc.), bem como: identificao das partes,
declarao do valor da dvida, prazo para o pagamento, taxa de juros (se houver).
A publicidade na hipoteca e na anticrese ocorre com o registro do ttulo constitutivo
no Registro de Imveis; no penhor com a tradio e a inscrio no Registro de
Ttulos e Documentos.
6. Acessoriedade. Pressupe sempre a existncia de um direito de crdito
(principal). Extinta ou nula a dvida (obrigao principal), o mesmo ocorre com as
garantias (acessrias); j a recproca no verdadeira.
7. Sequela. Direito de perseguir e reclamar a coisa dada em garantia,
independentemente de com quem esta se encontre, para vend-la judicialmente.
8. Condomnio. Se o bem pertence a vrios proprietrios, somente pode ser dado
em garantia na sua totalidade, se todos consentirem. Se o bem for divisvel, cada
condmino s poder constituir direito real de garantia sobre a sua quota.
9. Bem de Famlia. No possvel hipotecar um bem de famlia voluntrio (art.
1.711, CC). No h proibio no caso do bem de famlia legal (Lei n 8.009/90).
10. Clusula Comissria. Pacto comissrio a clusula que permite ao credor
ficar com o objeto da garantia se a dvida no for paga no vencimento. Tal pacto
no pode ser celebrado, sob pena de nulidade absoluta (evita-se a usura). Est
implcito um abuso de direito. No entanto permitido que o devedor, aps o
vencimento, d a coisa ao credor como pagamento de dvida (dao em
pagamento).
11. Direito de Excusso. Quando o dbito no for pago no vencimento, os
credores pignoratcio e hipotecrio, como no podem ficar com o bem do devedor,
tm o direito de promover sua venda judicial, por meio do processo de execuo.
Se o valor obtido na venda no bastar para saldar a dvida, a garantia real se
extingue, mas o devedor continua obrigado pelo restante (dvida real se transforma
em pessoal, sem garantias quirografrio). Se o produto da venda ultrapassar o
montante devido, o que sobrar ser devolvido ao devedor.
11. Falido. No pode onerar os bens da pessoa jurdica, pois lhe faltam
administrao e disposio sobre eles. J o devedor em recuperao (judicial ou
extrajudicial) pode, com autorizao judicial.
12. Vencimento antecipado da dvida. Permite-se nas hipteses do art. 1.425,
CC.
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Caractersticas
a) em regra, recai sobre coisas mveis (exceo safra futura).
b) acessrio, uno e indivisvel.
c) exige, em regra, a entrega da coisa (tradio) exceo penhor rural,
industrial ou de veculo, em que a posse da coisa continua com devedor.
Classificao
a) convencional: civil, mercantil, rural (agrcola ou pecurio), industrial
b) de direitos (arts. 1.451 a 1.460, CC)
c) de veculos (arts. 1.461 a 1.466, CC)
d) legal (arts. 1.467 a 1.472, CC)
Extino: pagamento, perecimento da coisa, renncia, confuso, adjudicao judicial.
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DIREITO DE FAMLIA
CONCEITO. Complexo de normas de ordem pblica que regulam a celebrao do
casamento, sua validade, seus efeitos, relaes pessoais e econmicas da sociedade
conjugal, unio estvel entre homem e mulher, dissoluo, relao entre pais e filhos,
vnculo de parentesco e os institutos complementares da tutela, curatela e ausncia.
DIREITO MATRIMONIAL
DIREITO CONVIVENCIAL
DIREITO PARENTAL
A) Conceito: a relao existente no s entre pessoas que descendem uma das
outras ou de um mesmo tronco comum, mas tambm entre um dos cnjuges e os
parentes do outro e entre adotado e adotante.
B) Espcies
1. Natural ou Consanguneo: ligados por um mesmo tronco ancestral.
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a) matrimonial ou extramatrimonial.
b) linha reta ou colateral.
c) duplo ou simples.
2. Afim: o que se estabelece entre o cnjuge e os parentes consanguneos do
outro (sogra, genro, nora, cunhados).
3. Civil: adoo.
C) Filiao: vnculo entre pais e filhos.
1. Matrimonial: oriunda de unio de pessoas ligadas pelo casamento; mesmo
que ele tenha sido anulado posteriormente, estando ou no os consortes de boa-
f. Presuno legal.
2. No-matrimonial: oriunda de pessoas que esto impedidas de casar
(esprios) ou que simplesmente no querem contrair casamento (naturais).
3. Reconhecimento: ato que declara a filiao, estabelecendo juridicamente o
parentesco entre pai e me e seu filho. ato declaratrio (declara um fato do qual
o direito tira consequncias). Pode ser voluntrio ou judicial.
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b) Deserdao: ato unilateral pelo qual o de cujus exclui da sucesso,
mediante testamento com expressa declarao de causa, herdeiro
necessrio, privando-o de sua legtima, por ter praticado alguma conduta
prevista na lei como causa. Alm do testamento necessria a propositura de
ao judicial. Deserdao X Indignidade. Deserdao: motivo ocorrido em vida
do testador; refere-se somente a herdeiros necessrios; feita por testamento, pela
prpria pessoa de cuja sucesso se trata. Indignidade: pode ser declarada com
fundamento em atos posteriores ao falecimento do autor da herana; refere-se a
qualquer herdeiro legtimo ou testamentrio, bem como ao legatrio; ao
proposta por um interessado mediante ao ordinria. Em ambas as situaes
exige-se uma sentena judicial.
c) Formas de Testamento
1) Ordinrio
a) Pblico: arts. 1.864 a 1.867, CC. Obs.: o cego somente pode
testar desta forma.
b) Cerrado: arts. 1.868 a 1.875, CC.
c) Particular: arts. 1.876 a 1.880, CC.
2) Especial
a) Martimo ou Aeronutico.
b) Militar.
Observao: testamento conjuntivo aquele em que duas pessoas, em
um mesmo ato de ltima vontade, dispem de seus bens. Ele proibido, seja
simultneo (ambos dispem em benefcio de terceiro); recproco (os
testadores instituem um ao outro como beneficirio) ou correspectivo (quando
o benefcio outorgado por um dos testadores, ao outro, retribui vantagem
correspondente).
d) Inexecuo do testamento
1) Revogao: o ato pelo qual o testador manifesta sua vontade de
modificar total ou parcialmente o testamento anterior.
2) Rompimento: quando sobrevm descendentes ao testador que no
os tinha ou no os conhecia; quando o testador descobre a existncia de
herdeiros necessrios at ento ignorados; no caso de reconhecimento de filho
(voluntria ou judicialmente).
3) Caducidade.
4) Nulidade e anulabilidade.
e) Codicilo: ato de ltima vontade, com menos solenidades (basta ser escrito
e assinado) pelo qual o disponente traa diretrizes sobre assuntos de pequeno
valor (pequenas doaes, roupas, forma de enterro, etc.).
f) Legado: disposio testamentria a ttulo singular em que o testador deixa
a pessoa estranha ou no sucesso legtima um ou mais objetos individualizados
ou certa quantia em dinheiro integrantes da herana. O legatrio precisa pedir ao
herdeiro a entrega da coisa legada e no responde pelas dvidas da herana. Nada
impede que o testador, ao atribuir o legado, estabelea algumas condies.
g) Direito de Acrescer: vrios herdeiros ou legatrios, pela mesma
disposio testamentria, forem conjuntamente chamados herana em quinhes
determinados, e qualquer deles no puder (faleceu) ou no quiser aceit-la
(renunciou), sua parte acrescer dos outros coerdeiros ou colegatrios (salvo
se o testador nomear um substituto: neste caso no haver direito de acrescer).
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h) Substituio. o direito que o testador tem de escolher substituto para o
herdeiro ou o legatrio de primeiro grau. Espcies:
1) Vulgar ou Ordinria: o testador indica outra pessoa no lugar do
herdeiro ou do legatrio nomeado, caso um ou outro no possa ou no queira
receber a herana ou o legado. Espcies: a) singular (quando se nomeia um
s substituto ao herdeiro ou legatrio); b) plural (quando so vrios os
substitutos simultneos); c) recproca (quando o testador ao instituir uma
pluralidade de herdeiros, os declara substitutos uns dos outros).
2) Fideicomissria: o testador impe a um herdeiro ou legatrio
(chamado fiducirio) a obrigao de, por sua morte, a certo tempo ou sob
certa condio, transmitir a outro (chamado fideicomissrio), a herana ou o
legado. H dois beneficirios: inicialmente o fiducirio; depois, por algum
motivo previsto, h a transmisso ao fideicomissrio.
3) Compendiosa: um misto de substituio vulgar com a fideicomissria. O
testador d substituto ao fiducirio ou ao fideicomissrio, prevendo que um ou outro
no queira ou no possa aceitar a herana.
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