1 TEORIA GERAL DO ESTADO

O Estado uma entidade relativamente recente na histria universal. Falar em

Direito Constitucional , antes de tudo, falar de Estado.

ESTADO: Sociedade politicamente organizada, com objetivos determinados e

dotada de um povo e de territrio. Quem primeiro tratou desta realidade, com
este sentido, foi Maquiavel, em 1513 livro O prncipe os Estados so
principados ou so repblicas. Antes de 1513 j existiam organizaes da
sociedade, ex.: Aristteles j o fazia.

OBS.: Estado no sinnimo de pas.

Pas: Componente espacial do Estado.
O nome do nosso Estado Repblica Federativa do Brasil; j o nome do pas
Brasil. Alguns Estados possuem o mesmo nome do pas.

OBS.: Estado no sinnimo de nao.

Nao: Conjunto de pessoas ligadas pela a mesma origem, pela mesma
histria, pela mesma religio, pela mesma lngua ou idioma.
Para os EUA, por ex., Estado igual nao (origem anglo-saxnica). Adotamos
uma cultura romnico-germnica.

OBS.: Estado no sinnimo de ptria.

Ptria no um conceito jurdico ( um sentimento, terra que amamos). A CF
se vale de conceitos no jurdicos.
1.1) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS OU ESTRUTURAIS DO ESTADO
A doutrina identifica 4 elementos:
Poder
Territrio
Povo
Objetivos

1.1.1) Poder

a capacidade, possibilidade de imposio de vontade sobre a vontade de

terceiros.

Existem vrias formas de imposio de poder. O Estado exerce um poder

poltico. Nada mais significa do que a imposio da violncia legtima. O Estado
exerce tal poder para que seus membros no voltem barbrie. A violncia
legtima chamada tambm de obrigatoriedade, coercibilidade.

A palavra poder possui vrios significados:

1 sentido Poder significando povo; art. 1, pargrafo nico,

da CF Todo Poder emana do povo logo, vivemos numa democracia
(dominao do povo). Quer dizer soberania popular. Se todo poder emanasse de
Deus, viveramos numa teocracia. Se todo poder emanasse de uma determinada
classe social, viveramos numa oligarquia. Vivemos numa democracia semi-
direta/representativa em regra, o povo, que o titular do poder, exerce-o
 atravs de representantes eleitos. Excees: o povo exerce o poder diretamente
em determinadas situaes: a) tribunal do jri (art. 5, XXXVIII, da CF); b) ao
popular (art. 5, LXXIII, da CF); c) iniciativa popular (art. 61, pargrafo 2, da CF);
d) consulta popular (art. 14 da CF) ela o gnero, dividindo-se em referendo e
plebiscito. H quem define a democracia em participativa o povo, titular do
poder, participa da organizao do Estado (ex.: conselho municipal de segurana,
de sade etc.);

2 sentido poder como rgo (Executivo, Legislativo e

Judicirio). Adotamos a organizao de Montesquieu; tecnicamente, incorreto
falar em diviso tripartite de poder (o poder uno);

3 sentido poder significando funo funo jurisdicional

(art. 92 da CF), executiva (art. 76 da CF) e legislativa (art. 44 da CF).

H quem denomine povo de soberania nacional.

1.1.2) Territrio

o componente espacial do Estado. a poro da terra sobre a qual o Estado

exerce a sua jurisdio. Existem duas espcies de territrios:

Territrio em sentido restrito/real/propriamente dito

a poro circunscrita pelas fronteiras nacionais. Dentro dele, h o solo, subsolo,
mar territorial, espao areo nacional e plataforma continental.

o Mar territorial nacional a lei 8617/93 define mar

territorial. A lei define que mar territorial equivalente a 12 milhas nuticas
(cada milha tem 1852 metros). Exercemos sobre ela nossa soberania, jurisdio.
Depois das 12 milhas, a lei faz referncia zona contgua so 12 milhas
martimas/nuticas (12 + 12). A lei ainda faz referncia a mais 188 milhas da
zona economicamente explorvel (a partir das 12 milhas do mar territorial 12 +
188) na verdade, ela comea depois dos 12 primeiras milhas, incluindo a zona
contgua. Na zona contgua, o Estado pode exercer o seu poder de polcia para
proteger o seu territrio, fiscalizao aduaneira, exercer fiscalizao sanitria e
de emigrao. Na zona econmica, o Estado tem a preferncia na explorao
econmica.

o Espao areo nacional h um costume que o espao

areo nacional at onde as naves civis e militares podem voar. Acima disso, o
espao sideral, para uso de fins cientficos. No h uma definio legal.

o Plataforma continental art. 20 da CF. um bem da

Unio. o solo e subsolo do mar territorial.

Territrio ficto/por fico/por extenso so

determinadas situaes jurdicas que a lei equipara a territrio:

o Embarcao pblica nacional onde quer que esteja

o Embarcao particular nacional no mar territorial
nacional e no mar internacional

o Aeronave pblica nacional onde quer que esteja

o Aeronave particular nacional no espao areo nacional e

internacional

OBS.1: representao diplomtica no territrio por extenso.

OBS.2: Passagem inocente a mesma lei que conceitua mar territorial

conceitua a passagem inocente art. 3. Ex.: navio que vem da Frana com
destino ao Uruguai; acabar passando pelo Brasil de forma inocente. Um sujeito
cometendo um crime dentro deste navio, a jurisdio nacional brasileira no ser
competente para julgar tal crime em regra.

1.1.3) Povo

Vem definido no art. 12 da CF. O conceito de estrangeiro dado por excluso (os
que no forem nacionais).

Art. 12. So brasileiros:

I - natos:

a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais

estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas;

b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que

qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;

c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde

que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir
na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de
atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira;

II - naturalizados:

a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas

aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por
um ano ininterrupto e idoneidade moral;

b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na

Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e
sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.
(Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)

Povo no sinnimo de habitantes, populao (so conceitos demogrficos,

geogrficos etc.). Dentro do conceito de populao h o povo, mais estrangeiros,
mais aptridas.
Existem dois sentidos de cidado: a) cidado em sentido restrito o nacional que
exerce direitos polticos (art. 12 + art. 14 da CF); b) cidado em sentido lato
toda pessoa humana que possuem direitos e obrigaes.

1.1.4) Objetivos

Sinnimo de finalidades. Para que serve o Estado? O Estado dotado de

algumas finalidades, mas a busca do bem comum o maior objetivo do Estado.

Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:

I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;

II - garantir o desenvolvimento nacional;

III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades

sociais e regionais;

IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,

idade e quaisquer outras formas de discriminao

Uma Constituio que traa objetivos uma constituio

dirigente/compromissria.

1.2) DIVISO ESPACIAL DO ESTADO

O Estado pode ser considerado por 3 aspectos, perspectivas: a) forma de

Estado; b) forma de Governo; c) sistema ou regime de Governo.

1.2.1) Forma de Estado

Dentro de um determinado territrio, quantas pessoas jurdicas com capacidade

jurdica existem? Quantos centros que manifestam poder existem? Ex.: dentro do
Estado do Uruguai, h apenas uma pessoa poltica que emana poder, que pode
editar leis um Estado unitrio. Dentro do territrio do Brasil, h 3 pessoas
polticas emanando poder e cada uma com legislativo prprio (UF, Est., Munic.)
um Estado composto.

Falar em forma de Estado fazer referncia pessoa jurdica com legislativo

prprio.

O Estado composto pode ser de 2 espcies: a) confederao; b) federao.

Histrico da origem dos EUA: 1776 independncia das 13 colnias da Inglaterra;
1777 tratado com finalidade militar em que estes 13 estados lutariam em
conjunto contra a Inglaterra; 1787 mudaram de uma confederao para uma
federao

OBS.: Diferenas entre confederao e federao

 CONFEDERAO FEDERAO

Nasce atravs de um tratado Nasce a partir de uma

internacional constituio

As unidades parciais tem direito No possui o direito de

de secesso/separao separao

As unidades parciais tem As unidades parciais so

soberania dotadas de autonomia

OBS.1: Unidade parcial a denominao da parte na forma de Estado. Ela

recebe vrios denominaes, ex.: Sua chama de canto, Argentina chama de
provncia; alguns pases chamam de departamento, Brasil chama de Estados-
Membros (desde 1891 1 constituio republicana).

OBS.2: h diferenas entre o processo histrico de formao do Estado, ex.: os

EUA uma federao por agregao/centrpeta (eram 13 estados
independentes que se uniram). O Brasil uma federao por
desagregao/centrfuga (os estados-membros foram criados aps a criao
do Estado brasileiro). Os EUA possuem maior autonomia em funo da maneira
de formao do seu Estado.

B) Caractersticas da federao

Existem vrias caractersticas da federao:

Indissolubilidade do vnculo as unidades parciais no tm

direito de separao art. 1 da CF. H instrumentos de proteo desta
indissolubilidade do vnculo:

o Interveno federal art. 34 da CF;

o Direito Penal art. 109, IV, da CF fala em crime

poltico, previsto na Lei 7170/83 (s cabe ROC diretamente ao STF como recurso
art. 102, II, b, da CF);

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos

Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de
Direito e tem como fundamentos.

Diviso constitucional de competncia s existe federao se

existir tal diviso constitucional de competncia, ex.: compete Unio, art. 21 e
22 da CF; Estados art. 25 da CF; DF art. 32 da CF e Municpios art. 29 e 30 da
CF.
 Participao das unidades parciais na formulao da vontade
geral diz respeito aos Senadores Federais, que so representantes dos Estados-
Membros e do DF. Os Deputados Federais so representantes do povo. Art. 60, III,
da CF

Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:

III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao,

manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.

Existncia de um tribunal competente para guardar a CF STF,

art. 102, caput, da CF;

Prpria existncia da CF s h que se falar em Federao se

existir uma Constituio.

A forma de Estado um ncleo eterno, intangvel da CF clusula ptrea

art. 60, pargrafo 4, da CF constituio super-rgida.

1.2.2) Forma de Governo

De que maneira o poder exercido dentro de um territrio?

No ano de 340 a.C, Aristteles disse que existia 3 formas de Governo:

monarquia governo de 1 s; aristocracia governo de mais de 1, porm,
poucos; repblica governo de muitos. Se a monarquia fosse viciada, existiria a
tirania; se a aristocracia fosse viciada, teramos a oligarquia; se a repblica
fosse viciada, teramos a demagogia.

Em 1513, Maquiavel disse existir apenas 2 formas de governo: Monarquia ou

Repblica.

Na monarquia, o poder exercido de maneira:

hereditria;

vitalcia;

irresponsvel.

Na repblica, o poder exercido de maneira:

eletiva;

temporria;
 responsvel.

A forma de governo no clusula ptrea. princpio constitucional sensvel

em sede Estadual art. 34, VII, da CF.

1.2.3) Sistema ou regime de governo

De que maneira se relaciona o Executivo e o Legislativo?

Em regra, h dois sistemas: presidencialismo e parlamentarismo.

A) Diferenas entre o presidencialismo e o parlamentarismo

Presidencialismo Parlamentarismo

Uma nica autoridade exerce a Uma ou mais autoridades

funo executiva art. 76 da CF; exercendo a funo executiva;

H o executivo monocrtico H o executivo dual

uma nica autoridade exerce a funo
funesdede Chefe de Estado e Chefe de
Chefe de Estado e Chefe de Governo;Governo so desempenhadas por
autoridades distintas;
Existe independncia poltica do
Executivo em relao ao Legislativo; Existe dependncia poltica do
Executivo em relao ao Legislativo;
O mandato do chefe do
Executivo determinado O mandato do chefe do
Executivo pode ser reduzido pelo
Legislativo

Existem 2 espcies de parlamentarismo:

Monrquico constitucional o Rei exerce a funo de

Chefe de Estado e o Primeiro Ministro exercendo papel de Chefe de Governo, ex.:
Reino Unido.

Republicano o Presidente exerce a funo de Chefe de

Estado e o Primeiro Ministro exercendo o papel de Chefe de Governo, ex.: Itlia,
Israel, Frana.

OBS.1: O Brasil j foi parlamentarista de setembro de 1961 at fevereiro de 1963.

 OBS.2: O sistema ou regime de governo no uma clusula ptrea.

18.02.2009

B) Atribuies do Presidente da Repblica

B.1) Chefe de Estado O Presidente da Repblica fala, manifesta-se em nome

da unidade nacional, em nome da Repblica Federativa do Brasil (o
Presidente da Repblica fala em nome de todos ns). Na ordem internacional, no
interessa a forma do Estado adotado pelo nosso pas; o que interessa que
exeramos uma soberania. Ex.: art. 84, VIII, da CF celebrar tratados,
convenes e atos internacionais sujeitos a referendo do Congresso Nacional.

B.2) Chefe de Governo O Presidente da Repblica fala em nome da Unio

Federal (pessoa jurdica de Direito Pblico interno). Ele tambm exerce a chefia
superior da Administrao Pblica Federal.

Tal unidade de funes numa nica autoridade no acontece no

parlamentarismo h duas ou mais autoridades exercendo a funo executiva.

1.3) RECEPO DOS TRATADOS INTERNACIONAIS

Questiona-se a natureza jurdica dos tratados internacionais.

A CF, em seu art. 4, I, faz referencia independncia nacional, com que faz
que adotemos um dualismo jurdico existem duas ordens jurdicas: a nacional
e a internacional. Uma norma de direito internacional no produz efeitos
imediatos dentro do territrio nacional. Assim, nossa CF no adota o princpio da
recepo automtica (em alguns Estados, a norma de direito internacional produz
efeitos imediatos dentro de seus territrios, ex.: Portugal). Em nosso Estado, a
norma s produz efeitos se ela for recepcionada de acordo com o que
determina a CF.

1.3.1) Forma de recepo da norma de direito internacional

Segue-se um procedimento:

1. O Presidente da Repblica, no exerccio de Chefe de Estado,

celebra um tratado internacional no est produzindo efeitos ainda;

2. O Congresso Nacional deve aprovar o tratado internacional

(referendar) art. 49, I, da CF. o CN aprova o tratado atravs de um decreto
 legislativo regra dualismo mitigado/abrandado a CF no exige lei para a
aprovao do tratado internacional, e sim um decreto legislativo.

3. Promulgao do tratado atravs de um decreto do Poder

Executivo;

4. Se o tratado internacional tiver por objeto a pesca de bacalhau

entre o Brasil e Paraguai (matria no relacionada a direitos humanos), por ex.,
ostentar o status de lei ordinria;

5. Se o tratado internacional tiver por objeto direitos humanos, a

doutrina no pacfica a respeito dessa natureza jurdica.

a. 1 posio) Existe quem defenda que tal tratado seja

uma norma supraconstitucional (acima da Constituio) BIDART CAMPOS;
CELSO ALBUQUERQUE DE MELLO.

b. 2 posio) Existe quem defenda que possua natureza

de norma constitucional LUIZ FLVIO GOMES, FLVIA PIOVESAN.

c. 3 posio) Existe quem defenda que seja norma

infraconstitucional (mesma natureza de lei ordinria) o antigo STF (at pouco
tempo atrs).

OBS.: A EC 45/2004 trouxe matria nova, dizendo que se o tratado internacional

sobre direitos humanos for aprovado com quorum de 3/5, ser equivalente
emenda constitucional. O ***STF entende que aqueles tratados internacionais
sobre direitos humanos, anteriores EC 45/04 ex.: Pacto San Jose da Costa Rica,
so normas supralegais (abaixo da CF e acima da lei ordinria). Assim, hoje
no mais possvel a priso do depositrio infiel. Os tratados de direitos
humanos no referendados com o qurum de 3/5 sero considerados normas
supralegais.

LFG - Quando h conflito entre a lei ordinria e o tratado internacional de

direitos humanos, desde que este seja mais favorvel, vale o tratado (que conta
com primazia, seja em razo da sua posio hierrquica superior, seja em razo
do princpio pro homine). Pouco importa se o direito ordinrio precedente ou
posterior ao tratado. Em ambas as hipteses, desde que conflitante com o DIDH,
afasta-se a sua aplicabilidade (sua validade). O tratado possui "eficcia
paralisante" da norma ordinria em sentido contrrio.

A incompatibilidade vertical material descendente (entre o DIDH e o

direito interno) resolve-se em favor da norma hierarquicamente superior
(norma internacional), que produz "efeito paralisante" da eficcia da
norma inferior (Gilmar Mendes). No a revoga (tecnicamente), apenas
paralisa o seu efeito prtico (ou seja: sua validade). No caso da priso civil do
depositrio infiel, todas as normas internas (anteriores ou posteriores CADH)
perderam sua eficcia prtica (isto , sua validade). Alguns votos (no STF)
chegaram a mencionar a palavra revogao (cf. RE 466.343-SP e HC 87.585-TO).
Tecnicamente no bem isso (na prtica, entretanto, equivale a isso). A norma
invlida no pode ter eficcia (aplicabilidade), logo, equivale a ter sido revogada.
Situao diversa: e quando os tratados internacionais conflitam com a
Constituio brasileira, isto , o que acontece quando a incompatibilidade vertical
material (ascendente) ocorrer entre o DIDH e a CF? Qual norma prepondera?
Como podemos dirimir esse conflito?

H trs clssicos critrios de soluo das antinomias normativas. So eles: (a)

hierrquico: norma superior revoga a inferior; (b) especialidade: lei especial
derroga a lei geral; (c) posterioridade ou critrio cronolgico: lei posterior revoga
a anterior. O conflito entre normas de direitos humanos, em regra, segue tambm
o critrio da hierarquia. Ou seja: em princpio vale a regra constitucional
(superior), em detrimento da regra internacional (inferior). Essa a regra geral,
que fica excepcionada quando a norma internacional mais favorvel.

Por qu? Porque em matria de direitos humanos o critrio da hierarquia

no absoluto e deve ser conjugado com outros critrios, destacando-
se: (a) o da vedao do retrocesso, ou seja, uma norma nova no pode
retroceder ou diminuir direitos conquistados em norma anterior (fala-se aqui em
efeito cliqu da lei anterior mais protetiva); (b) princpio "pro homine" (que
conduz ao dilogo entre as vrias fontes normativas). As fontes dialogam (ou
seja: admitem duas lgicas).

No seu (didtico) voto (HC 87.585-TO) o Min. Celso de Mello dividiu o Direito
Internacional em dois blocos: (a) tratados de direitos humanos e (b) outros
tratados internacionais (mercantil, v.g.). Os primeiros contariam (de acordo
com sua viso NO O QUE PREDOMINA COMO J DITO: PODEM SER
SUPRALEGAIS OU CONSTITUCIONAIS) com status constitucional. Os segundos no
(valem como lei ordinria, salvo disposio em sentido contrrio).

No que diz respeito aos primeiros (tratados de direitos humanos) uma outra
fundamental distino foi feita (por ele): (a) o tratado no restringe nem elimina
qualquer direito ou garantia previsto na CF brasileira (explicita-o ou amplia o seu
exerccio); (b) o tratado conflita com a CF (o tratado restringe ou suprime ou
impe modificao gravosa ou elimina um direito ou garantia constitucional).

Quando o tratado mais protetivo (que o direito interno), a validade da norma

internacional indiscutvel (porque ela est complementando a CF,
especificando um direito ou garantia ou ampliando o seu exerccio).
Nesse sentido: RHC 79.785, rel. Min. Seplveda Pertence (assim como voto do
Min. Celso de Mello no RE 466.343-SP e no HC 87.585-TO). Todas as normas
internacionais que especificam ou ampliam o exerccio de um direito ou
garantia constitucional passam a compor (de acordo com a viso do Min.
Celso de Mello) o chamado "bloco de constitucionalidade" (que a
somatria daquilo que se adiciona Constituio, em razo dos seus
valores e princpios).

Na segunda hiptese (o tratado restringe ou suprime ou impe modificao

gravosa ou elimina um direito ou garantia constitucional ou, ainda, mais aberto
ou mais flexvel que o direito interno) ficou proclamada (no voto do Min. Celso
de Mello) a primazia da CF.

Eis um exemplo: priso civil do alimentante. A Conveno Americana sobre

Direitos Humanos (art. 7, 7) diz que ningum deve ser detido por dvidas e que
este princpio no limita os mandados de autoridade judiciria competente
expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar. Note-se que a
exigncia feita diz respeito autoridade judiciria competente. Na Constituio
brasileira (art. 5, inc. LXVII), alm desse requisito (que vem contemplado no inc.
LXI), aparecem dois outros: (a) inadimplemento voluntrio e (b) inescusvel de
obrigao alimentcia. Como se v, a CF brasileira muito mais exigente (logo,
nesse ponto, mais favorvel ao ius libertatis). Nessa parte ela prepondera sobre a
Conveno Americana. No que diz respeito priso do depositrio infiel, a
Conveno que prepondera sobre a Constituio brasileira. Ou seja: sempre deve
ter incidncia a norma mais favorvel. Aplica-se sempre a norma mais favorvel
ao exerccio do direito ou da garantia.

CONCEITO DE CONSTITUIO

UADI Traduz-se por um conjunto de normas jurdicas que estatuem direitos,

prerrogativas, garantias, competncias, deveres e encargos, consistindo na lei
fundamental da sociedade. Na verdade, um conceito em crise, pois at hoje os
estudiosos no chegaram a um consenso ao seu respeito, existindo diversos
sentidos para o seu entendimento.

SENTIDOS TRADICIONAIS DE CONSTITUIO

Sentido sociolgico de constituio

Quem fez o estudo deste sentido foi FERDINAND LASSALE. Ele dizia que a
Constituio refletia os fatores reais de poder de uma sociedade. Em todas
as sociedades h interesses que se chocam. A Constituio deve refletir o que a
sociedade, prevendo os seus conflitos. Se ela no refletir o que a sociedade
(no refletir tais fatores reais), ela no passa de uma folha de papel. S
constituio aquela que reflita a sociedade.

Sentido poltico de constituio

Quem fez o estudo deste sentido foi CARL SMITH. A Constituio teria outro
objetivo: a deciso poltica fundamental de um povo/do titular do poder
constituinte. uma norma que faz duas coisas: a) a Constituio a norma que
estrutura o Estado (s Repblica, Monarquia, Presidencialista, etc.); b)
Constituio norma que assegura um rol de direitos fundamentais.

Para este autor, as outras normas que esto na Constituio, fora estas duas, so
leis constitucionais. Esto na Constituio, mas no so Constituio
materialmente, no so constitucionais.
 Sentido jurdico de constituio

Quem fez o estudo deste sentido foi HANS KELSEN. Sua preocupao era
entender o que era o Direito. Todas as normas jurdicas de um pas esto dentro
de uma pirmide. Quanto mais alto estiver a lei, mais ela vale. No topo desta
pirmide, est a Constituio, isoladamente.

KELSEN aloca constituio no mundo do dever ser e no no mundo ser,

caracterizando-a como fruto da vontade racional do homem e no das leis
naturais. A concepo de KELSEN toma a palavra constituio em dois sentidos:

Lgico-jurdico Constituio significa norma fundamental hipottica,

cuja funo servir de fundamento lgico transcendental da validade da
Constituio jurdico-positiva;

Jurdico-positiva Equivale norma positiva suprema, conjunto de

normas que regula a criao de outras normas, lei nacional no seu mais
alto grau.

PLANO LGICO-JURDICO PLANO JURDICO-POSITIVO

Norma fundamental hipottica Norma posta, positivada;

Plano do suposto Norma positivada suprema

Fundamento lgico-transcendental da
validade da Constituio Jurdico-positiva.

No meio da pirmide esto as leis (todas as espcies normativas primrias LC,

LO, MP, LDel, Res, Dec Leg), e em baixo, os regulamentos (Decreto, Portaria,
Circular, Ordem de Servio, Instruo Normativa, etc.).

Princpio da Supremacia da Constituio fundamenta que a Constituio

vale mais do que as outras leis.

A Constituio deve trazer em si os elementos integrantes (componentes ou

constitutivos) do Estado, quais sejam (j vistos no ponto 1):

Soberania;

Finalidade;

Povo

Territrio.
O Brasil adotou o sentido formal, ou seja, s constitucional o que estiver
inserido na Carta Maior. OBS.: O parmetro de constitucionalidade ganha novo
colorido com a EC 45/2004 ao estabelecer, no art. 5, pargrafo 3, desde que
observados os requisitos formais, a possibilidade de tratados internacionais sobre
direitos humanos possurem equivalncia com as emendas constitucionais.

OUTROS SENTIDOS DE CONSTITUIO

Constituio jusnaturalista

VICTOR CATHREIN. a constituio concebida luz dos princpios do direito

natural, principalmente no que concerne aos direitos humanos fundamentais.

Constituio positivista

JELLINEK. Constituio o conjunto de normas emanadas do poder do Estado.

Constituio marxista

KARL MARX. A constituio o produto da supra-estrutura ideolgica,

condicionada pela infra-estrutura econmica. o caso da constituio-balano,
que conforme a doutrina sovitica, prescreve e registra a organizao poltica
estabelecida, dizer, os estgios das relaes de poder. A cada passo da
evoluo socialista, existiria uma nova constituio para auscultar as
necessidades sociais. o inverso da constituio-garantia ou constituio-
quadro- aquela que almejar garantir a liberdade limitando o poder.

Constituio institucionalista

SANTI ROMANO. a expresso das idias fortes e duradouras, dos fins polticos,
com vistas a cumprir programas de ordem social (lembra a prpria acepo
sociolgica de constituio).

Constituio culturalista

STEIN, GRIMM. o produto do fato cultural (conjunto de normas constitucionais

referentes educao, ao ensino, ao desporto, as quais visam tutelar, em sentido
amplo, o direito cultura).
Constituio estruturalista

A constituio no ser apenas certo nmero de preceitos cristalizados em

artigos e pargrafos, e sim uma unidade estrutural, um conjunto orgnico e
sistemtico de carter normativo, sob inspirao de um pensamento diretor.

Constituio biomdica

JOO CARLOS SIMES GONALVES LOUREIRO. Tambm chamadas de

constituies biolgicas, so aquelas que consagram normas assecuratrias
da identidade gentica do ser humano, visando reger o processo de criao,
desenvolvimento e utilizao de novas tecnologias cientficas. Visam assegurar a
dignidade da pessoa humana, salvaguardando biodireitos e biobens.

Constituio compromissria

aquela que reflete a pluralidade das foras pblicas e sociais; fruto de

conflitos profundos, do jogo de interesses, do tom persuasivo do discurso poltico.

A CF de 188, oriunda de compromissos constitucionais, exemplifica as cartas

compromissrias.

Constituio suave

aquela que no contm exageros (no fazem promessas baseadas na

demagogia poltica).

Constituio em branco

aquela que no consagra limitaes explcitas ao poder de reforma

constitucional.

Constituio empresarial

Designa, to-s, o conjunto de normas cujo contedo estabelece a organizao

jurdica de uma dada comunidade, num perodo histrico determinado.

Constituio oral
 aquela em que o chefe supremo de um povo proclama de viva voz, o conjunto
de normas que devero reger a vida em comunidade.

Constituio instrumental

Chamada tambm de constituio formal, processual ou instrumental,

aquela em que as suas normas equivalem a leis processuais. Seu objetivo
definir competncias, para limitar a ao dos Poderes Pblicos.

Constituio como estatuto do poder

A constituio equivale a um mecanismo para legitimar o poder soberano,

segunda certa idia de direito, prevalecente no seio da sociedade.

APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

APLICABILIDADE CONSTITUCIONAL

a possibilidade de incidncia da norma constitucional no caso concreto.

Aplicvel, pois, o preceito da carta maior capaz de produzir efeitos jurdicos.

Efetivamente, o Judicirio que aplica a carta maior ao caso concreto. O

Legislativo, contudo, ao fazer leis, tambm aplica a constituio; o Executivo, ao
expedir decretos, aplica normas constitucionais; o administrador ou o servidor
pblico, ao ditar atos administrativos, aplicam normas gerais; simples
particulares, quando celebram contratos ou fazem testamento, aplicam norma
geral.

EFICCIA CONSTITUCIONAL

a capacidade das normas supremas do Estado produzirem efeitos. Esses efeitos

variam em grau e profundidade.

EFICCIA NORMATIVA DAS CONSTITUIES

 Eficcia normativa ou tcnico-jurdica a simples possibilidade de aplicao
da norma constitucional.

No se busca aqui o sucesso da carta magna, mas a sua aptido tcnica para
produzir efeitos jurdicos.

A eficcia normativa um atributo in fieri, ou seja, intrnseco, de toda e qualquer

norma constitucional. Por isso que no existe na constituio norma no
jurdica.

At as normas programticas, limitadas por essncia, possuem um mnimo de

eficcia, uma vez que, como veremos, consagram o dever do legislador de
regul-las.

O mnimo de eficcia a possibilidade de todo e qualquer preceito

constitucional produzir, concretamente, efeitos normativos, sob pena de no ter
vigncia.

E se, da tica normativa, a constituio no for aplicada pelo Judicirio,

regulamentada pelo Legislativo, seguida pelo Executivo, tampouco obedecida
pelos seus destinatrios, ela continua eficaz? R.: Sim. Mesmo inefetiva,
sociologicamente falando, ela continua produzindo efeitos normativos ou tcnico-
jurdicos.

EFICCIA SOCIAL DAS CONSTITUIES

Eficcia social ou sociolgica a incidncia concreta e regular das normas

constitucionais sobre os acontecimentos da vida. o mesmo que
efetividade, pois faz prevalecer os fatos sociais e os valores positivos inseridos
nas constituies.

Mediante a eficcia social, o texto maior concretiza-se no seio da sociedade,

cumprindo-se na prtica.

Norma constitucional efetiva, portanto, aquela obedecida, seguida e aplicada,

correspondendo aos fatores reais do poder que regem a sociedade.

Sem eficcia social a vontade da constituio no se realiza, porque seus

comandos perdem a importncia.

O que se busca com a eficcia social o sucesso da constituio.

Note-se que a efetividade depende da eficcia jurdica para materializar-se. Uma

norma constitucional no se realiza (efetividade) se inexistir a mnima chance de
ser aplicada (eficcia normativa).
CLASSIFICAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS SEGUNDO JOS
AFONSO DA SILVA (mais conhecida)

Normas constitucionais de eficcia plena

Normas constitucionais de eficcia plena e aplicabilidade direta, imediata e

integral, so aquelas normas da Constituio que, no momento em que esta
entra em vigor, esto aptas a produzir todos os seus efeitos,
independentemente de norma integrativa infraconstitucional. No tm a
necessidade de ser integradas. o que a doutrina norte-americana chamou de
normas auto-aplicveis. Exs.: art. 2, art. 19, 20, 21, da CF.

Normas constitucionais de eficcia contida

Tambm chamadas de normas constitucionais de eficcia prospectiva , tm

aplicabilidade direta e imediata, mas possivelmente no integral. Embora tenham
condies de, quando da promulgao da nova Constituio, produzir todos os
seus efeitos, poder a norma infraconstitucional reduzir a sua
abrangncia.

A restrio de referidas normas constitucionais pode se concretizar, no s

atravs de lei infraconstitucional, mas, tambm, em outras situaes, pela
incidncia de normas da prpria constituio, desde que ocorram certos
pressupostos de fato, como, por exemplo, a decretao do estado de defesa ou
de stio, limitando diversos direitos (arts. 136, 1 e 139 da CF/88).

Ela no depende de lei. Ela permite lei. Seria igual plena, porm, admite que a
lei reduza os seus efeitos.

Maior exemplo em provas o art. 5, XIII, da CF livre o exerccio de qualquer

trabalho, profisso ou ofcio, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer.

Ela se aplica de forma direta, imediata, e admite lei. De resto, ela igual
plena.

Enquanto no materializado o fator de restrio, a norma tem eficcia

plena.

Normas constitucionais de eficcia limitada

Tambm chamadas de normas constitucionais de eficcia diferida, so aquelas

normas que, de imediato, no momento em que a Constituio promulgada, no
tm o condo de produzir todos os seus efeitos, precisando de uma lei integrativa
infraconstitucional.
 Ela depende de lei e a exige. Norma muito abstrata depender de lei, pois no
consegue se aplicar a quase nada (possuem baixa carga normativa). Tal norma
pedir por lei (vindo da expresso nos termos da lei).

Possui aplicabilidade indireta, mediata ou diferida, e exige lei.

A norma de eficcia limitada que no regulamentada no gera efeito no

caso concreto, porm, gera alguns efeitos, mesmo que mnimos o que j se
chamou logo acima de mnima eficcia.

Assim, os efeitos que ela gera so:

) Determina a elaborao de uma lei determina que o legislador legisle,

sob pena, de incidir em inconstitucionalidade por omisso, que pode ser
impugnada por ADIn por omisso ou Mandado de Injuno (ex: a Lei de greve dos
funcionrios pblicos);

) aponta o sentido que a norma deve seguir ela indica o programa a ser
seguido;

) tem o efeito paralisante ela revoga a legislao inferior incompatvel e

torna inconstitucional a legislao posterior compatvel.

A) Espcies de normas de eficcia limitada

De princpio ou contedo programtico ela fixa um caminho que a norma

deve seguir; um programa a ser seguido, a ser implementado pelo Estado,
visando a realizao de fins sociais, exs.: art. 196 direito sade; art. 205
direito educao; art. 215 direito cultura etc.;

De princpio ou contedo institutivo ela determina por lei a criao de

um rgo, ex.: a seguridade social deve ser gerida pelo INSS, nos termos da lei.
So aquelas atravs das quais o legislador constituinte traa esquemas gerais de
estruturao e atribuies de rgos, entidades ou institutos, para que o
legislador ordinrio os estruture em definitivo.

PODER CONSTITUINTE

CONCEITO E FINALIDADE

o poder de fazer Constituio. UADI Poder constituinte a potncia que faz a

constituio, e, ao mesmo tempo, a competncia que a modifica.

A finalidade do poder constituinte atuar nas etapas de criao, reforma e,

tambm, mutao das cartas polticas.
Pode-se considerar a expresso mais elevada do fenmeno poltico do
poder

NATUREZA DO PODER CONSTITUINTE CONCEPO CLSSICA: A TEORIA

DE EMMANUEL JOSEPH SIEYS

A teoria do poder constituinte, tal qual concebida em sua feio clssica, aparece
com o desenvolvimento da Revoluo Francesa (1789), no perodo do movimento
poltico-cultural do constitucionalismo, destacando-se, poca, as idias
desenvolvidas pelo Abade Emmanuel Joseph Sieys (1748-1836).

Sieys atuou na constituinte da Revoluo Francesa. Deve-se a ele a noo

primeira do poder constituinte.

Ele parte do princpio de que a ordem jurdica estabelecida pela prpria Nao,
dizendo que s a Nao tem o direito de fazer uma Constituio, no se devendo
socorrer burguesia.

Para ele, a Nao existe antes de tudo, a origem de tudo, sendo sua vontade
sempre legal, porque a prpria lei, s existindo acima dela o direito natural.

Dizia que para se ter uma idia das leis positivas, bastaria examinar as leis
constitucionais que regulam a organizao e as funes do corpo legislativo.

SUPREMACIA DA CONSTITUIO

Quando se fala em supremacia das constituies, pensamos em preeminncia,

hegemonia, superioridade.

E faz sentido, porque supremacia constitucional o vnculo de subordinao dos

atos pblicos e privados constituio de um Estado.

Tal idia de supremacia advm da constatao de que a constituio soberana

dentro do ordenamento. Por isso, todas as demais leis e atos normativos a ela
devem adequar-se.

O ordenamento compe-se de normas jurdicas situadas em planos distintos,

formando um escalonamento de diferentes nveis e no nvel mais elevado do
Direito Positivo est a CF, que o parmetro, a lei fundamental do Estado.
Consequncia: no se admite agresses sua magnitude.

Tanto os atos legislativos, administrativos e jurisdicionais como os atos

praticados por particulares submetem-se supremacia da Constituiao, que
esparge sua fora normativa em todos os segmentos do ordenamento jurdico.

Reflexos da supremacia constitucional na ordem jurdica

 Princpio da adequao ou da simetria os atos legislativos, administrativos e
jurisdicionais, do mesmo modo que os privados, devem ser simtricos com
relao ao texto maior.

Princpio da hierarquia os atos pblicos e privados submetem-se gradao do

ordenamento jurdico em suas diversas camadas (no topo da pirmide encontra-
se a CF; logo todas as leis devem a ela obedincia).

Princpio da razoabilidade os atos pblicos e privados devem ser praticados

com base nos fins estatudos nas constituies, luz da racionalidade, do bom
senso, da lgica, do sentimento de justia e da prudncia.

Princpio da defesa da constituio no momento que a supremacia

constitucional confere superioridade hierrquica s normas constitucionais, torna-
se responsvel pela guarda da constituio, no permitindo que emendas
constitucionais, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas
provisrias, decretos legislativos e resolues sobreponham-se sua magnitude.

Princpio da fora normativa da constituio as normas constitucionais

possuem uma fora interna que influencia o entendimento das leis comuns e dos
atos pblicos e privados.

Princpio da rigidez constitucional a constituio, situada no vrtice do

ordenamento jurdico, no permite que confundamos o ato de elaborao das leis
comuns com o procedimento solene e dificultoso utilizado para a sua reforma.

Supremacia formal da constituio

a particular relao de superioridade em que se encontram

submetidos os atos pblicos e privados de um ordenamento. da
essncia da rigidez a supremacia formal das constituies. Do contrrio, seria
impossvel distinguir as leis comuns das leis constitucionais.

A CF de 1988 apia-se no primado da rigidez, apresentando a supremacia

formal.

Consequncia: por encontrar-se no topo da estrutura hierrquica do

ordenamento brasileiro, a CF determina a validade dos atos pblicos e privados.
Todos os Poderes e competncias governamentais s sero legtimos na
proporo de sua autoridade.

Supremacia material ou substancial da constituio

a que decorre de uma conscincia constitucional. Tal conscincia

tambm encontrada nos textos dotados de supremacia formal.

A conscincia constitucional gera uma espcie de acatamento que faz com que
os poderes pblicos e os particulares sujeitem suas condutas s normas
constitucionais.
 S que na supremacia constitucional essa conscincia muito mais sociolgica
do que propriamente tcnico-jurdica.

As constituies flexveis e as histrico-costumeiras, por ex., possuem a

supremacia material. O dever de acatamento aos seus preceitos no vem
registrado num texto escrito. A conscincia constitucional, nesse caso, deflui
do fator sociolgico, responsvel pela estabilidade da ordem jurdica.

J nos textos constitucionais rgidos ocorre o inverso. Neles, a conscincia de

que se deve acatar os seus princpios e preceitos brota de documentos solenes e
cerimoniosos, erigidos para esse fim.

Da dizer que a supremacia formal exclusivamente das constituies rgidas.

Supremacia constitucional e fora normativa da constituio

Fora normativa da constituio a energia vital que lhe confere efetividade ou

eficcia social.

Por seu intermdio, as normas supremas do Estado se concretizam, regulando,

no plano da vida, as relaes sociais, polticas e econmicas de acordo com o
amadurecimento da conscincia constitucional.

Tanto a supremacia material como a formal sujeitam-se ao influxo da fora

normativa da constituio, que se encontra conectada com aquele fenmeno que
os alemes chamaram de vontade de constituio o elemento subjetivo
pelo qual a fora normativa se concretiza (presente nas constituies dotadas da
supremacia material ou supremacia formal). Sem vontade de constituio, no h
falar em efetividade das normas constitucionais. Ela depende de uma srie de
condicionantes naturais (fatores polticos, econmicos, culturais, sociais, ticos,
religiosos etc.). Se o intrprete, contudo, conseguir adaptar o texto maior a esses
fatores naturais, ento a fora normativa da constituio se realizar.

FORMAS DE MANIFESTAO DO PODER CONSTITUINTE

So as diversas maneiras pelas quais ele se expressa.

A doutrina majoritria classifica em 3 tipos de poder constituinte: poder

constituinte originrio, derivado e decorrente.

Hoje em dia a matria apresentada de outra forma, apresentada em graus:

poder constituinte de 1 grau, 2 grau e 3 grau.

H autores ALEXANDRE DE MORAES - que entendem que o derivado subdivido

em: de reforma (reviso) e decorrente.

MICHEL TEMMER poder constituinte s o originrio. No existe outro. Os

outros so poderes constitudos (derivado e o decorrente).
 UADI o classifica da seguinte forma:

Poder constituinte originrio poder de fato que estabelece a

constituio, tem uma face formal e outra material;

Poder constituinte secundrio/derivado poder jurdico que reformula

a Constituio Federal;

Poder constituinte decorrente poder jurdico que elabora e modifica

as constituies dos Estados-Membros; trata-se de uma espcie do gnero poder
constituinte secundrio;

Poder constituinte difuso poder de fato, responsvel pelas mutaes

constitucionais.

PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO

o poder de fazer uma nova constituio. Sinnimos: fundacional, genuno,

primognito, de primeiro grau.

Existem 2 momentos em que se precisa de uma constituio: a) pas acaba de

nascer, declarou a sua independncia; dever ento elaborar uma Constituio;
b) quando h um rompimento constitucional pas era uma democracia, sofre
uma revoluo e se torna uma ditadura, por ex.

Histrico das Constituies

1822- nasceu o Brasil declarao da independncia

1824- 1 Constituio (do Imprio) Poderes: Legislativo, Executivo,

Judicirio e Moderador.

1889- Proclamao da Repblica - 15 de novembro

1891- 2 Constituio (1 da Repblica). Instaurou o Estado Laico.

1930- Revoluo de Getlio Vargas, tomando o poder

1932- Contra-revoluo que se opunha quele rompimento constitucional

Revoluo constitucionalista de 1932.

1934- 3 Constituio Governo de Getlio Vargas estabelecia vrios

mecanismos de participao popular.

1937- 4 Constituio Ditadura de Vargas Estado Novo Constituio

Polaca.

1946- 5 Constituio
1964- Golpe Militar derrubada de Joo Goulart Regime Ditatorial

1967- 6 Constituio - 1964-69- Usaram do Ato Institucional Em 1967

comea a endurecer o regime militar, quando se editou o AI-5

*1969- Emenda Constitucional N.1 (7 Constituio?) - Formalmente era

uma Emenda, mas materialmente era uma Constituio. Discute-se se uma
nova Constituio.

1985 Pas redemocratizado. Foi eleito um Presidente Civil, Tancredo Neves,

que faleceu, tomando posse o Vice, Jos Sarney, que convocou uma Assemblia
Constituinte para 1988.

1988 8 Constituio - Constituio atual.

Natureza

O Poder constituinte originrio um poder de fato sua natureza ftica.

No um poder jurdico, sujeito aos desgnios do Direito, e sim metajurdico,
extrajurdico.

O poder constituinte originrio no tem como referencial nenhuma norma jurdica

que o precedeu. Posta-se acima do plano legislativo. um poder preexistente
ordem jurdica, sendo desnecessrio haver preceitos normativos para
regulament-lo. . Se o povo est com o poder, ele que escreve; se est com
um grupo revolucionrio, este escrever. Quem exerce o Poder Constituinte
quem tem o poder

Titularidade

O titular do poder constituinte originrio o povo.

De modo geral, as constituies no consagram normas para aferir a titularidade

do poder constituinte originrio, exceto de modo subentendido, em declaraes
preambulares ou em disposies genricas, que remontam teoria da soberania
popular. o caso da nossa Constituio. No Prembulo afirma: Ns,
representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte
para instituir um Estado Democrtico. E, no pargrafo nico do art. 1,
preconiza: Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.

Exerccio

Depende. Pode ser um ditador, mas tambm deputados eleitos pelo voto direto,
secreto, universal e peridico. H dois tipos de exerccio:
 1) Exerccio autocrtico o agente do poder constituinte originrio o
representante das foras oligrquicas da sociedade. o caso dos lderes
religiosos, grupos militares, monarcas, aristocratas, ditadores, dspotas, dentre
outros detentores do poder econmico, social, poltico, racial ou religioso, que
fazem a constituio. O que prevalece a vontade da minoria, que manipula a
maioria atravs dos mtodos de dominao das massas (fora fsica, propaganda
universal, uso da mquina administrativa, do poder econmico etc.).

2) Exerccio democrtico prevalecem o pensamento livre e a soberania

popular, com o direito de voto expresso mxima da cidadania -, que se
expressa pelo sufrgio universal. Aqui, o poder constituinte originrio
protagonizado pela maioria que escolhe os seus representantes eleitos, em clima
de consenso, com absoluta liberdade de expresso.

Formas de exerccio, manifestao ou exteriorizao do poder originrio:

Aclamao a multido se rene e decide o que deve constar, ou no, no

texto maior ex.: constituies das cidades-estado gregas do sculo V;

Referendo popular a Assemblia Constituinte submete aos eleitores um

projeto de constituio para que, mediante voto, seja aprovado ou reprovado
ex.: carta Francesa de 1946;

Assemblia ou conveno constituinte os representante eleitos, pelo

povo, elaboram a constituio exs.: as Constituies brasileiras de 1891, 1934,
1946 e 1988;

Outorga os autocratas, ditadores, dspotas, exercitam o poder

constituinte originrio por meio de atos institucionais, estatutos, impondo de
maneira unilateral suas vontades; nessa modalidade de exerccio, inexiste o
debate democrtico exs.: cartas brasileiras de 1824, 1937 e 1967.

Caractersticas do Poder Constituinte Originrio

A) Poder de fato faz-se uma Constituio e pronto. um poder de fato e no de

direito no se embasa em Direito algum.

B) Inicial ele que comea a vida poltica do pas. O Direito comea a partir dele.
As leis anteriores Constituio s tero validade se obedeceram Carta Maior.

C) Ilimitado poder em estado bruto. Pode ele violar direito adquirido.

OBS.: Art. 17 do ADCT proibio de alegao de direito adquirido face CF de
1988 quem ganhava acima do teto no setor pblico teve o seu salrio reduzido.
STF o direito adquirido o efeito de algo, como do ato jurdico perfeito. A coisa
julgada provoca (causa) o direito adquirido a causa do direito adquirido.
Assim, o art. 17 do ADCT tambm trata da coisa julgada. O poder constituinte
originrio pode tambm violar a coisa julgada (ver prximo tpico limites
extrajurdicos do poder constituinte originrio).

D) Incondicional no encontra condicionamentos ao seu exerccio.

juridicamente ilimitado e livre de toda e qualquer formalidade.

E) Especial (UADI) No elabora leis comuns, mas somente a constituio. Sua

funo, portanto, especial

Limites extrajurdicos

Para os jusnaturalistas, o direito natural limita o poder constituinte originrio,

como a vida, por ex., diferente da corrente positivista doutrina majoritria,
vista at agora (o Brasil adota a corrente positivista!)

Alguns autores reconhecem a existncia de limites extrajurdicos, suprajurdicos

ou metajurdicos para o poder constituinte derivado.

O PCOriginrio, na vertente formal, juridicamente ilimitado. Mas no campo

material, muito alm das fronteiras do Direito Positivo, nenhum poder
completamente inicial, autnomo e incondicionado etc.

Da esses autores enfatizam que o PCOriginrio se limita pelas estruturas

polticas, sociais, econmicas e culturais dominantes na sociedade, bem
como pelos valores ideolgicos de que so seus portadores.

Tais limitaes, vedaes ou proibies situam-se fora do campo jurdicos-

positivo, como veremos a seguir.

Limites ideolgicos exteriorizam-se atravs das crenas, da experincia dos

valores, da influncia dos grupos de presso, das exigncias do bem
comum, da opinio pblica. Constituem a traduo das principais idias e
pensamentos que devem nortear o exerccio do PCOriginrio.

Limites institucionais fornecem ao poder constituinte idias reguladoras de

situaes sociais, como a famlia, a educao, a propriedade etc., sempre
buscando os fins supremos. Proporcionam uma amplitude de sentido para o
poder constituinte, pela consagrao de institutos sociologicamente
 reconhecidos pela comunidade, sem os quais o ato de criao
constitucional se desconfiguraria em suas linhas-mestras.

Limites substanciais Estabelecem os parmetros para o poder

constituinte originrio plasmar o contedo dos princpios e preceitos
constitucionais. So chamados de substanciais porque condicionam a matria a
ser inclusa nas constituies pelo poder fundacional do Estado. Subdivide-se em:

Limites transcendentes: objetivam impedir a decretao de normas

constitucionais que estabeleam o arbtrio em detrimento das liberdades pblicas
(ex.: proibir a liberdade de crena);

Limites imanentes: idia de direito, presente na sociedade num dado

momento histrico (ex.: no se poderia transformar o Brasil num estado unitrio,
mesmo com o advento de uma nova constituio);

Limites heternomos: condicionam o exerccio do poder constituinte

originrio s normas de Direito Internacional (ex.: uma constituio no poder
ser criada ao arrepio dos preceitos reguladores de suas relaes internacionais);

PODER CONSTITUINTE DERIVADO

o poder de alterar a constituio. o poder de fazer Emendas Constitucionais.

Responsvel pela funo renovadora das constituies, cumpre ao poder

derivado modificar a forma plasmada quando da elaborao genuna do texto
bsico, recriando e inovando a ordem jurdica.

Natureza jurdica

um poder de direito um fato jurdico, sendo essa a sua natureza. O poder

reformador uma competncia intermediria entre o poder constituinte
originrio e o poder legislativo comum. Ela no originrio, logo, baseia-se num
ordenamento jurdico j existente

Titularidade e exerccio

A titularidade do poder reformador pertence ao povo. J o seu exerccio vem

demarcado na CF. No Brasil, os agentes da competncia reformadora so os
deputados e senadores, cumprindo s Casas do CN, pelas Mesas da Cmara e do
Senado, promulgar as emendas constitucionais.

Reforma constitucional
Emenda e reviso so espcies do gnero reforma constitucional.

Emenda constitucional o recurso institudo pelo poder constituinte originrio

para realizar modificaes em pontos especficos e localizados do texto maior
(reforma de menor extenso) prevista no art. 60 da CF.

Reviso constitucional um recurso institudo pelo poder constituinte originrio,

objetivando mudar a constituio amplamente. A CF de 88 tambm a previu no
art. 3 da ADCT. Trata-se de uma reforma de maior amplitude. Pode ser utilizada
(apenas uma nica vez) em 1994, no que resultou na aprovao de 6 Emendas
Constitucionais de reviso. Segundo tal dispositivo, a reviso deveria realizar-se
aps 5 anos, contados da promulgao do Texto Supremo, pelo voto da maioria
absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral. O
procedimento revisional no poder ser utilizado novamente, pois a eficcia do
art. 3 do ADCT esvaiu-se.

Caractersticas do Poder Constituinte Derivado

A) Poder jurdico tudo a respeito dele est na lei.

B) No-inicial ele no inicia o ordenamento jurdico de um Estado

C) Secundrio no existe por si prprio. preciso que haja uma constituio

para prev-lo.

D) Subordinado haure sua fora na obra do poder constituinte originrio. Por

isso, uma competncia prevista na carta magna, sujeitando-se, completamente,
aos seus desgnios.

Limites do poder constituinte reformador

Tais proibies ou condicionamentos servem para balizar a competncia

reformadora das constituies.

1) Limites materiais: so matrias que no podem ser suprimidas da CF enquanto

ela existir. So as clusulas ptreas (significa duro como pedra): I- forma
federativa de Estado, II- voto direto, secreto, universal e peridico; III- separao
de poderes; IV- direitos e garantias individuais. Esto no art. 60, parg. 4 da CF.
Trata-se de clusulas de inamovibilidade
 No se pode nem discutir tais matrias. Se por acaso o Presidente da Cmara
dos Deputados por em pauta a discusso de alguma das matrias, tal discusso
pode ser obstruda at por via judicial. Qualquer parlamentar pode impetrar
mandado de segurana no STF para impedir a discusso da emenda rara
hiptese de controle de constitucionalidade preventivo judicial.

As clusulas ptreas possuem uma supereficcia, ou seja, uma eficcia total ou

absoluta. Contm elas uma fora paralisante de toda a legislao que vier a
contrari-las, de modo direito ou indireto. So insuscetveis de reforma.

O que est proibido na norma a supresso, tender a abolir tais

matrias (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO entende que as clusulas
ptreas podem ser alteradas). No a mudana que est proibida; logo, pode-se
acrescer, via emenda constitucional, matria que reforce tais clusulas
ptreas.

***Parte da doutrina entende que o novo direito individual trazido pela EC

clusula ptrea (o constituinte, para estes, deu a categoria de direito, e no a
modalidade, assim, que tal matria nova esteja integrada nesta categoria de
direito imodificvel o que importa o contedo. Se foi criado um novo direito,
este no pode ser revogado). Outra parte da doutrina entende que no clusula
ptrea, podendo ser posteriormente suprimido novamente via emenda
constitucional (para estes, estabelecer clusula ptrea muito grave, pois,
obriga-se o tempo futuro a no-modificar tais matrias essenciais hoje que, daqui
a anos, podero ser inteis para o ordenamento jurdico).

Para concursos: estrategicamente, deve-se adotar a primeira corrente.

01-09-2008

Clusulas ptreas:

I- forma federativa de Estado diviso de Unio, Estados e Municpios -

ncleos autnomos de poder. Impede-se a tendncia a abolir tais ncleos de
poderes, no se podendo retirar a autonomia destes entes, ex.: extino dos
tributos estaduais e municipais, e no lugar, so criados tributos nicos federais
inconstitucional. OBS.: Forma de governo e Sistema de Governo no so
clusulas ptreas. Forma de governo republicana princpio constitucional
sensvel a ser obedecido pelos os Estados-Membros.

II- voto direto, secreto, universal e peridico voto direto o do eleitor

votando diretamente no candidato de sua escolha no se admite intermedirio.
No regime anterior, na CF de 1967, o voto era indireto, assim, quiseram com a CF
de 1988 expurgar do ordenamento jurdico institutos da poca militar. Voto
universal significa dizer que todos votam. OBS.: voto obrigatrio dos 0 aos 16
anos proibido; 16 aos 18 anos facultativo; 18 aos 70 anos obrigatrio; dos
70 anos em diante facultativo, ou seja, o voto predominantemente obrigatrio
quanto ao critrio etrio. Mas o voto obrigatrio no clusula ptrea. Voto
peridico significa dizer que as eleies ocorrem de tempos em tempos.
 H no Brasil uma hiptese de eleio indireta eleio para Presidente da
Repblica no caso de dupla vacncia nos 2 ltimos anos do mandato presidencial.

Vacncia na Presidncia da Repblica O chefe do Executivo o Presidente da

Repblica; vagando, assume o Vice-Presidente da Repblica; vagando, assume o
Presidente da Cmara dos Deputados; vagando, assume o Presidente do Senado
Federal; vagando o Presidente do Supremo Tribunal Federal. S terminam o
mandato o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica. Os outros apenas
assumem a Presidncia e convocam eleies. Tal eleio indireta s ocorre se a
dupla vacncia ocorrer nos 2 ltimos anos do mandato presidencial. Ser
convocada em 30 dias o prprio Congresso Nacional escolher o Presidente da
Repblica para acabar o mandato vago mandato tampo. Tal hiptese de
mandato tambm ser usada quando ocorrer a dupla vacncia nos dois primeiros
anos do mandato presidencial caso em que haver eleio direta convocada
em 90 dias.

III- Separao de Poderes independncia entre o Legislativo, Executivo e

Judicirio. Os poderes, todavia, exercem funes atpicas (ex: Executivo legisla,
expedindo Medida Provisria e Lei Delegada). S existe tal funo atpica, pois, o
Poder Constituinte Originrio a criou. A clusula ptrea veda o exerccio de funo
atpica por um dos Poderes. As que existem so permitidas porque o Poder
Constituinte Originrio as criaram. OBS.: A CF de 1988 foi o primeiro Texto
Supremo brasileiro a incluir o princpio da separao dos Poderes dentre as
clusulas ptreas.

IV- Direitos e garantias individuais no art. 5 o lugar que mais traz

direitos e garantias individuais, mas existem tais direitos em vrios locais da CF.
Tal clusula ptrea protege uma categoria de direitos, e no somente uma artigo,
como o 5. Direito individual e direito fundamental no so a mesma coisa.
Direito individual um tipo de direito fundamental. Os fundamentais possuem
vrias espcies: a) direitos individuais, b) coletivos, c) sociais, d) nacionalidade,
e) polticos. Uma interpretao literal realizada, chega-se a concluso que a
clusula ptrea s protege a espcie direitos individuais. Mas o que predomina
que a clusula ptrea protege os direitos fundamentais.

ADIn 939 tratava da IPMF ofendia ou no o princpio da anterioridade

tributria. O STF chegou a seguinte concluso: a clusula ptrea no protege
s os direitos individuais; deve-se fazer uma interpretao ampliativa;
ela protege direitos de determinada categoria. H rigor, no importa onde
est o direito. Assim, entenderam que o princpio da anterioridade tributria um
direito fundamental, logo, protegido pela clusula ptrea.

Direito fundamental: Canotilho dizia que os direitos fundamentais possuem uma

fundamentalidade, criada por uma fundamentalidade material os direitos
fundamentais definem estruturas bsicas de direito (traz o fundamento dos
outros direitos) e uma fundamentalidade formal a couraa que tais direitos
possuem, e que os no-fundamentais no possuem: eles esto na CF ou so
reconhecidos pela CF, possuem rigidez processo de elaborao mais dificultoso
do que os outros direitos so irrevogveis. Todas as caractersticas no
pertencem a qualquer outro direito conceituado como no-fundamental.
2) Limites circunstanciais: so momentos que probem Emendas Constitucionais
art. 60, parg 1, da CF. So 3 momentos: Estado de Stio, Estado de Defesa e
Interveno Federal, isso porque, nos momentos instabilidade institucional o pas
no se encontra em clima de tranquilidade para realizar reformas em sua Lei
Maior. Estes 3 institutos so chamados de sincopes constitucionais (mais
adiante sero estudados). OBS.: O que probe a emenda o Estado de Stio
durante a guerra, e no somente a guerra.

3) Limites procedimentais: um obstculo no processo de alterao da

Constituio. Ele decorre da prpria rigidez constitucional ela mais difcil de
mudar do que a lei limite procedimental implcito. H um limite procedimental
explcito: art. 60, parg 5, da CF se a matria da emenda foi rejeitada numa
sesso legislativa, s poder ser apresentada novamente na prxima sesso
legislativa.

OBS.: Sesso legislativa um ano do Congresso Nacional. Art. 57 da CF 2 de

fevereiro a 17 julho e 1 de agosto a 22 de dezembro EC 50 de 2006. A sesso
legislativa divida em 2 perodos legislativos. Legislatura o perodo de 4
anos do Congresso Nacional, que coincide com o mandato do Deputado Federal.

4) Limites implcitos, tcitos, indiretos ou inerentes: todos os outros so fixados

no art. 60 da CF. Estes no esto fixado na Constituio, mas decorrem da
interpretao do texto constitucional. Ex.: proibio dupla reviso
revogar um artigo que protege a clusula ptrea e, posteriormente, revogar a
prpria clusula ptrea (revogar o art. 60 para depois revogar o art. 5, todos da
CF, por ex.). Quando o art. 60 probe a revogao do art. 5, est logicamente
protegendo o seu prprio texto, proibindo-se assim a sua revogao, pois, para
garantir o art. 5 o art. 60 deve continuar vigorando. Outro exemplo o de no
poder revogar o procedimento de fazer emenda constitucional posio do o
STF.

PODER CONSTITUINTE DECORRENTE

o poder de o Estado fazer a sua Constituio (Constituio Estadual).

Art. 25 da CF Os Estados se regem pelas leis e constituies que adotarem,

obedecendo a CF. A autonomia do Estado envolve o direito de fazer a sua prpria
lei livremente, mas no significa que ele possa fazer qualquer coisa. Deve-se
observar os princpios da Constituio Federal* (todos eles, desde os do art.
1 at mesmo os do art. 37) limite que os Estados possuem ao legislarem e
criarem as suas Constituies princpio da simetria ou da parametricidade.

*- que princpios seriam esses? R.:

 Princpios constitucionais sensveis PONTES DE MIRANDA tambm
chamados de princpios apontados ou enumerados. Os Estados-membros, ao
elaborarem as suas constituies e leis, devero observar os limites fixados no
art. 34, IV a-e, da CF, sob pena de ser decretada a interdio federal nos Estados
pela a Unio:

Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para:

VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:

a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;

b) direitos da pessoa humana;

c) autonomia municipal;

d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.

Princpios constitucionais estabelecidos (organizatrios) funcionam como

balizas reguladoras da capacidade de auto-organizao dos Estados...podem ser
extrados da interpretao do conjunto de normas centrais, dispersas no Texto
Supremo de 1988

Princpios constitucionais extensveis so aqueles que integram a

estrutura da federao brasileira, relacionando-se, por exemplo, com a forma de
investidura em cargos eletivos, o processo legislativo, os oramentos, os
preceitos ligados Administrao Pblica etc.

A organizao principiolgica da Polcia Federal vale para todas as Polcias dos

Estados-Membros. Quem escolhe o Chefe da PF o Presidente da Repblica
atravs do Ministro da Justia; quem escolhe o Chefe da Polcia Civil de um Estado
o Governador atravs do Secretrio de Justia.

OBS.1: ADIn o STF decidiu por 6 a 5 que o princpio foi mantido quando o Estado
de So Paulo estipulou que o Governador de Estado s pode escolher o PGE
dentre os Procuradores Federais, e o AGU escolhido pelo Presidente da
Repblica dentre qualquer pessoa no fere o princpio da simetria a escolha
pelo chefe do Executivo foi mantida.

OBS.2: Existe um poder constituinte municipal? R.:No. UADI lendo o

art. 29 da CF, ele se reporta obra do poder constituinte originrio, ou seja, CF,
bem como s Constituies dos Estados-membros, oriundas do poder constituinte
decorrente. E, ao se referir s leis orgnicas, fez questo de frisar que so obra
da Cmara Municipal, no de uma Assemblia Constituinte.
Art. 29 da CF. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com
o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da
Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta
Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos:

Art. 11 do ADCT. Cada Assemblia Legislativa, com poderes constituintes,

elaborar a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da
promulgao da Constituio Federal, obedecidos os princpios desta.

Pargrafo nico. Promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara

Municipal, no prazo de seis meses, votar a Lei Orgnica respectiva, em
dois turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio Federal
e na Constituio Estadual.

Significa dizer que o mais alto diploma normativo do Municpio advm de um

rgo legislativo comum: a Cmara dos Vereadores.