Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

EL CONTROL JURISDICCIONAL DE LA ADMINISTRACIN

El ms relevante es el control jurisdiccional de la Administracin. Si Francia

cre el principal modelo de configuracin del derecho administrativo se debi a
la creacin de un rgano de naturaleza asesora que con el tiempo se fue
convirtiendo en un rgano de carcter jurisdiccional: El Consejo de Estado. El
sistema del rgimen administrativo fue producto de una contingencia histrica
que permiti crear un sistema jurisdiccional de control de la Administracin.

TUTELA JUDICIAL Y EL CONTROL JURISDICCIONAL

En el Estado de Derecho uno de los ms relevantes principios es el principio

de legalidad, que responde a un mecanismo de asegurar la libertad de las
personas. Con este principio, se crean rganos que tienen potestades pblicas
establecidas por la ley, ya que eso protege la libertad de los individuos adems
de asegurar los intereses colectivos.

Adems, hay que lograr que este principio se respete, no bastando con solo
declarar su existencia. Hay que crear los mecanismos idneos para su
aseguramiento; uno de ellos es el control jurisdiccional. Toda la actuacin
administrativa debe encontrar respaldo en una norma legal, es decir, todo
debe estar juridificado. En el mbito del derecho pblico, en especial, en el
derecho administrativo, la actuacin de la administracin no es porque s.

LA TUTELA JUDICIAL

a) Perspectiva objetiva: Deben existir tribunales, es decir, debe existir el

poder jurisdiccional incluso con un deber de inexcusabilidad
artculo 76 de la Constitucin.

Adems, existe una norma especial. Toda persona lesionada en sus

derechos podr reclamar ante los tribunales que establece la ley artculo
38, inciso segundo de la Constitucin.

b) Perspectiva subjetiva: Existe el derecho de acceso a la justicia

artculo 19, n 3 de la Constitucin, lo que se traduce en la
posibilidad de plantear pretensiones ante el rgano judicial.

AUTOTUTELA ADMINISTRATIVA

Esto est estrictamente vinculado con la autotutela administrativa, porque

el control de los tribunales respecto de la Administracin es mucho ms

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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intensa que respecto a los particulares, Las manifestaciones de la

Administracin deben ser expresin de un elemento de carcter objetivo y no
de la mera arbitrariedad. Pese a esto, la Administracin goza del privilegio
de la autotuela, es decir, la Administracin puede por s y ante s crear,
modificar y extinguir actos y ejecutar sus propias decisiones. Sin
embargo, la expresin autotutela es imprecisa, ya que pareciera indicar que la
Administracin hace justicia por su propia mano.

Sin embargo, la Administracin en estos casos acta como administracin;

sus actos no tienen la caracterstica de ser resolucin judicial o cerrar
las discusiones con fuerza de cosa juzgada. Donde se exige una actuacin
oportuna, eficiente y eficaz de la Administracin, esta adelanta el ejercicio de
las facultades para evitar perjuicios caso restaurante, pero siempre
permite el control jurisdiccional.

Adems, la Administracin tiene otros privilegios, que causan una suerte de

escozor hasta el da de hoy. Por ejemplo, se pueden modificar reglas de
competencia de tribunales dependiendo del caso, sin perjuicio de la existencia
de privilegios de hecho la Administracin siempre acta como demandada,
por lo que la carga recae en el demandante.

Y el Consejo de Defensa del Estado?

El Consejo de Defensa es un ejemplo de esto; es cierto que se debe defender al

Leviatn, pero hay que tener ojo con los derechos de las personas.

El Consejo de Defensa del Estado acta como abogado y desarrolla estrategias

jurdicas para ganar juicios. Por ejemplo, el Consejo de Defensa no acompaa
los documentos de inmediato, porque donde la demanda se notifica
personalmente, la contraparte podra objetar los documentos de inmediato. En
cambio, si despus acompaa los documentos, puede que a la contraparte se
le pase el plazo para poder objetar. Es eso correcto? Un seor demanda al
Fisco porque un carabinero choc dormido. El Consejo de Defensa tiene un
sumario que determin la responsabilidad, pero se guarda la informacin y la
persona pierde por falta de pruebas. Esto ya no es una argucia jurdica.

En un fallo, una persona a propsito de estas pequeas argucias pidi las

actas de estrategia del Consejo de Defensa del Estado por la Ley de
Transparencia, luego del juicio en que el demandante venci. Alegaron que ello
afectaba el debido cumplimiento de las funciones del servicio. Pero por qu?
El Consejo gan, no hay ninguna afectacin del cumplimiento del servicio.
Entonces porque derechos de terceros. Y derechos de quin? Del cliente, el
Estado, porque muy Estado ser, pero tiene derechos. Pero, el consejo de
defensa del Estado se rene con el Estado para hablar sobre el juicio? El
Consejo de Defensa no es abogado del Fisco, sino que toma las

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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decisiones judiciales por el Fisco, porque NO EXISTE EL ESTADO FISCO

EN EL MUNDO REAL. El comodn es el inters fiscal.

En el caso anterior, la Corte de Apelaciones concluy que el Consejo deba

entregar la informacin. Sin embargo, la Corte Suprema se compr la tesis del
Consejo de Defensa y afirm que hay una relacin abogado-cliente entre el
Consejo de Defensa del Estado y el Estado, amparada en el secreto profesional,
por ende, no debe entregarse la informacin. Hay entidades pblicas que
tienen derechos fundamentales, pero se olvida que el Estado est al
servicio de la persona y no viceversa.

LA CONFIGURACIN DEL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Surge en Francia en 1789, cuando se decide crear un consejo asesor del

Estado: El Consejo de Estado. Poda asesorar al momento de redactar un
reglamento, de presentar un proyecto de ley o respecto de cualquier otra
decisin. Francia se divide en departamentos y cada uno tiene un prefecto;
existan Consejos de Prefectura.

Uno de los grandes problemas planteados cuando surge el Estado Liberal era el
principio de separacin de los poderes. Quin vela por que la
Administracin acte conforme a derecho? No puede controlarlo los Tribunales
de Justicia o el Tribunal de Casacin. Se dieron varias respuestas a esta
interrogante.

a) Jurisdiccin retenida

Quien controla la actuacin de la Administracin es quien encabeza la

Administracin, es decir, el Jefe de Estado. Cualquier reclamacin o
impugnacin de un acto de un rgano administrativo se presenta ante el Jefe
de Estado. Sin embargo, el Jefe de Estado no tiene la capacidad de verlo todo.

Se consulta al Consejo de Estado, que establece una propuesta. Por ende, el

Jefe de Estado solo homologa lo que dice el Consejo de Estado, es decir,
hace suya la tesis del Consejo de Estado. Esta primera etapa se conoce como
la jurisdiccin retenida.

Frente al Consejo de Estado estaban los tribunales ordinarios, encabezados por

el Tribunal de Casacin. Podramos decir que esta separacin de jurisdiccin
tambin marc una separacin en cuanto al derecho aplicable.
Recordemos que la principal norma privada era el Cdigo de Napolen; si se
aplica la misma norma, dividir jurisdicciones es superfluo. Lo que es claro,
entonces, que el derecho aplicable no es el Cdigo Civil. Esto marc el

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Derecho Administrativo, ya que la regla distinta jurisdiccin distinto derecho,

provoc un desprendimiento de las categoras civiles.

Esto permiti que el Consejo de Defensa en su jurisprudencia creara y

desarrollara instituciones jurdicas (acto jurdico acto administrativo;
autonoma de la voluntad legalidad; propiedad dominio pblico; contratos
contratos administrativos; responsabilidad subjetiva responsabilidad por falta
de servicio/falta personal).

b) Jurisdiccin delegada

En 1803 se otorgan facultades jurisdiccionales al Consejo de Estado. Su

jurisdiccin ya no depende del Jefe del Estado, sino de s mismo. Se pasa a
una jurisdiccin delegada, basada en la ley. Aqu se dicta un caso
emblemtico: el caso Blanco.

El Consejo de Estado encabeza el Tribunal contencioso administrativo. Frente a

l, est la jurisdiccin ordinaria encabezada por la Corte de Casacin en
Francia. Si hay un caso complejo, existe un Tribunal de Conflictos que ha de
dirimir la cuestin de competencias y que est integrado de forma paritaria por
miembros de la Corte de Casacin y del Consejo de Estado 3 y 3. Antes del
caso Blanco, los franceses para dirimir competencia dividan:

Si se trata de un acto de autoridad conoce el Consejo de Estado

Si se trata de un acto de gestin conocen los tribunales ordinarios. Los
franceses, de forma tcita, seguan la teora del Fisco.

Pero en el caso Blanco, el acto no era de autoridad atropello de una nia por
parte de furgn de tabaco estatal y el Tribunal de Conflictos estableci que
donde haba un servicio pblico, deba conocerse por la jurisdiccin
contenciosa-administrativa. No se distingui por teora del fisco, sino que se
desarroll el concepto de servicio pblico. Sin embargo, comienza a
caerse la teora del servicio pblico con la huida del derecho administrativo.

Nosotros tenemos el caso Aqueveque con Fisco. Aqu decimos que hay un acto
de gestin y puede ser conocido por los tribunales ordinarios como un modo de
paliar la ausencia de un contencioso administrativo.

***

LOS RECURSOS CONTENCIOSOS-ADMINISTRATIVOS

1. El recurso de plena jurisdiccin

Es el primero que surge en el Consejo de Estado. El juez ac tiene plenos

poderes. Algunos lo llaman recurso de derecho, porque hay que alegar la
afectacin de un derecho. Puede declarar ilegal, dejar sin efectos, ordenar

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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indemnizacin, la rescisin del contrato, etctera. Es un contencioso

subjetivo, pues se busca la reparacin del menoscabo que sufre el derecho.

El legitimado es quien sufre un derecho.

Se busca restituir el derecho o indemnizar el menoscabo.
No produce efecto erga omnes.
Los plazos de prescripcin caducidad en realidad son ms extenso:
dos o tres aos.

2. Recurso por exceso de poder

Busca la nulidad del acto. No tiene por finalidad reparar un dao o

restablecer un derecho, sino solo que el acto se declare ilegal, es decir,
extinguir el acto. Por eso se dice que este recurso es de naturaleza
objetiva, pues es un juicio contra el acto.

Cualquier persona podra pedirlo si se busca la declaracin de ilegalidad. Sin

embargo, hay muchos vicios que puede tener el acto que no afectan
derechos el acto fue dictado por una autoridad competente. Quizs no hay
un derecho a que la autoridad acte dentro de sus competencias, pero
interesa que el acto quede sin efecto. Entonces, cualquier persona podra
ejercer este recurso. Sin embargo, eso sera una accin popular que
plantea dos problemas.

Abultado nmero de recursos y atochamiento de gestin.

Finalidad torcida.

Solo puede quien tenga un inters directo o un inters legtimo. Si se

acoge la demanda, el acto se anula con efecto erga omnes y existe un plazo
de sesenta das desde dictado el acto para impugnarlo.

3. Otros recursos
a. De interpretacin: Se busca que el tribunal establezca el correcto
sentido y alcance de una norma. Se ha ejercido en Chile con el
nombre de accin de mera certeza. En Chile est atenuado,
porque quien cumple esta funcin es la Contralora, pero aun as
se ejercen acciones de mera certeza contra la Contralora.
b. De represin: En Francia, la Administracin no aplica directamente
las sanciones, sino que estas son aplicadas por la autoridad
judicial. Se comete la infraccin, la constata un funcionario y pone
los antecedentes ante el tribunal. All est la accin de represin.
En Chile ha habido casos Ley de Pesca; el SERNAPESCA no tena

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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autoridad sancionatoria; Ley de Trnsito, carabinero solo denuncia

la infraccin, no multa)

La clasificacin antes estudiada tambin ha sido reconocida por la Corte

Suprema en el caso Eyzaguirre Cid con Fisco, donde se resuelve respecto de
una accin de nulidad. El recurso por exceso de poder ha sido expresado en la
accin de nulidad de derecho pblico en Chile; sin embargo, si se
acompaa de una accin resarcitoria o de indemnizacin de perjuicios, en
realidad es un recurso de plena jurisdiccin, que prescribe de acuerdo a
las reglas generales. Esto es una herencia francesa.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.