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Asunto: Aplicacin de penalidad por mora en contratos de ejecucin

peridica

1. ANLISIS

1.1 Para calcular la penalidad por mora de contratos de prestacin peridica que
contemplen cronogramas de entrega preestablecidos, a fin de considerar en la
frmula, el extremo referido al Plazo en das, Debe considerarse el retraso
efectuado en funcin a las fechas establecidas en dicho cronograma?.

1.1.1 En primer lugar, es preciso sealar que, desde la perspectiva de la ejecucin de los
contratos, estos se dividen en contratos de "ejecucin nica" y contratos "de
duracin"; as, Messineo seala que un contrato ser de "ejecucin nica", cuando se
ejecuta en un solo acto que agota su finalidad; en tanto que ser "de duracin"
cuando su ejecucin se distribuye en el tiempo para alcanzar el fin requerido por las
partes1.

Asimismo, los contratos "de duracin" se sub dividen en contratos de "ejecucin


continuada" y contratos de "ejecucin peridica". Messineo seala que un contrato
es de "ejecucin continuada" cuando "la prestacin (por regla general, de hacer,
pero tambin de no hacer) es nica pero sin interrupcin (locacin, arrendamiento,
suministro de energas comodato o similares)", y es de "ejecucin peridica" cuando
"existen varias prestaciones (por regla general, de hacer), que se presentan en
fechas establecidas de antemano (por ejemplo, renta y contrato vitalicio; venta en
uno de sus particulares aspectos: arg. art. 1518, pargrafo), o bien intermitentes, a
pedido de una de las partes (ejemplo, cuenta corriente, apertura de crdito en
cuenta corriente, seguro de abono)."2

De lo sealado, un contrato de ejecucin peridica es aquel en el cual las


prestaciones son ejecutadas en diversas fechas futuras con intervalos regulares entre
las prestaciones.

1.1.2 Ahora bien, de acuerdo con lo referido en los artculos 16 de la Ley y 08 del
Reglamento, las Entidades deben a travs del rea usuaria requerir los bienes,
servicios u obras a contratar, siendo responsable de formular las especificaciones
tcnicas, trminos de referencia o expediente tcnico.

As, en un contrato de ejecucin peridica, cuya ejecucin implica ms de una


entrega por parte del contratista, resulta necesario que las Bases establezcan un
cronograma de entregas de los bienes o de la prestacin de servicios que contenga las
fechas y cantidades referenciales, a efecto que los postores puedan prever las
condiciones en que se ejecutar el contrato derivado del proceso de seleccin y
formulen de manera adecuada sus propuestas.
1
MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato, Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-
Amrica, 1952, pg. 429-430.
2
dem, pg. 431.
2

A ello, debe agregarse que de conformidad con lo establecido por el artculo 116 del
Reglamento "El contrato est conformado por el documento que lo contiene, los
documentos del procedimiento de seleccin que establezcan reglas definitivas y la
oferta ganadora, as como los documentos derivados del procedimiento de seleccin
que establezcan obligaciones para las partes."

De esta forma, tratndose de un contrato de ejecucin peridica, el cronograma de


entregas previsto en las bases del proceso, forma parte integrante del contrato y, por
tanto, el control de la ejecucin del contrato se realiza en funcin a las fechas y
cantidades establecidas en dicho cronograma.

1.1.3 Efectuadas las precisiones anteriores, debe indicarse que, en el mbito de la


normativa de contrataciones del Estado, el incumplimiento del contrato puede
determinar la aplicacin de penalidades al contratista y/o la resolucin del contrato.
Las penalidades que la Entidad puede aplicar al contratista son las que se encuentran
reguladas en los artculos 133 y 134 del Reglamento, estas son la penalidad por
mora en la ejecucin de la prestacin y las otras penalidades.

Sobre el particular, el artculo 133 del Reglamento regula la aplicacin de la


penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin, precisando que En caso de
retraso injustificado en la ejecucin de las prestaciones objeto del contrato, la
Entidad le aplica automticamente una penalidad por mora.Tanto el monto como
el plazo se refieren segn corresponda, al contrato o, tem que debi ejecutarse o, en
caso que estos involucraran obligaciones de ejecucin peridica, a la prestacin
parcial que fuera materia de atraso . (El subrayado es agregado).

De esta manera, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto la aplicacin


de una penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin al contratista que,
injustificadamente, se retrase en la ejecucin de las prestaciones objeto del contrato.

Cabe precisar que la finalidad de esta penalidad es desincentivar el incumplimiento


del contratista, as como resarcir a la Entidad por el perjuicio que el retraso en la
ejecucin de las prestaciones le hubiera causado.

Como puede apreciarse, en los contratos de ejecucin peridica, el clculo de la


penalidad diaria se realiza tomando en consideracin el plazo y el monto de las
prestaciones parciales3 incumplidas debiendo multiplicarse la penalidad diaria
previamente calculada, por el nmero de das de atraso injustificado.

Adicionalmente, es importante precisar que el hecho que en los contratos de


ejecucin peridica el clculo de la penalidad diaria se realice tomando en
consideracin el plazo y el monto de cada prestacin parcial incumplida,.

3
Segn De la Puente y Lavalle, las prestaciones parciales estn referidas a las diversas prestaciones que
los contratistas debern realizar de forma continuada en el tiempo durante el trmite de la ejecucin de un
contrato de ejecucin peridica, precisando que en este tipo de contratos el contratista deber efectuar las
mismas prestaciones repetidamente en el tiempo, mientras la obligacin se encuentre vigente. DE LA
PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en general, Tomo I, Lima: Palestra Editores, segunda edicin,
2003, pg. 184.
3

As, el artculo 133 del Reglamento establece claramente que la Entidad puede
aplicar la penalidad por mora hasta por un monto mximo equivalente al diez por
ciento (10%) del monto del contrato vigente o, de ser el caso, del tem que debi
ejecutarse (el subrayado es agregado).

1.1.4 De lo expuesto anteriormente, se desprende que en los contratos de ejecucin


peridica, el plazo y cantidades de las prestaciones parciales, se encuentran
establecidos en un cronograma de entregas, el mismo que debe ser previsto en las
bases del proceso de seleccin y forma parte del contrato.

Por tanto, a efectos de calcular la penalidad por mora en este tipo de contratos,
corresponde considerar las fechas y cantidades (plazo y monto de las prestaciones
parciales) establecidas en el cronograma de entregas.

2. CONCLUSIN

En los contratos de ejecucin peridica, el clculo de la penalidad por mora se realiza


tomando en consideracin las fechas y cantidades de las prestaciones parciales establecidas
en el cronograma de entregas, el mismo que debe haber sido previsto en las bases del
proceso de seleccin y forma parte del contrato respectivo.