CARLOS GHERSI
UNIDAD I
Presentar el derecho en la estructura sistemtica del contexto y analizarlo desde una base
epistemolgica posibilita inscribir al derecho y a su enseanza en un dispositivo terico y
pragmtico de conceptos esenciales, que Althusser denomin ndice de eficacia, es decir,
representar al derecho como un fenmeno de la sociedad y hacerlo desde espacios del saber
distintos, como referentes reflexivos.
Comprender que el derecho est dentro y no fuera del fenmeno social, y que este, no slo
es complejo sino contradictorio, es slo una parte de nuestra propuesta; la otra es evitar que la
dogmtica de la abstraccin lo presente o pretenda mostrarlo, como dice Habermas, a espaldas del
hombre, como erudita ilustracin, que podramos compararlo con la magistral vitae de la historia
narrativa.
HISTORIOGRAFA
Nos muestra la globalizacin, el retiro del Estado, la prdida de la soberana frente a los
organismos del capital internacional y la exaltacin del individualismo; como consecuencia de ello,
el saber domina al privilegiar a unos pocos y marginar a miles.
La educacin y la salud son propuestas diferentes que comienzan a marcar desigualdades y a
transferirlas generacionalmente.
Se puede prescindir de la historiografa o de la historia de las ideas para explicar el cambio
modernismo-postmodernismo?
Ideologa
Althusser dice que la ideologa es una representacin imaginaria de los individuos con sus
condiciones reales de existencia.
La libertad, desde la ideologa, implica imaginar un futuro presente y generacional; es
vislumbrar la educacin de nuestros hijos y la de los otros; es imaginar la hermandad
latinoamericana, la libre circulacin de personas y riquezas en nuestro Mercosur, es, como deca
John Lennon Imagine o como Martin Luther King tengo un sueo.
La ideologa tambin es aludir a las condiciones reales de existencia, donde vive y convive
esta ilusin.
Es mostrar el fraccionamiento social de la posmodernidad; es decir, con la fuerza y la
conviccin de que se ha instaurado la sociedad global para que el capital circule libremente.
Es mostrar que se ha instalado la sociedad de dos velocidades, los incluidos y los excluidos,
y esto sin duda es polmico, molesto y obliga a pensar, cosa que no les gusta a los dogmticos, pero
eso es precisamente la ideologa: contradiccin y reflexin.
Se puede explicar el derecho sin acudir a la ideologa?
Sociologa
Economa
Lingstica y discurso
La normologa
El valor
El legislador va pergeando una estructura normativa que constituye una base comn para
todos los mbitos del derecho (la Constitucin Nacional), y a partir de este marco legal de
referencia comienza a realizar una labor legislativa por sectores; surgen as el derecho privado y el
derecho pblico.
El derecho pblico
Representa tres aspectos: el derecho de lo poltico; la diagramacin de la funcin
administrativa, y la proyeccin de los principios axiolgicos fundamentales que impone la
comunidad por medio del Estado.
Ejemplo: lo relativo a las elecciones de autoridades dentro de cada poder, el dictado de las
leyes de procedimientos administrativos, las licitaciones pblicas, la Ley de Matrimonio Civil, la
libertad de culto, etc.
El derecho privado
Mediante los principios generales del derecho privado, base comn a sus distintas ramas, el
Estado, sin perder su potestad de vigilancia y control, deja que las particularidades establezcan las
reglas individuales (por ejemplo, contrato de locacin de vivienda familiar).
El derecho privado tiene divisiones por competencia de materia normada: el derecho civil, el
comercial, etc.
En la ltima parte del siglo XX se ha producido lo que se ha dado en llamar la
comercializacin del derecho civil y un segundo fenmeno que, aun sin ser una tendencia uniforme,
se asoma como importante: el proceso de descodificacin.
Un ejemplo de lo primero est representado por el ser humano como recurso humano y
consumidor, como un factor ms dentro del sistema econmico, con todo lo que entraa esta
concepcin ideolgica-axiolgica.
En lo que atae al segundo aspecto, cada da son ms las situaciones que se regulan por las
leyes especiales, lo cual, como bien lo seala Garca Amigo, es una forma de sincronizar el derecho
con la realidad sociolgica o un modo de acoplamiento de la norma reguladora con la realidad
regulada.
Por ltimo, es necesario remarcar que, en cuanto a la parte general del derecho civil, el
Cdigo Civil ha sido sustancialmente modificado en 1968, sobre todo lo referido a restituirle al ser
humano el derecho a la desigualdad del cual haba sido despojado por Vlez Sarsfield; ejemplo de
ello es el art. 954 del Cdigo Civil, introduce el concepto sociolgico de necesidad, ligereza e
inexperiencia como categoras ejemplificada, y el concepto econmico de precio referencial del
mercado, etc.
La reforma de Borda (ley 17711 de 1968) oper sobre el ejercicio de los derechos (art. 1071,
Cdigo Civil) y sobre la incorporacin del derecho personalsimo a la imagen (art. 1071 bis) entre
otros.
ARTCULO 1.- Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos
segn las leyes que resulten aplicables. La interpretacin debe ser conforme con la
Constitucin Nacional y los tratados en los que la Repblica sea parte. A tal fin, se tendr en
cuenta la jurisprudencia en consonancia con las circunstancias del caso. Los usos, prcticas y
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en
situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.
Dice Garca Amigo: El fenmeno jurdico puede ser contemplado desde una doble
perspectiva; como una regla de conducta aspecto normativo objetivo- y como la relacin
intersubjetiva en que se concreta la conducta regulada por aquella norma aspecto subjetivo. No
cabe discutir sobre la primaca de uno o de otro aspecto del derecho; ambos se implican
recprocamente, no siendo ms que dos caras de un mismo y nico fenmeno jurdico
Las caractersticas fundamentales del derecho objetivo son: validez, es decir, tener su razn
de ser o causacin de la norma jurdica fundamental o en el orden instituido por ella; contenido
lgico-formal, imputacin de una consecuencia a una conducta precedente, abstracto y
generalizador, en cuanto al contenido regulatorio; valorativo, en orden a premisas axiolgicas y
deontolgicas que la comunidad considera objetivamente apreciables, y, por ltimo, coercible, ya
que debe contemplar la posibilidad de su aplicacin por medio de la fuerza organizada y legitimada
en el Estado, como creacin del cuerpo social.
En lo que respecta al derecho subjetivo, est ligado esencialmente al concepto de persona
jurdica del ser humano; basta con citar la normativa del art. 51 del Cdigo Civil Todos los entes
que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son
personas de existencia visible. Asimismo el art. 52 dice Las personas de existencia visible son
capaces de adquirir derechos o contraer obligaciones. Se reputan tales todos los que en este Cdigo
no estn expresamente declarados incapaces.
El poder implica la sumisin, y quienes lo aceptan, en forma consciente o inconsciente, est
aceptando la voluntad de otros, por alguna forma de compensacin.
El poder es la posibilidad de imponer la propia voluntad al comportamiento de otra persona,
a travs de la sumisin, amenazando con consecuencias adversas o mediantes una recompensa
positiva, y tambin se ejercita mediante la persuasin del compromiso social.
Las tres fuentes del poder son, para Galbraith, la personalidad, la propiedad y la
organizacin.
En el mbito del derecho se da, sin duda, una combinacin de todas ellas.
El concepto de derecho subjetivo que aqu sostenemos aparece as como real, moderno e
identificado con la sociedad capitalista occidental, en la cual el poder tiene precisamente sus fuentes
en lo econmico, en lo cultural la tecnologa es un mero desprendimiento- y en su organizacin
(por ejemplo, la estructuracin de grupos de presin, o de mercados de factores o consumo.
a) derechos individuales;
b) derechos individuales, que pueden ser ejercidos mediante una accin colectiva, si existe una
pluralidad de afectados individuales, con daos comunes pero divisibles o diferenciados,
generados por una causa comn, segn lo dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V, Captulo 1;
ARTCULO 15.- Titularidad. Las personas son titulares de los derechos individuales sobre
los bienes que integran su patrimonio conforme con lo que se establece en este Cdigo.
Art.1197.- Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual
deben someterse como a la ley misma.
ARTCULO 957.- Definicin. Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales.
ARTCULO 958.- Libertad de contratacin. Las partes son libres para celebrar un contrato y
determinar su contenido, dentro de los lmites impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y las
buenas costumbres.
ARTCULO 959.- Efecto vinculante. Todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las
partes. Su contenido slo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o en los
supuestos en que la ley lo prev.
ARTCULO 960.- Facultades de los jueces. Los jueces no tienen facultades para modificar las
estipulaciones de los contratos, excepto que sea a pedido de una de las partes cuando lo autoriza la
ley, o de oficio cuando se afecta, de modo manifiesto, el orden pblico.
La libertad jurdica, como expresin de la libertad del ser humano, est concebida dentro del
mbito permisivo de la norma jurdica para que el sujeto de derecho se desplace con toda su
capacidad creativa aunque siempre dentro del orden constitucional.
La cuestin de plantea como conflicto de poderes jurdicamente regulados, premisa que
facilita el control jurisdiccional del poder privado en inters pblico.
As, por ejemplo, e que explota un comercio pierde la posibilidad de tratar libremente con su
cliente y debe adecuarse a la Ley de Derechos al Consumidor; tampoco puede hacerlo con su
personal fijando las tareas y salarios; el contrato de trabajo ha dado lugar a un nuevo derecho que
suplanta al antiguo contrato de arrendamiento de servicios; lo que importa es la aparicin de un
orden jurdico nuevo, producto de un nuevo ciclo cultural.
Diez-Picazo lo define con claridad: La actividad del Estado dirigida a configurar
econmicamente a la sociedad.
LMITES AXIOLGICOS
Existe un lmite al libre albedro en el plano de los valores. Un claro ejemplo de ello es el
art. 953 del Cdigo Civil que expresa: Art.953.- El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas
que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean
objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas
costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la
conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean
conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
Se trata, pues, de imbuir al derecho y a los negocios de un contenido tico y moral, de forma
tal que el magistrado, a la hora de juzgar, puede establecer la relacin entre el derecho subjetivo
acordado y su ejercicio segn las premisas axiolgicas.
El derecho de propiedad era concebido como una prolongacin de la personalidad, y, siendo
fruto del esfuerzo individual, tambin es obvio sealar que era el vrtice del poder econmico en la
poca anterior al Cdigo Civil y hasta la mitad del siglo XX.
Nuestra Constitucin se hace eco de la concepcin al incorporar el art. 14 bis, y con
posteridad a fines de la dcada del sesenta, se produce la refundacin filosfica del Cdigo Civil,
que introduce sustanciales modificaciones, por ejemplo, en el art. 2513: Es inherente a la
propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un
ejercicio regular., y en el art. 2514: El ejercicio de estas facultades no puede ser restringido en
tanto no fuere abusivo, aunque privare a terceros de ventajas o comodidades.
Este nuevo concepto teleolgico del derecho de propiedad es coherente con la realidad
socioeconmica.
Como conclusin podemos sealar que, en el esquema jurdico, tanto nuestra Ley
Fundamental reformada como el nuevo concepto del cdigo son acordes, de forma tal que se respeta
el derecho individual de propiedad, pero se lo tizna con un halo social. Es evidente que una cuestin
tan trascendental no puede quedar librada solamente al arbitrio individual, y que el Estado, como
mandatario de la sociedad, debe ejercer con sus leyes un control social de toda la problemtica.
Conviene destacar el otro aspecto fundamental de la autonoma privada, el de su ensamble con los
fines socialmente apreciables.
El concepto de autonoma privada expresa que se trata de una potestad legal, conferidas a los
miembros de una sociedad jurdicamente organizada sujetos de derecho-, para regular su actuacin en los
negocios, en la medida en que corresponda a una funcin tutelada socialmente.
El derecho presenta una doble actitud; por un lado, contiene un conjunto de normas supletorias de la
voluntad privada, es decir que funcionan en auxilio de las partes para establecer soluciones a situaciones no
previstas por ellas; por ejemplo, el art. 747 del Cdigo Civil prev el lugar de pago de la obligacin, si no
fuera designado por acuerdo de las partes.
En otro sentido, incluye un conjunto de normas, denominadas de orden pblico (art. 21 del Cdigo
Civil Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden pblico y las buenas costumbres.), que las partes deben respetar y aplicar, ms all
d su voluntad (Art.1.- Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Repblica,
sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Art.2.- Las leyes no son obligatorias sino
despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias
despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial.).
En este orden aparecen los principios generales, con fuerte contenido teleolgico o finalista, que
determinan su aplicacin en el derecho privado.
Todo el sistema jurdico establece un marco de posibilidades que el juzgador tiene en la aplicacin
del caso concreto; de ah que los art. 15 y 16 del Cdigo Civil demanden del magistrado la obligatoriedad
des juzgamiento y, an ms, le indican, cuando cuenta con norma expresa, que juzgue conforme a los
principios generales del derecho.
Art.15.- Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de
las leyes.
Art.16.- Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se
atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los
principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
ARTCULO 957.- Definicin. Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas
patrimoniales.
ARTCULO 984.- Definicin. El contrato por adhesin es aqul mediante el cual uno de los
contratantes adhiere a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un
tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin.
En la construccin del derecho no pueden estar ausentes las opiniones de los autores,
vertidas en sus obras, artculos, congresos, jornadas, etc.
Los modernos medios de comunicacin permiten que los investigadores se interioricen
acerca de los movimientos de pensamientos que surgen en cualquier parte del mundo, y esto
produce un constante reacomodamiento del pensamiento jurdico nacional, que as se va
actualizando y generando respuestas propias ante los nuevos desafos (la inseminacin artificial, la
manipulacin gentica, los modernos contratos, etc.)
A partir de la segunda mitad del siglo XX, en nuestro pas se increment el estudio del
derecho en numerosas ornadas nacionales y provinciales, en congresos nacionales de derecho civil y
en congresos internacionales, como las cuatro ediciones del Congreso Internacional de Daos.
La importancia de esta actividad se evidencia en tres ejemplo: la reforma de 1968 (Ley
17711) fue el reflejo del Congreso Nacional de Crdoba de 1961; las VII Jornadas Nacionales de
Derecho Civil; Los Congresos de daos, etc.
Estas reuniones cientficas que albergan a los principales juristas fueron incorporando
profesores, magistrados y numerosos abogados que son asiduos concurrentes a los llamados talleres
de reflexin, en los que se debate en procura de un mayor conocimiento y perfeccionamiento del
derecho.
Los dems hacedores del derecho, sin duda, son los magistrados, que con sus sentencias lo
van interpretando y modernizando, especialmente cuando por la similitud de los pronunciamientos
se genera una tendencia jurisprudencial.
Es necesario marcar la trascendencia de la labor jurisprudencial cuando generan precedentes
que conforman una tendencia slida; esto ocurre generalmente con los fallos de las diversas
cmaras, en los que, ante la diversidad de posturas sobre un mismo tema; y para superar las
contradicciones, se debe convocar al tribunal plenario las distintas salas de un mismo fuero- y de
esta forma unificar el criterio, el cual se convierte en obligatorio para los juzgados y tribunales de
menor rango.
En este sentido, es necesario rescatar el valor como precedente de las decisiones de la
Corte Suprema de la Nacin o de las Cortes provinciales.
En primer lugar, queremos sealar que se trata de una cuestin distinta de la de los plenarios
de la que recin dimos cuenta, ya que en la corte estos no existen por disposicin constitucional; la
votacin determina la posicin definitiva en la causa; pero no se impone coercitivamente a los
tribunales inferiores.
Tampoco se trata aqu de la elaboracin de un precedente al estilo anglosajn, que genera su
aplicacin a casos similares.
Las Cortes, nacional o provinciales, con ciertos pronunciamientos van trazando un camino
ante nuevas situaciones, tratando de adecuar el derecho y con ello un precedente representativo que
apareja una evolucin, pues se entiende que las cuestiones que se debaten en los tribunales
inferiores corrern la misma suerte al llegar al mximo tribunal.
La existencia de un fallo de la Corte Suprema que se repite genera un precedente vinculante
que, en general, los jueces de menor grado respetan, sin que esto sea obligatorio e impida al
magistrado dejar a salvo su opinin; muchas veces no lo hacen, lo cual es muy lamentable.
ANTECEDENTES DE LA CODIFICACIN CIVIL Y COMERCIAL
Desde la Revolucin de Mayo se vislumbraron, en nuestro pas, dos corrientes bien
marcadas en cuanto a la legislacin; aquellos que pretendan mantener la lnea de las Leyes de
Indias y quienes se inspiraban en las ideas polticas de Francia y de los Estados Unidos de
Norteamrica; el desafo consisti que desde el primer gobierno se haba asumido en compromiso
de construir en nuevo ordenamiento jurdico.
Los aos iniciales, despus de instalado el nuevo gobierno patrio, se nos fueron en ensayos
constitucionales y en sostener la guerra de la independencia. En 1829 apareci en escena Juan
Manuel de Rosas y con l las peleas internas que llegaron hasta 1852; despus de la batalla de
Caseros asumi Urquiza como directo provisional de la Confederacin Argentina, quien instal en
la sociedad el debate de la sancin para los distintos cdigos. El decreto de Urquiza, que haba sido
acogido favorablemente, no se pudo concretar por diversas causas, como la agitacin interna y la
separacin de la provincia de Buenos Aires.
Lo concreto es que la Constitucin de 1853, en su art 67, inc. 11 (hoy art. 75, inc. 12), otorga
esta facultad de la Nacin, esto fue discutido fervientemente durante la Convencin Constituyente y
mantenido an despus de la reforma de 1860.
El 6 de junio de 1863 se aprob un proyecto de ley presentado por el diputado Cabral, por el
cual se autorizaba al Poder Ejecutivo para nombrar comisiones encargadas de redactar los proyectos
de cdigo civil, cdigo comercial, etc.
Vlez Sarsfield, en la nota de elevacin, se encarg de aclarar la cuestin; Para este trabajo
he tenido presente todos los cdigos publicados en Europa y Amrica y la legislacin comparada
del Sr Seoane. Me he sirvi principalmente del Proyecto de Cdigo Civil para Espaa del Sr.
Goyena, del Cdigo de Chile, que tanto aventaja a los Cdigos de Europa, y sobre todo, del
proyecto de Cdigo Civil que est trabajando para Brasil el Sr. Fleitas, del cual he tomado
muchsimos artculos.
Sin embargo, no se seala aqu un antecedente material e ideolgico muy importante: el
Cdigo Civil francs y los principios de la Revolucin Francesa.
La idea central, en importancia, era, sin duda, lo patrimonial y las relaciones que de all se
engendran en la interrelacin econmica (contratos, obligaciones, derechos reales, etc.)
La idea base es el libre albedro responsable, sublimndose la autonoma de la voluntad
como motor en aquel destino trascendente.
Nuestro cdigo fue reformado en 1968 por el profesor Borda otorgndole un tinte ms
solidario y luego por numerosas leyes, tales como las del Matrimonio Igualitario.
En lo econmico, la autonoma privada es la expresin ltima del libre juego de las fuerzas
econmicas, aun cuando luego la literatura social haya expresado que solo le sirvi al hombre para
morirse de hambre. Todas estas tendencias llevaron principalmente a los alemanes y los italianos-
a la revisin del negocio jurdico, obligando a evaluarlo nuevamente y a ubicarlo en un marco
social.
Sin duda, la fuerza de estas ideas individualismo en lo filosfico y liberalismo en lo
econmico-marca un rasgo muy profundo en toda la obra de Vlez Sarsfield, la que, por otra parte,
se consustancia con la Constitucin Nacional, dictada casi una veintena de aos antes, pero que es
el ms fiel exponente de estos principios, exportados al mundo por las revoluciones francesas y
angloamericana.
El constitucionalismo social
Puj por reformular la concepcin liberal dndole al derecho un cariz ms social, corriente a
la cual no fueron ajenas la Iglesia, con sus encclicas papales o las ideas socialistas.
Nuestra Constitucin, sin duda, recibe aquellas teoras al incorporar el art. 14 bis: El
trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al
trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y
vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por
igual tarea; participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y
colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido arbitrario; estabilidad del
empleado pblico; organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple
inscripcin en un registro especial. Queda garantizado a los gremios: concertar convenios
colectivos de trabajo; recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los
representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el cumplimiento de su
gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. El Estado otorgar los
beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial,
la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o
provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con
participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y
pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la
compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna
La funcin social, en el sentido en que debe usarse y disponerse del derecho de modo que no
contrari los intereses de la colectividad, ha sido establecida sin disputa desde hace largo tiempo por
la doctrina jurdica casi universal.
Esta reformulacin de los principios individuales y liberales oper tambin en el Cdigo
Civil un profundo cambio, gestado por Borda; una muestra de esta corriente de pensamiento la
podemos sintetizar por medio del artculo 2513 del Cdigo Civil, que ahora seala: Es inherente
a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla
conforme a un ejercicio regular
En este marco el art. 954 del Cdigo civil plantea el estado sociolgico de los sujetos de
derecho de existencia real, midindolos por su necesidad, ligereza e inexperiencia:
Art.954.- Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o
simulacin.
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de
las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de
ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se
presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del
acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus
herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado
el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere
ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Sin embargo, en la dcada del noventa se nos someti a cambios sumamente vertiginosos y
profundos. El nuevo orden econmico instalados en las superpotencias se pretende que sea
acompasado en el mbito de lo jurdico, en el cual se intenta imponer tambin el poder de las
empresas y grupos econmicos.
En orden a la comercializacin de bienes y servicios se impone la modalidad del ahorro
previo, que an se halla sin legislar en nuestro pais, y en igual situacin est lo atinente a los
sistemas de multipropiedad, como los contraes o cementerios privados.
En lo concerniente a la geopoltica, estamos produciendo una integracin econmica
Mercosur-con Uruguay, Brasil y Paraguay, lo que seguramente demandar un acomodamiento de
los derechos internos. Estos procesos son irreversibles si pretendemos comenzar el siglo XXI con
un grado de crecimiento y desarrollo que nos permita al menos integrar el mundo como pas.
Art. 41.- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes
sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao
ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley.
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los
recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad
biolgica, y a la informacin y educacin ambientales.
Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de
proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aqullas alteren
las jurisdicciones locales.
Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y
de los radiactivos.
Art. 42.- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de
consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin
adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y digno.
Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a
la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los
monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la
constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios.
La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos,
y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la
necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias
interesadas, en los organismos de control.
UNIDAD TEMATICA II
La ley no es ms, pero menos tampoco, que una regla social de conducta, establecida por la
autoridad pblica competente.
Se trata de una pauta de comportamiento concebida para regir la conducta de los hombres en
el desarrollo de sus actividades sociales, econmicas, culturales, etc.
El ser humano es esencialmente un ser que vive en sociedad; de all que exista la necesidad
de dictar pautas de comportamiento.
La obligatoriedad de las leyes tambin resulta una necesidad, pues, si no, se estara ante la
falta de coercitividad.
El Cdigo Civil establece en su art. 1: Las leyes son obligatorias para todos los que habitan
el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes, de esta
forma, asegura el orden establecido y no deja librado su cumplimiento a la voluntad de los
individuos, como en otros aspectos.
La ley es dictada por la autoridad competente (puede ser pblica o privada), lo que significa
que su sancin emana de un poder con facultades suficientes, derivada de la norma fundamental (El
Poder Legislativo Nacional o provincial, los decretos del Poder Ejecutivo, etc.).
La sancin apunta a la metodologa formal que se establece en los distintos cuerpos legales;
as, por ejemplo, los pasos a seguir en el Poder Legislativo, el cuerpo que inicia la ley o el quorum
que debe poseer. En lo relativo a los decretos, la forma y la referencia a la ley a reglamentar, y as
en todo el aspecto legal.
La sancin, entonces, implica otorgarle validez al proceso que llev a cabo el rgano que
dict la norma.
En cuanto a la promulgacin, se la contempla tambin en la Carta Fundamental como
facultad de los distintos poderes y rganos con competencia para dictar normas jurdicas, y apunta a
un aspecto constitucional ms que civil.
ARTCULO 4.- mbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el
territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o
transentes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.
EL TIEMPO
El art. 2 del Cdigo Civil establece: Art.2.- Las leyes no son obligatorias sino despus de
su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias
despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial
Existe, entonces, una diferencia trascendental entre la promulgacin y la publicacin; la
primera otorga carcter autntico a la normativa, ya que prev de una forma cierta su existencia; o
La publicacin se efecta en el Boletn Oficial; la difusin se realiza por medio de los
peridicos comunes, que, en general, dan noticias a travs de extractos o comentarios.
El art 3 del Cdigo Civil establece: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se
aplicarn an a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen
efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. La
retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por
garantas constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas
leyes supletorias
El principio general es la vigencia de las leyes en el futuro, en respeto a los derechos
adquiridos.
Este principio, que era sagrado para el derecho liberal, ha sido quebrado, constantemente por
cuestiones de necesidad social (las leyes de locaciones, la ley de pagos en bonos en las sentencias
contra el Estado, etc.), que se instrumentan ante otras emergencias econmicas-sociales.
ARTCULO 5.- Vigencia. Las leyes rigen despus del octavo da de su publicacin oficial, o
desde el da que ellas determinen.
ARTCULO 6.- Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos
del derecho es el siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los
plazos fijados en das, a contar de uno determinado, queda ste excluido del cmputo, el cual
debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o aos se computan de fecha a fecha. Cuando
en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entiende que el
plazo expira el ltimo da de ese mes. Los plazos vencen a la hora VEINTICUATRO (24) del
da del vencimiento respectivo. El cmputo civil de los plazos es de das completos y continuos,
y no se excluyen los das inhbiles o no laborables. En los plazos fijados en horas, a contar
desde una hora determinada, queda sta excluida del cmputo, el cual debe empezar desde la
hora siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el cmputo se efecte de otro
modo.
Los plazos de meses y aos se computan de fecha a fecha. Cuando en el mes del
vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entiende que el plazo expira el
ltimo da de ese mes. los Plazos vencen a la hora veinticuatro del da del vencimiento respectivo.
El cmputo civil de los plazos es de das completos y continuos, y no se excluyen los das inhbiles
o no laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda esta
excluida del cmputo, el cual debe empezar desde la hora siguiente.
Las leyes o las partes pueden disponer que el cmputo se efecte de otro modo.
Efecto retroactivo
Hay que hacer una distincin respecto de la retroactividad de las leyes; una primera
situacin implica la aplicacin de la ley a una relacin jurdica existente, pero que mantiene los
efectos anteriores y solo afecta a los que han de acaecer.
ARTCULO 7.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a
las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. La leyes no tienen efecto
retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en contrario. La retroactividad
establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantas constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con
excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
Art. 23. Los das, meses y aos se contarn para todos los efectos legales por el calendario
gregoriano.
Art. 24. El da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche; y los plazos de
das no se contarn de momento a momento, ni por horas, sino desde la medianoche en que
termina el da de su fecha.
Art. 25. Los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da que los respectivos meses
tengan el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el 15 de un mes,
terminar el 15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los
meses o el ao.
Art. 26. Los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da que los respectivos meses
tengan el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el 15 de un mes,
terminar el 15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los
meses o el ao.
Art. 27. Todos los plazos sern continuos y completos, debiendo siempre terminar en la
medianoche del ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo,
valen si se ejecutan antes de la medianoche, en que termina el ltimo da del plazo.
Art. 28. En los plazos que sealasen las leyes o los tribunales, o los decretos del Gobierno, se
comprendern los das feriados, a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose
as.
Art. 29. Las disposiciones de los artculos anteriores, sern aplicables a todos los plazos
sealados por las leyes, por los jueces, o por las partes en los actos jurdicos, siempre que en
las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo.
ARTCULO 6.- Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos
del derecho es el siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los
plazos fijados en das, a contar de uno determinado, queda ste excluido del cmputo, el cual
debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o aos se computan de fecha a fecha. Cuando
en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entiende que el
plazo expira el ltimo da de ese mes. Los plazos vencen a la hora VEINTICUATRO (24) del
da del vencimiento respectivo. El cmputo civil de los plazos es de das completos y continuos,
y no se excluyen los das inhbiles o no laborables. En los plazos fijados en horas, a contar
desde una hora determinada, queda sta excluida del cmputo, el cual debe empezar desde la
hora siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el cmputo se efecte de otro modo.
APLICACIN TERRITORIAL
La jurisdiccin en materia de aplicacin de la normativa est dada por el art. 5inc. 1 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin .Cuando se ejerciten acciones reales sobre
bienes inmuebles, el juez del lugar donde est situada la cosa litigiosa. Si estas fuesen varias, o una
sola pero situada en diferentes jurisdicciones judiciales, ser en el lugar de cualquiera de ella o de
alguna de sus partes, siempre que all tenga su domicilio el demandado. No concurriendo tal
circunstancia, ser en el lugar en que est situada cualquiera de ellas, a eleccin del actor el inc.
2 del mismo artculo dice Cuando se ejerciten acciones legales sobre bienes muebles, el juez del
lugar en que se encuentre o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Si la accin
versare sobre bienes muebles e inmuebles conjuntamente, el del lugar donde estuvieran situados
estos ltimos
Respecto del pago cuando se trata de un cuerpo cierto y determinado, el art. 747 del Cdigo
Civil, instituye que El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin. Si no
hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y determinado deber hacerse donde
ste exista al tiempo de contraerse la obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del pago
ser el del domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin
En materia de hechos ilcitos rige el art. 5, inc. 4 .en las acciones personales derivadas de
delitos o cuasidelitos, el del lugar del hecho o el del domicilio del demandado, a eleccin del autor.
Para la ejecucin de los contratos se deber tener en cuenta lo dispuesto por el art. 1215 del
Cdigo Civil En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la Repblica,
aunque el deudor no fuere domiciliado, o residiere en ella, puede, sin embargo, ser
demandado ante los jueces del Estado, si se trata de un comerciante individual, el domicilio de
este determina la jurisdiccin, y en caso de tratarse de una sociedad, regir la Ley de Sociedades.
ARTCULO 4.- mbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el
territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o
transentes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.
1. Que ellos solo miren al inters individual, como cuando se establece la indemnizacin de un
dao causado por un ilcito civil, caso en el que el beneficiario puede renunciar a ella, pues
no existira inters legtimo del otro. En cambio, cuando se trata de un derecho familiar,
como la patria potestad, en el que est en juego la proteccin de los hijos, no le ser
admitida la renuncia al padre que pretenda liberarse de la carga que ese carcter le confiere,
pues la ley contempla en este caso de los derechos del padre y del hijo.
2. Que la renuncia del derecho de que se trat no est expresamente prohibida; por ejemplo,
renunciar al derecho de no solicitar sin trmino La divisin del condominio.
Estas limitaciones a los particulares desde la legislacin son atinentes a la aplicacin o ejercicio de
los derechos subjetivos, en donde el condicionamiento est marcado en los valores axiolgicos y
deontolgicos del sistema.
ARTCULO 12.- Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden
dejar sin efecto las leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico. El acto respecto
del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente
anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley. En
ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir.
ARTCULO 13.- Renuncia. Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la
ley pueden ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurdico lo
prohba.
La divisin de roles y funciones del poder del sistema democrtico impone al Poder Judicial
el control de la constitucionalidad de las leyes dictadas por el Poder Legislativo y de las dems
normas de la aplicacin decretos, resoluciones, edictos, etc.-, como garanta para los ciudadanos de
que el orden instaurado responde a las premisas y apotegmas de la Norma Fundamental.
Esta funcin de control constitucional es ejercida explcita e implcitamente en cada acto de
justicia, como la preservacin de los valores nsitos en el derecho (equidad, moral, tica) como
razn ltima del sistema y, en este sentido, los aluden varias normas (arts. 21, 97, 953, 1069 del
Cdigo Civil). No es menos desdeable la necesidad de que las sentencias marquen un camino de
futuro en la prevencin de nuevas situaciones desvaliosas para la sociedad.
La actividad judicial nace como consecuencia del imperativo constitucional del
afianzamiento de la justicia para garantizar la paz en la comunidad, constantemente amenazada por
conflictos de inters entre sus miembros.
La institucin mediante la cual se materializa esta actividad judicial es el proceso, en el que
el juez asistido por letrados, peritos, etc.-accede al conocimiento al dirimir aquellos conflictos.
La obligacin hacia el Estado nace como consecuencia del mandato constitucional, as, el
Prembulo seala con el objeto de afianzar la justicia, consolidar la paz interior,., promover el
bienestar general, y asegurar los beneficios de la libertad. A su turno el art. 33 expresa Las
declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin, no sern entendidos como
negacin de otros derechos, y el art. 116: Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales
inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen seala: sobre
puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin. Tambin el art. 36, inc. 2, d, del
Cdigo Procesal Civil y Comercial seala: Ejercer las dems atribuciones que la ley les confiere;
por ello, su justificada denominacin como obligacin funcional.
En el respecto proceso en concreto, el juez se debe pronunciar hasta los lmites de la
peticin del actor (art. 135, inc. 6 del Cdigo Procesal Civil y Comercial) y, en principio, tampoco
se puede extender respecto del demandado ms all de los lmites. Sin embargo, la ley le concede la
potestad que se deduce de normas ms generales- y conoce por el proceso una situacin de dao
potencial (Art.2499.- Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se
comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la
posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva.
Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese
hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares), por lo que queda
obligado, en razn de su funcin, a tomar las medidas necesarias para la prevencin.
La calificacin del juez como funcionario pblico no admite dudas. Entre las obligaciones
que mana de tal carcter, estn aquellos deberes (como actos necesarios o debidos por el
magistrado) de conocer las reglas jurdicas, y as, como consecuencia del conocimiento (proceso en
concreto), se producen situaciones fcticas como antecedente normativo, debe actuar.
ARTCULO 3.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdiccin mediante una decisin razonablemente fundada.
Estas lneas interpretativas son procesos histricos y, por consiguiente, deben ser
demarcados en el tiempo. As podemos decir que, la primera etapa de la organizacin nacional y del
Cdigo Civil, hasta aproximadamente la Primera Guerra Mundial, corresponda, como tendencia
predominante, a una interpretacin exgeta que trataba de apegarse a la letra de la ley; producto de
la concepcin liberal; por ejemplo, el art 218 del Cdigo de Comercio apunta a ese esquema, en
general, al demandar en si inc. 1; habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la
intencin comn de las partes, que el sentido literal de los trminos.
La otra posicin, avalada por filsofos del derecho, tiende a ver en la ley un diagrama, una
lnea de pensamiento, un espritu flotando en la normativa, y de ninguna manera siente que lo limita
la letra de la ley.
Importar recordar al profesor italiano Del Vecchio: Los principios generales del derecho
son el aval de toda disquisicin jurdica; ellos amparan los razonamientos jurdicos aunque estos
tomen por base un precepto de ley o de costumbre, sirvindoles de altsimo fundamento, en cuyo
caso son fuentes primarias difusa de solucin jurdica que acompaa a todos los fallos o
tcitamente
Como ayuda para la comprensin del concepto, reproducimos un pensamiento del profesor
italiano Lipari, quien expresa: la interpretacin jurdica en un sentido general, se relaciona con
todo conjunto de actividades dirigidas a reconstruir el significado, que debe atribuirse, dentro de un
determinado contexto histrico social, y cultural, a formas representativas de valoraciones
jurdicas.
De esta premisa descriptiva podemos extraer consideraciones que merecen preeminencia: la
actividad metodolgica, la reproduccin histrica, el lenguaje como expresin, cultura y, por
ltimo, el marco de la sociedad o comunidad.
La actividad metodolgica
La reconstruccin histrica
El fenmeno jurdico, como conducta social, solo puede ser interpretado en un tiempo y en
un lugar acotado. Sin embargo, ello no implica solo la descripcin del marco de actuacin, en
cuanto a personas, personajes, medios, etc., sino que entraa algo ms trascendental, la
reconstruccin de los valores como sustento de la vida social, y de los intereses contrapuestos como
finalidad individual.
La realidad social es cambiante, siendo su motivo determinante la mutacin de los valores
(interaccin entre los meramente individuales y los que han logrado consenso social). De all que
resulte imprescindible la ubicacin histrico-valorativa de la situacin jurdica analizada, conforme
a la valides y la valoracin de un entorno econmico dado (como valor) para interpretar, por
ejemplo, un contrato de compraventa; puede no ser lo mismo un anlisis que, de no advertirse,
implicar una decisin injusta.
En suma, el intrprete tiene ante s una reconstruccin histrica, no asctica, sino, por el
contrario, axiolgica.
En suma, el intrprete tiene ante s una reconstruccin histrica, no asptica, sino, por el
contrario, axiolgica.
ARTCULO 2.- Interpretacin. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras,
sus finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos
humanos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.
Al decir de Del Vecchio, son los apotegmas del sistema jurdico, consustanciados con el
lugar y el tiempo de determinada comunidad, que obligan al juzgador a mantenerlos vivos y
presentes en cada pronunciamiento judicial.
A pesar de la importancia que revisten, no estn definidos en el ordenamiento jurdico, ni
tampoco estn estructurados orgnicamente; de ah que la labor que emprendemos no puede ser
completada, siendo simplemente un esbozo del panorama conceptual.
Por su parte Rousseau, poltico y filsofo francs, hablaba de un pacto inicial que contuviera
las reglas bsicas, para disear el sistema de vida que pretende una determinada comunidad.
Este alto teleolgico lo refleja la Constitucin Nacional desde el Prembulo, al sealar dos
consignas bsicas: afianzar la justicia y promover el bienestar general.
Artculo 11.- Los artculos de produccin o fabricacin nacional o extranjera, as como los
ganados de toda especie, que pasen por territorio de una provincia a otra, sern libres de los
derechos llamados de trnsito, sindolo tambin los carruajes, buques o bestias en que se
transporten; y ningn otro derecho podr imponrseles en adelante, cualquiera que sea su
denominacin, por el hecho de transitar el territorio.
Artculo 12.- Los buques destinados de una provincia a otra, no sern obligados a entrar,
anclar y pagar derechos por causa de trnsito, sin que en ningn caso puedan concederse
preferencias a un puerto respecto de otro, por medio de leyes o reglamentos de comercio.
Artculo 17.- La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado
de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad
pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las
contribuciones que se expresan en el Artculo 4. Ningn servicio personal es exigible, sino en
virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de
su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley. La confiscacin de
bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal argentino. Ningn cuerpo armado
puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
Una actitud de dignidad comunitaria tie, as, al derecho individual, pues por sobre l existe
una necesidad, un uso racional y solidario de los recursos (bienes y servicios) en beneficio de toda
la sociedad. Por ejemplo, el derecho de locar un inmueble est sujeto a ciertas normas de bien
pblico que limitan el absoluto derecho de propiedad (por ejemplo, para uso familiar), asimismo en
la compraventa de parcelas, en loteos de la Provincia de Buenos Aires (ley 14005), est prohibida la
introduccin, como clusula, del pato comisorio, para evitar abusos.
Un claro ejemplo de lo que estamos diciendo es el art. 2618 del Cdigo Civil que protege al
hombre frente a los daos causados a la ecologa:
Art.2618.- Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos,
vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben
exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare
autorizacin administrativa para aqullas. Segn las circunstancias del caso, los jueces
pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias. En la
aplicacin de esta disposicin el juez debe contemporizar las exigencias de la produccin y el
respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr en cuenta la prioridad en el
uso. El juicio tramitar sumariamente.
Por su parte el art. 2499 del mismo cuerpo legal afirma respecto de la previsibilidad de los
hechos:
Art.2499.- Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se comenzara a
hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la posesin de ste
sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva. Quien tema que
de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a
fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares.
ARTCULO 9.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.
HECHO. CONCEPTO
El hecho, por ser objeto de observacin, es un hecho real y se contrapone a los hechos
imaginarios, que en su poder de abstraccin el derecho puede crear, tales son los supuestos de
personas, como la persona jurdica de existencia ideal o la presuncin de fallecimiento, etc.
Una segunda reflexin es que, a partir de esa existencia, el hecho tiene, como dice Aguilar,
espacio y tiempo, sin los cuales tampoco puede ser concebido en su aparicin en el campo de la
percepcin, pues ellas representan una fraccin de eternidad.
Esta reconstruccin cientfica conceptual del hecho es la que transforma una situacin real
objetiva en una concepcin subjetiva.
La expresin y comunicacin requiere un lenguaje como cdigo de signos comprensibles; de
all que podemos definirlo como el sistema que dirige e incluye en s todo el orden estructural de la
vida humana.
La concepcin intelectual del hecho nos trasporta a uno de los problemas que ms han
preocupado a los filsofos modernos: el relativismo.
HECHO REAL
Perceptible
Estructura de lugar y tiempo intelectualizado
PROCESO DE INTELECTUALIZACIN
El derecho, como ciencia que se ocupa de un aspecto de la vida del hombre es su relacin
con los dems, puede ser descripto como un conjunto de reglas o normas que regulan precisamente
la interrelacin entre los hombres y sus relaciones con la materia. Esta es una nocin kelseniana
asptica- en la cual no hemos introducido los elementos axiolgicos y deontolgicos.
Estamos abarcando dos cuestiones de suma importancia; la primera, el hecho de que
juntamente con la regulacin jurdica de la conducta existen otros mbitos que realizan igual
regulacin (la moral, la religin, la economa, etc.); la segunda, la exclusin de los otros seres y del
fenmeno natural como presencia suficientes en s para la aplicacin del derecho.
Como ejemplo el art. 1 de nuestro cdigo Civil dice:
Art.1.- Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean
ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes.
Haciendo incuestionable alusin a los seres humanos; tambin el art 513, que exime de
responsabilidad al deudor por causa de caso fortuito, un fenmeno natural que da causa a un hecho
al cual el derecho impone ciertas condiciones para que produzca efectos en una relacin jurdica
preexistente; o el Libro II, Seccin II, Ttulo IX, Captulo I, que trata Daos causados por los
animales, en donde solo se regula (posicin de supuesto hipottico y consecuencia jurdica) en la
medida de afectacin del ser humano, como complejo persona-patrimonio; o el art. 2343, que
expresa:
Art.513.- El deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor
por falta de cumplimiento de la obligacin, cuanto stos resultaren de caso fortuito o fuerza
mayor, a no ser que el deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito, o
ste hubiere ocurrido por su culpa, o hubiese ya sido aquel constituido en mora, que no fuese
motivada por caso fortuito, o fuerza mayor.
Ser suficiente, por ltimo, una simple lectura del art. 896:
Art.896.- Los hechos de que se trata en esta parte del Cdigo son todos los acontecimientos
susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los
derechos u obligaciones.
Estos ltimos solo pueden existir con referencia a seres humanos, de lo que se deduce que,
cualquiera sea el hecho, slo ser jurdicamente relevante si afecta al hombre en su vida de relacin
jurdica.
El hecho del hombre puede ser considerado teniendo en cuenta dos relaciones: 1)
como objeto de un derecho, por ejemplo, cuando alguno debe hacer algo en nuestro favor, como la
entrega de una cosa, la ejecucin o abstencin de alguna accin; 2) como fuente de un derecho. As,
cuando alguno me vende y me entrega su casa, el hecho de la venta seguido de la tradicin tiene por
efecto darme la propiedad de la casa.
El hecho como objeto de derecho es definido con certeza y claridad por el codificador en la
nota al art 896, prrafo 2; los hechos como objeto de derecho y de los actos jurdicos, son siempre
actos humanos, positivos o negativos, acciones u omisiones. El derecho no puede tener otro
objeto que la conducta humana porque se trata especficamente de un orden que regula la conducta.
El art 499 del Cdigo Civil expresa: Art.499.- No hay obligacin sin causa, es decir, sin
que sea derivada de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones
de familia, o de las relaciones civiles. El precepto alude claramente al gnero (hecho) y luego
seala algunas de las especies.
La disciplina del derecho, como estudio cientfico y como parte de las ciencias humanas,
tiene su ncleo en el hombre; ms an, en aquellas actividades que, siempre en el plano jurdico, lo
interrelacionan con otros hombres, sea compartiendo actividades o interfiriendo en la de los otros.
A ello responden, la forma de clasificar del codificador y las fuentes de los autores citados.
Es aqu donde reside la importancia epicntrica del hombre: El resultado del hecho debe
afectarlo siempre para que se produzcan consecuencias jurdicas, porque si afecta a un hecho
natural o a un ser (animal o vegetal) que no se relacionen con el hombre o con su patrimonio, no
habr repercusin jurdica.
El hecho humano como resultado de la actividad del hombre genera, para el derecho, un
sinnmero de consecuencias que son regladas en sus distintos aspectos por las diversas disciplinas
del derecho. As, por ejemplo, la interferencia de otro o en su patrimonio generando un dao es
juzgada por la teora general de la reparacin, por el derecho penal, etc.; los actores de colaboracin
pueden ser contemplados por el gran espectro de los contratos, en sus diversas tipologas.
Las consecuencias de los hechos, como hechos humanos, muchas veces pueden verse
frustradas para el derecho, cuando se provea la interferencia por un acontecimiento de la naturaleza,
por ejemplo, cuando prometemos en venta una cosecha en pie y luego llueve copiosamente hasta el
punto de inundarse, o cuando el Estado realiza un acto o hecho, como la expropiacin de terrenos
por causa de utilidad pblica.
En estos supuestos, en principio, el acontecimiento de la naturaleza o el hecho o el acto del
Estado interrumpen la posibilidad de atribuir esos efectos al ser humano, sin perjuicio de que
producen otros, tambin contemplados en la legislacin vigente.
HECHOS HUMANOS
Frustran
El hecho, como producto del ser humano o del acontecimiento de la naturaleza regulados
por el derecho para atribuirle consecuencias jurdicas, necesita ser acreditado y, muchas veces,
produce conflicto su interpretacin y su alcance o incidencia para comentar tal o cual normativa (la
muerte de una persona por otra puede ser encuadra como asesinato o como legtima defensa).
Esto es lo que denominamos reconstruccin histrica del hecho, que a nuestro entender
implica tres situaciones perfectamente diferenciadas: a) el hecho en s mismo; b) si es humano,
segn las caractersticas del portador, que puede establecerse o presumirse del derecho, y c) las
circunstancias fcticas o entorno del hecho.
En cuento al primero, se trata de establecer la causa generadora ser o la naturaleza-, la
materia, sustancia o ser sobre el cual se produjeron .por accin u omisin-, y las consecuencias que
se produjeron; en cuanto a lo segundo, de muchas trascendencia para el derecho, esta referenciado a
la atribulidad (interesa especialmente lo relativo al ser humano) y apunta a la forma de produccin
de la accin u omisin de la conducta del hombre (si ha sido un acto producto del raciocinio o se
trat de un acto totalmente reflejo); por ltimo lo relacionado con las circunstancias de la acaencia
del hecho o acto, es decir, su entorno respecto del lugar, tiempo, forma, factores coadyuvantes, etc.
El Cdigo Procesal contempla determinadas formas de probar estos hechos, pues el
magistrado resulta, en este caso, un observador a quien hay que construirle histricamente el
acaecimiento de esos hechos o actos, para que l pueda, mediante un proceso, llegar a una
sentencia.
Entonces, la atribucin fctica o autora en nuestra opinin-no requiere del ser humano
ningn elemento interno; esto se debe analizar para determinar la voluntariedad e involuntariedad
de los actos en un plano abstracto y general o la imputabilidad concreta de un acto.
ARTCULO 258.- Simple acto lcito. El simple acto lcito es la accin voluntaria no prohibida
por la ley, de la que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdicas.
Concepcin: en esta fase, la finalidad general constante en el accionar del ser humano se
hace concreta o, ms tcnicamente, se presenta en el plano de su actividad consiente. Se
bosqueja embrionariamente el plan, se manejan alternativamente los medios e incluso
aunque fantasiosamente- se sensibiliza, en suma, el conjunto de los elementos del plan.
Reflexin o deliberacin: utilizamos indistintamente ambos trminos no porque son
plenamente sinnimos, sino porque as han sido empleados por los autores que se han
dedicado al tema. Sobre ese primer proyecto al cual nos referimos, es necesario realizar
ajustes a fin de evitar errores que a la postre puedan imposibilitar el alcance del objetivo.
Nadie ha podido establecer cul es el tiempo de duracin o la profundidad de esta etapa de
suma importancia, y es precisamente aqu donde juegan un papel preponderante el grado de
racionalidad de cada individuo, el cual, naturalmente, establece diferencias entre ellos.
Dicho grado no radica nicamente en la racionalidad en si como aptitud humana innata, sino
tambin-en gran medida-en el bagaje cultural y, an ms, a veces, en una determinada
especializacin disciplinaria.
Por ltimo conviene sealar que cuando el plan originario se exterioriza sin que haya cumplido
plenamente esta etapa de raciocinio nos encontramos ante el impulso o razonamiento
inconsciente.
Decisin o resolucin: una vez desarrollado el plan por medio de la reflexin y
constatada su adecuacin a la finalidad perseguida, corresponde la eleccin de los
medios ms aptos para su realizacin. Ello no solo equivale a dilucidar las vas posibles
de acceso, sino tambin a establecer las coordenadas csmicas de su realizacin;
asimismo, supone encontrar alternativas a cada etapa en prevencin de la imposibilidad
o el fracaso de la eleccin primitiva. Todo esto, a su vez, estar condicionado por las
pautas tico-socioeconmicas y culturales propias de la sociedad donde se desenvuelve
el individuo. La decisin debe contemplar todos estos factores y, una vez realizada la
seleccin, exige colocar todo el sustrato humano a la entera y exclusiva disposicin del
plan, excluyendo nicamente a aquellos sectores que responden a impulsos del
inconsciente.
Actos voluntarios
Discernimiento
Desde nuestro punto de vista, la facultad genrica se adquiere por absorcin cultural, en el
amplio sentido de los vocablos. Por ello, variar no solo entre las distintas comunidades, sino
tambin de uno u otro grupo de individuos dentro de una misma comunidad, y an, en algunos
casos, de uno a otro individuo del mismo grupo.
Intencin
Libertad
Por ltimo, la libertad, esto es, el proceso mental destinado a elaborar un acto de los
llamados tpicos, requiere, en su ltima etapa, la posibilidad de optar entre distintas vas para la
aplicacin del plan. Esa decisin debe ser tomada en la ms absoluta libertad, slo restringida, por
supuesto, por los condicionamientos generales que afectan a la comunidad, y a veces, incluso, a un
sector de sta.
Seala con todo acierto el art. 897 del Cdigo Civil: Los hechos humanos son
voluntarios o involuntarios. Los hechos se juzgan voluntarios, si son ejecutados con
discernimiento, intencin y libertad
Completando la idea que tratamos de desarrollar, los arts. 910, 911 y 912 del mismo Cdigo
contemplan la norma anterior, descartando cualquier restriccin a la libertad que no surja de la ley
(producto de los organismos estatales en forma directa o por delegacin) o del ejercicio de la propia
autonoma privada.
Art.910.- Nadie puede obligar a otro a hacer alguna cosa, o restringir su libertad, sin haberse
constituido un derecho especial al efecto.
Art.911.- Nadie puede obligar a otro a abstenerse de un hecho porque ste pueda ser
perjudicial al que lo ejecuta, sino en el caso en que una persona obre contra el deber
prescripto por las leyes, y no pueda tener lugar oportunamente la intervencin de las
autoridades pblicas.
Art.912.- Quien por la ley o por comisin del Estado, tiene el derecho de dirigir las acciones de
otro, puede impedirle por la fuerza que se dae a s mismo.
El art. 913, por su parte, establece: Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin
un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste
Esto es obvio, ya que la aprehensin del mundo exterior se realiza a partir de la presencia de
estmulos que, al actuar sobre el organismo sensorial, determinan una modificacin. Estos estmulos
que agreden, en cierto modo, los rganos de los sentidos, pueden ser agrupados en dos categoras:
a) los fsicos, derivados del proceso de la naturaleza exterior; tales como el sonido, la luz, la
electricidad, etc., o procesos fsicos internos, como, por ejemplo, el hambre, la sed, el cansancio,
etc., b) los psquicos, que provienen de la interioridad espiritual de la persona y se expresan como
afecto, curiosidad, etc.
Conviene sealar que los rganos sensoriales agredidos estn absolutamente especializados
en cuanto al tipo de estmulo a que son sensibles; la retina, no es sensible ms que a la luz. La sede
de la sensacin como tal, es decir, la aprehensin de la cualidad sensible, no es, pues, el cerebro
sino el mismo rgano sensorial perifrico; en cambio, la funcin cerebral solamente hace consciente
la sensacin.
Es por intermedio de estos rganos perifricos que obtenemos la primera informacin del
hecho en tanto fenmeno perceptible resultante de la actividad natural o humana. Sin embargo, para
hablar con mayor precisin, conviene aclarar que lo percibido no es el hecho en s sino su resultado,
su aspecto manifiesto enmarcado en el tiempo y en el espacio.
Uno de los problemas ms actuales es el atinente al valor del silencio en el mbito de las
relaciones contractuales, pues se han adquirido algunas seudomaneras de obligar al consumidor
desprevenido y desinformado, por ejemplo, si a vuelta de correo no se nos deja saber su
disconformidad, consideramos el servicio en tal o en cual sentido. Sin embargo, Vlez Sarsfield ha
sido m uy claro al respecto en el art. 918 del Cdigo Civil: La expresin tcita de la voluntad
resulta de aquellos actos, por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de la
voluntad, en los casos en que no se exija una expresin positiva, o cuando no haya una
protesta o declaracin expresa contraria; y en el art. 919 del mismo Cdigo seala; El silencio
opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una manifestacin de
voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin
de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes, por lo cual pensamos que, como regla general, el
silencio no obliga.
El hecho involuntario
Discernimiento
Podemos decir que los actos sern hechos sin descernimiento en tres situaciones: demencia,
la perturbacin transitoria del psiquismo o privacin accidental de la razn, y la inhabilidad en
ciertas situaciones.
Ya hemos expuesto lo atinente a la inhabilitacin; pensamos que cuando el art. 152 bis
dispone la prohibicin de disposicin de los bienes ello implica establecer una situacin de
presuncin de falta de discernimiento especfica para esa tipologa determinada de actos. No se nos
escapa que esta tesitura que adoptamos es discutible, pero la normacin legal, tal como ha sido
enfocada por los reformadores de 1968, en el contexto filosfico general en conjugacin con el art.
954 del Cdigo Civil-, entendemos que nos da la razn.
2do. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo
141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar
presumiblemente dao a su persona o patrimonio;
3ro. A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes
expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder en este caso la
inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere
dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin
slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. Se nombrar un curador al
inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de
incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados
no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por
s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en
cuenta las circunstancias del caso.
Art.954.- Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o
simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra,
obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de
notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al
tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el
lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco
aos de otorgado el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste
equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de
reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Intencin
Comencemos sealando que el art. 20, en los Ttulos Preliminares del Cdigo Civil, prev
de manera clara y tajante que la ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est
expresamente autorizada por la ley.
Si definimos el ilcito como la conducta contraria al ordenamiento jurdico, entendiendo tal
ordenamiento como un todo coherente, la presuncin establecida quita toda posibilidad de excusa.
Sabemos que esta presuncin es utpica, ya que la desordenada maraa de leyes, decretos,
ordenanzas, edictos, circulares, etc., hace imposible la presuncin legal. De all, que esta premisa
busque la justificacin en la razonabilidad del sistema.
Con acierto, Jimnez de Asa destaca la funcin del elemento cultural en la trasgresin
normativa voluntaria, en aquellos delitos que no responden a una normativa universal de cultura,
siendo susceptibles de beneficiarse con el llamado error de derecho. Resulta obvio que el hecho de
vivir en zonas alejadas de los centros culturales, sobre todo si se trata de personas de escasos
recursos, hace totalmente imposible el conocimiento de miles de leyes, disposiciones
reglamentarias, edictos municipales, etc., incluso en cuestiones de complicadas interpretacin.
El error de hecho
El art. 930 del Cdigo Civil, al referirse a la ignorancia o error de hecho, seala
que: En los actos ilcitos la ignorancia o error de hecho slo excluir la
responsabilidad de los agentes, si fuese sobre el hecho principal que constituye el
acto ilcito. El precepto merece algunas aclaraciones; la limitacin del vocablo solo; el
concepto de hecho principal y la relacin del precepto con las normativas de principios
generales.
Queda como sntesis, en primer lugar, que la idea de excusabilidad del error
radica, segn el precepto legal: Art.929.- El error de hecho no perjudica, cuando ha
habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero
estado de las cosas proviene de una negligencia culpable. En que teniendo en
cuenta el razonamiento del hombre medio y las circunstancias generales y particulares ,
pueda justificarse tal actitud.
En segundo lugar, creemos que le asiste razn a Orgaz cuando expresa que en el
mbito de la responsabilidad civil tal excusabilidad no produce mayores trastornos, pues
para su nacimiento es necesario el dao, pudindose alegar el art. 907 del Cdigo Civil,
que establece la reparacin de los hechos daosos por equidad econmica.
Art.907.- Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su
persona y bienes, slo se responder con la indemnizacin correspondiente, si con
el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere
enriquecido. Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la
vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la
importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
ARTCULO 265.- Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y causa
la nulidad del acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe,
Adems, ser reconocible por el destinatario para causar la nulidad.
ARTCULO 269.- Subsistencia del acto. La parte que incurre en error no puede
solicitar la nulidad del acto, si la otra ofrece ejecutarlo con las modalidades y el
contenido que aqulla entendi celebrar.
Libertad
Violencia fsica
El art 936 del Cdigo Civil dispone que: Habr falta de libertad en los agentes,
cuando se emplease contra ellos una fuerza irresistible, de lo cual se deduce que el
concepto exige aclaraciones.
La fuerza fsica o constreimiento corporal requiere como elementos constitutivos:
La utilizacin del cuerpo del agente como sustancia de la accin u omisin del
constreimiento.
La accin del constreimiento por medio de su hecho propio, con o sin cosas.
La imposibilidad razonable, por si o por otra va, de evitar o hacer cesar el
constreimiento.
La irresistibilidad.
Evaluar las caractersticas del hecho y sus consecuencias, a la luz de las
circunstancias de persona, tiempo y lugar, as como tambin teniendo en cuenta
las consideraciones de la ley penal.
Intimidacin por amenaza
Art.937.- Habr intimidacin, cuando se inspire a uno de los agentes por injustas
amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona,
libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos
o ilegtimos.
ARTCULO 278.- Responsabilidad por los daos causados. El autor debe reparar los
daos. Responde solidariamente la parte que al tiempo de la celebracin del acto
Tuvo conocimiento de la fuerza irresistible o de las amenazas del tercero.
ACTO INVOLUNTARIO ACTO VOLUNTARIO
CONSECUENCIAS JURDICAS
ACO JURDICO
El art. 944 del Cdigo Civil prev: Son actos jurdicos los actos voluntarios
lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones
jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos; se desprende
entonces que para conceptuar el acto jurdico es necesaria la siguiente estructura; un
hecho humano, voluntario, lcito, y que tenga por fin inmediato producir determinados
efectos jurdicos.
En cambio, el acto meramente jurdico, en inmediato alguna adquisicin,
modificacin o extincin de derechos slo producirn este efecto, en los casos en
que fueren expresamente declarados, puede producir efectos y de hecho los
producen, pero no son tenidos en mira como fin inmediato.
Brindaremos un ejemplo, en el caso del acto jurdico, una persona le otorga un
mandato a otra para que durante su ausencia pague sus cuentas; en cambio, en el acto
meramente jurdico, la persona vecina del ausente realiza el acto de pagar una cuenta por
una mera cuestin de solidaridad o amistad sin tener un previo mandato.
Es indudable que en la esencia del hombre el libre albedro ocupa un lugar
preponderante y de evidente carcter polmico por los aspectos sociolgicos, polticos,
econmicos y filosficos que engloba. Una de sus aplicaciones es el mbito del derecho,
tal vez la de mayor amplitud y relevancia.
La existencia de una comunidad econmica genera, como imperativo lgico,
elementos vinculantes; dicho de otra forma, el homo economicus necesita satisfacer sus
necesidades, y hacia ello se desplaza su iniciativa individual, ya sea mediante cambios de
bienes o servicios en un primer peldao, o asociacin de fuerzas y prestacin de trabajo
remunerado, en una segunda etapa.
Diferentes normas se ocupan no solo de reconocer esta fuerza individual vinculante, sino
de protegerla, regulndola. El art 19 de la Constitucin Nacional, expresa en forma
inequvoca: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al
orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a
Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin
ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe
Acorde con este principio fundamental, encontramos en nuestro Cdigo Civil tres
normas concretas que apuntalan la consagracin contenida en la Constitucin. El art. 53
dice: Les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueren
expresamente prohibidos, independientemente de su calidad de ciudadanos y de su
capacidad poltica. Ello se relaciona con la facultad concebida a la persona jurdica,
fruto de su reconocimiento como tal; claro est que, como se pueden tener derechos con
otras personas, aquellos deben ser exigibles aunque acotadamente.
En el mismo cuerpo legal podemos ver el art 910: Nadie puede obligar a otro a
hacer alguna cosa, o restringir su libertad, sin haberse constituido un derecho
especial al efecto; el que se contempla con el art 1197: Las convenciones hechas en
los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la
ley misma
Esto significa la aceptacin de dos pautas fundamentales; el liberalismo econmico
y la propiedad privada, concibiendo as a esa facultad como el medio ms idneo para la
circulacin de bienes y servicios dentro y fuera de una comunidad determinada.
Esta autonoma de la libertad la consagra el art. 1137 del Cdigo Civil, y tiene en
este sus fundamentos y lmites: Hay contrato cuando varias personas se ponen de
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus
derechos
En cuanto al fundamento, sin pretender intrnanos en tesis filosficas como las que
durante largos aos se han debatido para hallar un fundamento a la cuestin, nos
limitaremos a establecer la razn de ser en el mbito jurdico-lgico, de por s ms
reducido que aquella.
La libertad jurdica como expresin de la libertad del ser humano, est concebidas
dentro del mbito permisivo de la norma jurdica para que el sujeto de derecho se
desplace con toda su capacidad creativa, sin perjuicio de que ya signifique su acotacin.
Ese reconocimiento, como la aptitud de goce y disposicin, sumado a la necesidad de
circulacin de bienes y servicios, fundamenta los negocios jurdicos individuales, de forma
tal que el marco econmico elegido por la comunidad facilita el ordenamiento jurdico
conforme a pautas socioculturales y ticas- y la regulacin de la autonoma como
fenmeno excluyente o coadyuvante de la ordenacin estatal.
En cuento a los lmites, provienen de dos tipos de normas: las atinentes al orden
pblico y las relativas a la consolidacin en el derecho de principios axiolgicos.
La comunidad, como un complejo socioeconmico y cultural en el que la autonoma
privada desempea un rol fundamental, significa tambin delimitar el mbito de su
actuacin. No nos abocaremos a los principios que surgen de manera fluyente del propio
concepto de ente social (es decir, lo derivado del tipo de economa adoptada en cada pas
o de los principios sociales y culturales que lo informen), sino a tratar de abstraer el
contenido y las formas de enmarcarlo.
En cuanto al lmite por el orden pblico, el art. 21 del Cdigo Civil establece: Las
convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia
estn interesados el orden pblico y las buenas costumbres; a su turno, el art 953
del mismo cuerpo legal reafirma la idea: El objeto de los actos jurdicos deben ser
cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese
prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles,
ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se
opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los
derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta
disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
El orden pblico, como restriccin a la autonoma de la voluntad, surge como
caracterstica de la concepcin jurdica liberal del codificador. Colorario ineludible es la
prohibicin a renunciar a los derechos conferidos por las leyes, salvo que slo miren al
inters individual y no est prohibida su renuncia.
El sujeto de derecho se ve compelido por el medio socioeconmico y cultural a la
realizacin de negocios jurdicos; an ms, su libertad jurdica de negociacin es acotada.
Es decir, si ambas partes o ms corrientemente, si una propone y la otra acepta-ante un
motivo especfico quieren darle al negocio jurdico un alcance acotado legalmente, se
puede admitir que esa voluntad se halla dirigida por un motivo de orden psicolgico, que
se objetiviza por medio de una clusula.
De esa forma, los elementos integrantes del acto voluntario (la intencin, la libertad
y el discernimiento en el aspecto interno de la expresin o manifestacin) se ven influidos
por este nuevo ingrediente que juega un papel preponderante; la causa o motivo
determinante.
El art. 944 del Cdigo Civil, al definir el acto jurdico, en su parte pertinente
expresa: Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin
inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar,
transferir, conservar o aniquilar derechos. Esto debe ser distinguido perfectamente de
la finalidad apuntada, que limita los efectos inmediatos que aquel produce.
La voluntad en materia de derechos disponibles pueden determinar las
consecuencias jurdicas o efectos que estime para sus actos, y el derecho solo interfiere
en la medida en que se traspase esa facultad otorgada, en virtud del orden pblico o de
los principios deontolgicos plasmados en el ordenamiento legal.
Sin embargo, existe otra funcin importantsima del derecho; la de prever efectos o
consecuencias jurdicas para los actos que celebran las partes y que por olvido no los han
previstos o simplemente entienden que no son necesarios, pues el ordenamiento jurdico
ya los establece.
Es decir que esta funcin del ordenamiento jurdico aparece como subsidiaria de
las partes en la previsin de consecuencias o efectos jurdicos. As, por ejemplo, el art 747
del Cdigo Civil dice: El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin.
Si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y determinado
deber hacerse donde ste exista al tiempo de contraerse la obligacin. En
cualquier otro caso, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor al tiempo del
cumplimiento de la obligacin
El art 946 del Cdigo Civil seala que: Los actos jurdicos son unilaterales o
bilaterales. Son unilaterales, cuando basta para formarlos la voluntad de una sola
persona, como el testamento. Son bilaterales, cuando requieren el consentimiento
unnime de dos o ms personas.
ARTCULO 259.- Acto jurdico. El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene
por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdicas.
ARTCULO 279.- Objeto. El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible
o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden
pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede
ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea.
ARTCULO 280.- Convalidacin. El acto jurdico sujeto a plazo o condicin
suspensiva es vlido, aunque el objeto haya sido inicialmente imposible, si deviene
posible antes del vencimiento del plazo o del cumplimiento de la condicin.
ARTCULO 285.- Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por
la ley no queda concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento
previsto, pero vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con la
expresada formalidad, excepto que ella se exija bajo sancin de nulidad.
Art.896.- Los hechos de que se trata en esta parte del Cdigo son todos los
acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin,
transferencia o extincin de los derechos u obligaciones.
La diferenciacin es de suma importancia para la acreditacin de ambos. La
condicin, al integrar el acto jurdico, debe ceirse a los medios probatorios de esta clase
de actos. En cambio, el hecho condicionante, por ser tal, puede acreditarse por cualquier
medio e incluso, en ocasiones, ni siquiera lo requerir por ser pblico y notorio.
El art. 545 del Cdigo Civil afirma: La obligacin bajo condicin suspensiva es
la que debe existir o no existir, segn que un acontecimiento futuro e incierto
suceda o no suceda.
Dividiremos el anlisis de los efectos teniendo en cuenta el momento de
acaecimiento del hecho.
Art.538.- Se tendr por cumplida la condicin bajo la cual se haya obligado una
persona, si ella impidiere voluntariamente su cumplimiento.
Art.544.- Los derechos y obligaciones del acreedor y deudor que fallecieren antes
del cumplimiento de la condicin, pasan a sus herederos.
1ro. Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le
procure aquello a que se ha obligado;
2ro. Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor;
3ro. Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho
de obtener la liberacin correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del
acreedor, si la obligacin se hallase extinguida o modificada por una causa legal.
Acaecimiento de hecho: el art. 505 del Cdigo Civil prev (ver ms arriba).
En consecuencia, queda sin efecto de pleno derecho, salvo en el supuesto del art.
2267. Surge para el acreedor el deber de restituir la prestacin, y si se tratara de un
contrato con prestacin recproca, la obligacin del deudor ser la de devolver el precio o
la cosa recibida si fuera una permuta.
Plazo
Los actos jurdicos, como relaciones entre sujetos con determinados fines sociales,
culturales o econmicos, tienen una existencia histrica.
Es necesario, entonces, referirlos a ciertos momentos o puntos temporales de su
nacimiento, existencia, desenvolvimiento transformacin y extincin.
Adems de esta funcin relativa a la existencia y duracin del fenmeno jurdico, la
circunstancia temporal se puede insertar en l como momento de referencia para la
produccin de algunos de los efectos.
Clasificacin
Adems de los caracteres enunciados, es posible hacer una clasificacin del plazo, tema
que desarrollaremos seguidamente.
En cuanto a la forma de computarlo, entendemos que es una cuestin simple que
no necesita ampliacin, por lo cual remitimos al efecto a los arts. 23 a 29 del Cdigo Civil.
El plazo puede ser de determinacin cierta o incierta.
El art. 567 del Cdigo Civil establece: El plazo suspensivo o resolutorio puede
ser cierto o incierto. Es cierto, cuando fuese fijado para terminar en designado ao,
mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra
fecha cierta. El art. 568 del mismo texto prev: El plazo es incierto, cuando fuese
fijado con relacin a un hecho futuro necesario, para terminar el da en que ese
hecho necesario se realice.
Ya sealamos que el plazo, que el plazo como hecho jurdico futuro, es de
acaecimiento cierto. Sin embargo, su trmino se puede fijar por la autonoma privada, por
la ley o por decisin judicial, de una manera indubitativa a una fecha calendario o a un
acontecimiento que si bien necesariamente va a acaecer, todava no es posible
determinar con precisin cuando.
Hemos revelado que la certidumbre o incertidumbre est dado por la forma de la
fuente de referencia.
Nos interesa remarcar, en nuestro caso, lo supuesto de la autonoma privada, al
definir el plazo como elemento accidental incorporado a la relacin jurdica. Queremos
poner en relieve que las partes a la formacin de la obligacin, como posibilidad jurdica,
pueden hacer que el trmino sea de cualquiera de las dos clases enunciadas, expresa o
implcitamente.
El plazo expreso alude a las situaciones en las cuales el plazo est sealando de
manera fehaciente; el tcito puede referirse tanto a un trmino cierto como a uno incierto,
o puede surgir de la propia naturaleza del contexto de laq relacin obligacional.
Por ltimo es necesario destacar una circunstancia muy particular que tiene
trascendencia sobre todo en el mbito del los derechos econmicos: la esencialidad del
trmino del plazo.
Este calificativo seala la importancia que se le atribuye al trmino del plazo en su
relacin con los efectos de la relacin jurdico obligacional, de manera tal que el inters
del acreedor solamente queda satisfecho cuando se cumple con la puntualidad
programada.
Este tipo de relaciones jurdicas, el determinante temporal es de tal envergadura
que solo queda lugar para la falta o incumplimiento absoluto, y carece de relevancia
cualquier producto posterior del deudor.
Pero hay otras obligaciones en las cuales esta circunstancia no afecta tan
decididamente. Existe la posibilidad de un cumplimiento posterior, ya que el acreedor
tiene inters en aceptar la prestacin.
Una vez ms, queremos hacer notar la importancia que tienen en esta clasificacin
los principios de la buena fe y del ejercicio abusivo del derecho. Ambos institutos acotarn
seguramente las situaciones planteadas dndoles su verdadero alcance, sobre todo si
tenemos en cuenta que la esencialidad del trmino deriva de la naturaleza propia del
negocio.
El plazo suspensivo ha querido subordinar la produccin de los efectos de la
relacin obligacional a un plazo, cualquiera que sea la forma de este ltimo,
En el resolutorio lo que se afecta es la continuidad: acorta los efectos jurdicos a un
determinado plazo.
En cuanto al primero, podemos decir que se trata de una situacin en la cual las
partes, o la parte a favor de quien est establecido el plazo, postergan el cumplimiento de
su deuda; en cambio, en el segundo supuesto el final del plazo produce la finiquitud del
derecho (por ejemplo, un contrato de locacin a dos aos, el derecho del locatario al uso y
goce fenece al final del plazo).
ARTCULO 352.- Pago anticipado. El obligado que cumple o restituye antes del
plazo no puede repetir lo pagado.
Cargo
Caractersticas
La doctrina, en general, seala como requisitos que sea lcito, posible material y
fsicamente-incluso algunos agregan moral. El codificador, en el art. 564; indica: Si el
hecho que constituye el cargo fuere imposible, ilcito o inmoral, no valdr el acto en
que el cargo fuese impuesto
Creemos que existe una especia de entrecruzamiento de temas que oscurecen la
cuestin innecesariamente.
En primer lugar cabe establecer cul es la naturaleza jurdica del cargo, analizar su
contenido, y, por ltimo, los efectos que puede producir en el acto, cuando por alguna
razn no se adecue a las exigencias que, segn su naturaleza jurdica, determinaremos
que debe cumplir.
El cargo puede ser simple o condicional; en el supuesto del simple, el art. 560 del
Cdigo Civil seala: Si no hubiere condicin resolutoria por falta de cumplimiento
de los cargos, no se incurrir en la prdida de los bienes adquiridos; y quedar a
salvo a los interesados el derecho de compeler judicialmente al adquirente a
cumplir los cargos impuestos
En cuanto al cargo con carcter condicional, lo importante es el efecto que atae a
la prdida de la adquisicin del derecho, sobre la cual nos ocuparemos seguidamente.
ARTCULO 357.- Cargo prohibido. La estipulacin como cargo en los actos jurdicos
de hechos que no pueden serlo como condicin, se tiene por no escrita, pero no
provoca la nulidad del acto.
UNIDAD TEMATICA IV
Seala Larenz que para la ciencia del derecho el empleo de un lenguaje tcnico
es tan indispensable como para cualquier otra ciencia; todo trmino tcnico es la
designacin abreviada de una intrincada ilacin de ideas y solo un especialista est
capacitado para efectuarla posteriormente. Ellos, en tanto no se ocupen de materias muy
especiales, existen para todos y por ello deberan emplear una forma de expresin que no
se aleje demasiado del lenguaje coloquial y el trfico.
Entonces, emplear el lenguaje tcnico implica alejarse de la realidad sociocultural
de la gente comn?
La gran controversia estuvo presente en dos de los ms grandes cdigos de
Europa; el alemn, con base prusiana, con un lenguaje tcnico estricto; y el suizo, con un
simple lenguaje coloquial que termin influyendo en mayor medida.
El desconocimiento del derecho puede ser causado precisamente por ignorancia
basada en la falta de cultura, es decir, por la imposibilidad de comprender su lenguaje, en
razn de no conocerlo o por no conocer su significado tcnico, ambos supuestos tienen la
misma consecuencia.
En cuanto a la primera de las situaciones, Orgaz deca: El desconocimiento del
derecho se atena a favor de individuos con notorio atraso intelectual o apartados de la
vas de comunicacin o de miserable econmica a la manera del derecho romano.
Respecto de la segunda, la cuestin es ms sutil y profunda; est en juego la
capacidad especfica cultural de cada individuo. Por ejemplo, el meter de los negocios
inmobiliarios es una aptitud cultural que genera, en quien la tiene, una actitud que,
obviamente, no tiene quien desconoce esa faceta.
LA NORMA Y EL DERECHO
Sostiene el profesor espaol Garca Amigo que ambos derechos (civil y comercial)
son parte del derecho privado, por simple contraposicin con el derecho pblico.
Entendemos por este ltimo objeto de la regulacin que atae a una parte del derecho en
que el Estado presenta un especial inters en someter las relaciones con los
administrados a un estatuto regulativo, en el cual los particulares no pueden modificar la
normativa, como el derecho penal, el administrativo, etc.
En el derecho privado econmico, en cambio, la idea central es que el Estado
delega en las personas jurdicas la posibilidad de establecer su propio orden de conducta
regulada concedindole fuerza y plena eficacia, tal como lo prescribe el art. 1197 del
Cdigo Civil: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una
regla a la cual deben someterse como a la ley misma.
La distincin entre el derecho civil y el comercial se ha ido desdibujando cada da
ms por el fenmeno de la comercializacin del derecho civil, fundamentalmente en lo
que concierne al derecho de las obligaciones, tal vez porque la idea comn de la
patrimonialidad lo ha unido, y hoy dara lugar a la conformacin de un nuevo mbito en
el derecho econmico.
Las pocas diferencias que quedan no pertenecen a esta parte del derecho, sino
ms bien a la parte general, como, por ejemplo, comerciantes o tipologas de sociedades,
etc., o cuestiones formales, determinados ttulos circulatorios o acciones, etc.
En relacin con el derecho civil, quedan exclusivamente en su mbito, entre otros,
la compraventa de inmuebles y el depsito gratuito.
El art. 2399 del Cdigo Civil establece: Las cosas son bienes pblicos del
Estado general que forma la Nacin, o de los Estados particulares de que ella se
compone, segn la distribucin de los poderes hecha por la Constitucin Nacional;
o son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares. El texto
actual del art. 2340 anuncia: Art.2340.- Quedan comprendidos entre los bienes
pblicos: 1 - Los mares territoriales hasta la distancia que determine la legislacin
especial, independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua; 2 -
Los mares interiores, bahas, ensenadas, puertos y ancladeros; 3 - Los ros, sus
cauces, las dems aguas que corren por cauces naturales y toda otra agua que
tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose
las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del
propietario del fundo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y
con sujecin a la reglamentacin; 4 - Las playas del mar y las riberas internas de
los ros, entendindose por tales la extensin de tierra que las aguas baan o
desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias;
5 - Los lagos navegables y sus lechos; 6 - Las islas formadas o que se formen en el
mar territorial o en toda clase de ro, o en los lagos navegables, cuando ellas no
pertenezcan a particulares; 7 - Las calles, plazas, caminos, canales, puentes y
cualquier otra obra pblica construida para utilidad o comodidad comn; 8 - Los
documentos oficiales de los poderes del Estado; 9 - Las ruinas y yacimientos
arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico.
La custodia de los bienes pblicos y privados de la comunidad est a cargo de
uncionarios, y en ciertos supuestos de delegacin (autopistas o caminos), a cargo de
concesionarios particulares. Los funcionarios pblicos tienen un rgimen distinto de
responsabilidades, segn el estatuto del empleado pblico, y la responsabilidad de los
concesionarios se rige por las reglas del derecho administrativo y del Cdigo Civil.
d) las islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de ros, o
en los lagos navegables, excepto las que pertenecen a particulares;
e) las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica
construida para utilidad o comodidad comn;
ARTCULO 236.- Bienes del dominio privado del Estado. Pertenecen al Estado
nacional, provincial o municipal, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales:
a) los inmuebles que carecen de dueo;
b) las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fsiles y toda otra
de inters similar, segn lo normado por el Cdigo de Minera;
ARTCULO 237.- Determinacin y caracteres de las cosas del Estado. Uso y goce.
Los bienes pblicos del Estado son inenajenables, inembargables e
imprescriptibles. Las personas tienen su uso y goce, sujeto a las disposiciones
generales y locales. La Constitucin Nacional, la legislacin federal y el derecho
pblico local determinan el carcter nacional, provincial o municipal de los bienes
enumerados en los DOS (2) artculos precedentes.
ARTCULO 238.- Bienes de los particulares. Los bienes que no son del Estado
nacional, provincial o municipal, son bienes de los particulares sin distincin de las
personas que tengan derecho sobre ellos.
ARTCULO 239.- Aguas de los particulares. Las aguas que surgen en los terrenos de
los particulares pertenecen a sus dueos, quienes pueden usar libremente de ellas,
siempre que no formen cauce natural. Las aguas de los particulares quedan sujetas
al control y a las restricciones que en inters pblico establezca la autoridad de
aplicacin. Nadie puede usar de aguas privadas en perjuicio de terceros ni en
mayor medida de su derecho. Pertenecen al dominio pblico si constituyen cursos
de agua por cauces naturales. Los particulares no deben alterar esos cursos de
agua. El uso por cualquier ttulo de aguas pblicas, u obras construidas para
utilidad o comodidad comn, no les hace perder el carcter de bienes pblicos del
Estado, inalienables e imprescriptibles.
El hecho de correr los cursos de agua por los terrenos inferiores no da a los
dueos de estos derecho alguno.
ARTCULO 240.- Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes.
El ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las
Secciones anteriores debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva.
Debe conformarse a las normas del derecho administrativo nacional y local
dictadas en el inters pblico y no debe afectar el funcionamiento ni la
sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua,
los valores culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley
especial.
Los actos econmicos de interrelacin necesitan una regulacin por parte del
Estado, como depositario de la atribucin de diagramar el marco legal, que constituya la
herramienta jurdica para la circulacin de bienes y servicios.
Decir, entonces, contrato significa sealar una estructura legal de regulacin que
enmarca la interrelacin econmica.
Esa estructura legal est constituida por una base comn de normas, que junto con
la especfica conforman el mbito de formulacin privada, al cual es necesario
diferenciarlo de otra estructura, que se individualiza tambin con sus elementos
especficos, distintivos, y que se denomina mbito de formulacin pblica.
EL SUJETO
Concepto
Art.30.- Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer
obligaciones.
ARTCULO 15.- Titularidad. Las personas son titulares de los derechos individuales
sobre los bienes que integran su patrimonio conforme con lo que se establece en
este Cdigo.
Requisitos
ARTCULO 23.- Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.
Ser distintos
Son aquellas en las cuales el crdito se divide entre todos los acreedores y todos
los deudores. Al respecto, el art. 691 de nuestro plexo normativo precepta: En las
obligaciones simplemente mancomunadas, el crdito o la deuda se divide en tantas partes
iguales como acreedores o deudores haya, si el ttulo constitutivo de la obligacin no ha
establecido partes desiguales entre los interesados. La parte de los diversos acreedores o
deudores se consideran como que constituyen otros tantos crditos o deudas distintos los
unos de los otros. Por ejemplo; si X e Y deben $100 a R, cada uno de ellos debe pagar
$50. Si X e Y deben $100 a R y a P, X deber pagar $25 a R y $25 a P, del mismo modo
en que lo har Y. Ahora bien, este fraccionamiento puede operarse cuando la prestacin
es divisible. Cuando no es posible tal fraccionamiento, se debe aplicar el rgimen de las
obligaciones indivisibles.
Las obligaciones simplemente mancomunadas pueden tener objeto divisible o
indivisible, pero lo cierto es que nuestro Cdigo Civil, en el art 693, slo se refiere a las de
objeto divisible cuando, al comienzo de su texto: Siendo el objeto de la obligacin
simplemente mancomunada, una cosa divisible, cada uno de los deudores est obligado
solamente a su parte de la deuda, y les aplica el mismo precepto legal que a las
obligaciones divisibles (arts. 667 y ss).
En cuanto a las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto indivisible, el
Cdigo Civil nada dice, por lo que entendemos que debe aplicrseles las normas referidas
a las obligaciones indivisibles (arts. 679 y ss).
El principio general es que todas las obligaciones son simplemente mancomunadas
o divisibles; y las obligaciones solidarias y de objeto indivisible son las excepciones.
Si nada si hubiera estipulado en el contrato; segn el principio general, la
obligacin se divide en tantas partes iguales como deudores y acreedores haya. Dice el
art. 674 del cdigo Civil: Si la obligacin se contrae entre muchos acreedores y un
solo deudor, o entre muchos deudores y un solo acreedor, la deuda se divide entre
ellos por partes iguales, si de otra manera no se hubiese convenido.
En cuanto a los efectos de este tipo de obligaciones, podemos mencionar los
siguientes: 1) cada uno de los acreedores no podr exigir de cada uno de los deudores
ms que la parte que le corresponde en la obligacin; 2) cada deudor slo est obligado a
pagar su parte de la deuda (art. 675 Cdigo Civil); 3) si alguno de los deudores fuera
insolvente, resultara perjudicado el acreedor; cada codeudor est obligado por su parte y
no por la del resto; 4) la prescripcin corre separadamente para cada uno de los
deudores. En caso de suspensin o interrupcin que favorezca a cada uno de ellos, no
influye respecto de los dems (arts. 678, 695 y 696 Cdigo Civil), 5) la mora o culpa de
uno de los deudores no tiene efecto para los dems (art. 697 Cdigo Civil).
Obligaciones solidarias
Son aquellas en las que cada uno de los acreedores puede reclamar por s la
totalidad del crdito; o en que cada uno de los deudores est obligado a satisfacer la
deuda entera, sin perjuicio del posterior pago o reintegro que, segn sea el caso,
corresponda realizar.
Nuestro Cdigo Civil las define en sus art. 699: Art.699.- La obligacin
mancomunada es solidaria, cuando la totalidad del objeto de ella puede, en virtud
del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser demandada por cualquiera
de los acreedores o a cualquiera de los deudores.
Como caracterstica propia de esta clase de obligaciones podemos enumerar las
siguientes: 1) la solidaridad debe ser expresa y excepcional; 2) Cualquier acreedor puede
demandar el pago total de la prestacin a cualquiera de los deudores; 3) Tiene que haber
pluralidad de vnculos; esto significa que el deudor se relaciona con cada acreedor o
viceversa, pero de manera independiente. 4) Debe existir unidad de presentacin; que
puede ser divisible o indivisible.
Segn lo preceptuado en el art. 700 del Cdigo Civil, la solidaridad surge de la
voluntad de las partes o de la ley.
Art.700.- La solidaridad puede tambin ser constituida por testamento, por decisin
judicial, que tenga fuerza de cosa juzgada, o puede resultar de la ley respecto de los
deudores.
Puede ser tanto de solidaridad activa como pasiva. En cuanto a la ley, esta
establece la solidaridad en el cumplimiento de una obligacin, como sucede, por ejemplo,
con lo preceptuado en el art. 2281 del Cdigo Civil, segn el cual los comodantes
responden solidariamente por la restitucin de la cosa prestada, as como tambin por los
daos que ella sufra. Solo es fuente de solidaridad pasiva.
La solidaridad debe ser expresa; no cabe la presuncin.
Esto no significa que deben utilizarse formas determinadas o rigorosamente
sacramentales para establecerla; es suficiente hacerlo mediante signos inequvocos,
como lo establece el art. 917 del Cdigo Civil.
La prueba de la solidaridad debe ser realizada por quien la alega, pudiendo utilizar
para ello cualquiera de los medios establecidos en la ley.
La solidaridad puede ser: 1) activa, cuando existen varios acreedores y un solo
deudor; 2) pasiva, cuando hay un acreedor y varios deudores; 3) mixtos, cuando existe
pluralidad de acreedores y deudores.
Con respecto a la solidaridad pasiva, podemos decir que existe cuando varios
codeudores se comprometen a pagar ntegramente la prestacin debida al acreedor
comn, de manera tal que este puede exigir el cobro total o a cada uno de ellos.
Como efectos de la solidaridad pasiva podemos mencionar los siguientes:
1) Las defensas fueron establecidas en el art. 715, parte primera, del Cdigo civil:
Cada uno de los deudores puede oponer a la accin del acreedor, todas las
excepciones que sean comunes a todos los codeudores; de manera que
las defensas aprovechan a todos los cointeresados, sean deudores o acreedores, y
de la misma forma pueden ser apuestas por el todo. En cuanto a los tipos de
defensa, podemos decir que existen las que amparan a cualquier integrante del
frente comn de acreedores y deudores; otros resultan oponibles por alguno de los
deudores o acreedores. Ejemplos de este tipo de defensas podran ser los
siguientes: las causas que provocan la extincin de la obligacin para todos; la
existencia de una modalidad que afecta a todos los vnculos existentes; la
prescripcin ya operada, etc.
2) Con respecto a las defensas personales, el Cdigo Civil establece en el mismo at.
715: Puede oponer tambin las que le sean personales, pero no las que lo
sean a los dems deudores, de forma tal que pueden ser invocadas por alguno
o algunos de los cointeresados, pero no por todos en su conjunto.
3) En cuanto a la limitacin de los efectos de la solidaridad activa o pasiva, puede
suceder que ocurra el desdoblamiento del carcter de la obligacin solidaria, que
conservando ese carcter con respecto a algunos de los cointeresados, se
convierte en simplemente mancomunadas para los otros; por ejemplo, como ocurre
con la dispensa de la solidaridad a favor de alguno de los deudores, o cuando
sobreviene el fallecimiento de algn acreedor o deudor solidario.
ARTCULO 831.- Defensas. Cada uno de los deudores puede oponer al acreedor las
defensas comunes a todos ellos. Las defensas personales pueden oponerse
exclusivamente por el deudor o acreedor a quien correspondan, y slo tienen valor
frente al coacreedor a quien se refieran. Sin embargo, pueden expandir
limitadamente sus efectos hacia los dems codeudores, y posibilitar una reduccin
del monto total de la deuda que se le reclama, hasta la concurrencia de la parte
perteneciente en la deuda al codeudor que las puede invocar.
ARTCULO 832.- Cosa juzgada. La sentencia dictada contra uno de los codeudores
no es oponible a los dems, pero stos pueden invocarla cuando no se funda en
circunstancias personales del codeudor demandado. El deudor no puede oponer a
los dems coacreedores la sentencia obtenida contra uno de ellos; pero los
coacreedores pueden oponerla al deudor, sin perjuicio de las excepciones
personales que ste tenga frente a cada uno de ellos.
EL CONTENIDO ECONMICO
Distinguiremos las obligaciones que tienen por objeto solo a una conducta y cuyo
cumplimiento definitivo se agota en ella (hacer y no hacer); en cambio, en otras se
persigue por medio de la conducta la entrega de un bien.
El codificador habla impropiamente de tipos de obligaciones, confundiendo as el
objeto de la obligacin con su contenido, la prestacin. El art. 495 del Cdigo Civil dice:
Las obligaciones son: de dar, de hacer o de no hacer.
ARTCULO 279.- Objeto. El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible
o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden
pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede
ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea.
Nuestro Cdigo Civil, en su art. 2313, expresa Las cosas son muebles e
inmuebles por su naturaleza, o por accesin, o por su carcter representativo.
Muebles
El art. 2318 del Cdigo Civil las define as: Son cosas muebles las que pueden
transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, sea que slo se
muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los
inmuebles.
Es evidente que el codificador, para fundar la distinta naturaleza respecto de los
inmuebles, ha mantenido el criterio de movilidad.
El art. 2319 del Cdigo Civil establece: Son tambin muebles todas las partes
slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra, metales, etc.;
las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio;
los tesoros, monedas, y otros objetos puestos bajo del suelo; los materiales
reunidos para la construccin de edificios mientras no estn empleados; los que
provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de
construirlos inmediatamente con los mismos materiales; todos los instrumentos
pblicos o privados de donde constare la adquisicin de derechos personales. Se
trata de una enumeracin de la que se puede extraer el denominador comn de su
movilidad.
Por otra parte, el art. 2320 del Cdigo Civil dispone: Las cosas muebles
destinadas a formar parte de los predios rsticos o urbanos, slo tomarn el
carcter de inmuebles, cuando sean puestas en ellos por los propietarios o sus
representantes o por los arrendatarios en ejecucin del contrato de arrendamiento.
En el mismo sentido, el art. 2321 seala: Cuando las cosas muebles destinadas a ser
parte de los predios, fuesen puestas en ellos por los usufructuarios, slo se
consideran inmuebles mientras dura el usufructo.
Si bien permanece el criterio general de movilidad, por determinacin de la ley las
cosas podrn ser consideradas temporalmente inmuebles, sin perder por ello su cualidad
propia.
El art. 2322 del Cdigo Civil contempla la situacin inversa: Las cosas muebles,
aunque se hallen fijadas en un edificio, conservarn su naturaleza de muebles
cuando estn adheridas al inmueble en mira de la profesin del propietario, o de
una manera temporaria. Por su adherencia deberan ser consideradas inmuebles, pero
mantienen su carcter de mueble en razn de que han sido colocadas all en virtud de
una cualidad del sujeto; la profesin.
Es evidente que la inclusin de una cosa en uno u otro grupo depende de la
conjuncin armnica de los tres criterios sealados por el codificador en el art. 2313, ya
que la mayora de las veces no basta para ello con uno solo de los tres.
ARTCULO 227.- Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse
por s mismas o por una fuerza externa.
Inmuebles
Art.2316.- Son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas
intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por el propietario de ste, sin
estarlo fsicamente.
Por ltimo, el art. 2317 se refiere a los inmuebles por su carcter representativo, a
los cuales define como: Son inmuebles por su carcter representativo los
instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre
bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis. De
Ruggiero los considera inmuebles por determinacin de la ley
Esta clasificacin ha perdido vigencia debido al incremente del valor econmico de
los bienes mobiliarios; actualmente se utiliza la distincin entre los bienes registrables y
los no registrables.
ARTCULO 226.- Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesin las cosas
muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con
carcter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y no
pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la explotacin del
inmueble o a la actividad del propietario.
MODOS DE ADQUISICIN
El art. 1140 del Cdigo Civil incluye una clasificacin de los contratos bastante
conflictiva: Los contratos son consensuales o reales. Los contratos consensuales, sin
perjuicio de lo que se dispusiere sobre las formas de los contratos, quedan concluidos
para producir sus efectos propios, desde que las partes hubiesen recprocamente
manifestado su consentimiento
El art 1141 seala: Los contratos reales, para producir sus efectos propios,
quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra tradicin de la
cosa sobre que versare el contrato. De su redaccin se desprenden que tal
desplazamiento constituye un elemento estructural imprescindible.
En lo que concierne a la adquisicin de los bienes inmuebles, en nuestro
ordenamiento legal son dos los requisitos esenciales para la trasmisin del dominio: el
ttulo y el modo.
El primero de ellos apunta al hecho humano que de contenido a la norma jurdica
abstracta del art. 1197: Las convenciones hechas en los contratos forman para las
partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Se admite aqu la
posibilidad de que los particulares regulen el comercio econmico de estos bienes en
concordancia con lo dispuesto en el art 10: Los bienes races situados en la
Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad
de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de
transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por
lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de
conformidad con las leyes de la Repblica
Los particulares tienen para si el derecho de disposicin de los bienes; sin
embargo, su instrumentacin est sometida a una forma determinada, segn lo dispone el
art. 1184 del Cdigo Civil: Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de
los que fuesen celebrados en subasta pblica:
1 - Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en
propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o
traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro;
2 - Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por
instrumento privado presentado al juez de la sucesin;
3 - Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones;
4 - Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote;
5 - Toda constitucin de renta vitalicia;
6 - La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios;
7 - Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los
poderes para administrar bienes, y cualesquiera otros que tengan por objeto un
acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica;
8 - Las transacciones sobre bienes inmuebles;
9 - La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en
escritura pblica;
10 - Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura
pblica;
11 - Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de
los pagos parciales, de intereses, canon o alquileres
No obstante, el art. 1185 dispone: Los contratos que debiendo ser hechos en
escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las partes
o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a
reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la
escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en
que las partes se han obligado a hacer escritura pblica
Y el art. 1187: La obligacin de que habla el artculo 1185 ser juzgada como
una obligacin de hacer, y la parte que resistiere hacerlo, podr ser demandada por
la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo pena de resolverse la obligacin
en el pago de prdidas e intereses.
Resulta necesario aclarar la cuestin, aunque sea someramente, ya que la
habitualidad negocial genera situaciones conflictivas por la imposibilidad fctica de
efectuar directamente la escritura pblica.
Es usual que frente a la adquisicin de un inmueble se verifiquen tras pasos o
secuencias, que se instrumentan, en este orden, con los siguientes trmites: a) reservas o
recibos de sea; b) boleto o contrato de compraventa; c) escritura pblica y tradicin.
Las reservas o recibos de sea consisten en una instrumentacin de lo que
jurdicamente podramos denominar oferta de venta, en los trminos del art. 1148 del
Cdigo Civil: Para que haya promesa, sta debe ser a persona o personas
determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos
de los contratos.
En ellas, generalmente, se introduce una clusula condicional, de reconocimiento
de la obligacin emergente por el propietario, a los efectos de suscribir posteriormente el
boleto o contrato de compraventa.
El boleto es un verdadero contrato de compraventa, en los trminos de art. 1323
del Cdigo Civil: Habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a
transferir a la otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar
por ella un precio cierto en dinero. Resulta aplicable el ya transcripto art. 1185, que
genera la obligacin de reducir a escritura pblica, como forma constitutiva prescripta por
la ley para la trasmisin del derecho de dominio.
En cuanto a los bienes muebles, debemos hacer una distincin segn se trate de
bienes muebles registrables o no registrables.
Con relacin a estos ltimos es pertinente el art. 2412 del cdigo Civil, que seala:
La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la
presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de
reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.
Dispone, de esta forma, la preeminencia de la posesin sobre cualquier otra
circunstancia. De ah, entonces, que sea necesario definir en primer lugar la posesin y
cul o cules son sus modos. En cuanto a lo primero, el art. 2373 dispone: La posesin
se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como suya:
salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin. Lo complementa
el art. 2375: Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo dominio se adquiere
por la ocupacin segn las disposiciones de este Cdigo, la posesin quedar
adquirida con la mera aprehensin
Tenemos configurado as el primer requisito del art. 2412. Esto no basta por s solo,
ya que, adems, requiere que la posesin sea de buena fe, determinada conforme a un
criterio de conocimiento sobre el estado jurdico de la cosa aprehendida. Queda excluida,
pues, la buena fe cuando la cosa sea robada o perdida.
Conviene hacer algunas precisiones sobre estos dos ltimos conceptos, ya que, si
bien responden a una terminologa jurdica clara, en la prctica no ha quedado bien
establecida su diferencia con las cosas carentes de dueo a que se refiere el art. 2375,
considerndolas como susceptibles de apropiacin.
El art. 2526 del Cdigo Civil define claramente el concepto de abandono: Son
cosas abandonadas por el dueo aquellas de cuya posesin se desprende
materialmente, con la mira de no continuar en el dominio de ellas. En la norma se
destaca de modo evidente la intencin del propietario de no seguir ejerciendo su derecho
sobre la cosa, ni material ni jurdicamente.
La idea se completa con la presuncin del art. 2530 para los casos de duda sobre
el conocimiento de su carcter: En caso de duda, no se presume que la cosa ha sido
abandonada por su dueo sino que ha sido perdida, si es cosa de algn valor.
Esta presuncin torna problemtica la aplicacin del art. 2412 (aunque muchos
crean que dicha aplicacin es prcticamente autnoma), ya que, si se tiene en cuenta la
regulacin establecida en los artculos siguientes, es posible afirmar, casi con seguridad,
que se trata de un principio residual y no general.
Nos permitimos sealar que el art. 2532 dispone que quien hallara una cosa tiene
obligacin de entregarla al dueo, si lo conoce, o el deber de hacerla llegar a la autoridad
competente ms prxima, segn se desprende del art. 2534, que establece: Si el que
hallare la cosa no supiese quin era el dueo, debe entregarla al juez ms
inmediato, o a la polica del lugar, los que debern poner avisos de treinta en treinta
das.
Se deduce que, frente al hallazgo de una cosa, existe una presuncin de prdida y
no de abandono, ello implica que no es apropiable y, en consecuencia, no se puede
configurar el requisito de posesin de buena fe que exige el art. 2412 del Cdigo Civil.
Art.2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la
presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de
reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.
El otro aspecto que toma en cuenta este art. 2412 es lo atinente a las cosas
robadas. Al respecto, el art. 2539 dispone: Comete hurto el que se apropiare las
cosas que hallare, y no procediese segn las disposiciones de los artculos
anteriores; y tambin el que se apropiare los despojos de los naufragios y de las
cosas echadas al mar o a los ros para alijar los buques. Esta aclaracin cierra toda
discusin sobre la cuestin.
Como observacin final debemos sealar que las cosas muebles no registrables
necesitan un ttulo antecedente que avale que la cosa contenida en el patrimonio tiene
una procedencia distinta del hallazgo; de lo contrario, deber probarse el otro modo de
adquisicin: la tradicin. As lo sealan los siguientes artculos del cdigo Civil:
Art.2347.- Las cosas que no fuesen bienes del Estado o de los Estados, de las
municipalidades o de las iglesias, son bienes particulares sin distincin de las
personas que sobre ellas tengan dominio, aunque sean personas jurdicas.
Es indudable que, adems de las dos funciones tpicas del dinero (como unidad de
medida del valor econmico de bienes y servicios, y como instrumento de intercambio de
esos mismos bienes y servicios), aparece una tercera, tal vez en la Argentina con
mayores dificultades, en cuanto a su regulacin como mercanca en si misma.
La necesidad de acceso al dinero, como bien insustituible de desenvolvimiento o
crecimiento, le ha atribuido una caracterstica muy especial que lo coloca como mercanca
imprescindible, generando un mercado atpico y abusivo.
El negocio financiero, que consiste en captar fondos de pequeos ahorristas y
otorgarlos, como emprstitos, a personas individuales y a empresas privadas o pblicas, e
incluso al mismo Estado, ha originado en la Argentina esa deformacin en el circuito
financiero del costo del dinero-mercanca; de ah, entonces, que esto sea motivo de
control constante por parte de los organismos competentes.
La facultad concedida a los jueces para evitar abusos se ha puesto de manifiesto
en recientes pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (caso Smith
y de la provincia de San Luis).
Los intereses son los frutos del dinero mercanca y pueden ser de dos tipos:
compensatorios, que tiene por finalidad valuar el uso de aquel, y los moratorios o
punitorios, que apuntan a valuar el dao por el atraso en el cumplimiento.
El pacto de intereses como situacin jurdica regulada por la autonoma de la
voluntad dentro del derecho patrimonial privado mxime bajo la forma de contratacin
por adhesin- est sometido a una serie de principios y normas reguladoras que
constituyen un lmite para el predisponente frente al consumidor.
La Lesin ha sido regulada en el art 954 del Cdigo Civil que Expresa:
Art.954.- Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o
simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos
jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o
inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en
contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las
prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la
desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o
sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco
aos de otorgado el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un
reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar
en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la
demanda.
La norma, cuyo texto fue ordenado por la ley 17711, apunta a proteger al
consumidor que, en determinadas situaciones de necesidad cuando ha actuado con
ligereza o inexperiencia, se ve compelido ante ciertas situaciones jurdica, que resulta no
solo notoria o groseramente desventajosa, sino que responde objetivamente a trminos
econmicos inequvocos (desproporcionados y sin justificacin).
Como sancin se prev la ineficacia de estos actos, dejando de esta forma sin
sustrato al predisponente para percibir intereses desproporcionados.
El instituto del ejercicio abusivo tambin es una herramienta valiossima en la
defensa del consumidor, ante la excesiva onerosidad del pacto de inters.
Tampoco, la buena fe, como pauta de conducta, puede estar ajena al tratamiento
del tema; considerndola como concepcin jurdica, est expandida por todo el
ordenamiento jurdico como un principio concreto que lo complementa, haciendo normas
ms flexibles e impidiendo un resultado que, de no aplicarse el principio, sera contrario a
la equidad.
En principio nos ayuda a situar la correcta posicin del sujeto en la relacin jurdica
obligacional, lo que significa un lmite al comportamiento debido y cuya finalidad es la de
moderar la relacin obligacional.
El art 1198, a nuestro entender, brinda al jurista la posibilidad de analizar la
conducta de las partes ante, durante y despus del acaecimiento de los actos o hechos
jurdicos y las relaciones que de ellos surgen, as como las circunstancias fcticas que los
rodean, obteniendo una visin completa de aquella, tanto en su estructura como en sus
consecuencias.
Art.1198.- Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y
de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender,
obrando con cuidado y previsin.
EL VALOR DE LA MONEDA
La Ley de Convertibilidad (23928), en su art. 11, modific los arts. 617, 619 y 623
del Cdigo Civil; nos interesan las primeras dos normas que transcribimos para evitar
inexactitudes. Dice el art. 617 en su nueva redaccin: Si por el acto por el que se ha
constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso
legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar sumas de
dinero. El art. 619, en el que se estableci la siguiente reformulacin, expresa: Si la
obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o
calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie designada, el da de su
vencimiento.
En la dcada del noventa se presenta un nuevo fenmeno; el dinero trasnacional;
con posterioridad al inicio del siglo XXI (diciembre de 2001) se dictaron las normas de
pesificacin (ley 25561 y decreto 214/01) que fueron declaradas inconstitucionales por la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Durante el siglo XIX, con el llamado capitalismo con patrn ingles se aseguraba la
convertibilidad del papel moneda al oro; hoy este derecho no existe; sin embargo, el
dinero contina siendo un medio de reserva de valor.
Esto requiere que la relacin entre precios de mercancas (de bienes y servicios) y
el precio en dinero mantenga un nivel de aceptacin por los que producen-distribuyen-
comercializan y quienes insumen o consumen dentro de cada pas.
Con toda intencin hemos introducido un elemento distorsionante: el precio de los
factores econmicos; es precisamente por l que se produce el desacople entre el dinero
y su reserva de valor (medido en mercancas).
Es que a los factores ya enunciados se sumen algunos otros de imposible anlisis
en estas pocas pginas, como las relaciones internacionales entre monedas, la
intervencin de organismos internacionales, etc.
Lo concreto es que la era capitalismo de fines del siglo XX y principios del XIX el
patrn econmico en el rea americana es el dlar estadounidense, porque precisamente
contiene reserva de valor.
No admitir esto es falsear la realidad, y admitirlo implica aceptar que en cada
Estado, junto a la moneda nacional de curso legal, hay otras monedas con determinada
reserva de valor y con igual poder cancelatorio.
De esta forma, las transacciones regionales estn relacionadas con la moneda
valor de cada pas, por ejemplo, el vendedor-exportador recibir en moneda de su pas el
precio; as, entonces, la reserva de su valor est en relacin con los bienes y servicios
producidos en el pas de origen, quedando ajena a las fluctuaciones dinerarias del pas
importador. Se consolida un sistema seguro, no sujeto a las reas nacionales.
En el orden interno, la posibilidad de utilizar moneda extranjera como moneda de
contrato y pago, es de curso legal, y como monedas, estn sujetas a las mismas
instituciones que el dinero nacional (lesin, imprevisin, etc.).
Con referencia a este sistema en el 2012 se estableci la pesificacin de las
obligaciones en moneda extranjera, excepto para aquellas personas que viajaban al
exterior que se le permite adquirir una cantidad restringida de moneda extranjera.
EL MERCOSUR Y LA MONEDA DE PAGO
TRANSNACIONALIZACIN DE LA MONEDA
ANATOCISMO
Adems, deber tenerse muy en cuenta lo dispuesto en el art. 622 del Cdigo Civil,
cuando limita la sancin a dos veces y media de la tasa bancaria oficial, en operaciones
de descuentos ordinarios, deducidos intereses compensatorios y moratorios.
En los supuestos de demandas judiciales, los intereses se acumulan al capital a la
fecha de interposicin de la demanda; esto no hace ms que reflejar una constante y
pacfica jurisprudencia.
Sostenemos que esta acumulacin es automtica. Sin perjuicio de ello, obliga al
juez a su revisin en cuanto al nivel de intereses, conforme a lo dispuesto en los arts. 624
y consecutivos; de lo contrario resultara utpica la funcin judicial.
La revisin debera hacerse de oficio antes del traslado de la demanda, ya que la
normativa que obliga al control (arts. 171, 953, 1198 y consecutivos, Cdigo Civil) es de
orden pblico econmico.
El Cdigo Civil contiene otras excepciones; as, en materia de recepcin de pago
con mala fe (art. 788) o el supuesto de fianza (art. 2030), etc.
La posibilidad de pacto de capitalizacin de inters, sin duda, responde a una
realidad econmico-financiera; sin embargo, puede generar enormes abusos, mxime en
un sistema de contratacin predispuesta. Por lo tanto, estimamos que la tarea judicial en
el control de abusos especialmente en lo que atae a los intereses-debe ser rigurosa.
Queda claro que el marco propuesto para esta problemtica es el referente a las
obligaciones cuyas fuentes son los actos contractuales y la declaracin unilateral de
voluntad, cuanta esta constituye autnomamente una fuente generadora de obligaciones.
Esto es lo que Boffi Boggero denominaba obligaciones nacidas del campo de la decisin
privada lcita.
Sabemos que el control es el resultado del acto voluntario, lcito y bilateral y que
tiene por efecto la obligacin, y es en esta ltima donde vamos a estudiar la causa final.
Por otro lado, la declaracin unilateral de voluntad puede ser generadora de obligaciones
y, en este caso, tambin est incluida en el tema que abordaremos.
Podemos definir la causa final como razn jurdica, abstracta, racional y genrica,
que la ley presume segn la naturaleza jurdica de cada tipo contractual del que surjan
obligaciones. Para que sean eficaces, es necesario que tengan causa final, es decir,
causa civil obligandi.
De esta forma, a cada agrupamiento de contratos se le aplica una misma regla
general; por ejemplo, en los contratos sinalagmticos, en los gratuitos, etc.
Respecto de la causa-fin, el art. 500 del Cdigo Civil establece la presuncin iuris
tantum de causa, en consecuencia, existe en toda relacin obligacional contractual,
mientras no se pruebe lo contrario. En el art. 501, la existencia de una causa aparente es
suplida por la de una causa real, pero la causa puede ser falsa cuando las partes, o una
de ellas, crean en su existencia, aunque esta no sea real; en consecuencia, hay error
cuando ambas partes sealan una causa que no existe.
Art.501.- La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se
funda en otra causa verdadera.
Para completar esta sntesis debemos sealar que, frente a la tesitura de los
causalistas (en el sentido de la causa final en la obligacin), se alza tambin con slidos
argumentos-la postura anticausalista.
Entre los autores que sostienen esta posicin se hallan Planiol y Ernst, quienes, en
suma, sealan la confusin que se plantea entre esta supuesta causa-fin y el objeto de la
relacin jurdica (si la causa en las obligaciones contractuales a ttulo oneroso es lo que
cada una de las partes debe a la otra, se confunde indudablemente con el objeto y no
tiene sentido hablar de dos elementos distintos).
Mediante el anlisis de la causa o funcin teleolgica sealamos la importancia
como antecedente para el contrato-que tienen los hechos econmicos en cuanto al
acceso e intercambio de bienes y servicios, resultantes de la necesidad (real o creada) de
estos para la supervivencia o la mejor calidad de vida del ser humano, tema sobre el que
volvemos al estudiar los contratos.
OBLIGACIN PREEXISTENTE
Cumplimiento Incumplimiento
Por qu decimos que resulta difcil establecer las bases, los contenidos y los
trminos de la obligacin preexistentes?
Es evidente que si, como demostraremos, aquella dificultad existente, arrastra a
otra ms compleja como situacin causal-, que es la de definir y establecer los trminos
mismos del cumplimiento y, por ende, todo lo que ello significa para el esquema jurdico
de los efectos en cascada de este y del incumplimiento por oposicin lgico jurdica.
Intentaremos abordar, entonces, la complejidad de la obligacin preexistente, pero
no podemos hacerlo de manera unvoca, sino que debemos analizar separadamente la
obligacin conforme a cada fuente; por un lado, la obligacin fundacional de no daar a
otro y, por otro, lo atinente a las surgidas de la circulacin de bienes y servicios.
Ensea Larenz que esta obligacin surge segn los principios generales del
derecho, e implica que el que la quiebre daando a otro debe reparar, como premisa, sin
perjuicio de las excepciones.
Quiere decir que la obligacin de no daar a otro se asienta en bases
constitucionales, y hasta aqu parecera que no existen los inconvenientes que
apuntamos; sin embargo, aun cuando consideramos simple la cuestin, no ser fcil
delimitar los trminos y contenidos de dicha obligacin, incluso en la propia Carta
Magna.
La cuestin se complica ms an cuando la interpretacin de los trminos y
contenidos de la Constitucin Nacional debe ser evaluado, pues, como declaracin
programtica de principios y a la luz del art. 33, aquellos siempre pueden ser ampliados
en beneficio de una mayor proteccin del ser humano, como, por ejemplo, los derechos
personalsimos.
En segundo lugar, porque la Constitucin Nacional solo establece algunos de los
contenidos de esa obligacin, que luego se complementa con las figuras de proteccin
que va delineando el resto del ordenamiento jurdico, que es cambiante; por ejemplo, la
modificacin de cualquiera de los institutos de los cdigos de fondo.
En el mbito del derecho privado esto es un problema ya que las figuras son
abiertas, al contrario del campo penal, donde existe la tipificacin-, que depender de la
mayor o menor amplitud con que la doctrina y la jurisprudencia vayan acompaando las
ideas progresistas de proteccin al hombre, tales como la consideracin del dao psquico
como da autnomo, etc.
Lo que deseamos sealar es que la conformacin del contenido de la obligacin
preexistente, en este mbito, es de una movilidad que luego hace problemtica la
comparacin con el otro trmino; en realidad, en este campo la cuestin es ms compleja,
pues, acaecido el dao, hay que establecer si exista la obligacin preexistente que
amparaba al ser humano .como sujeto de derecho-en ese aspecto que ahora result
daado.
Es como un proceso de pensamiento inverso: a partir del dao como situacin de
incumplimiento hay que reconstruir la obligacin de no daar a otro en su contenido,
verificando si en su extensin comprende al supuesto acaecido. En suma, establecer si
ese dao es reparable. Es necesario que sealemos que el solo acaecimiento del dao no
implica automticamente su reparacin; el dao puede clasificarse en reparable y no
reparable, como categoras axiolgicas y jurdicas.
En nuestro objetivo llamar la atencin sobre este fenmeno poco analizado desde
esta ptica y que por suerte-se encuentra en constante movilidad, lo que nos obliga a
estar atentos, porque la extensin a nuevos campos en la proteccin del ser humano
ampla la base de la obligacin fundacional de no daar a otro.
CONSTITUCIN NACIONAL
Legislacin derivada
Contenido
Reparable No reparable
Art.1137.- Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
EL ANLISIS RELACIONAL
El problema es determinar cul es el rigor jurdico que
debemos emplear para establecer el anlisis relacional.
La primera respuesta debera ser que, aun cuando la
diferencia fuera mnima (por ejemplo, nueve manzanas en lugar de
diez), el solo hecho de la falta de identidad hace que deba
calificarse la situacin como de incumplimiento.
Sin embargo, est sera la respuesta de quienes entienden y
aplican el derecho desde la mera exgesis; en cambio, Jimnez de
Asa y Stammel se preguntaran si no es dable analizar la
situacin a la luz de una funcionalidad y razonabilidad acorde con
los principios generales del derecho y los valores de equidad y
justicia.
Para una mejor comprensin podemos esgrimir el siguiente
ejemplo: un productor de manzanas debe enviar a puerto cien
cajones de manzanas para que un exportador los remita a Francia,
embalados de una forma determinada, con una hora fijada para su
embarque, etc.; si no se respeta la forma de embalaje o la hora de
arribo a puerto para coordinar el embarque y la salida del barco,
estaremos seguramente ante una situacin de incumplimiento. Si
esta misma situacin se produce en el cumplimiento de la
obligacin cuando esta mercadera es remitida a una frutera para
su comercializacin, no es probable que implique incumplimiento,
pues, de acuerdo con la funcionalidad, no se torna esencial la
falta de identidad total y absoluta.
Este anlisis no es meramente una cuestin matemtica, sino
valorativo funcional, acorde con los principios generales del
derecho: claro que nos estamos situando en la posibilidad de que
exista una dismil interpretacin entre el acreedor y el deudor.
Por ltimo antes de analizar cada uno de los elementos
comparables: sujeto y objeto (es decir, prestacin, circunstancias
de tiempo, lugar, forma y modo), debemos dejar sentado que cada
uno de los efectos primarios de las obligaciones (es decir,
cumplimiento o incumplimiento), provoca, a su vez, una segunda
secuencia de efectos de cascada; por ejemplo, dado el pago o
cumplimiento, se produce un nuevo efecto o consecuencia: en el
cumplimiento, la liberacin de los terceros fiadores; en el
incumplimiento, la ejecucin de esos terceros fiadores.
Cada uno de estos efectos cascada ser, por su importancia,
analizado detalladamente a continuacin del estudio de los
elementos comparativos que seguidamente abordaremos.
EL DEUDOR
TERCEROS
Tercero interesado
Tercero no interesado
POR EL DEUDOR
Esta posibilidad de imputacin no es absoluta. Segn el art.
773 del Cdigo Civil, el deudor debe realizarla al tiempo de
hacer el pago; una vez vencido dicho plazo, el pago afectar a la
deuda imputada por el acreedor o, en su defecto, por la ley.
POR EL ACREEDOR
POR LA LEY
Pago a sucesores