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Poder Judicirio

Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho

PROCESSO N TST-AIRR-176-58.2011.5.03.0139

Este documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.tst.jus.br/validador sob cdigo 10015E3C93F022A6E4.
A C R D O
7 Turma
CMB/abi

AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE


REVISTA EM FACE DE DECISO PUBLICADA
ANTES DA VIGNCIA DA LEI N 13.015/2014.
ENQUADRAMENTO FUNCIONAL. DIFERENAS
SALARIAIS. CONVENES COLETIVAS. O
Tribunal Regional, do exame minucioso
das provas carreadas aos autos,
especialmente a oral, concluiu que a
autora realizava atividades de
professora. Para tanto, consignou que
os depoimentos colhidos deram conta de que a
reclamante distribua a carga horria, ministrava aulas e
avaliava, de forma definitiva, os alunos sob sua
responsabilidade, isto , sem a ingerncia do outro
professor que com ela dividia a pasta Estgio
Supervisionado. Nesse contexto, o exame da
tese recursal, em sentido contrrio,
esbarra no teor da Smula n 126 do TST,
pois demanda o revolvimento dos fatos e
das provas, procedimento vedado nesta
instncia extraordinria. Agravo de
instrumento a que se nega provimento.
JUSTA CAUSA. ABANDONO DE EMPREGO NO
CONFIGURADO. MATRIA FTICA. O Tribunal
Regional, soberano na anlise do
conjunto ftico-probatrio, reconheceu
que no ficou demonstrado o efetivo
abandono de emprego. Registrou, para
tanto, que a reclamada no logrou provar que,
em menos de 30 (trinta) dias prazo normalmente
assimilado, em jurisprudncia, como critrio para se
presumir o abandono , a autora j houvesse
demonstrado inequivocamente a sua inteno de no
permanecer no emprego. Ademais, registrou
que, no obstante a autora tenha, num primeiro
momento, revelado o interesse de rescindir o contrato
de trabalho, [...] a dispensa no veio a se concretizar, j
que a pessoa com quem a reclamante conversou poca
informou que procurou a demandante, depois de
retornarem do perodo de recesso, a fim de que ela se
posicionasse se ia ou no continuar na instituio, o
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que demonstra que a reclamada no
considerou como conclusiva e definitiva
a manifestao da reclamante, antes do
recesso, no sentido de que no tinha
interesse em no permanecer no emprego.
A doutrina e a jurisprudncia ptria
consideram que para caracterizao da
respectiva infrao necessria a
presena de dois elementos: a) o
elemento subjetivo, caracterizado pela
inteno do empregado de no mais
retornar ao trabalho, b) e o elemento
objetivo, que se configura pela
ausncia injustificada por mais de
trinta dias. No caso do segundo
elemento, pode ser dispensado se, antes
de trinta dias, for presumida a inteno
de no mais continuar trabalhando, nus
pertencente ao empregador. De forma
semelhante, se ficar demonstrada a
ausncia injustificada pelo perodo
mencionado, o desejo se presume,
incumbindo ao empregado evidenciar a
justificativa para o afastamento.
Portanto, est correta a deciso
regional que no reconheceu a alegada
justa causa para a extino do contrato.
Incidncia da Smula n 126 do TST.
Agravo de instrumento a que se nega
provimento.
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE.
CONTROVRSIA DE NATUREZA
FTICO-PROBATRIA. A Corte de origem,
soberana na verificao do contedo
ftico-probatrio, em especial a
percia tcnica, registrou que os EPIs
no eram suficientes a neutralizar ou eliminar a
insalubridade, porque, como esclarecido pelo perito
[...], EPI no elimina o risco biolgico, mas, no
mximo, diminui. Registrou ainda que h
nos autos documento subscrito pela gestora do
curso de enfermagem da reclamada confirmando que a
reclamante, em suas tarefas, executava atividades de
exame clnico dos pacientes, alm de administrar
medicamentos e fazer curativo. No restam, ento,
dvidas de que a autora, no seu labor, tinha contato
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permanente com pacientes em estabelecimento
destinado aos cuidados da sade humana.
Ademais, anotou que no h motivo para se
refutar a inferncia tcnica, pois a reclamada no trouxe
ao feito elemento apto a descaracteriz-la. Nesse
contexto, o exame da tese recursal, em
sentido diverso, esbarra no teor da
Smula n 126 do TST, pois demanda o
revolvimento dos fatos e das provas.
Agravo de instrumento a que se nega
provimento.
FRIAS E MULTAS CONVENCIONAIS.
Constatada a irregularidade no
cumprimento da norma coletiva que se
decidiu aplicvel, devida a condenao
da reclamada ao pagamento das frias e
multas convencionais. Agravo de
instrumento a que se nega provimento.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo


de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR-176-58.2011.5.03.0139,
em que Agravante ASSOCIAO SALGADO DE OLIVEIRA DE EDUCAO E CULTURA
- ASOEC e Agravada ALINE DRUMOND MARTINS.

A reclamada, no se conformando com a deciso do


Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio (fls. 893/894) que negou
seguimento ao recurso de revista, interpe o presente agravo de
instrumento (fls. 896/917). Sustenta que foram preenchidos todos os
pressupostos legais para o regular processamento daquele recurso.
Contraminuta s fls. 923/925 e contrarrazes s fls.
928/934.
Dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico
do Trabalho, nos termos do artigo 83, 2, II, do Regimento Interno do
TST.
o relatrio.

V O T O

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Inicialmente, destaco que o presente apelo ser
apreciado luz da Consolidao das Leis do Trabalho, sem as alteraes
promovidas pela Lei n 13.015/2014, uma vez que se aplica apenas aos
recursos interpostos em face de deciso publicada j na sua vigncia,
o que no a hiptese dos autos acrdo regional publicado em 29/4/2013.
Pela mesma razo, incidir, em regra, o CPC de 1973,
exceto em relao s normas procedimentais, que sero aquelas do Diploma
atual (Lei n 13.105/2015), por terem aplicao imediata, inclusive aos
processos em curso (artigo 1046).

CONHECIMENTO

Presentes os pressupostos legais de admissibilidade,


conheo do agravo de instrumento.

MRITO

ENQUADRAMENTO FUNCIONAL DIFERENAS SALARIAIS


CONVENES COLETIVAS

A agravante pretende o processamento do recurso de


revista s fls. 869/889. Insurge-se contra o enquadramento profissional
da reclamante como professora e a determinao de observncia da
conveno coletiva da respectiva categoria. Sustenta que a autora no
exercia as funes de professora, mas apenas realizava o acompanhamento
e a superviso das atividades prticas dos estudantes, fatos corroborados
pela prova oral. Aponta violao dos artigos 7, XXVI, da Constituio
Federal.
Eis a deciso recorrida:

CLASSIFICAO FUNCIONAL DA RECLAMANTE


A reclamada requer seja revista a classificao funcional da reclamante
como professora, e afastada a condenao ao pagamento de diferenas
salariais com reflexos, baseadas no piso definido para a categoria
profissional representada pelo SINPRO.
Pede, ainda, seja excluda a ordem de retificao da CTPS, pois,
conforme esclarecido pela prova oral, a autora ocupava o cargo de
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enfermeira-preceptora, responsvel por acompanhar e supervisionar as
atividades prticas dos estudantes estagirios e por auxiliar os professores
das disciplinas Estgio Supervisionado I e II do Curso de Enfermagem (f.
627).
Contudo, apesar de, em depoimento pessoal (f. 600), a autora admitir
que no elaborasse provas escritas, ainda assim h, nos autos, elementos de
prova suficientes a atribuir-lhe a condio de professora, com arrimo,
principalmente, no conjunto da prova oral.
Os depoimentos colhidos deram conta de que a reclamante distribua a
carga horria, ministrava aulas e avaliava, de forma definitiva, os alunos sob
sua responsabilidade, isto , sem a ingerncia do outro professor que com ela
dividia a pasta Estgio Supervisionado.
A preposta, a exemplo da Sra. Maria do Socorro (f. 603), admitiu que o
referido estgio fazia parte da grade curricular do curso de Enfermagem (f.
600).
A testemunha Eduardo, que trabalhou classificado como professor e
preceptor, de maro de 2008 a maro de 2011, confirmou que a reclamante,
como preceptora, alm de ministrar aulas, acompanhava as atividades
prticas e elaborava estudos de casos; que a disciplina Estgio
Supervisionado tem um professor titular, que aquele que ministra aulas
em sala de aula e, ao lado da atividade que ele exerce, h outros
professores/preceptores responsveis pelo acompanhamento do aluno no
campo prtico e que tambm do aulas, trabalhos e avaliam essas atividades;
que s avaliaes do professor titular se somam as avaliaes do
professor/preceptor, para, ao final, se chegar nota total da disciplina; que o
professor titular no interfere nas avaliaes/notas dos
professores/preceptores e vice-versa (f. 601), tessitura tambm confirmada
pelas testemunhas Eva e Maria do Socorro (fs. 601/603).
A Sra. Eva ainda disse que, embora no esteja, no projeto pedaggico
da disciplina de Estgio Supervisionado, a atribuio de o preceptor
ministrar aulas, ele assim poderia agir, se achasse necessrio segundo ela,
de forma no sistemtica; e que todas as dvidas que surgissem para o aluno,
em trabalho de campo, cabia o preceptor responder (fs. 601/602).
Apesar de o Sr. Eduardo ter dito que, no dia-a-dia, no se encontrava
com a reclamante, suas informaes so crveis, porquanto noticiou
participar de sistema de troca de informaes eletrnicas, com o qual a autora
tambm interagia no meio acadmico.
Isso, de certo, lhe possibilitava descrever a realidade profissional dela,
mesmo porque, mngua de prova em contrrio, de se presumir, forte no
art. 212, IV, do Cdigo Civil, que todos os contratados pela recorrente como
preceptores estavam adstritos, quando em reas comuns, ao mesmo roteiro
de atribuies, como os de fs. 236/241 e 567/568.
E, em que pese a testemunha Maria do Socorro ter afirmado que a
reclamante no ministrava aulas, apenas dialogava com os alunos no
dia-a-dia, reconheceu que essa interlocuo acrescentava conhecimento
terico ao discente (fs. 602/603).
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Lado outro, a Resoluo do Conselho Federal de Enfermagem n.
299/2005, citada s fs. 627/629, no legitima a pretenso reformista.
Mesmo se no considerado que o mbito de aplicao dela se restringe
s hipteses em que o enfermeiro contratado da instituio que cede as
instalaes fsicas para o aprendizado, o art. 4 torna obrigatria a
participao do profissional no planejamento, execuo, superviso e
avaliao das atividades do estgio curricular supervisionado (f. 233).
Essa situao aproxima a reclamante ainda mais do contexto do
magistrio, do que propriamente do enquadramento profissional como
auxiliar de administrao escolar, j que, conforme a definio reproduzida
no prprio recurso, f. 630, a este no competia avaliar alunos ato, porm,
incumbido autora, consoante os relatos prestados pelas 02 (duas)
testemunhas indicadas pela reclamada (fs. 602/603), renove-se.
No bastasse, expe erro da reclamada, ao, conforme revelado pela
testemunha Eva (f. 602), excluir a autora dos atos de elaborao do programa
pedaggico da disciplina e do plano de ensino, bem como da programao da
bibliografia e da carga horria.
Em reforo, a inteno de desacreditar a qualidade de professora da
reclamante, ao argumento de que ela era responsvel quase que por apenas
acompanhar a frequncia dos discentes ao longo do programa de estgio, no
merece acolhida, j que, conforme o Manual editado pela prpria recorrente
(fs. 246/270), registrar a frequncia e controlar a assiduidade e a
pontualidade dos estagirios eram tarefas pertinentes a professores (f. 255).
E, diferentemente do que aduzido s fs. 629-v/630, a avaliao exigida
da reclamante, a meu sentir, era suficiente para classific-la como tal, at
porque no dizia respeito apenas ao programa de estgio em si, mas ao
prprio desempenho individual de cada estudante, como pressuposto para a
colao de grau (na medida em que a nota era imprescindvel para a
aprovao do aluno, nas palavras da testemunha Eva f. 602).
Logo, no se pode reservar s funes acometidas demandante o
simples predicado de apoio ou meio; e, se dela no foi cobrado, para
admisso, o prvio xito em exame perante Banca, isso no se sobrepe
realidade quotidiana, a prevalecer como parmetro divisor para a correta
resoluo da controvrsia instaurada.
Nego provimento. (fls. 846/849)

Eis o acrdo de origem proferido em sede de embargos


de declarao:

A embargante aponta omisso no aresto, porque, embora tenha


indicado, como argumento a impedir o reconhecimento do cargo de
professor autora, a existncia dos arts. 4, 5, 7 e 8 da Resoluo n.
299/2.005 do Conselho Federal de Enfermagem, somente o primeiro deles
recebeu meno no acrdo (f. 657).
[...]
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Quanto ao suposto primeiro vcio, nada a ser modificado na deciso
colegiada, pois o fato de no se ter feito meno expressa aos arts. 5, 7 e 8
da sobredita Resoluo deriva da circunstncia de eles no se atritarem com
os elementos de prova assinalados no acrdo, para reconhecer autora a
condio de professora.
Afinal, tais artigos prescrevem, em linhas gerais, os parmetros de
atuao a ser seguidos pelo supervisor de estgio em enfermagem (fs.
233/234), entre os quais no se incluem as atividades desempenhadas pela
reclamante, expostas no acrdo, f. 651, 3, de: distribuir carga horria,
ministrar aulas e avaliar os alunos sob sua responsabilidade, de forma
definitiva, sem ingerncia do outro professor que com ela dividia a pasta
Estgio Supervisionado.
Esse quadro se distingue, portanto, da coparticipao indicada no art.
4 da Resoluo (f. 233), em que a avaliao das atividades, ainda assim,
deveria ficar sob a responsabilidade da instituio de ensino, e no do prprio
supervisor do estgio, como ocorria com a demandante (remisso prova
oral, s fs. 653/653-v). (fls. 864/865)

Pois bem.
O Tribunal Regional, do exame minucioso das provas
carreadas aos autos, especialmente a oral, concluiu que a reclamante
realizava atividades de professora. Para tanto, consignou que os
depoimentos colhidos deram conta de que a reclamante distribua a carga horria, ministrava aulas e
avaliava, de forma definitiva, os alunos sob sua responsabilidade, isto , sem a ingerncia do outro
professor que com ela dividia a pasta Estgio Supervisionado.
Nesse contexto, o exame da tese recursal, em sentido
contrrio, esbarra no teor da Smula n 126 do TST, pois demanda o
revolvimento dos fatos e das provas. Inviabilizada, portanto, a aferio
de ofensa ao artigo 7, XXVI, da Constituio Federal.
Nego provimento.

JUSTA CAUSA - ABANDONO DE EMPREGO NO CONFIGURADO -


MATRIA FTICA

A reclamada afirma, em sntese, que a justa causa por


abandono de emprego est devidamente configurada. Aduz que o prprio
depoimento pessoal da Autora evidencia o abandono de emprego, tendo em vista que esta declarou,
expressamente, que mudou-se de BH para Ipatinga, l ficando por um ms e pouco, o que

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demonstra a confisso expressa da reclamante. Aponta violao dos artigos
482, i, da CLT e 348 do CPC/73.
Eis a deciso recorrida:

DISPENSA POR JUSTA CAUSA REVERSO


A reclamada alega no haver azo para a reverso da justa causa, uma
vez que, conforme corroborado pela prova oral, a resciso foi motivada por
abandono de emprego, caracterizado pela mudana da autora, de Belo
Horizonte para Ipatinga (fs. 631/632-v).
No entanto, como bem pontuado pelo Juzo a quo, a reclamada no
tinha a necessria certeza para concluir que a autora no mais se interessava
em lhe prestar servios:
extrai-se do depoimento pessoal da preposta a falta de
certeza da reclamada sobre qual foi a data a partir da qual a
autora no foi mais trabalhar (...) f. 607.
Igualmente, nenhuma das correspondncias enviadas pela reclamada
chegou autora, porque enviadas a endereos em que esta no mais residia
(f. 607, 2).
Em acrscimo, tem-se o depoimento da Sra. Maria do Socorro, ouvida
por indicao da Associao e segundo quem, apesar de a autora, antes do
recesso entre o primeiro e o segundo semestre de 2010, pedir-lhe para ser
mandada embora, isso no veio a se concretizar, nem a reclamante
formalizou pedido de dispensa.
Esse quadro inicial permaneceu em aberto, pois a testemunha tambm
mencionou que, ao retorno do recesso, ela precisava decidir sobre a situao
da autora, a quem solicitou que se posicionasse se ia ou no continuar na
instituio.
Como, segundo a testemunha, a autora no se definiu, ela levou o caso
at o RH, onde se decidiu pela dispensa por justa causa, motivada por
abandono de emprego.
Pelo o que se nota, a reclamada, tal qual deduzido pelo Juzo a quo, no
logrou provar que, em menos de 30 (trinta) dias prazo normalmente
assimilado, em jurisprudncia, como critrio para se presumir o abandono ,
a autora j houvesse demonstrado inequivocamente a sua inteno de no
permanecer no emprego (f. 607).
Dessarte, melhor sorte no socorre reclamada, pelo que mantenho a
sentena, pelos prprios e jurdicos fundamentos (fs. 606-v/607).
E, dada a resciso imotivada fora do alcance das excees definidas no
instrumento coletivo vigente no binio 2010/2011 [clusulas 16, 17, 18 e 20
(fs. 128/129) v.g., renncia expressa do professor], rejeito o pedido, para
que sejam excludas da condenao as obrigaes de pagar aviso prvio
proporcional e indenizaes das clusulas 17 e 18 da CCT.
Nego provimento. (fls. 849/851)

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Em sede de embargos de declarao, o Tribunal Regional
ratificou:

Tambm assinala a presena de contradio no julgado, pois, apesar


de se ter declarado que a reclamada no logrou provar que a autora j
houvesse demonstrado inequvoca vontade de no permanecer no emprego,
tambm foi citado que a reclamante pediu para ser mandada embora (f. 657).
[...], passo anlise da pretensa contradio, que, a exemplo do vcio
anterior, tambm no subsiste.
Isso porque, no obstante a autora tenha, num primeiro momento,
revelado o interesse de rescindir o contrato de trabalho, como indicado f.
652-v, 4, a dispensa no veio a se concretizar, j que a pessoa com quem a
reclamante conversou poca informou que procurou a demandante, depois
de retornarem do perodo de recesso, a fim de que ela se posicionasse se ia ou
no continuar na instituio.
Em outras palavras, a Associao no considerou como conclusiva e
definitiva aquela primeira manifestao da autora antes do recesso.
Com efeito, em vez de proceder de imediato resciso nos termos
propostos, deixou que a reclamante gozasse o lapso do recesso, para, s
depois, diante de consulta ao setor de Recursos Humanos, tomar a deciso de
dispensar a reclamante, o que, naturalmente, no pode ser confundido com
abandono de emprego, porquanto, nos termos expendidos no aresto (f.
652-v):
Pelo o que se nota, a reclamada, tal qual deduzido pelo
Juzo a quo, no logrou provar que, em menos de 30 (trinta) dias
prazo normalmente assimilado, em jurisprudncia, como
critrio para se presumir o abandono , a autora j houvesse
demonstrado inequivocamente a sua inteno de no
permanecer no emprego (f. 607). sem destaque no original
(fls. 864/866)

Ao exame.
A resoluo contratual a hiptese de extino do
vnculo de emprego em que um dos contratantes, em virtude do cometimento
de falta grave pela parte adversa, decide pr fim ao contrato de trabalho.
Nas palavras de Maurcio Godinho Delgado, neste grupo
estariam enquadrados quatro tipos de extino contratual. Em primeiro lugar, a resoluo contratual por
infrao obreira, que se chama dispensa por justa causa. Em segundo lugar, a resoluo contratual por
infrao empresarial, que se denomina dispensa ou despedida indireta. Em terceiro lugar, a resoluo
contratual por culpa recproca das partes contratuais. Em quarto lugar, finalmente, a resoluo
contratual por implemento de condio resolutiva (DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de
direito do Trabalho - 13 edio - So Paulo: Ltr, 2014. Pg. 1190.).
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No que tange, especificamente, justa causa, o artigo
482 da CLT elenca os tipos de infraes cometidas pelo empregado que
podero dar ensejo ao trmino da relao, dispondo, em sua alnea i,
que constitui falta grave do obreiro, suficiente para resciso do
contrato de trabalho pelo empregador, o abandono de emprego.
A doutrina e a jurisprudncia ptria consideram que
para caracterizao da respectiva infrao necessria a presena de
dois elementos: a) o elemento subjetivo, caracterizado pela inteno do
empregado de no mais retornar ao trabalho, b) e o elemento objetivo,
que se configura pela ausncia injustificada por mais de trinta dias.
No caso do segundo elemento, pode ser dispensado se, antes de trinta dias,
for presumida a inteno de no mais continuar trabalhando, nus
pertencente ao empregador.
De forma semelhante, se ficar demonstrada a ausncia
injustificada pelo perodo mencionado, o desejo se presume, incumbindo
ao empregado evidenciar a justificativa para o afastamento.
Na hiptese, o Tribunal Regional, soberano na anlise
do conjunto ftico-probatrio, reconheceu que no ficou demonstrado o
efetivo abandono de emprego. Registrou, para tanto, que a reclamada no
logrou provar que, em menos de 30 (trinta) dias prazo normalmente assimilado, em jurisprudncia,
como critrio para se presumir o abandono , a autora j houvesse demonstrado inequivocamente a sua
inteno de no permanecer no emprego.
Ademais, registrou que, no obstante a autora tenha, num
primeiro momento, revelado o interesse de rescindir o contrato de trabalho, [...] a dispensa no veio a se
concretizar, j que a pessoa com quem a reclamante conversou poca informou que procurou a
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conclusiva e definitiva a manifestao da reclamante, antes do recesso,
no sentido de que no tinha interesse em no permanecer no emprego.
Portanto, est correta a deciso regional que no
reconheceu a alegada justa causa para a extino do contrato.
O exame da tese recursal, em sentido contrrio,
especialmente, no que se refere existncia de confisso da reclamante
acerca da inteno de no permanecer no emprego, esbarra no teor da Smula
n 126 do TST, pois demanda o revolvimento dos fatos e das provas,
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procedimento vedado nesta instncia extraordinria. Invivel, portanto,
a aferio de afronta aos dispositivos invocados.
Nego provimento.

ADICIONAL DE INSALUBRIDADE CONTROVRSIA DE NATUREZA


FTICO-PROBATRIA

A r assevera que as concluses da percia so


incapazes de justificar o deferimento do adicional de insalubridade e
reflexos, uma vez que a aurora, na funo de Enfermeira-Preceptora, no
tinha contato permanente com pacientes nem com agentes nocivos sade.
Afirma que a empregada sempre recebeu os seguintes EPIs: culos, luvas
de procedimento, mscara descartvel e gorro. Alega que esses EPIs
neutralizam os agentes insalubres indicados na percia. Aponta violao
do artigo 192 da CLT.
Eis a deciso recorrida:

ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
A reclamada pede seja absolvida da condenao ao pagamento de
adicional de insalubridade e reflexos, bem como invertidos os encargos da
sucumbncia, referentes aos honorrios periciais, pois, como
enfermeira/preceptora, a reclamante no tinha contato permanente com
pacientes, nem com agentes nocivos, mesmo porque lhe eram fornecidos
EPIs (culos, luvas de procedimento, mscara descartvel e gorro) f. 633.
Contudo, esses equipamentos no eram suficientes a neutralizar ou
eliminar a insalubridade, porque, como esclarecido pelo perito (f. 564), EPI
no elimina o risco biolgico, mas, no mximo, diminui. E assim
prosseguiu o vistor:
Ressalta-se que, no posto de trabalho da reclamante, j
no mais existe o estgio da r, prejudicando a vistoria in loco.
Por outro lado, juntou-se documento subscrito pela gestora do
curso de enfermagem da reclamada confirmando que a
reclamante, em suas tarefas, executava atividades de exame
clnico dos pacientes, alm de administrar medicamentos e fazer
curativo. No restam, ento, dvidas de que a autora, no seu
labor, tinha contato permanente com pacientes em
estabelecimento destinado aos cuidados da sade humana
(f. 564, destaques no original)
E, no obstante tal documento no se refira a todo o perodo do
contrato de trabalho, mas apenas ao de 11/08/2008 a 22/12/2008 (fs.
567/568), a situao nele retratada, mormente a referente necessidade de se
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Tribunal Superior do Trabalho fls.12

PROCESSO N TST-AIRR-176-58.2011.5.03.0139

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realizarem curativos, foi tambm indicada f. 238, como parte da
Programao: Estgio Curricular I e II, do 1 semestre de 2010 (fs.
236/241).
Portanto, se lcito se entender que os efeitos da prova testemunhal
no se restringem a fixar no tempo somente aquilo que a testemunha
presenciou, mas pode criar no juiz a convico de permanncia da mesma
situao ftica, ou seja, de que o comportamento narrado em audincia teve a
durao do contrato (nesse sentido: TST, SEDI-1, ERR 274.554/96, Rel.
Min. Vantuil Abdala, DJ 11.6.99, P. 25; e TST, 5 T., RR 356.127/97, Rel.
Min. Rder Nogueira de Brito, DJ 2.6.00, p. 320), no com menos lisura se
pode assim concluir tambm quanto pesquisa elaborada pelo perito, falta
de prova em contrrio.
Nessa toada, embora, nos termos do art. 436 do CPC, o Juzo no esteja
adstrito concluso externada no laudo pericial e possa formar a sua
convico a partir de outros dados ou fatos provados nos autos, no h
motivo para se refutar a inferncia tcnica, pois a reclamada no trouxe ao
feito elemento apto a descaracteriz-la.
Nego provimento. (fls. 851/852)

anlise.
A Corte de origem, soberana na verificao do contedo
ftico-probatrio, em especial a percia tcnica, registrou que os EPIs
no eram suficientes a neutralizar ou eliminar a insalubridade, porque, como esclarecido pelo perito
[...], EPI no elimina o risco biolgico, mas, no mximo, diminui. Registrou ainda que h
nos autos documento subscrito pela gestora do curso de enfermagem da reclamada confirmando
que a reclamante, em suas tarefas, executava atividades de exame clnico dos pacientes, alm de
administrar medicamentos e fazer curativo. No restam, ento, dvidas de que a autora, no seu labor,
tinha contato permanente com pacientes em estabelecimento destinado aos cuidados da sade
humana. Ademais, anotou que no h motivo para se refutar a inferncia tcnica, pois a
reclamada no trouxe ao feito elemento apto a descaracteriz-la.
Nesse contexto, o exame da tese recursal, em sentido
diverso, esbarra no teor da Smula n 126 do TST, pois demanda o
revolvimento dos fatos e das provas. Assim, no h como se aferir a alegada
ofensa ao dispositivo mencionado.
Nego provimento.

FRIAS E MULTAS CONVENCIONAIS

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A agravante sustenta que as frias foram pagas
corretamente, de acordo com o enquadramento funcional da autora -
auxiliar de administrao escolar. Alega, ainda, que no descumpriu
normas convencionais relativas categoria profissional dos professores,
uma vez que no se aplicam reclamante. Aponta violao do artigo 7,
XXVI, da Constituio Federal.
Eis a deciso recorrida:

FRIAS E MULTAS CONVENCIONAIS


A reclamada se volta contra a condenao ao pagamento de frias
simples dos binios 2007/2008, 2008/2009 e 2009/2010 e quitao de
multas convencionais, porque a reclamante no era professora e, por isso,
no tinha direito, respectivamente, ao gozo de frias coletivas em janeiro de
cada ano (f. 633), nem s vantagens ajustadas com o SINPRO.
Porm, comprovada a condio de professora, vm abaixo os
argumentos utilizados pela reclamada, razo por que prevalecem os
fundamentos expostos na sentena, a subsidiar a condenao, quais sejam:
aplicao dos instrumentos normativos juntados com a inicial (fs.
609/609-v) e violao disposio convencional, em vista de desrespeito
frmula de clculo do salrio; no pagamento do adicional de
insalubridade; e concesso e quitao das frias, de forma diversa da
ajustada nas convenes coletivas de trabalho (f. 609-v).
Nego provimento. (fls. 852/853)

Vejamos.
A questo referente norma coletiva aplicvel j foi
objeto de julgamento em tpico anterior, devendo-se rememorar que a esta
Corte Superior no dada a possibilidade de reexaminar fatos e provas,
em face do bice inserto na Smula n 126.
Na hiptese, constatada a irregularidade no
cumprimento da norma coletiva que se decidiu aplicvel, devida a
condenao da reclamada ao pagamento das frias e multas convencionais.
Ileso, portanto, o artigo 7, XXVI, da Constituio
Federal.
Nego provimento.

ISTO POSTO

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ACORDAM os Ministros da Stima Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao agravo de
instrumento.
Braslia, 22 de fevereiro de 2017.

Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)


CLUDIO BRANDO
Ministro Relator

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