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Tcnicas de litigacin oral y teora del caso

Tcnicas de litigacin oral

y teora del caso

SUMARIO. I.- Qu implica en s la oralidad? Anlisis de su empleo actual. II.-

Importancia de la oralidad como eje de la Ley 29497, y de las tcnicas de litigacin oral.
III.- Causas por las que no se cumple con las tcnicas de litigacin oral. IV.-
Consecuencias de la falta de cumplimiento de las tcnicas de litigacin oral. V.-
Recomendaciones para un adecuado empleo de las tcnicas de litigacin oral. VI.-A modo
de conclusin.

La Ley 29497 publicada el 15 de enero del 2010, constituye un importante avance dentro de la normativa
laboral peruana, pues tiene dentro de sus pilares fundamentales la oralidad como eje de un nuevo sistema que
pretende constituirse en clere. Sin embargo en la prctica diaria an se requiere el que sus postulados se
cumplan a cabalidad, y esto pues, conforme se detallar a continuacin, el principio de la oralidad laboral no
viene siendo efectivizado de modo idneo, dado a que sus aplicadores jurdicos le han otorgado una
relevancia tan solo terica, de modo tal que no encuentra sus frutos en el acontecer diario y ello desemboca
en un sistema que avanza an lentamente.

As, el presente artculo desarrolla al principio de la oralidad laboral materializado en las Tcnicas de
litigacin oral y teora del caso; se parte del desarrollo del contenido de dichas tcnicas (de la mano con un
anlisis de su empleo actual), seguido de la importancia de estas, como tambin las causas y consecuencias
de su falta de cumplimiento; finalmente se detalla una propuesta de solucin ante la falta de observancia
estricta de las tcnicas de litigacin oral. Y todo a fin de constituir un aporte que ayude en la construccin de
un sistema que en verdad cumpla su fin clere, y as se consiga una tutela adecuada de derechos tan valiosos
como los de carcter laboral.

I.- Qu implica en s la oralidad? Anlisis de su empleo actual.

Se discute a nivel de doctrina si la oralidad es un principio o una tcnica, sin embargo, la NLPT en su
artculo I del Titulo Preliminar considera a esta como un principio pues establece: El proceso laboral se
inspira entre otros, en los principios de inmediacin, oralidad, concentracin, celeridad, economa procesal
y veracidad(cursiva propia); oralidad que concurre junto con los dems principios detallados como lo son
inmediacin, concentracin, celeridad, economa procesal y veracidad, todos los que necesariamente
requieren una aplicacin conjunta a fin de cumplir con los fines establecidos, y donde todos estos cuentan
con igual importancia, sin perjuicio a que viene siendo objeto de mayor difusin el principio de oralidad,
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consecuencia de que es esta la que caracteriza al nuevo modelo laboral dado a que marca un signo distintivo
entre el sistema escritural laboral anterior y el de carcter oral en el marco de la Ley 29497, principio de
oralidad que tiene como fuente el artculo 2 de la Ley Orgnica del Trabajo de la Repblica Bolivariana de
Venezuela.

Sin embargo un proceso no es oral simplemente porque se permite hacer uso de la palabra, sino porque
se utiliza la litigacin oral1, qu es entonces esta ltima? Es el conjunto de tcnicas establecidas como
herramientas que permiten ejercer la oralidad en el proceso, en este caso, laboral, y que buscan constituir
autnticos instrumentos que permitan plantear estratgicamente, en audiencia, las posturas de cada una de las
partes procesales, y as crear conviccin en el juzgador con la menor cantidad de tiempo y esfuerzo posible,
de modo tal que la litis se vea resuelta al finalizar audiencia, con lo que se conseguira la existencia de
procesos realmente cleres. Adems, el emplearse argumentaciones esquemticas, es sumamente til
sobretodo en las contiendas laborales donde en un mismo expediente pueden ventilarse diversidad de
pretensiones, periodos, empresas demandadas, adems de estarse de por medio cifras econmicas que
requieren de una adecuada consideracin. Estas herramientas pueden clasificarse segn su empleo en tres
fases de la audiencia: Fase introductoria.- Alegato de apertura (que contiene a la teora de caso); fase
probatoria.- Examen directo, contrainterrogatorio o contraexamen, las objeciones; fase de cierre.- Alegatos
de clausura; tal cual se pasa a detallar:

1.- Alegato de apertura, es el primer relato de las partes en el juicio oral, cuya finalidad es dar a conocer
la teora del caso y ofrecer a los magistrados una mirada general sobre la forma como ocurrieron los hechos 2.
Sin embargo, debe precisarse el que no es lo mismo alegato de apertura que teora del caso, pese a que ambos
instrumentos cuentan con un vnculo muy estrecho. En efecto, en el alegato de apertura se ofrece una visin
panormica del caso, pues constituye una especie de primer acercamiento del juez a los hechos materia del
proceso, de donde se debe partir por la pretensin demandada, adems de una narracin muy suscita de los
hechos relevantes para la litis, para a continuacin ya presentarse la respectiva teora del caso, y finalmente,
al termino de esta, concluirse el que en efecto las pretensiones demandadas deben ser objeto de amparo
procesal. Sin embargo, si bien se expresa de tal modo la diferencia entre la teora del caso y los alegatos de
apertura, se advierte el que en la prctica misma se emplea de modo indistinto ambos trminos, pese a que,
como se refiri, la teora del caso es una parte del alegato de apertura, si bien la esencia, pues como expresa
el maestro Pea Gonzales, el alegato de apertura posee como partes, la introduccin, el cuerpo y la

1 http://raulmalca.blogspot.com/ bsqueda del 08/07/15 1.10 a.m.

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conclusin3, traducido en INTRODUCCIN= PRETENSIONES + NARRACIN SUSCINTA DEL

CASO; CUERPO= TEORIA DEL CASO; CONCLUSIN= REDONDEO DE ARGUMENTOS (CIERRE
EN EL QUE SE ENFATIZA EL ASIDERO CON EL CUENTA LA PRETENSIN PETICIONADA). Donde
existiendo dicha diferencia, son precisamente los juzgadores quienes deben manejar con claridad ambos
trminos a fin de, en audiencia, solicitar el que se oralice EL ALEGATO DE APERTURA QUE ENGLOBE
LA TEORIA DEL CASO, adems de ser los abogados litigantes quienes deben ya ir a audiencia habiendo
determinado claramente la exposicin de cada uno de ambos instrumentos.

2.- Teora del caso, por su parte, pretende crear conviccin respecto del modo como han ocurrido los
hechos (que tambin deben estar fundamentados probatoriamente), lo que adems ha de respaldarse con la
normativa que demuestre el asidero jurdico de tales hechos facticos. Es la esencia del alegato de apertura, y
en consecuencia la posicin que se ha argumentar a lo largo de toda la audiencia (que, claro esta, son los
mismos argumentos esgrimidos en la demanda), y que principalmente debe ser demostrado durante la etapa
probatoria, y que permite afirmar al trmino de la audiencia el que se ha llegado a probar que, lo cual
lamentablemente no se ve cumplido en la prctica diaria, como se ver posteriormente. Aqu debe precisarse:

Respecto de los hechos, estos deben ser narrados de modo conciso y esquemtico, y tan solo los
que cuenten con relevancia jurdica, donde debe evitarse cualquier expresin de carcter
subjetivo, pues ello solo desdice las argumentaciones que se puedan esbozar.
En tanto las pruebas, solo deben enunciarse cada una de estas y lo que se pretende demostrar con
cada una de tales pruebas, por lo que en esta fase de la audiencia debe prometerse probar;
adems que las pruebas deben llegar a respaldar todos los hechos mencionados en la exposicin
fctica, pues un hecho que se mencione y no se demuestre probatoriamente, es tan solo una
simple afirmacin sin mayor relevancia.
En tanto el sustento jurdico, se puede citar normativa, doctrina, jurisprudencia. Quizs en un
proceso en el que la cuestin controvertida sea de naturaleza probatoria, no resulte sumamente
necesario su empleo, sin embargo, si la problemtica s es jurdica, queda claro el que s deviene
en indispensable se efecte el nfasis pertinente, siempre de modo directo y estratgico.

Sin embargo, en un muestreo realizado en los juzgados especializados de trabajo del distrito judicial de
Lambayeque se lleg a determinar el que el 58.46% de los abogados litigantes al esbozar su teora del caso,
solo hacen alusin a argumentos facticos obviando cualquier sustento probatorio, mientras que el 32.31% de
litigantes si bien emplean fundamentos facticos y probatorios, dicho sustento probatorio no es adecuado,
pues suele probarse solo algunos de los hechos planteados, o no se menciona la finalidad de cada uno de

3 PEA GONZALES, scar:Gua practica de litigacin en materia laboral, pg. 231

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estos, o en todo caso tal mencin se efecta de modo genrico y somero, por lo que no se le otorga la
relevancia con la que debe contar el aspecto medular, y pieza clave para el xito de un proceso: LA
DEMOSTRACIN INEQUVOCA DE UN HECHO PROBATORIAMENTE. Adems, tambin se apreci
el que el 4.62% de litigantes emplean sustentos factico, jurdico y probatorio, pero al igual que en el caso
anterior, con un empleo deficiente del elemento probatorio; donde, finalmente, solo un 4.62% emplea un
adecuado desarrollo de su teora del caso en sus tres elementos -factico, probatorio, jurdico-, adems que
solo el 34.85% de abogados litigantes promete probar (lo que es el empleo adecuado de la terminologa al
plantear una teora del caso), mientras que el 65.15% ignora dicha frmula.

Y aqu regresando sobretodo a la importancia de un correcto empleo del planteamiento probatorio, se

tiene el que su utilizacin adecuada es importante sobretodo para quien tenga la carga de la prueba. As,
aquel demandado que tenga que efectuar su teora del caso en el supuesto de una Litis de despido nulo, pero
el demandante no ha probado la existencia de algunas de las causales contenidas en la normativa, con que
mencione el que no se haya acreditado, cumplira con su rol procesal. Distinto resulta respecto de aquel
demandante que deba probar, por ejemplo, la existencia de una relacin laboral, donde si, supngase, se
peticiona reconocimiento de relacin laboral y pago de beneficios sociales, deber demostrar la existencia
del elemento personal del contrato de trabajo a efectos de cumplir con una valida sustentacin probatoria,
caso contrario su demanda devendra en infundada.

En efecto, es muy importante determinar quien cuenta con la carga probatoria en un proceso, y sobretodo
en los de carcter laboral, pues existe una inversin de la carga probatoria. Y de ese modo, por ejemplo, si en
un proceso se esta discutiendo una igualdad remunerativa entre, supngase, un operador de poso y operador
de estacin, y no se demuestra fehacientemente que se ejerzan las mismas funciones, si el juez pretende
aclarar cuales son tales diferencias funcionales y si el mismo abogado demandante no lo ha probado
mediante, supngase, el Manual de Organizacin y Funciones, el demandado no va a demostrar lo contrario,
pues es el abogado que plantea una pretensin el que no solo se debe limitar a hacerlo, sino que debe
demostrar el sustento probatorio de esta segn la naturaleza del punto controvertido, y si por ejemplo, el
abogado se limita a enfatizar la diferencia econmica que perciben ambos trabajadores, habr planteado
inadecuadamente su teora del caso; y si por su parte, el demandado no solo se limita a aseverar el que no se
ha llegado a probar la pretensin sino que demuestra que hay diferencia en la antigedad entre ambos
trabajadores en los logros que pueden haber obtenido estos, en la existencia de diferentes funciones, y hasta
descalifica los medios probatorio de la otra parte, es evidente el que este s crear conviccin en el juzgador,
por lo que ver resuelto el proceso a favor suyo. Adems, debe demostrarse todos los hechos facticos que se
postulan, y no solo fragmentadamente, pues si por ejemplo en la nulidad de despido mencionada con
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anterioridad, en el supuesto de haberse producido como represalia dada la interposicin de una queja ante la
autoridad administrativa, no bastara con que se demuestre que hubo un procedimiento ante dicha autoridad,
si no que tambin debe demostrarse el que ello fue la causa del despido, y esto por ejemplo, a travs de
demostrarse la relacin entre las fechas en las que se produjo el procedimiento ante la autoridad
administrativa y la data del despido, o si se demuestra, por ejemplo, la existencia de alguna amonestacin
verbal o escrita hacia el trabajador por haber efectuado tal procedimiento. En suma, debe demostrarse todo
aquello que se afirme ocurri, y sobretodo lo que cuente con mayor relevancia para la Litis.

Y aqu tambin debe tenerse en cuenta el que esta teora del caso debe transmitirse del modo ms
convincente posible, donde si bien la gran mayora de abogados efectan lectura de sus argumentos, ello
debera limitarse solo a datos claves difciles de recordar, o en todo caso constituir una ayuda memoria
respecto de la secuencia de los argumentos ordenados estratgicamente por los litigantes. Sin embargo, la
gran mayora de estos improvisan al efectuar sus exposiciones orales, pues los datos propios del proceso se
encuentran dispersos en el expediente, y no se ha planificado un orden lgico y convincente de transmitir las
ideas fuerza del proceso, con sus respectivos fundamentos probatorios y jurdicos propios, lo que, por dems
ya debe haber sido determinado con anticipacin a fin de poder demostrarlos por jerarqua de importancia y
as no olvidar ninguna informacin relevante para el proceso.

Adems, los abogados litigantes no solo no llegan a audiencia con una debida teora del caso, si no que
no cuentan con un conocimiento profundo de los hechos facticos, lo que lleva a que en la gran mayora de los
casos no otorguen datos exactos minuciosos (que s son consultados por los juzgadores en audiencia), lo que
es muy daino en un modelo laboral donde en la mayora de los procesos est de por medio sumas de dinero,
en el caso de beneficios sociales, o pago de horas extras, o record laboral, o fecha de despido, por lo que s se
requiere de la preparacin debida. Y asimismo son litigantes que no muestran conviccin al exponer la
respectiva teora del caso, donde la gran mayora de estos se caracterizar por ser poco o relativamente
convincentes. Aqu es necesario enfatizar que un adecuado modo de expresarse es el que se utilice un tono de
voz claro, con matices en su tonalidad, que permita dar el debido nfasis de modo tal que el mensaje que se
quiera transmitir llegue ms fcilmente al juzgador, con plena seguridad en los datos que presenta el
litigante; tambin es importante una postura corporal adecuada que implique respeto al juzgador, y mantener
contacto visual permanente con este, conjunto de aspectos que si bien pueden parecer intrascendentes, son de
vital importancia, pues de lo que se trata en una exposicin oral es que el mensaje llegue a la mente del
magistrado del modo ms clere y fidedigno posible. Pero ello tampoco quiere decir que lo que se busque sea
darle prevalencia al modo de expresarse del litigante, sino que debe existir un equilibrio entre el fondo y la
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forma, de modo tal que la manera como se expresen los argumentos le den mayor luz a estos, y as sean los
argumentos, y no el abogado en si mismo, los que brillen dentro de una audiencia.

Ahora, yendo a las tcnicas de litigacin oral que se emplean a nivel de la etapa probatoria, previamente
debe hacerse un breve comentario respecto de que el 98.46% de magistrados reservan las documentales para
ser valoradas al emitir sentencia, contra un 1.54% que s merituan estas en la audiencia misma, donde son
muy pocos los litigantes que oralizan tales medios probatorios en ese estado procesal. Y aqu, si como se
precis, son escasos los litigantes que expresan una adecuada teora del caso con sus tres elementos
(probatorio, factico y jurdico), y los jueces, por cuestiones de carga procesal, etc., no merituan los medios
probatorios en audiencia, cmo se va a emitir fallo inmediatamente? Ello lleva a que segn el mismo
trabajo de campo realizado, el 92.5% de seores jueces se vean imposibilitados de emitir fallo en ese
momento, pese a que la facultad de diferir este es de carcter excepcional conforme lo establece la Ley
29497, y que lleva a que los despachos se acumulen de expedientes para sentenciar, lo que solo se efecta
muchos meses despus. Entonces, dnde est la celeridad que predica nuestro nuevo sistema oral! Se
materializa realmente? Es evidente el que este es uno de los aspectos que lleva a que el sistema no funcione y
que aun no se supere la lentitud con la que se vienen realizando los procesos laborales, por lo que se requiere
una atencin urgente a este respecto.

Sin embargo, aquel 7.5% de magistrados que s emiten el fallo en ese momento, muestran buenas
practicas procesales como el que, respecto de la actuacin de las mismas documentales precisadas, van
analizando cada medio probatorio, y conforme ello van formulando consultas a las partes, como interrogar
respecto de la finalidad de alguno de estos, adems de interrogantes sobre su contenido, como cuando se
ingres a trabajar, cuanto se perciba, cmo era el modo de pago, el horario al que se estaba sujeto, o
preguntar qu medio probatorio respalda determinado aspecto controvertido. As, por ejemplo, si se busca
determinar el carcter laboral de una relacin, el juez puede consultar qu elementos de la prestacin
personal exista, por ejemplo, en un acta que se presenta como medio probatorio, o se puede preguntar qu
otro medio probatorio demuestra el carcter personalsimo, o preguntarse sobre una prueba mencionada para
que se precise en qu anexo consta, y todo lo que, por ejemplo, permite tambin incorporar de oficio
cualquier prueba que resulte necesaria. Conjunto de beneficios procesales que no se permiten al reservarse la
actuacin probatoria pertinente al emitir sentencia meses despus.

3.- El examen directo, es definido como el interrogatorio que se efecta de los testigos y peritos
presentados; el testimonio a desarrollarse por el testigo debe ser sobre asuntos nuevos. Mediante el examen
directo se va a formular una serie de preguntas con el propsito de obtener respuestas de un testigo, quien
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ser el protagonista principal 4. Encuentra por objetivos el solventar la credibilidad de este, acreditar las
proposiciones fcticas de la teora del caso, acreditar e introducir al juicio prueba material (objetos y
documentos), u obtener informacin relevante para el anlisis de otra prueba. Pero aqu debe precisarse el
que tal interrogatorio debe ser sobre aspectos relevantes, que constituyan materia de probanza de tal modo
que la informacin incorporada sea realmente til. Sin embargo en el trabajo de campo precisado con
anterioridad, se lleg a determinar el que no se efecta examen directo en un 90.48%, lo que es una cantidad
muy preocupante si se considera el grado de utilidad con el que cuenta esta tcnica de litigacin oral en un
proceso en el que, en algunas oportunidades, solo se cuenta con testigos como armas procesales por el
carcter de informalidad con el que cuentan la gran mayora de vnculos laborales ; mientras que, respecto al
contrainterrogatorio y objeciones que se pasan a detallar, no son de uso por parte de los litigantes.

4.- Contrainterrogatorio o contraexamen es el examen o interrogatorio que se efecta de los testigos o

peritos presentados por la contraparte con la finalidad de establecer las contradicciones o imprecisiones en
las declaraciones prestadas por este 5. Tiene por objetivos obtener testimonio favorable del testigo,
desacreditar el testimonio de dicho testigo, desacreditarlo, limitar testimonio de este, sacar a relucir lo que el
testigo no dijo. Pese a dicha importancia, como se precis, no es una tcnica empleada por los litigantes,
sobretodo dado a que muchas veces no asiste la contraparte a audiencia.

Aqu tambin aparecen las objeciones. Son los procedimientos utilizados para oponerse a la presentacin
de evidencia inadmisible, como tambin para objetar un comportamiento indebido durante el juicio 6. Tiene
por objetivo, permitir alertar a los magistrados de potenciales errores y facultarlos para excluir evidencias o
preguntas de los intervinientes, tambin que permite advertir al abogado que su proceder no es correcto y lo
facultan a cambiarlo; es una herramienta que sirve para evitar el ingreso de informacin ilcita 7. Dentro de
sus requisitos se encuentran el ser oportuna, especifica, y tener un fundamento correcto 8. Tambin, como se
detall, no son empleadas por los litigantes en la praxis diaria.

4 PEA GONZALES, scar: Ob. Cit.. pg. 231

5 PEA GONZALES, scar: Ob. Cit.. pg. 239-240

6 PEA GONZALES, scar: Ob. Cit.. pg.. 244

7 PEA GONZALES, scar: Ob. Cit.. pg. 245

8 PEA GONZALES, scar: Ob. Cit.. pg. 246

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5.- Alegato de clausura. Es aquel instrumento que permite el que los litigantes expresen las
conclusiones que se extraen luego de haber efectuado la etapa probatoria, donde debe haberse acreditado la
teora del caso, y que lleva a afirmar se ha llegado a demostrar que o, segn se trate del demandado o
demandante, debe precisarse el que no se ha demostrado. Aqu, deviene en relevante que se concluya el
que tales hechos han quedado debidamente acreditados probatoriamente, y debe citarse cada medio de
prueba y las conclusiones de su actuacin probatoria, dndosele el mayor nfasis posible respecto de dichos
argumentos. Sin embargo, en el mismo trabajo de campo realizado, se lleg a determinar el que el solo el
48.15% de los litigantes citan las pruebas merituadas, y que el 56% afirman el que se lleg a probar
determinada teora del caso. Donde los jueces son los llamados a exigir el que ello se realice
adecuadamente, pues si se va a repetir exactamente lo mismo tanto en los alegatos de apertura y clausura,
efectuar estos ltimos constituira tan solo perdida de tiempo.

II.- Importancia de la oralidad como eje de la Ley 29497, y de las tcnicas de litigacin oral.

La oralidad permite mucha flexibilidad en el momento mismo de la audiencia, de modo tal que puede el
juez indagar ms a fondo respecto de la teora del caso, por lo cual este al ser el director del proceso, puede
direccionar las preguntas a efectos de determinar qu pruebas hacen falta y oficiar as a las entidades
necesarias, como tambin incorporar medios probatorios de oficio, y realizar a ambas partes procesales
cualquier consulta necesaria. Sin embargo, la flexibilidad de las audiencias laborales, dirigido por la
discrecionalidad del juez, no puede caer en desordenes, por lo que aparecen las tcnicas de litigacin oral a
fin de orientar la labor de tanto el juzgador como de los mismos abogados litigantes.
As, estas importantes herramientas, como se ha tenido oportunidad de detallar, permite el que se llegue,
de modo efectivo y con el menor esfuerzo, a transmitir las ideas claves a nivel de audiencia, y de esa forma
se expida sentencia inmediatamente; donde, si como se ha detallado, no se suele crear la respectiva
conviccin en el juzgador durante audiencia, cmo poder emitirse un fallo? Eso ocasiona el que se requiera
de un tiempo adicional para definir la suerte de ese proceso, lo que ocasiona el que se acumulen expedientes,
y no se marque ninguna distancia respecto del ritmo del sistema escritural anterior. Entonces esto permite
advertir el que al ser la oralidad bsica dentro del nuevo modelo laboral, SLO FUNCIONANDO ESTA, ES
QUE PODRA MATERIALIZARSE TODOS LOS DEMAS PRINCIPIOS Y POSTULADOS
CONTENIDOS EN LA LEY 29497. All radica la importancia de un adecuado empleo de las tcnicas de
litigacin oral y su eje central la teora del caso, por lo que si no funcionan el sistema no avanza, donde no
solo los afectados son los litigantes y sus patrocinados considerados de modo particular, sino la
administracin de justicia laboral entera, pues esta se vuelve lerda.
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Tcnicas de litigacin oral y teora del caso

Por otro lado, otro de los aspectos en los cuales encuentra preeminencia este principio es en tanto que se
ha establecido no solo una prevalencia sistmica, sino que, dada la oralidad, es que sobre lo que se sustenta
como alegato de apertura y lo que se propone como teora del caso, es que el juez debe sentenciar, dejndose
de lado los postulados iniciales establecidos en la demanda y la contestacin 9. Y es que la oralidad constituye
un termmetro para medir la veracidad de los hechos, pues como se ha tenido oportunidad de exponer en la
Casacin N00007-2012 La Libertad, DECIMO CUARTO.- En principio para la construccin de la teora
del caso se exige () seguir el orden de lo jurdico, lo factico y lo probatorio, culminando con la formula
de una historia con sentido () relevante () y adems mantener la misma orientacin a lo largo del
proceso con la finalidad de que los hechos -sustentada en la prueba indicada-, y expuestos ante el juzgador
resulten increbles, en sentido contrario, una alegacin variante desde el escrito postulatorio hasta los
alegatos en audiencia de juzgamiento o audiencia nica, segn se trate de un proceso ordinario o
abreviado laboral, respectivamente, no puede sino conllevar a la conviccin del rgano jurisdiccional
acerca de la no veracidad de los hechos expuestos como defensa. As, por ejemplo, si la parte demandada
niega todo vnculo laboral con la demandante, y si el juez al trmino de los alegatos de inicio le pregunta al
defensor del demandante cualquier aspecto sobre el manejo o circunstancias propias de la empresa, y este no
precisa tales datos, y si luego al serle consultado a la demandante tal informacin, y ella s conoce a la
perfeccin estos, es un medio que debe ser valorado tambin por el juzgador, lo que no existira en un
modelo en el que no exista la oralidad e inmediacin procesal, como ocurra en la Ley 29497.
Es, en suma, de gran utilidad las tcnicas de litigacin oral, pues permiten se materialice la oralidad y
veracidad en el marco de la Ley 29497, por lo que solo mediante su observancia, es que cumplir dicha ley
con sus cometidos de convertirse en una justicia rpida y veraz.

III.- Causas por las que no se cumple con las tcnicas de litigacin oral.

En esa lnea, podra esbozarse como causas de la falta de cumplimiento de las tcnicas de litigacin oral:

La falta de capacitacin de los abogados litigantes respecto a no tener conocimientos

especializados en materia de Derecho Procesal Civil, Derecho Laboral sustantivo, procesal y
sobretodo de las exigencias mismas de las tcnicas de litigacin oral, adems de la falta de
conocimiento del caso mismo, hacen de imposible cumplimiento estas tcnicas; y es que, cmo
poderlas emplear si no se conoce en qu consisten exactamente? Cmo plantear una adecuada
teora del caso, si las cuestiones fcticas tambin se desconocen, o si no se tiene claro si se posee la
carga de la prueba? Urge una adecuada capacitacin por parte de los letrados que evite estos

9 http://raulmalca.blogspot.com/; bsqueda del 08/07/15 1.13 a.m.

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Tcnicas de litigacin oral y teora del caso

contratiempos, pues tambin de un adecuado empleo de las tcnicas de litigacin oral, depende el
xito de un proceso judicial.
Los seores jueces no exigen el cumplimiento de las tcnicas de litigacin oral establecidas,
por la misma apariencia de que lograr este cumplimiento es de difcil consecucin, y porque no se
tiene real conciencia de todos perjuicios que causa ello.
La elevada carga procesal de los juzgados, lo que lleva a que las audiencias se realicen de
modo poco tcnico, y con mucha premura (se vuelve lo importante tan solo el que se realice dicho
acto procesal a costa del resultado mismo), y donde si sobretodo se ignora el que con la falta de
cumplimiento de las tcnicas de litigacin oral solo se genera mayor carga, al no drsele la
importancia debida, dada la carga procesal citada, no se cumple con tales tcnicas, lo que solo
ocasiona un circulo vicioso de lentitud procesal (como hay demasiada carga procesal no se cumple
con las tcnicas de litigacin oral, y al no cumplirse con estas, solo se genera mayor carga, y as
sucesivamente).
No se tiene real conciencia de la importancia de las tcnicas de litigacin oral, lo que
engloba tambin, como se detall a la teora del caso. Este desconocimiento implica a tanto
abogados, jueces, y ms an litigantes mismos, por lo que al no habrsele dotado de la importancia
debida, deviene en intrascendente para tales agentes si se cumple o no con las tcnicas de litigacin
oral.
Se suele tener como cultura generalizada el que como se trata de derechos laborales
caracterizados por un carcter tuitivo, el juez debe suplir cualquier deficiencia de modo tal que no es
necesario ninguna preparacin previa. Lo que es un autntico error por cuanto, finalmente ya existen
fijadas reglas procesales, como lo son las tcnicas de litigacin oral, por lo que ante la falta de su
cumplimiento se ocasionan graves prejuicios como los precisados.

Esas son algunas de las causas que se pueden citar al respecto, y que sin notarlo, pueden ocasionar tanto
dao al funcionamiento del ordenamiento jurdico laboral como a continuacin se detalla.

IV.- Consecuencias de la falta de cumplimiento de las tcnicas de litigacin oral.

Es importante un modelo oral, por cuanto las partes al momento mismo de la audiencia pueden efectuar
las atingencias necesarias, pero no por ello va a asistirse a tales audiencias de modo improvisado, sino que
tiene que hacerse dentro de cnones que precisamente vienen dados por las tcnicas de litigacin oral, pues
de modo contrario se terminara perdiendo de vista los aspectos ms trascendentales para la resolucin de la
litis, como aportar datos por parte de los demandantes, o efectuar correcciones al juzgador por cualquier
error tcnico. As, los actuales operadores de justicia no le han otorgado la real importancia a las tcnicas de
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Tcnicas de litigacin oral y teora del caso

litigacin oral, donde no se exige su cumplimiento porque supuestamente solo se vera perjudicada la parte
litigante pero en verdad las consecuencias son graves, pues se ve daado todo el sistema dado a que la falta
de cumplimiento de las tcnicas de litigacin ocasiona el que no se produzca la celeridad esperada, pues en
las audiencias, como se precis, se producen narraciones sin sustento probatorio en cuanto a las exposiciones
realizadas, y no se permite el que el debate se centre en lo ms relevante para el proceso, y as no se produce
una conviccin jurdica, lo que lleva a que el magistrado se vea obligado a diferir el momento de expedir
sentencia, lo cual solo genera mayor carga procesal.
Adems que se ocasiona el que se generen fallos que no se sujeten a la verdad real del proceso, y aqu
puede citarse como ejemplo lo acontecido en la Casacin N00007-2012 La Libertad, donde en su
considerando DECIMO QUINTO.-, se detalla: () de una verificacin de los hechos expuestos en los
escritos postulatorios de folios () as como de la fijacin de los puntos controvertidos a fojas (), en
audiencia nica de fecha (), este Supremo Tribunal no aprecia que el debate haya estado centrado en
determinar el rgimen laboral aplicable al demandante ni que hubiera estado en discusin la calificacin de
sus servicios como las de obrero o empleado, pues ambas partes orientaron, a travs de la formulacin de
sus respectivas teoras del caso, el anlisis jurisdiccional a dilucidar la procedencia de la reposicin de
un trabajador con Contrato Administrativo de Servicios, que previamente a este haba estado sujeto a una
modalidad contractual civil fraudulenta; en este sentido, el cambio de orientacin en el pronunciamiento
judicial no puede fundarse en los alegatos planteados a nivel de segunda instancia por las partes; en primer
lugar, porque los alegatos deben ir como respaldo a la posicin defensiva de las partes que se ha venido
desarrollando a lo largo del proceso, y como tal no pueden contravenirla y menos desnaturalizarla; y, en
segundo lugar, porque el juez laboral en uso de sus facultades de director del proceso, y en aplicacin del
aforismo conocido como iura novit curia, conoce de los hechos sometidos a su jurisdiccin y de la norma
aplicable a los mismos, motivo por el cual en el presente caso, no puede predicarse la condicin de
empleado del demandante, cuando es evidente que sus labores se adscriben a las de un obrero, y como
consecuencia de ello, le es aplicable las normas del rgimen laboral privado, as las cosas, este extremo del
recurso tambin deviene en infundado. Entonces se aprecia el que el mal direccionamiento en la fijacin de
los puntos controvertidos, en un contexto en el que el magistrado no supo orientar adecuadamente ello,
ocasion el que no haya existido un adecuado debate procesal y en consecuencia se produzca una falta de
arribo a un conocimiento exacto de lo acontecido.
Es grande el perjuicio, entonces, que se encuentra ante la falta de cumplimiento de las tcnicas de
litigacin oral, por lo que se procede a efectuar algunas recomendaciones a efectos de un adecuado empleo
de estas.

V.- Recomendaciones para un adecuado empleo de las tcnicas de litigacin oral.

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Tcnicas de litigacin oral y teora del caso

As, en base a informacin recogida en el Congreso Internacional de Derecho del Trabajo y Seguridad
Social, efectuado en San Jos, los das 10 11 de octubre de 2012, se tiene el que en el marco de una
tendencia que englob a la regin, es que las legislaciones laborales propias de esta iniciaron su sistema
procesal laboral en busca de celeridad, lo que tuvo como principio eje a la oralidad, en un contexto de
convergencia y base respecto de los dems principios de concentracin, inmediacin y economa procesal.
Por ello es que se aprobaron distintas normativa a lo largo de Amrica como en Venezuela (2002), Ecuador
(2003), Chile (2005), Colombia (2007), Uruguay (2009), Per (2010) y Costa Rica (2012), de donde la
caracterstica central de todas las reformas procesales, sin excepcin, es el inclinarse por el cambio del
sistema de juicios escritos por el sistema de juicios orales, llamados tambin juicios por audiencias.

Sin embargo, se tiene el que en tales distintas legislaciones, si bien se contempl la normativa pertinente,
siempre en la practica misma se ha optado por tendencias de ndole ms civilista, propio de su cultura
jurdica, como por ejemplo en Colombia en la aplicacin de su Cdigo Procesal de Trabajo, o en la
normatividad de Honduras. As, en el caso de Colombia, en un comienzo ello era debido a que no se contaba
con los medios tecnolgicos suficientes, sin embargo, ya desde el 1 de julio de 2011, se hallaban en pleno
funcionamiento un total de 36 juzgados laborales de oralidad en la ciudad de Bogot dotados cada uno de la
infraestructura y tecnologa necesaria. En esa misma lnea, en Guatemala tambin se ha aumentado
notoriamente el nmero de juzgados en la capital y se han transformado juzgados mixtos en juzgados de
trabajo en sus principales ciudades debidamente dotados de salas de audiencias y equipos de grabacin.
Adems que en Honduras y El Salvador tambin se estn equipando a los juzgados con salas de audiencia y
equipos de grabacin con el objeto de implantar plenamente la oralidad. Sin embargo, contar con
infraestructura y tecnologa no es el nico requisito para que se instale adecuadamente un mecanismo de
oralidad, tal como lo demuestra el caso de Hondura, donde al ya contarse con los medios tecnolgicos
necesarios continu una practica inadecuada pues se acuda a audiencia con una unidad de memoria externa
que contena la teora del caso, alegatos de las partes procesales, ya preparadas en forma escrita, y el
secretario tan solo los integraba en el acta, lo que demuestra el que es fundamental en verdad el contar con
los recursos tecnolgicos, logsticos, mayor cantidad de juzgados, pero ello no es lo que determinara un
adecuado uso de la oralidad, y sobretodo de las tcnicas de litigacin oral, sino que es el cambio de una
cultura jurdica, un cambio de mentalidad por parte de todos los actores procesales, lo que marcara un
cambio procesal. Actos procesales que deben tomar conciencia de la real importancia de un empleo adecuado
de las tcnicas de litigacin oral (y con ello del principio de oralidad), pues ello implicara beneficios para
tanto abogados de la defensa como de la parte demandante, adems de lo beneficiada que se ve la
administracin de justicia laboral en su conjunto, pues tampoco bastara el que se impongan sanciones
procesales, como en el caso de Panam con su Cdigo de Trabajo donde se dispone que las actuaciones y
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diligencias judiciales y la substanciacin del proceso se deben realizar oralmente en audiencia pblica bajo
pena de nulidad, salvo algunos casos exceptuados, pero a pesar de ello los juicios han continuado siendo de
carcter escrito.

Entonces, al analizar el que no solo basta contar con tecnologa, infraestructura, sanciones, o incluso solo
un nivel de cultura (seria errneo tambin por su parte creer que las tcnicas de litigacin oral seran
correctamente aplicadas con un alto grado de concientizacin si no se cuenta con la tecnologa suficiente), es
que se plantea las siguientes recomendaciones que pretenden abarcan todas las mencionadas soluciones
dadas comparativamente, y que si se plantean de modo aislado, como se precis, no daran el efecto
esperado.

Magistrados. El juez, en su calidad de encargado de la audiencia, es quien debe exigir el cumplimiento

de estas tcnicas, y esto dado a que en base al derecho a un debido proceso, y a lo contenido en el articulo III
del titulo preliminar de la Ley 29497, () Los jueces laborales tienen un rol protagnico en el desarrollo e
impulso del proceso (); es precisamente aqu donde se debe tener mayor capacitacin respecto de los
magistrados, a quienes se les debe incidir en el conocimiento y en la importancia de estas tcnicas, por lo
cual seran estos quienes deben exigir su cumplimiento. Se requiere de jueces con la habilidad suficiente para
analizar detenida y rpidamente los hechos expuestos en audiencia, para lo que han de emplear las
herramientas que prev la normativa laboral como efectuar preguntas precisas a quienes comparezcan a
audiencia como las partes, testigos y peritos, donde ha de medirse la espontaneidad y verosimilitud de sus
declaraciones y darle la adecuada valoracin probatoria. Adems de ello, deben ser magistrados con elevada
capacidad que permita fundamentar y motivar sus sentencias con la debida congruencia interna y externa;
pero efectuarlo sin mayores dilaciones procesales, lo que hace necesario contar con jueces que detenten un
alto nivel de especializacin no solo en materia laboral sustantiva, sino tambin procesal y especficamente,
en tanto las tcnicas de litigacin oral, y as puedan solucionar en forma efectiva los conflictos laborales
sometidos a la jurisdiccin laboral.

Ahora, como todo consta en soportes de audio y video, debe existir una supervisin respecto de las
audiencias, por lo que el que el rgano de control al realizar las revisiones necesarias, ha de controlar el
cumplimiento de esto, y cualquier practica poco saludable debe ser sancionada. Sin embargo, habran
supuestos en los que as el juez insista en el cumplimiento de tales tcnicas, el abogado no se encuentra
preparado, entonces ya escapara aquello de la responsabilidad del juzgador, pero debera hacerse hincapi
delante del patrocinado y en plena audiencia el que es un abogado que no cuenta con la calificacin necesaria
para presentarse a esta, y as los abogados litigantes crearan conciencia de su falta de preparacin, pues
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Tcnicas de litigacin oral y teora del caso

altercados como estos repercuten en su imagen como profesional jurdico, lo que es de suma importancia
para estos.

Adems debe contarse con mayor presupuesto a fin de que se vea aumentada la cantidad de juzgados,
pues la carga procesal actual ocasiona el que las audiencias se realicen de modo rpido y sofocado, con cuya
medida se lograra aumente la calidad y celeridad procesal, consecuencia de lo que ya los seores jueces se
veran obligados a que la actuacin probatoria se realice en ese momento de modo integro, y no se reserve al
emitir sentencia como se viene realizando actualmente, con todos los perjuicios que ello ocasiona. Esta
medida ha creado muy buenos resultados a nivel de la experiencia comparada, y en el caso peruano, urge
tambin una pronta toma de decisin presupuestal y tcnica al respecto.

Abogados. Aqu es necesario el que se desarrolle a nivel de estos un mayor conocimiento especializado
respecto del derecho laboral sustantivo y procesal (especialmente tcnicas de litigacin oral), adems del
manejo de destrezas o habilidades en tcnicas de litigacin oral. Sin embargo, como resultara costoso para el
Estado mismo estas capacitaciones que deberan ser responsabilidad del abogado, adems que no se
garantizara la asistencia de estos, es que deberan difundirse informacin textual respecto de dichas tcnicas
de litigacin haciendo hincapi en su importancia, informacin que sobretodo debera ser proporcionada en
los colegios de abogados de modo gratuito, donde ha de difundirse la premisa de que las tcnicas de
litigacin oral son sinnimo de estrategia, por lo que un abogado que las emplea adecuadamente es un
abogado estratgico, ordenado, organizado, con un plus respecto de la calidad de los servicios que brinda.
Asimismo, en la notificacin de la fijacin de la fecha de las audiencias, debera colocarse la indicacin de
que en tal audiencia deber cumplirse con las tcnicas de litigacin oral necesarias, a efectos de evitar
contravenciones posteriores, y as ir culturizando a todos los agentes jurdicos respecto de la importancia de
estas tcnicas, pues lo que aqu se trata es de promocionar una nueva cultura jurdica que le otorgue la
preminencia que le corresponde a las tcnicas de litigacin oral, y en consecuencia a la teora del caso.

VI.-A modo de conclusin.

A lo largo de todo el presente artculo se ha llegado a demostrar el que el principio de la oralidad laboral,
materializado en las tcnicas de litigacin oral que engloba a la teora del caso, no viene siendo efectivizado,
dado a que sus aplicadores jurdicos le han otorgado una relevancia tan solo terica, lo que ocasiona un
sistema que avanza an no con la celeridad que pretende la Ley 29497, pese a que ya tiene varios aos de
vigencia. Y asimismo, ello a pesar de la importancia con la que cuentan tales tcnicas, las que constituyen
valiosos instrumentos que permiten el que se llegue, de modo efectivo y con el menor esfuerzo, a transmitir
las ideas claves a nivel de audiencia, y de ese modo se expida el fallo inmediatamente; pese a lo que como se
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Tcnicas de litigacin oral y teora del caso

ha detallado, se suele crear tan solo grados relativos de conviccin en el juzgador durante audiencia, por lo
que es reducido el porcentaje de magistrados que emiten sentencia de modo inmediato, lo cual acarrea el que
se requiera de un tiempo adicional para la emisin de esta, y que lleva a la existencia de un cmulo de
expedientes a ser sentenciados. Por ello, si tales tcnicas no se emplean adecuadamente, el sistema no
avanza, donde no solo los afectados son los litigantes y sus patrocinados considerados individualmente, sino
la administracin de justicia peruana laboral, pues se ve impedida en su conjunto de avanzar de modo clere.
Adems que no solo se ve afectada la rapidez de la justicia, sino el contenido mismo del fallo que se pudiese
emitir, pues al no darse cumplimiento a tales tcnicas, y al no merituarse los medios probatorios en el
momento mismo de la audiencia, se corre el riesgo de un alejamiento de una autentica verdad procesal, por
lo que se requiere de estas tcnicas a efectos de que la Ley 29497 cumpla con su propsito de convertirse en
el sustento normativo de una justicia rpida y veraz.

As, al encontrar por causas esta problemtica la carga procesal de los juzgados, la falta de capacitacin
de los abogados litigantes, de falta de exigencia por parte de los magistrados del cumplimiento de las
tcnicas de litigacin oral, la cultura generalizada de la falta de necesidad de preparacin previa para
audiencia oral, es que se propone como recomendaciones, dadas las alternativas optadas por sistemas
extranjeros, un conjunto de medidas que han de emplearse de modo sistmico, como lo sera el contar con
mayor infraestructura y tecnologa (creacin de nuevos juzgados), la existencia de la implantacin de
sanciones respecto de aquellos magistrados que no conduzcan las audiencias de modo adecuado, la
promocin de una cultura de pretenda concientizar a los agentes jurdicos respecto de la importancia en el
empleo de las tcnicas de litigacin oral, adems de una mayor capacitacin de magistrados y abogados
litigantes, lo que s permitira se arribe a buen puerto en el marco de una nueva y fresca justicia laboral.
Finalmente, solo mediante un conjunto de acciones, decididas y planificadas, es que se llegara a
implantar dentro de la judicatura del trabajo un autentico empleo de las tcnicas de litigacin materia del
presente artculo, para lo que, en primer lugar, son los creadores de polticas pblicas quienes deben tomar
conciencia respecto de esta problemtica que tanto perjuicio ocasiona, si bien de manera indirecta, a miles de
trabajadores que mantienen procesos en trmite cuya duracin se extiende de modo an muy dilatado, y as
asegurar un adecuado cumplimiento de toda la normativa nacional e internacional que prevn, el que debido
a la naturaleza de estas pretensiones de ndole laboral, es que requieren el que se ventilen mediante un
tratamiento privilegiado, clere, tuitivo, pues finalmente, es el hombre considerado en su naturaleza
individual y social (Derecho al trabajo), el prius de la sociedad y del Estado.