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I. La teora del delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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1. Sentido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
2. El derecho penal y la ciencia del derecho penal . . . . . . . . . . 19
3. Ubicacin de la teora del delito en las ciencias penales . . . . . 26
4. Categoras fundamentales en la teora del delito o elementos del
delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
I. LA TEORA DEL DELITO

1. SENTIDO

La teora del delito tiene como objeto analizar y estudiar los presupuestos
jurdicos de la punibilidad3 de un comportamiento humano sea a travs de
una accin o de una omisin, en estos trminos dicho anlisis no slo alcanza
a los delitos sino incluso a todo comportamiento humano del cual pueda
derivar la posibilidad de aplicar una consecuencia jurdico penal, entonces,
ser objeto de anlisis de la teora del delito aquello de lo cual derive la
aplicacin de una pena o una medida de seguridad, as como los casos
extremos en los que no obstante existir una lesin o puesta en peligro de un
bien jurdico, el comportamiento humano resulte justificado, no reprocha-
ble, o bien, no punible.
En los trminos anteriores, resulta conveniente referir los presupuestos
de punibilidad, circunstancia que nos remite al anlisis sistemtico de la ley
penal, pues en dicho lugar es donde guardan cabida los tipos penales en su
modalidad de descripcin de comportamiento, elaborada por el legislador,
bajo cuya base puede sobrevenir una pena o medida de seguridad ,4 tambin
resulta conveniente revisar aquellos preceptos legales que no obstante estar
inmersos en una disposicin de carcter eminentemente administrativo,
contemplan tipos penales.5
3 Jesheck, Hans Heinrich, Tratado de derecho penal, trad. Santiago Mir Puig, Barcelona, Bosch,
1978, pp. 263 y ss.
4 Olga Islas de Gonzlez Mariscal aporta al respecto una depurada idea en torno al tipo, al sealar
que es una figura elaborada por el legislador, descriptiva de una determinada clase de eventos
antisociales, con un contenido necesario y suficiente para garantizar la proteccin de uno o ms bienes
jurdicos, Anlisis lgico de los delitos contra la vida y la integridad corporal, 2 ed., Mxico, Trillas,
1985, p. 25.
5 En este sentido nos referimos a los tipos penales contenidos en el Cdigo Fiscal de la Federacin,
la Ley General de Poblacin, la Ley Federal de Armas de Fuego y Explosivos y la Ley Federal contra la
Delincuencia Organizada, de entre una amplia gama.

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La teora del delito guarda una gran cautela en torno a los elementos que
constituyen a cada uno de los tipos penales contenidos en la parte especial
de un cdigo o de una ley, pues el objeto de anlisis son las categoras
comunes a todo comportamiento punible.6 En este sentido, la dogmtica
penal identifica a la accin,7 la tipicidad, la antijuridicidad, la culpabilidad
y la punibilidad,8 como elementos del delito, que para nosotros constituyen
ms bien las categoras sobre la base de las cuales se realiza el estudio del
delito y de la teora del delito.
Tambin existen opiniones en el sentido de que la teora del delito debera
partir de la accin como base de las categoras del delito y analizar el tipo;
sin embargo, los elementos metajurdicos de los tipos penales, a pesar de
no estar plenamente descritos en la ley juegan un papel de vital importancia
en su construccin. Tal es el caso de la norma jurdica, o bien, de las causas de
justificacin que anulan a la antijuridicidad. Al respecto, el CPF en el artculo
17 seala que las causas de exclusin del delito se investigarn y resolvern
de oficio o a peticin de parte, en cualquier estado del procedimiento, con lo
cual se pretende evitar una aplicacin fra y abstracta de la ley.9

6 Idem.
7 Algunos autores prefieren hablar de accin en tanto otros de conducta, sin embargo debe quedar
claro que sea cual sea el concepto utilizado debe dejar la posibilidad de englobar comportamientos a
nivel de accin, omisin y de la llamada omisin impropia, por nuestra parte consideramos conveniente
hablar de accin a nivel de un supraconcepto que da cabida a la accin, la omisin y la omisin impropia.
8 Respecto de la punibilidad existe un amplio e importante estudio realizado por Olga Islas con el
cual estamos en total acuerdo y refiere la distincin entre los trminos pena, punicin y punibilidad,
siendo la pena la real privacin o restriccin de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el rgano
Ejecutivo para la prevencin especial, determinada en su mximo por la culpabilidad y en su mnimo
por la repersonalizacin , en tanto la punicin es la fijacin de la particular y concreta privacin o
restriccin de bienes del autor del delito, realizada por el juez para reafirmar la prevencin general y
determinada cuantitativamente por la magnitud de la culpabilidad , en este caso, la nica objecin a la
definicin propuesta por Islas radica en no considerar el principio de legalidad en la punicin, traducido
en la frmula nulla poena sine lege, rectora de la imposicin de la pena, pues la pena slo puede ser
impuesta a partir de los lmites establecidos en la ley. Finalmente, Islas entiende por punibilidad la
conminacin de privacin o restriccin de bienes del autor del delito, formulada por el legislador
para la prevencin general, y determinada cualitativamente por la clase de bien tutelado y cuantitativa-
mente por la magnitud del bien y del ataque a ste , de donde deriva la posibilidad de aplicar tres tipos
de magnitudes de la punibilidad, una para los tipos dolosos de consumacin, otra para los culposos de
consumacin y finalmente para los de tentativa. Anlisis lgico de los delitos contra la vida y la
integridad corporal, op. cit., pp. 22-23.
9 Para explicar las causas de justificacin, Jescheck cita el famoso caso de Mignonette, en el cual
un tribunal ingls tuvo que juzgar la conducta de dos marineros nufragos que, tras haber sufrido largas
privaciones, haban matado en su necesidad a un compaero agonizante, de cuyo cuerpo se alimentaron
hasta ser rescatados. El tribunal impuso primeramente la pena de muerte, pero despus la sustituy en
va de gracia por una pena de privacin de la libertad por seis meses. Tratado de derecho penal, op. cit.,
p. 264.
TEORA DEL DELITO 17

Por otra parte, el Cdigo Federal de Procedimientos Penales prev en el


artculo 168, tercer prrafo, la necesidad de constatar previamente si no
existe acreditada, en favor del inculpado, alguna causa de licitud, y en
materia de responsabilidad penal plantea la exigencia de datos suficientes
para hacer probable la culpabilidad, siendo sorprendente la variante en el
sentido de la calificacin sealada por el Cdigo Penal al referirlas como
causas de exclusin del delito, en tanto el Cdigo Procesal las aborda
considerndolas causas de licitud, que slo incluyen en este supuesto las de
justificacin que en su caso anulan la posibilidad de estar ante la antijuridi-
cidad.
Al afirmarse que la ciencia del derecho penal engloba a la teora del
delito, se adopta una clara postura en el sentido de atribuirle un origen
derivado de la ley penal, lo cual es tanto como otorgarle una naturaleza
meramente positiva, pues en el derecho penal cobra bases en la teora del
delito cuyo contenido se ha incorporado paulatinamente a los preceptos
legales, en este orden de ideas, las categoras de accin y omisin, la
tipicidad (necesaria para fundar una imputacin penal), la antijuridicidad y
la culpabilidad, se encuentran plenamente recogidas por el legislador e
inmersas en la ley penal, bajo cuya ausencia resulta absurdo plantear la
posibilidad de la existencia de un delito y de una consecuencia jurdico
penal.
La proyeccin de la teora del delito sobre el derecho penal, especfica-
mente sobre la ley penal, no es ni ha sido siempre la misma, pues vemos
cmo en el transcurso de la historia las reformas legales incorporan nuevos
conceptos acuados por diversas teoras, tal es el caso del tema relativo a
los delitos impropios de omisin, que en nuestro pas no exista formalmente
en el Cdigo Penal Federal sino hasta 1994, no obstante que algunos CPs
de los estados ya la contemplaban, as como la ubicacin del dolo y la culpa
en el tipo penal como consecuencia de la ubicacin del comportamiento
humano, traducido en la accin, omisin u omisin impropia, dentro del
tipo penal, tal y como se desprende del contenido del artculo 7o. de CPF y
del artculo 168 del CFPP, al establecer que en los delitos de resultado
material tambin ser atribuible el resultado tpico producido al que omita
impedirlo, si ste tena el deber jurdico de evitarlo.
En estos casos, se considerar al resultado como consecuencia de un
comportamiento omisivo, cuando se determine que quien omite impedirlo
tena el deber de actuar para ello, derivado de una ley, de un contrato de su
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propio actual precedente, lo cual es una muestra clara de la incorporacin


por parte del legislador de la calidad de garante, sujeta a los postulados que
ya Maurach planteaba en el sentido de atribuirla a cuestiones legales,
contractuales, de vida o a ciertas comunidades de peligro, en que ha sido
colocado el sujeto activo para proteger un determinado bien jurdico.
En el mismo tenor se encuentra la reforma de 1994 al artculo 168 del
CFPP en materia de los elementos del tipo, al sealar que consistirn en: la
existencia de la correspondiente accin u omisin y de la lesin o, en su
caso, el peligro a que ha sido expuesto el bien jurdico protegido; la forma
de intervencin de los sujetos activos; y la realizacin dolosa o culposa de
la accin u omisin. Asimismo, se acreditarn, si el tipo lo requiere: a) las
calidades del sujeto activo y del pasivo; b) el resultado y su atribuibilidad a
la accin u omisin; c) el objeto material; d) los medios utilizados; e) las
circunstancias de lugar, tiempo, modo y ocasin; f) los elementos normati-
vos; g) los elementos subjetivos especficos y h) las dems circunstancias
que la ley prevea.
No obstante, a partir de 1999 se introdujo el concepto de cuerpo del delito,
mismo que se integra al conjunto de elementos objetivos o externos que
constituyen la materialidad del hecho que la ley seala como delito, as
como los normativos, en el caso que la descripcin tpica lo requiera.
Lo anterior, nos orilla a pensar en una nueva tendencia de las leyes
penales mexicanas al considerar a la accin y a la omisin dentro del tipo
penal, as como al dolo y la culpa como aspectos de la accin, es decir se
integra al tipo penal accin y dolo, postulados que representan pilares
fundamentales del finalismo, unido a los restantes elementos del tipo penal
que retoman con gran precisin los postulados que sobre la teora se
mantienen en la actualidad como dominantes.
Los cambios introducidos a partir de los ltimos 10 aos, contrastan con
el anterior contenido del CPF, sobre todo porque desde los orgenes de la
codificacin penal mexicana existi por tradicin una clara tendencia por
adoptar posturas eminentemente clsicas o bien causalistas; en tal virtud,
desde el primer cdigo nacido en 1871, pasando por el de 1929 hasta el
actual de 1931, se adoptaron postulados clsicos y neoclsicos, siendo un
ordenamiento que por el momento mismo de su origen, ignoraba en toda
medida las tendencias finalistas, circunstancia que reflej en gran medida
la corriente adoptada y defendida por muchos autores mexicanos.
TEORA DEL DELITO 19

2. EL DERECHO PENAL Y LA CIENCIA DEL DERECHO PENAL

La denominacin de derecho penal es un trmino relativamente novedo-


so, pues fue hasta principios del siglo XIX que se empez a utilizar en
sustitucin de derecho criminal , el cual aluda al crimen, la tendencia de
los autores en nuestro pas ha sido (desde sus orgenes como Estado
independiente en el siglo XIX) adoptar el trmino derecho penal.
De igual manera encontramos la tendencia por el manejo de conceptos
como derecho criminal, derecho de defensa social, derecho represivo,
principios de criminologa y derecho protector de los criminales.
Al abordar el derecho penal debemos partir del supuesto de que com-
prende dos aspectos fundamentales como son el aspecto objetivo y el
aspecto subjetivo, el primero refiere el conjunto de normas jurdicas, en
tanto el segundo alude al derecho a castigar o lo que podramos considerar
como la facultad del Estado para crear y aplicar en los casos concretos las
normas penales, modernamente vista como una potestad del Estado desde
la ptica de la punicin y de ejecutar las sanciones y medidas de seguridad.
Al definirse el derecho penal objetivo, resulta conveniente citar a Von
Liszt para quien el derecho penal es el conjunto de las reglas jurdicas
establecidas por el Estado que asocian el crimen, como hecho, a la pena
como legtima consecuencia , en tanto para Jimnez de Asa es el
conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del
poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto de
delito como presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad
del sujeto activo y asociado a la infraccin de la norma, una pena o una
medida de seguridad , ambos autores destacan la presencia de normas
jurdicas a nivel de presupuesto de existencia del derecho penal, cuestin
vlida, pues indiscutiblemente la distincin entre la esfera de la teora y de
la ley se marca precisamente por el nivel en el cual la encontramos.
Para Eugenio Cuello Caln es el conjunto de leyes que determinan los
delitos y las penas que el poder social impone al delincuente , en tanto para
Pessina es el conjunto de principios relativos al castigo , resaltando en
estas definiciones la clara diferencia en torno a la concepcin del derecho
penal como conjunto de leyes, conjunto de principios, as como al castigo
por la consecuencia necesaria del delito, y al derecho penal como el
elemento definidor de ambos, con lo cual olvidan que el derecho penal
tambin contempla infinidad de temas entre los cuales podemos mencionar
las medidas de seguridad; las causas de justificacin, de atipicidad, de
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inculpabilidad y de extincin de la pretensin punitiva por parte del Estado,


por lo cual su definicin se mantiene muy restringida.
Por otra parte, Pavn Vasconcelos lo define como el conjunto de
normas jurdicas, de derecho pblico interno, que definen los delitos y
sealan las penas o medidas de seguridad aplicables para lograr la perma-
nencia del orden social ,10 idea acorde con la propuesta de Castellanos Tena,
autor que lo conceptualiza como la rama del derecho pblico interno
relativa a los delitos, a las penas y a las medidas de seguridad, que tiene por
objeto la creacin y la conservacin del orden social .11
En el caso de autores como Maggiore, la expresin derecho penal se
utiliza para designar el conjunto de normas penales, como a la ciencia del
derecho penal, estimada como aquella rama del conocimiento humano
integrada por un acervo de conceptos jurdicos de naturaleza intelectual,
puede referirse al sistema de normas, o bien al de conceptos cientficos sobre
el delito, el delincuente y la pena ,12 concepcin amplia del derecho penal
que funde en su concepcin el aspecto dogmtico con el aspecto legal y por
ende le atribuye el carcter de sinnimo de ciencia del derecho penal.
Desde una vertiente diversa, Rodrguez Devesa entiende al derecho penal
en dos vertientes a) como conjunto de normas (derecho penal objetivo, ius
poenale), b) como facultad (derecho penal subjetivo, ius puiniendi) ,13
afirmacin que posibilita la distincin del derecho penal objetivo y
subjetivo, es decir la definicin de los delitos y la pretensin punitiva del
Estado.
En un sentido ms depurado, Jescheck considera al derecho penal como

la materia que determina qu contravenciones del orden social constituyen


delito, y seala la pena que ha de aplicarse como consecuencia jurdica del
mismo. Prev, asimismo, que delito puede ser presupuesto de medidas de mejora
y seguridad y de otra naturaleza.14

Postura a la que se adhiere Mir Puig al definirlo en el sentido de normas


jurdicas que asocian al delito como presupuesto, penas y (o) medidas de
10 Pavn Vasconcelos, Francisco, Manual de derecho penal mexicano, 5 ed., Mxico, Porra, 1982,
p. 17.
11 Castellanos Tena, Fernando, Lineamientos elementales de derecho penal, Mxico, Jurdica Mexi-
cana, 1963, p. 23.
12 Maggiore, Derecho penal, Bogot, Temis, 1954, p. 3.
13 Rodrguez Devesa, Jos Mara, Derecho penal espaol, Madrid, Artes Grficas Carasa, 1981, p. 7.
14 Jescheck, Hans, Tratado de derecho penal, op. cit., vol. I, p. 15.
TEORA DEL DELITO 21

seguridad, como consecuencia jurdica ,15 concepcin que admite no slo


a las penas, sino tambin a las medidas de seguridad como integrantes del
derecho penal.
Con un claro nfasis en el derecho penal subjetivo, Juan del Rosal lo
define como aquella parte del ordenamiento jurdico positivo que regula
el ejercicio del poder punitivo del Estado, a causa del hecho cometido, penas
y otras medidas afines, ante y postdelictuales, y segn la personalidad del
autor .16
Atento a lo anterior, el concepto de derecho penal amerita en primera
instancia delimitar que el manejo del concepto no es algo plenamente
extendido a nivel mundial, sino que existen diversas acepciones para la
misma materia; as, algunos sistemas jurdicos adoptan conceptos como
derecho criminal, derecho de defensa social, derecho represivo, principios
de criminologa, derecho protector de los criminales, entre otros con los
cuales se trata de referir lo que la doctrina mexicana define como derecho
penal.
a) Derecho criminal. Utilizar este concepto resulta restringido en aten-
cin a que el derecho penal no slo enfoca su atencin a los criminales, sino
que tambin le interesa la situacin de la vctima, as como el aspecto
relativo a las penas y medidas de seguridad. En algunos pases, sobre todo
en los europeos y en los Estados Unidos de Amrica, se utiliza dicha
terminologa, en atencin el contenido mismo de las leyes penales que en
su mayora refieren el concepto de crimen y no el de delitos, como suele
suceder en pases como el nuestro.
b) Derecho represivo. Es un trmino criticable en atencin a que la
funcin primordial del derecho penal en un Estado democrtico no es
propiamente la represin, sino la tutela de bienes jurdicos sobre la base de
consecuencias jurdicas aplicables a los transgresores de los principios
inmersos, slo siendo admisible una denominacin en tal sentido para
aquellos regmenes de gobierno totalitarios.
c) Derecho de defensa social. Denominacin utilizada sobre todo en
algunos cdigos vigentes en el continente americano, pretendiendo extender
una postura originada en Cuba por Jos Agustn Martnez, en la cual la pena
impuesta al delincuente era vista con un papel eminentemente retributivo y
ejemplar.
15 Mir Puig, Santiago, Derecho penal. Parte general, 3 ed., Barcelona, Promociones y Publicaciones
Universitarias, 1990, p. 11.
16 Rosal, Juan del, Tratado de derecho penal espaol, Madrid, Villena, 1978, pp. 16-17.
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d) Principios de criminologa. Es un trmino desafortunado puesto que


una cosa es el estudio del hombre delincuente y otra cosa diversa el anlisis
de los tipos penales, penas y medidas de seguridad, siendo por dems
ambicioso pretender restringir el derecho penal a simples principios de
criminologa, sueo que los criminlogos crticos han mantenido durante
muchos aos, con la recurrente manifestacin de la necesidad de hablar de
una criminologa y de la desaparicin del derecho penal.
e) Derecho protector de los criminales. Acepcin que en gran medida
deja fuera aspectos relevantes del derecho penal, pues no slo se ocupa de
la definicin de los derechos de los delincuentes, sino tambin de los de la
vctima y del ofendido, as como de los temas relativos a la proteccin de
bienes jurdicos y la definicin de las penas y medidas de seguridad.
Pretender enfocar al derecho penal como un medio de proteccin de los
criminales es desvirtuar su esencia y contenido; adems, no existe para los
criminales mayor proteccin en comparacin con la que generalmente se
otorga al resto de la sociedad.
f) Derecho penal. Al respecto, se han emitido infinidad de crticas, v. gr.,
la relativa a que dicho concepto slo refiere como contenido las penas,
dejando fuera una amplia gama de temas, por ejemplo, la proteccin de
bienes jurdicos, las medidas de seguridad, la autora, la participacin, la
pretensin punitiva del Estado, el delito y la responsabilidad penal. En
consecuencia, una definicin de derecho penal debe presentarse con una
amplitud que admita la presencia de los anteriores conceptos a fin de resultar
una acepcin adecuada y ser factible de utilizarla en lo subsecuente, dejando
de lado totalmente las restantes denominaciones.
Por otra parte, suele confundirse con cierta frecuencia a la ciencia penal
con el derecho penal, incluso, algunos autores utilizan el trmino de manera
arbitraria, tal como si fuesen sinnimos, a pesar de ser conceptos diversos,
basados en la costumbre y la brevedad, con lo cual provocan que con
frecuencia o en las ms de las veces se le otorgue dicho tratamiento.17
En efecto, la teora entiende a la dogmtica penal en un sentido mera-
mente positivista y en tal situacin se le atribuye un mtodo que puede
calificarse de conformista y hasta de reaccionario como el positivismo en
general, siendo que la utilidad de la dogmtica penal es precisamente
provocar la construccin de conceptos que posibiliten la aplicacin del

17 Para Zaffaroni: en tanto tengamos en cuenta la diferencia conceptual, la falla no pasar de ser
una mera cuestin de nomenclatura . Teora del delito, Buenos Aires, Ediar, 1973, p. 25.
TEORA DEL DELITO 23

derecho penal de manera segura y previsible, a fin de sustraerlo de la


irracionalidad, la arbitrariedad y la improvisacin.
Para Luis Jimnez de Asa, la dogmtica jurdico penal consiste en la
reconstruccin del derecho vigente con base cientfica ,18 de donde se
desprende la posibilidad de construir la dogmtica penal en la base del
derecho vigente, circunstancia que nos obligara a supeditar precisamente
el contenido de una ciencia en torno a la voluntad manifiesta del legislador.
El mismo autor refiere de igual forma el rechazo de la idea de un derecho
superior y racional por encima del vigente, lo que sera a su entender
resucitar el derecho natural, ya sepultado.
Lo anterior nos parece difcilmente explicable pues durante dcadas se
ha manifestado la necesidad de supeditar precisamente el origen de las leyes
penales a la ciencia del derecho penal, en virtud de que cuando las reformas
legales no se hacen tomando como referencia a la dogmtica, entonces se
traducen en reformas que no tendern a facilitar la construccin jurdica
para llevar una mayor seguridad en la aplicacin del derecho, sino que sern
reformas inconsultas, circunstanciales, apresuradas, tendientes a engrosar
la ley, disminuyendo la seguridad jurdica en la aplicacin de sta.19
Por otra parte, entender a la ciencia del derecho penal como algo derivado
de la ley es una concepcin demasiado restringida, a la vez de inadmisible,
en virtud de que la ciencia del derecho penal est integrada por materias
como: a) las normas jurdicos penales; b) los delitos; c) las puniciones;
d) las penas; e) las medidas de seguridad; que en su conjunto integran el
objeto cuya explicitacin, lgicamente estructurada, es la ciencia del dere-
cho penal.20 En consecuencia, la ciencia del derecho penal se integra
obviamente con las teoras explicativas de las cinco materias que constitu-
yen el derecho penal, es decir, la teora de la ley penal; la del delito; de las
puniciones; la de las penas y la de todo lo concerniente a las medidas de
seguridad.
Postura con la cual coincide la opinin de Castellanos Tena, al afirmar
que la ciencia del derecho se escinde en diversos temas, segn el punto de
vista y la extensin que cada especialista pretenda darle; la parte general se
divide en introduccin, teora de la ley penal, teora del delito y teora de la
pena y medidas de seguridad, la teora del delito comprender fundamen-
talmente generalidades sobre la definicin, concepto, elementos positivos
18 Jimnez de Asa, Luis, La ley y el delito, op. cit., p. 23.
19 Zaffaroni, Teora del delito, op. cit., p. 25.
20 Islas de Gonzlez Mariscal, Olga, Anlisis lgico de los delitos contra la vida, op. cit., p. 13.
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y negativos; la vida del delito, la participacin y el concurso, el autor se


adhiere a una clara orientacin docente que debemos entender en un amplio
sentido, cuestin por la cual seala el contenido temtico de la ciencia del
derecho penal, ms que el conjunto de teoras que la integran.
Otro sector de la doctrina destaca la presencia de la dogmtica y la
sistemtica del derecho penal, como es el caso de Jimnez de Asa, para
quien el derecho penal es la ciencia del deber ser, la dogmtica jurdico
penal consiste en la reconstruccin del derecho vigente con base cientfica
y se edifica sobre el derecho que cambia al adaptarse progresivamente a las
conductas de hoy.21 La sistemtica del derecho penal la plantea en tres
partes: la introduccin, la parte general y la parte especial. En la parte
general sita a la ley penal, al delito, al delincuente y a la sancin, postura
a la cual se adhiere Pavn Vasconcelos.22
Atento a lo anterior, la sistemtica del derecho penal tendr como
consecuencia un contenido referido a:

Introduccin
Teora del delito
Teora de la ley penal
Teora de las penas
Teora de las medidas de seguridad

Tambin, Carranc y Trujillo considera a la ciencia del derecho penal


como el conjunto sistemtico de principios relativos al delito y a la pena ,
en tanto para Eugenio Cuello Caln, constituye la ciencia que estudia el
delito como fenmeno jurdico y al delincuente como sujeto activo y, por
tanto, las relaciones que derivan del delito como violacin al orden jurdico
y de la pena como reintegracin de ese orden . Lo cual significa que en
tanto el derecho penal procede mediante el anlisis de las categoras
jurdicas concretas, en relacin con los conceptos de delito, delincuente,
pena y medidas de seguridad, la ciencia del derecho penal sistematiza dichos
conceptos para lograr una nocin universal y abstracta del delito. Asimismo,
mediante la aplicacin del mtodo cientfico, o sea el jurdico, se abarca el
21 Jimnez de Asa, Luis, La ley y el delito, op. cit., p. 256.
22 Para Pavn Vasconcelos, la ciencia del derecho penal es el conjunto sistemtico de conocimientos
extrados del ordenamiento jurdico positivo, referentes al delito, al delincuente y a las penas y medidas
de seguridad , la sistemtica engloba a la teora del delito en la parte general del derecho penal y la
integra con los conceptos de delito, presupuestos, elementos, aspectos negativos y las formas de
aparicin , Manual de derecho penal mexicano, op. cit., pp. 29-33.
TEORA DEL DELITO 25

delito como fenmeno humano social y jurdico, al delincuente como ser


corpreo y no un mero ente conceptual y a la pena como una consecuencia
poltica y social del delito aplicada segn los fines que con aqulla se
persiguen.
Para Ignacio Villalobos, en la actualidad existe una ciencia del derecho
penal que ha llegado a formar un sistema de principios que fijan la naturaleza
del delito, las bases, la naturaleza, la adecuacin y los lmites de la respuesta
respectiva del Estado, en tanto la ciencia del derecho penal comprende en
su mbito a la dogmtica, es mucho ms que aqulla y, adhirindose a
Maggiore, seala que no es slo reflexin sobre la ley formada, sino que es
preparacin de la ley, es decir, precede a la formacin de sta y los conceptos
del derecho positivo, sealando las ideas que hay que hacer efectivas;
como ciencia debe ser universal y no slo referida a un ordenamiento
particular; y como ciencia del derecho penal ha de ser no solamente lgica
y exegtica, sino axiolgica, ontolgica, crtica y creadora .23
En estos trminos, la ciencia del derecho penal se integra con las teoras
explicativas de las cinco materias que constituyen el derecho penal, es decir
la teora de la ley penal, la del delito, la de las puniciones, la de las penas
y la de todo lo concerniente a las medidas de seguridad ,24 de lo cual se
desprende una primera distincin entre el derecho penal y la ciencia del
derecho penal, en virtud de que sta comprende las teoras explicativas de
manera sistemtica sobre diversas materias que al ser recogidas por el
legislador e integradas a la ley penal, constituyen el derecho penal.
Por otra parte, definir el derecho penal nos obliga a puntualizar que
podemos analizarlo desde una perspectiva objetiva y subjetiva, la primera
referida al conjunto de normas penales y la segunda en alusin al derecho
del Estado a castigar y aplicar la ley.
El derecho penal subjetivo implicar la presencia de un derecho penal
objetivo en ausencia del cual ste no puede existir, por ende podemos
establecer la relacin de presupuesto y consecuencia entre ambos, pero
anterior a todo la existencia de la ciencia del derecho penal.
Otra distincin entre ciencia del derecho penal y el derecho penal estriba
en que la ciencia del derecho penal constituye la explicacin lgicamente
estructurada de las categoras que comprende el derecho penal con un origen
previo a la ley, mientras que el derecho penal deriva de la propia ley.
23 Maggiore, Derecho penal, op. cit., t. I., pp. 26, 61 y 63.
24 Islas de Gonzlez Mariscal, Olga, Anlisis lgico de los delitos contra la vida y la integridad
corporal, op. cit., p. 13.
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Lo anterior sirve de fundamento para que autores como Zaffaroni consi-


deren que cuando las valoraciones se van apartando de las pautas sociales,
se presenta un peligroso sntoma de la aproximacin a una situacin de
guerra, por lo general, no slo se ataca a la dogmtica, sino que se van
evitando las consecuencias extradogmticas. La respuesta a lo anterior slo
puede consistir en afirmar que una sana poltica criminal no puede ignorar
la realidad social y el respeto en el grado mximo posible la diversidad de
pautas sociales.25

3. UBICACIN DE LA TEORA DEL DELITO EN LAS CIENCIAS PENALES

Para referir la teora del delito es necesario establecer con precisin su


ubicacin. En virtud de constituir un concepto eminentemente penal, se
encuentra inmerso en la ciencia penal, ya que es sta la que engloba al
conjunto de teoras explicativas de los conceptos penales fundamentales.
La ciencias penales se han clasificado de diversas formas, as, existen
aquellos que refieren un contenido en el sentido de englobar a la teora del
delito como un aspecto inmerso en la dogmtica penal que, como especie,
pertenece al derecho penal,26 en tanto que para otros autores, como es el
caso de Olga Islas de Gonzlez Mariscal,27 la incluyen dentro de la ciencia
del derecho penal que, a su vez, se encuentra inmersa en la ciencias penales,
siendo la teora del delito una de las teoras explicativas que la conforman,
opinin vlida por ser la ms ampliamente extendida en la actualidad.

4. CATEGORAS FUNDAMENTALES EN LA TEORA DEL DELITO


O ELEMENTOS DEL DELITO

La teora del delito contempla categoras que resultan fundamentales para


su conformacin, en tales trminos encontramos al comportamiento huma-
25 Zaffaroni, Teora del delito, op. cit, p. 30.
26 Jimnez de Asa Luis, La ley y el delito, op. cit., p. 25.
27 Islas de Gonzlez Mariscal seala al respecto que Las categoras relativas a: las normas jurdico
penales, los delitos, las puniciones, las penas y las medidas de seguridad, integran en su conjunto el objeto
cuya explicacin, lgicamente estructurada, es la ciencia del derecho penal. Cabe advertir que se est
haciendo referencia a dos reas diferentes: por un lado, el objeto de conocimiento (derecho penal),
constituido por las normas penales, los delitos, las puniciones, las penas y todo lo inherente a las medidas
de seguridad; por el otro, el sistema conceptual (ciencia del derecho penal) elaborado acerca del conoci-
miento de ese objeto, Anlisis lgico de los delitos contra la vida y la integridad corporal, op. cit., p. 13.
TEORA DEL DELITO 27

no,28 la tipicidad, la antijuridicidad, la culpabilidad y la punibilidad, los


cuales se exponen en el orden antes sealado con el fin de cumplir una
funcin metdica desde el principio hasta el final, es decir, cada uno de los
conceptos requiere analizarse segn dicho ordenamiento para as lograr un
sistema que permita pensar un hecho calificado como delictivo.
Por otra parte, resulta interesante determinar los postulados y las teoras
que pueden ser de utilidad para analizar esas categoras, adems de la
concepcin que a la luz de cada una de ellas pueda formularse. Iniciemos
con la evolucin de la teora en Alemania, para lo cual debemos empezar
con el modelo propuesto por Liszt y Beling, correspondiendo a un periodo
denominado clsico de la teora del delito. El antecedente del modelo
propuesto por dichos autores se puede localizar los postulados que a
mediados del siglo XIX Stbel defenda sobre la distincin entre injusto e
imputacin del hecho. Posteriormente, Luden establece una nocin tripartita
de delito entendindolo con las categoras de accin, antijuridicidad y
culpabilidad, las cuales Liszt y Beling, retoman y complementan.
Hasta entonces, los conceptos de antijuridicidad y culpabilidad an no
alcanzaban un desarrollo que permitiera su diferenciacin, por lo cual eran
confundidos con el concepto de imputacin.
En materia de antijuridicidad fue Ihering quien en 1867 propuso para el
derecho civil el concepto de antijuricidad objetiva, al determinar la irrele-
vancia de la culpabilidad en ciertas infracciones que provocan consecuen-
cias jurdicas.
Este concepto de antijuridicidad se hizo manejable en el derecho penal
y se introdujo en la estructura de la teora del delito, significando el
abandono de la teora de la imputacin. Binding, para entonces, estableci
la separacin del derecho penal y del concepto de antijuridicidad, dndole
significado autnomo, al establecer que la accin punible no vulnera
directamente a la ley penal, sino que se dirige en contra de la norma inmersa
en la misma, vulnerando los mandatos o prohibiciones que a nivel de norma
contiene, de tal manera que la teora del injusto debe aprenderse a partir del
anlisis de dichas normas.
En lo relativo a la culpabilidad, sus antecedentes se remontan a Merkel,
quien no obstante seguir los postulados de la teora tradicional de la
imputacin, fue el primero en reunir el dolo y la imprudencia bajo el
28 Que para algunos es una conducta o bien una accin que engloba tanto comportamientos positivos
(accin) como negativos (omisin), incluso a la omisin impropia o tambin llamada comisin por
omisin.
28 RAL PLASCENCIA VILLANUEVA

concepto de determinacin contraria al deber, en tanto que Berner fue quien


situ en la base de la estructura de la teora del delito el concepto de accin
frente al cual todo lo dems que se dice del delito es nicamente
predicado .
La tipicidad se transform en un contenido descriptivo, superando su
conceptualizacin como una mera adecuacin de la conducta al supuesto
descrito por el legislador y contenido en la ley penal .
En estos trminos, surge a principios de siglo el concepto belingniano
del delito entendindolo como continente de las categoras accin, tipici-
dad, antijuridicidad, culpabilidad, punibilidad y ajustada a ciertas condicio-
nes objetivas de punibilidad ,29 de donde se desprendi la llamada
concepcin clsica del delito, la cual estuvo caracterizada por una estruc-
tura sencilla y tambin didcticamente ventajosa ,30 que a la postre fue
plenamente rebasada por lo limitado de sus explicaciones.
Resumiendo: la teora del delito se plantea en Alemania en tres pocas:
la clsica, la neoclsica y el finalismo. En cada una existirn postulados en
torno a la concepcin del delito, especficamente en materia de las catego-
ras de accin, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad.
Desde la primera dcada de los aos treinta del siglo XX, Welzel31 haba
abandonado la corriente clsica y neoclsica del delito, construyendo una nueva
idea respecto de la accin humana, a la cual consider el eje central de la teora
del delito. La nueva teora plante una tajante separacin entre el mundo de lo
real y el mundo formal. En este sentido, el concepto final de accin fue
equiparado al dolo y, por ende, el dolo debera pertenecer al tipo, al igual que
los restantes elementos subjetivos, en atencin al papel del tipo visto como
continente de los elementos tomados como base para la punibilidad.32
En cuanto a la culpabilidad, su subjetivizacin result del cambio de la
ubicacin de dolo, lo cual condujo al cambio del concepto material del

29 Von Beling, Ernest, Esquema de derecho penal. La doctrina del delito tipo, Buenos Aires,
Depalma, 1944, pp. 142 y 55.
30 Jescheck, Hans Heinrich, Tratado de derecho penal, op. cit., p. 274.
31 La teora final de la accin tuvo como precursores principalmente a Von Weber, Ernst Wolf y
Alexander Graf Zu Dhona, autores que no alcanzaron a madurar debidamente el concepto de la accin
final, desarrollado por Welzel.
32 En este sentido, las modificaciones esenciales planteadas por la teora final de la accin fueron:
a) la concepcin de la antijuridicidad separada del dolo; b) la introduccin de los supuestos de error de
prohibicin, error de tipo (anteriormente se referan los errores de hecho y de derecho); c) en relacin

con las reglas de corresponsabilidad penal se estableci que slo regiran aquellos casos en donde el
dolo se pudiera acreditar, esto es, en la induccin y la complicidad.
TEORA DEL DELITO 29

injusto. Para Jescheck,33 el problema del injusto es explicable mediante la


reunin de los elementos subjetivos del tipo bajo el concepto superior de
elementos personales del injusto y su contraposicin al desvalor del
resultado entendido como desvalor de la accin. En dichos trminos, la
concepcin de una antijuridicidad, con un doble aspecto de accin antijur-
dica y de lesin del objeto, estableci que el injusto no se agotara con la
simple daosidad social del hecho, sino que, en todo caso derivaba del
carcter defectuoso de una accin socialmente relevante, concepcin en la
cual se incluyeron la voluntad criminal de la accin y el resultado del hecho.
Posteriormente, Armin Kaufmann34 estableci a los delitos de omisin
dentro del finalismo como una tercera forma de aparicin del delito, al lado
del delito doloso e imprudente de comisin. Esta tercera forma de
aparicin del delito constituy dentro del finalismo un concepto no com-
prendido del concepto final de la accin, cuya comprensin exiga en todos
sus aspectos la inversin de los principios propuestos para el delito de
comisin.
En el sentido anterior, Jescheck consider que la reunin de los elemen-
tos de la accn punible en un sistema se consigue en la definicin clsica
del concepto de delito como accin tpica, antijurdica y culpable ,35 la cual
calific con el carcter de indiscutible en virtud de recibir un apoyo casi
unnime en Alemania, incluso admitida por la propia jurisprudencia.
En lo referente a la dogmtica penal mexicana, el anlisis lo podemos
dividir bsicamente en dos partes en la etapa precolonial en donde el
conocimiento de manera sistemtica del derecho penal es prcticamente
desconocido, pues aun cuando se reconoce la existencia de infinidad de
preceptos penales, no existe noticia en nuestros das de una doctrina en la
materia.
Fue hasta consumada la Independencia que se empez a meditar en la
necesidad de elaborar nuevos cdigos penales, sin embargo, los esfuerzos a
33 Jescheck, Hans Heinrich, Tratado de derecho penal, parte general, op. cit., p. 285.
34 En este sentido el discpulo de Welzel realiz modificaciones sustanciales en materia de la
antijuridicidad, los tipos abiertos y los elementos del deber jurdico en particular, las cuales complement
Claus Roxin en materia de tipos abiertos y tipos cerrados, vase, Teora del tipo penal, trad. Enrique
Bacigalupo, Buenos Aires, Depalma, 1979.
35 Definicin de la cual se obtienen los conceptos fundamentales que sern objeto de diferenciacin
ulterior mediante formulaciones jurdicas cada vez ms concretas, en el mismo sentido el autor afirma
que en la estructura de la teora del delito debe procurarse una unidad de perspectiva valorativa, con
objeto de evitar contradicciones que impregnen la totalidad. Pero la pureza sistemtica no requiere llevar
al extremo la coherencia en todas las afirmaciones particulares, vase Jescheck, Hans Heinrich, Tratado
de derecho penal, op. cit., p. 267 y 268.
30 RAL PLASCENCIA VILLANUEVA

nivel federal no se concretaron sino hasta 1870, poca en la cual el desarrollo


de la teora del delito y del derecho penal europeo marc el contenido de
las leyes penales mexicanas.
En nuestro pas, constantemente se identifica a los elementos del delito
con las categoras de anlisis de la teora del delito, lo cual ha arrojado una
postura claramente enfocada a postulados causalistas, que trataremos de
revisar.
Autores como Jos F. Ramrez, Jos Mara Fernndez, Juan Jos Zubizar
(1849), Jos Julin Tornel (1853), Urbano Fonseca, Jos Mara Herrera y
Zavala, Antonio Martnez (1869), Jos Mara Lozano (1874), Diaz Conti y
Len (1876), Antonio Medina y Ormaechea (1880), Antonio Martnez de
Castro (1891), Francisco de Ass Garca Pelez y Agustn Verdugo (1899);
Julio Guerrero (1901), Demetrio Sodi (1905), Enrique Osorno Aguilar
(1907) y Miguel Macedo (1915), son los que hemos localizado con estudios
en materia penal, los ms de ellos con una clara influencia europea y, por
ende, con la defensa de planteamientos clsicos en materia del delito. En
captulos subsecuentes analizaremos la proyeccin de sus ideas sobre los
diversos cdigos penales vigentes en nuestro pas y sobre el surgimiento de
una doctrina mexicana en materia penal.
En la actualidad podemos establecer que al delito se le considera un
conjunto de elementos resultantes de los cuales cobra existencia. A conti-
nuacin analizaremos los autores que han influido de mayor forma en la
evolucin de la dogmtica penal del siglo veinte.
En relacin con lo anterior, Carranc y Trujillo lo considera el acto
tpicamente antijurdico culpable, sometido a veces a condiciones de pena-
lidad, imputable a un hombre y sometido a sancin penal ,36 en donde el
acto , independientemente de la tipicidad, es el soporte natural del delito;
la imputabilidad , la base sicolgica de la culpabilidad, y las condiciones
objetivas las califica como advenedizas e inconstantes. En cuanto a la
esencia tcnico jurdica del delito, el penalista mexicano la hace consistir
en tres requisitos: tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad, constituyendo la
penalidad, con el tipo, la nota diferencial del delito.
Por otra parte, Pavn Vasconcelos se adhiere a la concepcin analtica o
atomizadora del delito, la cual analiza al delito a travs de sus elementos,
sin perder de vista la estrecha relacin existente entre ellos, y sin negar su

36 Carranc y Trujillo, Ral y Carranc y Rivas, Ral, Derecho penal mexicano, parte general, 16
ed., Mxico, Porra, 1991, p. 223.
TEORA DEL DELITO 31

unidad estima indispensable su anlisis mediante su fraccionamiento. En


este sentido, entiende a la conducta, la tipicidad, la antijuridicidad, la
culpabilidad y la punibilidad como elementos del delito.37
Con una ptica diversa, Jimnez Huerta refiere a las figuras tpicas y
parte del tipo para entender lo que llama conductas antijurdicas, el ms
somero examen de las conductas tipificadas en un cdigo punitivo o en una
ley especial, pone de relieve la configuracin de las mismas en las cuales
entran en juego elementos de alcance diverso .38 Por lo cual, el comporta-
miento injusto que concretiza el tipo es puntualizado, unas veces, por la
mera descripcin de los elementos objetivos de la conducta tipificada, otras
a travs de la expresa referencia a la valoracin normativa de dicha conducta
y mediante el especial aprecio de la proyeccin que emerge desde lo ms
profundo del nimo del autor.
Porte-Petit considera al concepto de delito en correspondencia a una
concepcin bitmica o dicotmica de acuerdo con el contenido del artculo
7 del CPF ,39 y en relacin con este artculo descubre como elementos del
delito: una conducta o hecho, la tipicidad, la imputabilidad, la antijuridici-
dad, la culpabilidad, a veces alguna condicin objetiva de punibilidad, y la
punibilidad. En tanto, Mrquez Piero, adhirindose a Jimnez de Asa, lo
entiende como toda accin (u omisin) antijurdica (tpica) y culpable
(sancionada con una pena) ,40 definiciones de las cuales podemos entresa-
car la diversa integracin de elementos, pues en tanto Porte-Petit incluye
prcticamente a todos los que la doctrina menciona, Mrquez Piero se
limita a los cinco ms caractersticos como son la accin, la tipicidad, la
antijuridicidad, la culpabilidad y la punibilidad.
Para Castellanos Tena, en casi la totalidad de las definiciones se
incluyen como elementos del delito: la accin, la tipicidad, la antijuridici-
dad, la imputabilidad, la culpabilidad, la punibilidad y las condiciones
objetivas de penalidad ,41 el autor se adhiere sin reserva a la consideracin
de que la imputabilidad, la punibilidad y las condiciones objetivas de
penalidad no son elementos esenciales del delito, pues a la imputabilidad la
37 Pavn Vasconcelos, Francisco, Manual de derecho penal mexicano, op. cit., pp. 152 y ss.
38 Jimnez Huerta, Mariano, Derecho penal mexicano, parte general, 3 ed., Mxico, Porra, 1980,
vol. I, p. 75.
39 Porte-Petit Candaudap, Celestino, Apuntamientos de la parte general de derecho penal, Porra,
Mxico, 4 ed., 1978, pp. 248 y ss. El artculo 7 del CPF contempla al delito como el acto u omisin
que sancionan las leyes penales .
40 Mrquez Piero, Rafael, Derecho penal, parte general, Mxico, Trillas, 1986, p. 132.
41 Castellanos Tena, Fernando, Lineamientos elementales de derecho penal, op. cit., pp. 173 y ss.
32 RAL PLASCENCIA VILLANUEVA

entiende como un presupuesto del delito o, si se quiere, de la culpabilidad,


pero no del delito. En tanto a la pena la visualiza como una reaccin del
poder del Estado42 y, por lo mismo, no forma, ni puede formar, parte del
delito, dado su carcter externo; en cuanto a las condiciones objetivas de
penalidad, les niega el carcter de elemento esencial del delito, en virtud de
que slo excepcionalmente las exige la ley como condicin para la imposi-
cin de la pena.
Para Garca Ramrez, varios elementos concurren en el delito. Se habla
de presupuestos generales y especiales, datos positivos y datos o circuns-
tancias negativas. Si aqullos se renen sin que nada los excluya, existe el
comportamiento punible .43 En este orden de ideas, se hace patente la
presencia de elementos y presupuestos del delito, de tal forma que podemos
clasificar a las definiciones del delito partiendo de los elementos incorpo-
rados a la definicin.
La teora lgico matemtica del derecho penal propuesta por Elpidio
Ramrez y Olga Islas,44 considera a partir de un claro enfoque finalista, la
conveniencia de una distincin entre el delito y el tipo penal propiamente,
aclarando que el tipo se da en la ley penal, en tanto que el delito lo
encontramos en el mundo material, es decir, en la realidad.45 Por consecuen-
cia, los presupuestos y elementos de uno y otro, aun cuando son coinciden-
tes, aluden a circunstancias relativamente distintas; esto es: el tipo, a la
descripcin contenida en algn ordenamiento legal, y el delito, a las circuns-
tancias de hecho al momento de la consumacin del delito.
Ahora bien, en virtud de que los elementos integrantes del delito deben
ser congruentes con los correspondiente al tipo, siendo stos: el deber
jurdico, el bien jurdico, el sujeto activo, el sujeto pasivo, el objeto material,

42 En este sentido, Santiago Mir Puig asume una posicin en torno a la funcin de la pena en el Estado
social y democrtico del derecho, fundamentando ese derecho del Estado de punir los eventos
antisociales, vase, Funcin de la pena y teora del delito en el Estado social y democrtico de derecho,
Barcelona, Bosch, 1979, pp. 23-25.
43 Garca Ramrez, Sergio, Derecho penal , El derecho en Mxico. Una visin de conjunto, Mxico,
UNAM, 1991, pp. 364 y ss.
44 Para conocer el modelo lgico matemtico del tipo penal, puede consultarse a Islas de Gonzlez
Mariscal, Olga y Ramrez, Elpidio, La lgica del tipo en el derecho penal, Mxico, Jurdica Mexicana,
1970.
45 El planteamiento del finalismo se determin por el paso de una tajante separacin entre el mundo
real y el mundo formal, la cual era propia del neokantismo (la realidad del ser social), por eso se esforz
en elaborar las estructuras lgico objetivas previas a toda regulacin jurdica y en edificar el derecho
sobre la base de la naturaleza de las cosas , vase Jescheck, Hans Heinrich, Tratado de derecho penal,
op. cit., p. 283.
TEORA DEL DELITO 33

la voluntad dolosa o voluntad culposa, la actividad o inactividad, el resul-


tado, las referencias de tiempo, ocasin o lugar; la lesin o puesta en peligro
del bien jurdico y la violacin del deber jurdico.46 Elementos a los cuales
debe sumarse lo relativo a la punibilidad, la cual constituye conjuntamente
con el tipo, a la ley penal, pues resultara absurdo pretender tutelar un bien
jurdico penal, sin plantear una determinada punibilidad en la ley penal que
contenga al tipo que lo recoja.
Por lo cual, las categoras que integran al delito son la accin tpica,
antijurdica, culpable y punible , negando en estos trminos cualquier
posibilidad respecto a que la imputabilidad pueda ser tomada en cuenta
como categora, pues sta es una circunstancia que alude a una cualidad
mental atribuible en todo caso al sujeto activo del delito, la cual debe ser
analizada en ste.

46 Al respecto, el 3 de septiembre de 1993 se reformaron los artculos 16 y 19 de la Constitucin


federal, en los cuales se rescata la idea de los elementos del tipo penal, superando el trmino de cuerpo
del delito , que no obstante haber cobrado carta de naturalizacin en nuestro pas, fue sustituido por el
de tipo penal. Reforma que a su vez propici la modificacin del artculo 168 del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales, el cual establece como elementos del tipo penal: el bien jurdico, la accin, la
omisin, el dolo, la culpa, la forma de intervencin de los sujetos activos, las calidades del sujeto activo
y del pasivo, el resultado, el objeto material, los medios utilizados, las circunstancias de tiempo, lugar,
modo y ocasin, los elementos normativos, los elementos subjetivos especficos y las dems circuns-
tancias que la ley prevea.

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