EXCELENTSSIMO JUIZ...

(juzo competente para apreciar a demanda

proposta)

EMENTA: PREVIDENCIRIO. CONCESSO DE

BENEFCIO ASSISTENCIAL. INCAPACIDADE

TEMPORRIA PARA O TRABALHO.

PARTE AUTORA, (nacionalidade), (estado civil),

(profisso), portador(a) do documento de identidade sob o

n...., CPF sob o n...., residente e domiciliado(a) na rua..,

bairro.., cidade.., estado.., CEP..., vem a presena de

Vossa Excelncia propor a presente

AO JUDICIAL PARA CONCESSO DE BENEFCIO

PREVIDENCIRIO

contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL

(INSS), pessoa jurdica de direito pblico, na pessoa do

1
 seu representante legal, domiciliado na rua..., bairro...,

cidade..., estado..., CEP..., pelos fatos e fundamentos que

a seguir aduz.

1. FATOS

A Parte Autora sofre de... (descrever a doena ou leso que torna a

Parte Autora incapaz para o trabalho), desde... (data do inicio da

incapacidade laborativa), o que a torna incapaz de trabalhar e prover o seu

sustento e de sua famlia.

Diante do seu quadro clnico, postulou, em... (data do requerimento

administrativo do benefcio), a concesso do benefcio assistencial, o qual

restou indeferido pelo Instituto Nacional do Seguro Social, sob o argumento

de que estava capaz para a vida independente e para o trabalho.

Entretanto, como fazem prova os documentos anexados com a

presente ao judicial, bem como os demais a serem produzidos no decorrer

do processo, a Parte Autora faz jus ao benefcio previdencirio indeferido,

razo pela qual busca o Poder Judicirio para ver seu direito reconhecido.

2. FUNDAMENTAO DE MRITO

A Constituio Federal instituiu o benefcio assistencial pessoa

portadora de deficincia nos seguintes termos:

Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar,

independentemente da contribuio seguridade social, e tem por
objetivos:
(...)

V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal

pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no
possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida
por sua famlia, conforme dispuser a lei.
(Grifou-se)

A Lei n. 8.742, de 7 de dezembro de 1993, veio a regular a

2
matria, merecendo transcrio o caput e os pargrafos 1 a 3 do art. 20, in

verbis:

Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de 1 (um)

salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso
com 70 (setenta) anos ou mais e que comprovem no possuir meios
de prover a prpria manuteno e nem de t-la provida por sua
famlia.
1 Para os efeitos do disposto no caput, entende-se como famlia o
conjunto de pessoas elencadas no art. 16 da Lei n. 8.213, de 24 de
julho de 1991, desde que vivam sob o mesmo teto. (Redao dada
pela Lei n. 9.720, de 30.11.1998)
2 Para efeito de concesso deste benefcio, a pessoa portadora de
deficincia aquela incapacitada para a vida independente e para o
trabalho.
3 Considera-se incapaz de prover a manuteno da pessoa
portadora de deficincia ou idosa cuja renda mensal per capita seja
inferior a (um quarto) do salrio mnimo.
(...)

A redao do art. 20 da Lei n. 8.742, de 7 de dezembro de 1993,

acima mencionado, foi alterada pela Lei n. 12.435, de 06-07-2011,

passando a apresentar, a partir de ento, o seguinte teor:

Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de um

salrio-mnimo mensal pessoa com deficincia e ao idoso com 65
(sessenta e cinco) anos ou mais que comprovem no possuir meios
de prover a prpria manuteno nem de t-la provida por sua
famlia.
1o Para os efeitos do disposto no caput, a famlia composta pelo
requerente, o cnjuge ou companheiro, os pais e, na ausncia de um
deles, a madrasta ou o padrasto, os irmos solteiros, os filhos e
enteados solteiros e os menores tutelados, desde que vivam sob o
mesmo teto.
2o Para efeito de concesso deste benefcio, considera-se:
I - pessoa com deficincia: aquela que tem impedimentos de longo
prazo de natureza fsica, intelectual ou sensorial, os quais, em
interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao
plena e efetiva na sociedade com as demais pessoas;
II - impedimentos de longo prazo: aqueles que incapacitam a pessoa
com deficincia para a vida independente e para o trabalho pelo
prazo mnimo de 2 (dois) anos.
3o Considera-se incapaz de prover a manuteno da pessoa com
deficincia ou idosa a famlia cuja renda mensal per capita seja

3
 inferior a 1/4 (um quarto) do salrio-mnimo.

Portanto, o direito ao benefcio assistencial ao deficiente pressupe

o preenchimento dos seguintes requisitos: a) condio de deficiente

(incapacidade para o trabalho e para a vida independente, consoante a

redao original do art. 20 da LOAS, ou aquela pessoa que tem

impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou

sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua

participao plena e efetiva na sociedade em igualdade de condies com as

demais pessoas, consoante a redao atual do referido dispositivo); e b)

situao de risco social (estado de miserabilidade, hipossuficincia

econmica ou situao de desamparo).

Em relao ao critrio para aferio da miserabilidade, este resta

configurado conforme as seguintes informaes socioeconmicas:

Dados sobre o grupo familiar:

1. Nmero de componentes do
grupo familiar, com seus
respectivos nomes:
2. Renda mensal lquida de
cada membro do grupo
familiar:
3. Renda mensal lquida do
grupo familiar:
Dados sobre as condies socioeconmicas do grupo familiar:

1. Residncia prpria (sim ou

no) Em caso de locao,
indicar o valor do aluguel.
2. Situao da residncia:
3. Situao dos mveis que
guarnecem a residncia:
4. Despesas com gua e luz:
5. Despesas com alimentao:
6. Despesas com vesturio:

4
7. Despesas com sade:

Da anlise das informaes socioeconmicas nota-se que a Parte

Autora vive em situao de risco social e no possui renda suficiente para

atender suas necessidades bsicas.

No que toca incapacidade da Parte Autora, algumas

consideraes merecem ser feitas.

A Constituio Federal, ao instituir o benefcio, remete sua

regulao lei (conforme dispuser a lei, parte final do inciso V do art. 203).

No entanto, conquanto seja atribudo lei regular, concretizar, conformar,

configurar ou organizar o direito percepo do benefcio da pessoa

portadora de deficincia que no tenha condies de prover prpria

manuteno ou de t-la provida por sua famlia, no pode, nesse desiderato,

estabelecer um conceito restritivo de deficincia, por vrias razes.

Em primeiro lugar, da anlise da norma constitucional, consta o

comando de que a assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, o

que demonstra inequivocamente a inteno constitucional de ampliao do

conjunto de beneficirios da assistncia social. Em linha de consequncia,

tal dispositivo (caput do art. 203) serve como princpio hermenutico ou, se

se preferir, como linha orientadora na interpretao dos demais dispositivos

relativos assistncia social, entre os quais o do inciso V do mesmo artigo.

Da podemos inferir uma primeira concluso, a de que se deve interpretar a

locuo pessoa portadora de deficincia (inciso V do art. 203) em um sentido

amplo, jamais restritivo.

Em segundo, em sua importante misso de integrar a norma

constitucional, no dispe o legislador de liberdade plena. Ao revs, est

limitado pelos preceitos da prpria norma constitucional, sob pena de, a no

5
ser assim, esvazi-la de contedo. Nesse sentido, o ensinamento de Jos

Joaquim Gomes Canotilho:

Em alguns casos, as remisses constitucionais para as leis significa

abertamente a concretizao da constituio segundo as leis.
Todavia, este reenvio aberto no implica arbtrio legislativo de
conformao, pois sempre se ter de admitir que o cerne da
regulamentao legal determinado materialmente, de forma
expressa ou implcita, por princpios recebidos na lei constitucional".
(Constituio dirigente e vinculao do legislador: contributo para a
compreenso das normas constitucionais programticas. Coimbra
Editora, 1994, reimpresso, p. 485).

Nesse sentido, a Constituio limita o legislador, "as suas leis

devem ater-se a esse norte, sobretudo ao dos direitos fundamentais e das

normas restantes fixadas na Constituio" (KLAUS STERN, O Juiz e a

Aplicao do Direito, in Direito Constitucional - Estudos em Homenagem a

Paulo Bonavides, Eros Roberto Grau e Willis Santiago Guerra Filho (Org.),

Malheiros Editores, So Paulo, 2001, p. 515).

Em terceiro, trata-se aqui de um direito fundamental, no s

porque o art. 6 da Constituio Federal inclui entre os direitos sociais a

assistncia aos desamparados, mas principalmente porque o art. 203, inciso

V, consagra expressa e cristalinamente a garantia (rectius: o direito) de um

salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que se

encontre em situao de desamparo. Pois bem, no mbito das normas

constitucionais definidoras de direitos fundamentais, pode-se afirmar a

existncia de uma eficcia vinculante reforada para todos os poderes

pblicos, inclusive o legislador (INGO WOLFGANG SARLET, A Eficcia dos

Direitos Fundamentais, Livraria do Advogado, Porto Alegre, 1998). O citado

autor, a respeito, assim ensina:

Neste contexto, cumpre referir a paradigmtica e multicitada

formulao de Krger, no sentido de que hoje no h mais falar em
direitos fundamentais na medida da lei, mas, sim, em leis apenas na
medida dos direitos fundamentais, o que - de acordo com Gomes
Canotilho - traduz de forma plstica a mutao operada nas relaes

6
 entre a lei e os direitos fundamentais. De pronto, verifica-se que a
vinculao aos direitos fundamentais significa para o legislador uma
limitao material de sua liberdade de conformao no mbito de
sua atividade regulamentadora e concretizadora. Para alm disso, a
norma contida no art. 5, 1, da CF gera, a toda evidncia, uma
limitao das possibilidades de interveno restritiva do legislador no
mbito de proteo dos direitos fundamentais. Se, por um lado,
apenas o legislador se encontra autorizado a estabelecer restries
aos direitos fundamentais, por outro, ele prprio encontra-se
vinculado a eles, podendo mesmo afirmar-se que o art. 5, 1, da
CF traz em seu bojo uma inequvoca proibio de leis contrrias aos
direitos fundamentais, gerando a sindicabilidade no apenas do ato
de edio normativa, mas tambm de seu resultado, atividade, por
sua vez, atribuda Jurisdio Constitucional. Isto significa, em
ltima ratio, que a lei no pode mais definir autonomamente (isto ,
de forma independente da Constituio) o contedo dos direitos
fundamentais, o qual, pelo contrrio, dever ser extrado
exclusivamente das prprias normas constitucionais que os
consagram.

A necessidade de o legislador definir o contedo dos direitos

fundamentais de forma vinculada com o sentido objetivo da norma

constitucional ressaltada pela doutrina mesmo nos casos, como o

presente, em que a Constituio remete lei a regulamentao ou

concretizao do direito fundamental. Nesse sentido, o ensinamento de Jorge

Miranda:

Mesmo quando a Constituio parece devolver para a lei a

regulamentao de certos direitos ou institutos (...), o legislador no
livre de lhe emprestar qualquer contedo; a norma legislativa
(insistimos) tem, na perspectiva global da Constituio, de possuir
um sentido que seja compatvel ou conforme com o sentido objetivo
da norma constitucional. Frmulas como "nos termos da lei (...) ou
equivalentes apenas podem indiciar que se trata de normas
constitucionais no exequveis por si mesmas" (Manual de Direito
Constitucional, Tomo IV - Direitos Fundamentais, Coimbra Editora,
Coimbra, 1993, pp. 280-1).

Por fim, a impossibilidade de a lei estabelecer um conceito

restritivo de deficincia reforada em razo de um dos objetivos

constitucionais que devem servir de base organizao da seguridade social,

o de universalidade da cobertura e do atendimento (Constituio Federal,

7
art. 194, pargrafo nico, inciso I). Ora, caso exigisse-se que para perceber o

benefcio assistencial deveria a pessoa ser portadora de deficincia que a

incapacitasse no s para o exerccio de atividade laboral, como para todos

os atos da vida, a pessoa que se subsumisse na primeira hiptese

(deficincia incapacitante para o trabalho) mas no na segunda (deficincia

incapacitante para todos os atos da vida) ficaria completamente desprotegida

da seguridade social - pois, evidentemente, no teria condies de ser

segurado da previdncia social -, em afronta ao princpio da dignidade da

pessoa humana (CF, art. 1, III), ao objetivo da seguridade social de

universalidade da cobertura e do atendimento (CF, art. 194, pargrafo nico,

I) e ampla garantia de prestao da assistncia social (CF, art. 203, caput).

Por todo o exposto, a exigncia, para a percepo do benefcio, de

ser a pessoa incapaz para a vida independente, se entendida como

incapacidade para todos os atos da vida, no se encontra na Constituio.

Ao contrrio, tal exigncia contraria o sentido da norma constitucional, seja

considerada em si, seja em sintonia com os demais princpios e objetivos

constitucionais acima analisados. Se aquela fosse a interpretao para a

locuo incapacitada para a vida independente, constante do art. 20, 2,

da Lei n. 8.742/93, o legislador teria esvaziado indevidamente o contedo

material do direito fundamental da pessoa portadora de deficincia,

deixando fora do seu mbito uma ampla gama de pessoas portadoras de

deficincia incapacitante para o trabalho, e, em consequncia, incorreria em

inconstitucionalidade.

Assim, a incapacidade para a vida independente a que se refere a

Lei n. 8.742/93, na redao original, deve ser interpretada de forma a

garantir o benefcio assistencial a uma maior gama possvel de pessoas

portadoras de deficincia.

8
 Nesse sentido, a incapacidade para a vida independente (a) no

exige que a pessoa possua uma vida vegetativa ou que seja incapaz de

locomover-se; (b) no significa incapacidade para as atividades bsicas do

ser humano, tais como alimentar-se, fazer a higiene e vestir-se sozinho; (c)

no impe a incapacidade de expressar-se ou de comunicar-se; e (d) no

pressupe dependncia total de terceiros.

Precedentes do Egrgio Superior Tribunal de Justia confortam tal

entendimento, como demonstra a ementa a seguir transcrita:

PREVIDENCIRIO. BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA. ART.

20, 2 DA LEI 8.742/93. PORTADOR DO VRUS HIV.
INCAPACIDADE PARA O TRABALHO E PARA PROVER O PRPRIO
SUSTENTO OU DE T-LO PROVIDO PELA FAMLIA. LAUDO
PERICIAL QUE ATESTA A CAPACIDADE PARA A VIDA
INDEPENDENTE BASEADO APENAS NAS ATIVIDADES ROTINEIRAS
DO SER HUMANO. IMPROPRIEDADE DO BICE PERCEPO DO
BENEFCIO. RECURSO DESPROVIDO.
I - A pessoa portadora do vrus HIV, que necessita de cuidados
freqentes de mdico e psiclogo e que se encontra incapacitada,
tanto para o trabalho, quanto de prover o seu prprio sustento ou de
t-lo provido por sua famlia - tem direito percepo do benefcio de
prestao continuada previsto no art. 20 da Lei 8.742/93, ainda que
haja laudo mdico-pericial atestando a capacidade para a vida
independente.
II - O laudo pericial que atesta a incapacidade para a vida laboral e a
capacidade para a vida independente, pelo simples fato da pessoa
no necessitar da ajuda de outros para se alimentar, fazer sua
higiene ou se vestir, no pode obstar a percepo do benefcio, pois,
se esta fosse a conceituao de vida independente, o benefcio de
prestao continuada s seria devido aos portadores de deficincia
tal, que suprimisse a capacidade de locomoo do indivduo - o que
no parece ser o intuito do legislador.
III - Recurso desprovido.
(STJ, 5 Turma, RESP 360.202/AL, Rel. Min. Gilson Dipp, DJU de
01-07-2002, sem grifo no original)

Igualmente, aludida questo tambm objeto da Smula n. 29 da

Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais, a qual

pacificou o entendimento de que a incapacidade para a vida independente

9
no s aquela que impede as atividades mais elementares da pessoa, mas

tambm a impossibilita de prover ao prprio sustento.

Na hiptese, a Parte Autora sofre de... (descrever a doena ou leso

que torna a Parte Autora incapaz para o trabalho), impossibilitando o seu

retorno ao trabalho.

Tambm, in casu, no se pode perder de vista o parecer tcnico do

mdico assistente da Parte Autora, indicando que, atualmente, esta

incapacitado(a) temporariamente para o trabalho. Tudo isto o que se pode

extrair do laudo mdico anexo.

Atestado/ Laudo mdico Doutor... (nome do mdico, especialidade e

nmero do CRM)
Concluso:... (extrair do atestado/laudo mdico o trecho que destaca a
incapacidade temporria para o trabalho)

Deste modo, existe possibilidade de recebimento do benefcio

assistencial quele que est apenas temporariamente incapaz de exercer

atividade remunerada e, via de consequncia, de prover seu sustento.

Isto porque, o art. 20 da Lei n. 8.742/93 no exige, para

concesso do benefcio de prestao continuada, que a doena ou leso

incapacitante tenha natureza irreversvel. Tal determinao retiraria de

grande nmero de brasileiros a possibilidade de receber o benefcio, situao

que violaria, expressamente, o direito de cidadania que garante a proteo

social no contributiva da Seguridade Social.

Neste sentido caminha a jurisprudncia ptria:

PEDIDO DE UNIFORMIZAO NACIONAL. BENEFCIO

ASSISTENCIAL. INCAPACIDADE TEMPORRIA. POSSIBILIDADE.
INCIDENTE CONHECIDO E PROVIDO EM PARTE.
1. Trata-se de ao em que se objetiva a concesso de benefcio
assistencial.

10
 2. A sentena de primeiro grau julgou procedente o pedido, para
determinar a concesso de benefcio assistencial em favor do autor.
3. O acrdo da 2 Turma Recursal do Rio Grande do Sul deu
provimento ao recurso do INSS, para julgar improcedente o pedido,
tendo em vista que o laudo pericial concluiu pela incapacidade
temporria do autor, sendo necessrio, para concesso do benefcio,
que esta fosse definitiva.
4. A parte autora interps Pedido de Uniformizao, tempestivo, ao
fundamento de que a incapacidade temporria tambm viabiliza o
deferimento do benefcio em tela, conforme j decidido por esta
Turma Nacional de Uniformizao, no PEDILEF 200770500108659,
apontado como paradigma.
5. O Pedido de Uniformizao, tempestivo, no foi admitido pela
Juza Federal Presidente da 2 Turma Recursal. Encaminhados os
autos a esta Turma Nacional, foram os mesmos distribudos a este
relator para melhor anlise.
6. de se conhecer do presente Pedido de Uniformizao tendo em
vista que o acrdo recorrido afasta a possibilidade de concesso de
benefcio assistencial em caso de incapacidade temporria, ao passo
que o paradigma afirma que no se exige, para concesso deste
benefcio, que a incapacidade seja permanente.
7. No mrito, de se dar parcial provimento ao Pedido de
Uniformizao. Com efeito, a jurisprudncia dominante neste
colegiado caminha no sentido de que a transitoriedade da
incapacidade no impede a concesso do benefcio assistencial.
Precedentes: PEDILEF 200770530028472, Relator(a) JUIZ FEDERAL
MANOEL ROLIM CAMPBELL PENNA, DOU 08/02/2011 e PEDILEF
200770500108659, Relator(a) JUIZ FEDERAL OTVIO HENRIQUE
MARTINS PORT, DJ 11/03/2010.

8. Em sendo assim, DOU PARCIAL PROVIMENTO ao presente

Pedido de Uniformizao para fixar a premissa de que a
transitoriedade da incapacidade no impede a concesso de
benefcio assistencial, e determinar seja o presente processo
enviado ao juzo de origem para que seja proferido novo julgamento,
nos termos da sua Questo de Ordem 20.
(TNU, Pedido de Uniformizao de Interpretao de Lei Federal n.
200871520013314, Juz Federal Paulo Ricardo Arena Filho, julgado
em 20/04/2012, sem grifo no original).

Ainda:

PREVIDENCIRIO. LOAS. INCAPACIDADE PARCIAL E

TEMPORRIA. AVALIAO DAS CONDIES PESSOAIS.
PRECEDENTES DA TNU.

1. O art. 20 da Lei n 8.742/93 no impe que somente a

incapacidade permanente, mas no a temporria, permitiria a
concesso do benefcio assistencial, no cabendo ao intrprete

11
 restringir onde a lei no o faz, mormente quando em prejuzo do
necessitado do benefcio e na contramo da sua ratio essendi,
que visa a assegurar o mnimo existencial e de dignidade da
pessoa. (PEDILEF 200770530028472, Rel. JUIZ FEDERAL
MANOEL ROLIM CAMPBELL PENNA, Data da Deciso 13/09/2010,
DOU 08/02/2011, SEO 1).

2. Esta Eg. TNU tambm j assentou que a transitoriedade da

incapacidade no bice concesso do benefcio assistencial,
visto que o critrio de definitividade da incapacidade no est
previsto no aludido diploma legal. Ao revs, o artigo 21 da
referida lei corrobora o carter temporrio do benefcio em
questo, ao estatuir que o benefcio deve ser revisto a cada 2
(dois) anos para avaliao da continuidade das condies que lhe
deram origem. (PEDILEF n 200770500108659 rel. Juiz Federal
OTVIO HENRIQUE MARTINS PORT - DJ de 11/03/2010).
3. Resta assente que este conceito de capacidade para a vida
independente no est adstrito apenas s atividades do dia-a-dia, vez
que no se exige que o(a) interessado(a) esteja em estado vegetativo
para obter o Benefcio Assistencial. Dele resulta uma exigncia de se
fazer uma anlise mais ampla das suas condies pessoais,
familiares, profissionais e culturais do meio em que vive para melhor
avaliar a existncia ou no dessa capacidade. (PEDILEF
200932007033423, Rel. JUIZ FEDERAL PAULO RICARDO ARENA
FILHO, Data da Deciso 05/05/2011, Fonte/Data da Publicao
DOU 30/08/2011).
4. Pedido conhecido e improvido.
(TNU, Pedido de Uniformizao de Interpretao de Lei Federal n.
00138265320084013200, Juiz Federal Antnio Fernando Schenkel
do Amaral e Silva, julgado em 09/03/2012, sem grifo no original).

Assim, configurada a incapacidade para o trabalho e para a vida

independente, o indeferimento do benefcio previdencirio no encontra

suporte na legislao ptria, uma vez que a Parte Autora preenche todos os

requisitos necessrios concesso do benefcio assistencial.

3. REQUERIMENTOS

Diante do exposto, requer:

1. A citao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, na

pessoa do seu representante legal, para que, querendo, responda a presente

demanda, no prazo legal, sob pena de revelia;

12
 2. A concesso do benefcio da justia gratuita em virtude da Parte

Autora no poder arcar com o pagamento das custas processuais e

honorrios advocatcios sem prejuzo do seu sustento ou de sua famlia,

condio que expressamente declara, na forma do art. 4 da Lei n.

1.060/50;

3. A condenao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS

para conceder o benefcio de prestao continuada desde o requerimento

administrativo, bem como pagar as parcelas atrasadas, monetariamente

corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros moratrios,

ambos incidentes at a data do efetivo pagamento;

4. A condenao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS

para arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios;

5. Requer, ainda, provar o alegado por todos os meios de prova

admitidos em direito, especialmente pela via documental anexa e mediante a

realizao de percia judicial, caso necessrio, com mdico especializado na

rea... (indicar a especialidade mdica do perito judicial de acordo com a

doena incapacitante da Parte Autora), a ser designado por Vossa Excelncia.

D-se causa o valor de R$... (valor da causa)

Pede deferimento.

(Cidade e data)

(Nome, assinatura e nmero da OAB do advogado)

Rol de documentos:

13
...

14