EXCELENTSSIMO JUIZ...

(juzo competente para apreciar a demanda

proposta)

EMENTA: PREVIDENCIRIO. CONCESSO DE

BENEFCIO ASSISTENCIAL. INCAPACIDADE PARCIAL

E PERMANENTE. CONDIES PESSOAIS

DESFAVORVEIS.

PARTE AUTORA, (nacionalidade), (estado civil),

(profisso), portador(a) do documento de identidade sob o

n...., CPF sob o n...., residente e domiciliado(a) na rua..,

bairro.., cidade.., estado.., CEP..., vem a presena de

Vossa Excelncia propor a presente

AO JUDICIAL PARA CONCESSO DE BENEFCIO

PREVIDENCIRIO

contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL

(INSS), pessoa jurdica de direito pblico, na pessoa do

1
 seu representante legal, domiciliado na rua..., bairro...,

cidade..., estado..., CEP..., pelos fatos e fundamentos que

a seguir aduz.

1. FATOS

A Parte Autora tem... (idade) anos de idade, baixo grau de

escolaridade e sofre de... (descrever a doena ou leso que torna a Parte

Autora incapaz parcial e permanente para o trabalho), desde... (data do inicio

da incapacidade laborativa), o que a torna incapaz de trabalhar e prover o

seu sustento e de sua famlia.

Diante do seu quadro clnico, postulou, em... (data do requerimento

administrativo do benefcio), a concesso do benefcio assistencial, o qual

restou indeferido pelo Instituto Nacional do Seguro Social, sob o argumento

de que estava capaz para a vida independente e para o trabalho.

Entretanto, como fazem prova os documentos anexados com a

presente ao judicial, bem como os demais a serem produzidos no decorrer

do processo, a Parte Autora faz jus ao benefcio previdencirio indeferido,

razo pela qual busca o Poder Judicirio para ver seu direito reconhecido.

2. FUNDAMENTAO DE MRITO

A Constituio Federal instituiu o benefcio assistencial pessoa

portadora de deficincia nos seguintes termos:

Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar,

independentemente da contribuio seguridade social, e tem por
objetivos:
(...)

V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal

pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no
possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida
por sua famlia, conforme dispuser a lei.
(Grifou-se)

2
 A Lei n. 8.742, de 7 de dezembro de 1993, veio a regular a

matria, merecendo transcrio o caput e os pargrafos 1 a 3 do art. 20, in

verbis:

Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de 1 (um)

salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso
com 70 (setenta) anos ou mais e que comprovem no possuir meios
de prover a prpria manuteno e nem de t-la provida por sua
famlia.
1 Para os efeitos do disposto no caput, entende-se como famlia o
conjunto de pessoas elencadas no art. 16 da Lei n. 8.213, de 24 de
julho de 1991, desde que vivam sob o mesmo teto. (Redao dada
pela Lei n. 9.720, de 30.11.1998)
2 Para efeito de concesso deste benefcio, a pessoa portadora de
deficincia aquela incapacitada para a vida independente e para o
trabalho.
3 Considera-se incapaz de prover a manuteno da pessoa
portadora de deficincia ou idosa cuja renda mensal per capita seja
inferior a (um quarto) do salrio mnimo.
(...)

A redao do art. 20 da Lei n. 8.742, de 7 de dezembro de 1993,

acima mencionado, foi alterada pela Lei n. 12.435, de 06-07-2011,

passando a apresentar, a partir de ento, o seguinte teor:

Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de um

salrio-mnimo mensal pessoa com deficincia e ao idoso com 65
(sessenta e cinco) anos ou mais que comprovem no possuir meios
de prover a prpria manuteno nem de t-la provida por sua
famlia.
1o Para os efeitos do disposto no caput, a famlia composta pelo
requerente, o cnjuge ou companheiro, os pais e, na ausncia de um
deles, a madrasta ou o padrasto, os irmos solteiros, os filhos e
enteados solteiros e os menores tutelados, desde que vivam sob o
mesmo teto.
2o Para efeito de concesso deste benefcio, considera-se:
I - pessoa com deficincia: aquela que tem impedimentos de longo
prazo de natureza fsica, intelectual ou sensorial, os quais, em
interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao
plena e efetiva na sociedade com as demais pessoas;
II - impedimentos de longo prazo: aqueles que incapacitam a pessoa
com deficincia para a vida independente e para o trabalho pelo
prazo mnimo de 2 (dois) anos.

3
 3o Considera-se incapaz de prover a manuteno da pessoa com
deficincia ou idosa a famlia cuja renda mensal per capita seja
inferior a 1/4 (um quarto) do salrio-mnimo.

Portanto, o direito ao benefcio assistencial ao deficiente pressupe

o preenchimento dos seguintes requisitos: a) condio de deficiente

(incapacidade para o trabalho e para a vida independente, consoante a

redao original do art. 20 da LOAS, ou aquela pessoa que tem

impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou

sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua

participao plena e efetiva na sociedade em igualdade de condies com as

demais pessoas, consoante a redao atual do referido dispositivo); e b)

situao de risco social (estado de miserabilidade, hipossuficincia

econmica ou situao de desamparo).

Em relao ao critrio para aferio da miserabilidade, este resta

configurado conforme as seguintes informaes socioeconmicas:

Dados sobre o grupo familiar:

1. Nmero de componentes do
grupo familiar, com seus
respectivos nomes:
2. Renda mensal lquida de
cada membro do grupo
familiar:
3. Renda mensal lquida do
grupo familiar:
Dados sobre as condies socioeconmicas do grupo familiar:

1. Residncia prpria (sim ou

no) Em caso de locao,
indicar o valor do aluguel.
2. Situao da residncia:
3. Situao dos mveis que
guarnecem a residncia:
4. Despesas com gua e luz:

4
5. Despesas com alimentao:
6. Despesas com vesturio:
7. Despesas com sade:

Da anlise das informaes socioeconmicas nota-se que a Parte

Autora vive em situao de risco social e no possui renda suficiente para

atender suas necessidades bsicas.

No que toca incapacidade da Parte Autora, algumas

consideraes merecem ser feitas.

A Constituio Federal, ao instituir o benefcio, remete sua

regulao lei (conforme dispuser a lei, parte final do inciso V do art. 203).

No entanto, conquanto seja atribudo lei regular, concretizar, conformar,

configurar ou organizar o direito percepo do benefcio da pessoa

portadora de deficincia que no tenha condies de prover prpria

manuteno ou de t-la provida por sua famlia, no pode, nesse desiderato,

estabelecer um conceito restritivo de deficincia, por vrias razes.

Em primeiro lugar, da anlise da norma constitucional, consta o

comando de que a assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, o

que demonstra inequivocamente a inteno constitucional de ampliao do

conjunto de beneficirios da assistncia social. Em linha de consequncia,

tal dispositivo (caput do art. 203) serve como princpio hermenutico ou, se

se preferir, como linha orientadora na interpretao dos demais dispositivos

relativos assistncia social, entre os quais o do inciso V do mesmo artigo.

Da podemos inferir uma primeira concluso, a de que se deve interpretar a

locuo pessoa portadora de deficincia (inciso V do art. 203) em um sentido

amplo, jamais restritivo.

Em segundo, em sua importante misso de integrar a norma

constitucional, no dispe o legislador de liberdade plena. Ao revs, est

5
limitado pelos preceitos da prpria norma constitucional, sob pena de, a no

ser assim, esvazi-la de contedo. Nesse sentido, o ensinamento de Jos

Joaquim Gomes Canotilho:

Em alguns casos, as remisses constitucionais para as leis significa

abertamente a concretizao da constituio segundo as leis.
Todavia, este reenvio aberto no implica arbtrio legislativo de
conformao, pois sempre se ter de admitir que o cerne da
regulamentao legal determinado materialmente, de forma
expressa ou implcita, por princpios recebidos na lei constitucional".
(Constituio dirigente e vinculao do legislador: contributo para a
compreenso das normas constitucionais programticas. Coimbra
Editora, 1994, reimpresso, p. 485).

Nesse sentido, a Constituio limita o legislador, "as suas leis

devem ater-se a esse norte, sobretudo ao dos direitos fundamentais e das

normas restantes fixadas na Constituio" (KLAUS STERN, O Juiz e a

Aplicao do Direito, in Direito Constitucional - Estudos em Homenagem a

Paulo Bonavides, Eros Roberto Grau e Willis Santiago Guerra Filho (Org.),

Malheiros Editores, So Paulo, 2001, p. 515).

Em terceiro, trata-se aqui de um direito fundamental, no s

porque o art. 6 da Constituio Federal inclui entre os direitos sociais a

assistncia aos desamparados, mas principalmente porque o art. 203, inciso

V, consagra expressa e cristalinamente a garantia (rectius: o direito) de um

salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que se

encontre em situao de desamparo. Pois bem, no mbito das normas

constitucionais definidoras de direitos fundamentais, pode-se afirmar a

existncia de uma eficcia vinculante reforada para todos os poderes

pblicos, inclusive o legislador (INGO WOLFGANG SARLET, A Eficcia dos

Direitos Fundamentais, Livraria do Advogado, Porto Alegre, 1998). O citado

autor, a respeito, assim ensina:

Neste contexto, cumpre referir a paradigmtica e multicitada

formulao de Krger, no sentido de que hoje no h mais falar em
direitos fundamentais na medida da lei, mas, sim, em leis apenas na

6
 medida dos direitos fundamentais, o que - de acordo com Gomes
Canotilho - traduz de forma plstica a mutao operada nas relaes
entre a lei e os direitos fundamentais. De pronto, verifica-se que a
vinculao aos direitos fundamentais significa para o legislador uma
limitao material de sua liberdade de conformao no mbito de
sua atividade regulamentadora e concretizadora. Para alm disso, a
norma contida no art. 5, 1, da CF gera, a toda evidncia, uma
limitao das possibilidades de interveno restritiva do legislador no
mbito de proteo dos direitos fundamentais. Se, por um lado,
apenas o legislador se encontra autorizado a estabelecer restries
aos direitos fundamentais, por outro, ele prprio encontra-se
vinculado a eles, podendo mesmo afirmar-se que o art. 5, 1, da
CF traz em seu bojo uma inequvoca proibio de leis contrrias aos
direitos fundamentais, gerando a sindicabilidade no apenas do ato
de edio normativa, mas tambm de seu resultado, atividade, por
sua vez, atribuda Jurisdio Constitucional. Isto significa, em
ltima ratio, que a lei no pode mais definir autonomamente (isto ,
de forma independente da Constituio) o contedo dos direitos
fundamentais, o qual, pelo contrrio, dever ser extrado
exclusivamente das prprias normas constitucionais que os
consagram.

A necessidade de o legislador definir o contedo dos direitos

fundamentais de forma vinculada com o sentido objetivo da norma

constitucional ressaltada pela doutrina mesmo nos casos, como o

presente, em que a Constituio remete lei a regulamentao ou

concretizao do direito fundamental. Nesse sentido, o ensinamento de Jorge

Miranda:

Mesmo quando a Constituio parece devolver para a lei a

regulamentao de certos direitos ou institutos (...), o legislador no
livre de lhe emprestar qualquer contedo; a norma legislativa
(insistimos) tem, na perspectiva global da Constituio, de possuir
um sentido que seja compatvel ou conforme com o sentido objetivo
da norma constitucional. Frmulas como "nos termos da lei (...) ou
equivalentes apenas podem indiciar que se trata de normas
constitucionais no exequveis por si mesmas" (Manual de Direito
Constitucional, Tomo IV - Direitos Fundamentais, Coimbra Editora,
Coimbra, 1993, pp. 280-1).

Por fim, a impossibilidade de a lei estabelecer um conceito

restritivo de deficincia reforada em razo de um dos objetivos

constitucionais que devem servir de base organizao da seguridade social,

7
o de universalidade da cobertura e do atendimento (Constituio Federal,

art. 194, pargrafo nico, inciso I). Ora, caso exigisse-se que para perceber o

benefcio assistencial deveria a pessoa ser portadora de deficincia que a

incapacitasse no s para o exerccio de atividade laboral, como para todos

os atos da vida, a pessoa que se subsumisse na primeira hiptese

(deficincia incapacitante para o trabalho) mas no na segunda (deficincia

incapacitante para todos os atos da vida) ficaria completamente desprotegida

da seguridade social - pois, evidentemente, no teria condies de ser

segurado da previdncia social -, em afronta ao princpio da dignidade da

pessoa humana (CF, art. 1, III), ao objetivo da seguridade social de

universalidade da cobertura e do atendimento (CF, art. 194, pargrafo nico,

I) e ampla garantia de prestao da assistncia social (CF, art. 203, caput).

Por todo o exposto, a exigncia, para a percepo do benefcio, de

ser a pessoa incapaz para a vida independente, se entendida como

incapacidade para todos os atos da vida, no se encontra na Constituio.

Ao contrrio, tal exigncia contraria o sentido da norma constitucional, seja

considerada em si, seja em sintonia com os demais princpios e objetivos

constitucionais acima analisados. Se aquela fosse a interpretao para a

locuo incapacitada para a vida independente, constante do art. 20, 2,

da Lei n. 8.742/93, o legislador teria esvaziado indevidamente o contedo

material do direito fundamental da pessoa portadora de deficincia,

deixando fora do seu mbito uma ampla gama de pessoas portadoras de

deficincia incapacitante para o trabalho, e, em consequncia, incorreria em

inconstitucionalidade.

Assim, a incapacidade para a vida independente a que se refere a

Lei n. 8.742/93, na redao original, deve ser interpretada de forma a

garantir o benefcio assistencial a uma maior gama possvel de pessoas

portadoras de deficincia.

8
 Nesse sentido, a incapacidade para a vida independente (a) no

exige que a pessoa possua uma vida vegetativa ou que seja incapaz de

locomover-se; (b) no significa incapacidade para as atividades bsicas do

ser humano, tais como alimentar-se, fazer a higiene e vestir-se sozinho; (c)

no impe a incapacidade de expressar-se ou de comunicar-se; e (d) no

pressupe dependncia total de terceiros.

Precedentes do Egrgio Superior Tribunal de Justia confortam tal

entendimento, como demonstra a ementa a seguir transcrita:

PREVIDENCIRIO. BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA. ART.

20, 2 DA LEI 8.742/93. PORTADOR DO VRUS HIV.
INCAPACIDADE PARA O TRABALHO E PARA PROVER O PRPRIO
SUSTENTO OU DE T-LO PROVIDO PELA FAMLIA. LAUDO
PERICIAL QUE ATESTA A CAPACIDADE PARA A VIDA
INDEPENDENTE BASEADO APENAS NAS ATIVIDADES ROTINEIRAS
DO SER HUMANO. IMPROPRIEDADE DO BICE PERCEPO DO
BENEFCIO. RECURSO DESPROVIDO.
I - A pessoa portadora do vrus HIV, que necessita de cuidados
freqentes de mdico e psiclogo e que se encontra incapacitada,
tanto para o trabalho, quanto de prover o seu prprio sustento ou de
t-lo provido por sua famlia - tem direito percepo do benefcio de
prestao continuada previsto no art. 20 da Lei 8.742/93, ainda que
haja laudo mdico-pericial atestando a capacidade para a vida
independente.
II - O laudo pericial que atesta a incapacidade para a vida laboral e a
capacidade para a vida independente, pelo simples fato da pessoa
no necessitar da ajuda de outros para se alimentar, fazer sua
higiene ou se vestir, no pode obstar a percepo do benefcio, pois,
se esta fosse a conceituao de vida independente, o benefcio de
prestao continuada s seria devido aos portadores de deficincia
tal, que suprimisse a capacidade de locomoo do indivduo - o que
no parece ser o intuito do legislador.
III - Recurso desprovido.
(STJ, 5 Turma, RESP 360.202/AL, Rel. Min. Gilson Dipp, DJU de
01-07-2002, sem grifo no original)

Igualmente, aludida questo tambm objeto da Smula n. 29 da

Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais, a qual

pacificou o entendimento de que a incapacidade para a vida independente

9
no s aquela que impede as atividades mais elementares da pessoa, mas

tambm a impossibilita de prover ao prprio sustento.

Na hiptese, a Parte Autora sofre de... (descrever a doena ou leso

que torna a Parte Autora incapaz para o trabalho), impossibilitando o seu

retorno ao trabalho.

Tambm, in casu, no se pode perder de vista o parecer tcnico do

mdico assistente da Parte Autora, indicando que, atualmente, esta

incapacitado(a) para o trabalho. Tudo isto o que se pode extrair do laudo

mdico anexo.

Atestado/ Laudo mdico Doutor... (nome do mdico, especialidade e

nmero do CRM)
Concluso:... (extrair do atestado/laudo mdico o trecho que destaca a
incapacidade parcial e permanente para o trabalho)

Deste modo, existe possibilidade de recebimento do benefcio

assistencial quele que est incapaz, ainda que de forma parcial, pois as

condies pessoais da Parte Autora como a... (descrever aspectos pessoais

da Parte Autora que impedem a reabilitao para o exerccio de outra

atividade remunerada. Exemplos: idade elevada, necessidade de interveno

cirrgica, baixssimo nvel de instruo...) impossibilitam-na de exercer

atividade remunerada e, via de consequncia, de prover seu sustento.

Neste sentido:

PEDIDO DE UNIFORMIZAO REGIONAL. BENEFCIO

ASSISTENCIAL. INCAPACIDADE PARCIAL. POSSIBILIDADE DE
CONCESSO. DIVERGNCIA SUPERADA. DEVOLUO DO
PROCESSO TURMA RECURSAL DE ORIGEM PARA ADEQUAO.
1. Esta Turma Regional de Uniformizao j pacificou o
entendimento de que "ainda que parcial a incapacidade, fatores de
ordem pessoal do requerente, como idade elevada, baixssimo
nvel de instruo, natureza estigmatizante da doena,
necessidade de interveno cirrgica complexa, etc., que
evidentemente impeam uma absoro da pessoa pelo mercado

10
 de trabalho podem ensejar, segundo as peculiaridades do caso
concreto, a concesso do Benefcio Assistencial" (TRU4, PU
2007.72.95.008526-2, Rel. p/Acrdo Juiz Federal Ivori Lus da Silva
Scheffer, DJ 01.06.2009).
2. Pedido de Uniformizao conhecido e parcialmente provido para o
efeito de devolver o processo Turma Recursal de origem para
adequao.
(IUJEF 0001313-22.2009.404.7052, Turma Regional de
Uniformizao da 4 Regio, Relator Jos Antonio Savaris, D.E.
09/03/2011)

INCIDENTE DE UNIFORMIZAO REGIONAL DE

JURISPRUDNCIA. BENEFCIO ASSISTENCIAL. NOO DE GRUPO
FAMILIAR. EXCLUSO DE PESSOA NO INTEGRANTE DO
FAMILIAR, CONFORME O ART. 16 DA LEI N 8.213/91.
INCAPACIDADE PARCIAL. MATRIA J UNIFORMIZADA.
1. A Turma Regional de Uniformizao firmou posicionamento no
sentido de que: "Ainda que parcial a incapacidade, fatores de
ordem pessoal do requerente, como idade elevada, baixssimo
nvel de instruo, natureza estigmatizante da doena,
necessidade de interveno cirrgica complexa, etc., que
evidentemente impeam uma absoro da pessoa pelo mercado
de trabalho podem ensejar, segundo as peculiaridades do caso
concreto, a concesso do Benefcio Assistencial" (IUJEF
2007.72.95.008526-2, Turma Regional de Uniformizao da 4
Regio, Relator p/ Acrdo Ivori Lus da Silva Scheffer, D.E.
01/06/2009), bem como que "o conceito de grupo familiar deve ser
obtido mediante interpretao restrita das disposies contidas no
1 do art. 20 da Lei n 8.742/93 e no art. 16 da Lei n 8.213/91"
(IUJEF 2007.70.95.012699-5/PR, Relatora a Juza Federal
Jacqueline Michels Bilhalva, D.E. de 18/09/2008).
2. Necessidade de adequao da deciso impugnada jurisprudncia
uniformizada.
3. Incidente de uniformizao conhecido e provido.
(IUJEF 0016962-88.2006.404.7195, Turma Regional de
Uniformizao da 4 Regio, Relatora Susana Sbroglio Galia, D.E.
09/03/2011)

No mesmo sentido a Turma Nacional de Uniformizao dos

Juizados Especiais Federais orienta que a incapacidade, para efeito de

beneficio assistencial, deve ser avaliada mediante considerao das condies

pessoais do autor, bem como de seu histrico profissional e do contexto social

em que esta inserida.

11
 Assim, configurada a incapacidade para o trabalho e para a vida

independente, o indeferimento do benefcio previdencirio no encontra

suporte na legislao ptria, uma vez que a Parte Autora preenche todos os

requisitos necessrios concesso do benefcio assistencial.

3. REQUERIMENTOS

Diante do exposto, requer:

1. A citao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, na

pessoa do seu representante legal, para que, querendo, responda a presente

demanda, no prazo legal, sob pena de revelia;

2. A concesso do benefcio da justia gratuita em virtude da Parte

Autora no poder arcar com o pagamento das custas processuais e

honorrios advocatcios sem prejuzo do seu sustento ou de sua famlia,

condio que expressamente declara, na forma do art. 4 da Lei n.

1.060/50;

3. A condenao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS

para conceder o benefcio de prestao continuada desde o requerimento

administrativo, bem como pagar as parcelas atrasadas, monetariamente

corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros moratrios,

ambos incidentes at a data do efetivo pagamento;

4. A condenao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS

para arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios;

5. Requer, ainda, provar o alegado por todos os meios de prova

admitidos em direito, especialmente pela via documental anexa e mediante a

realizao de percia judicial, caso necessrio, com mdico especializado na

rea... (indicar a especialidade mdica do perito judicial de acordo com a

doena incapacitante da Parte Autora), a ser designado por Vossa Excelncia.

12
D-se causa o valor de R$... (valor da causa)

Pede deferimento.

(Cidade e data)

(Nome, assinatura e nmero da OAB do advogado)

Rol de documentos:

...

13