A interceptao telefnica na era da espetacularizao do

processo penal Por Rubens R. R. Casara

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29/12/2016

Por Rubens R. R. Casara 29/12/2016

I Introduo

Por ocasio da entrada em vigor da Lei 9.296/96, acreditava-se, ainda, na existncia de limites rgidos ao
exerccio do poder e na excepcionalidade do afastamento, sempre provisrio, de direitos. Hoje, porm, a
concepo liberal do processo penal como um instrumento de limitao do arbtrio e conteno do poder
estatal, como um conjunto ordenado e coerente voltado racionalizao do exerccio do poder penal, encontra-
se em crise. Correlato ao crescimento do pensamento autoritrio, que muitos identicam com o vazio do
pensamento na linha desenvolvida por Hannah Arendt, a ausncia de reexo que est na base da produo
banalizada de violncias fsicas, simblicas e estruturais, deu-se o fenmeno de relativizao das formas
processuais, dos direitos e das garantias fundamentais. Em outras palavras: as formas e categorias
processuais penais, os direitos e garantias individuais, passaram a ser percebidas como obstculos
transponveis ecincia repressiva do Estado ou do mercado.

Em um movimento de mutao simblica, o valor do processo penal como limite ao poder em nome dos direitos
individuais est a desaparecer. Os institutos e formas processuais penais passam a ser tratados como uma
espcie de mercadoria, portanto, negociveis e disponveis. Ao mesmo tempo, o sistema de justia criminal,
sempre seletivo, tornou-se cada vez mais objeto de ateno dos meios de comunicao de massa que, com
objetivos polticos, no de hoje, manipulam as sensaes de medo, insegurana e impunidade na sociedade.
Tambm a indstria do entretenimento passou a vislumbrar, em certos casos penais, espetculos rentveis nos
quais entram em cena o fascnio pelo crime armado na denncia ou queixa (em um jogo de repulsa e
identicao), a curiosidade em relao revelao de segredos, a f nas penas (apresentada como remdio
para os mais variados problemas sociais) e um certo sadismo (na medida em que aplicar uma pena , em
apertada sntese, impor um sofrimento).

O sistema de justia criminal, com seus atores, mitos e rituais, foi percebido como um locus privilegiado
espetacularizao. Do conjunto das articulaes estatais, a judicial , seguramente, a que incorpora, no mise
en scne e no marco de suas atuaes, o maior nmero de expresses simblicas e alegricas, [1] que
remetem a contedos no representados ou descritos seno aludidos pondo em jogo ideias gerais,
sentimentos, recordaes, tristezas, esperanas, etc.[2], tudo a m de sugerir, apenas sugerir, uma adequao
do sistema de justia com o ideal de justia.

II A estetizao do processo penal: da garantia ao entretenimento

A partir da constatao das atuais condies de produo, Guy Debord percebeu que toda a vida das
sociedades se apresenta como uma imensa acumulao de espetculos. Tudo o que era vivido diretamente
tornou-se uma representao[3][4]. Hoje, ser-no-mundo atuar, representar um papel como condio para ser
percebido. Busca-se, com isso, fugir da sensao de invisibilidade e insignicncia, uma vez que ser ser
percebido (nesse sentido, por todos, TRCKE[5]).

Sabe-se que o espetculo uma construo social, uma relao intersubjetiva mediada por sensaes, em
especial produzidas por imagens e, por vezes, vinculadas a um enredo. O espetculo tornou-se tambm um
regulador das expectativas sociais, na medida em que as imagens produzidas e o enredo desenvolvido passam
a condicionar as relaes humanas: as pessoas, que so os consumidores do espetculo, exercem a dupla
funo de atuar e assistir, inuenciam no desenvolvimento e so inuenciadas pelo espetculo.

Em meio aos vrios espetculos que se acumulam na atual quadra histrica, esto em cartaz os julgamentos
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penais, um objeto privilegiado de entretenimento. O processo penal, que em dado momento histrico chegou a
ser pensado como um instrumento de racionalizao do poder penal, para atender nalidade de entreter, sofre
profunda transformao. No processo penal do espetculo, os valores tpicos da jurisdio penal de vis
liberal (verdade e liberdade) so abandonados e substitudos por um enredo que aposta na priso e no
sofrimento imposto a investigados e rus como forma de manter a ateno e agradar ao pblico, isso faz com
que a atividade processual cada vez mais limite-se a conrmar a hiptese acusatria, que faz as vezes do
roteiro do espetculo.

No processo penal voltado para o espetculo no h espao para garantir direitos fundamentais. O espetculo,
como percebeu Debord, no deseja chegar a nada que no seja ele mesmo[6]. A dimenso de garantia,
inerente ao processo penal no Estado Democrtico de Direito (marcado por limites ao exerccio do poder),
desaparece para ceder lugar dimenso de entretenimento. Assim, ocorre o abandono da gura do jurista,
entendido como o ator jurdico que dispe de um saber especco, construdo a partir do estudo das leis, da
doutrina e da jurisprudncia (no caso dos juristas crticos, um saber transdisciplinar, que envolve noes de
losoa, psicanlise, economia, etc.), em nome da perspectiva do espectador, aquele que busca um prazer
(sdico ou no) despreocupado, sem ateno a limites ao exerccio do poder penal ou nalidade das formas
processuais.

Correlato ao declnio dos valores liberdade e verdade avana o campo da aparncia. Esse movimento de
estetizao do sistema de justia acarreta, muito mais do que a troca da perspectiva a respeito do processo
penal, com a substituio do jurista pelo espectador que , ao mesmo tempo, ator (do juiz, que ao mesmo
tempo diretor e espectador, do acusador, que funciona como roteirista sem deixar de ser tambm um
espectador, etc.), uma profunda modicao do estatuto do processo penal e da atuao dos atores jurdicos. O
direito invadido pela cultura, que j estava colonizada pela economia e pelos interesses dos detentores do
poder da indstria cultural, para utilizar a expresso criada por Adorno e Horkheimer. O direito, ento, passa a
estar subordinado lgica da hipercultura miditica-mercantil (no mais uma sociedade inuenciada apenas
pela televiso, mas agora tambm por um nmero crescente de meios de comunicao, de centros multimdias,
de redes, de canais, de plataformas, ainda que, no caso brasileiro, nas mos de poucas famlias ou grupos), da
teatralizao, do show business, que tem como caracterstica principal implantar-se sob o signo hiperblico da
seduo, do espetculo, da diverso da massa,[7] mas que mistura as esferas do controle social, da economia,
da cultura, das artes, da moda, tudo a esconder interesses de grupos bem denidos.

A estetizao do processo penal faz com que a hiptese descrita pelo rgo acusador na denncia ou queixa,
que funciona como o roteiro do espetculo, e assumida pelo juiz como verdade, remodele a realidade (que,
distante do real, que no pode ser reproduzido, no passa de uma trama simblico-imaginria), que se encontra
espetacularizada e reduzida a uma verso da luta do bem contra o mal, numa co que o juiz se esforara
para apresentar como uma realidade (uma representao que independe de provas concretas, como a AP 470,
caso emblemtico desse movimento de espetacularizao do processo penal ao lado das aes penais
oriundas da Operao Lava-Jato, deixou claro). Assim, arte, preconceitos do pblico, marketing, lazer,
perverses, tudo se mistura na criao e desenvolvimento do caso penal: a lgica espetacular passa a denir
como o processo conduzido. Se a audincia do espetculo cai, e como ela o apoio popular construdo em
torno do caso penal, sempre possvel recorrer a uma priso espetacular, uma conduo coercitiva ainda que
desnecessria ou, se for o caso de criar comoo, um vazamento, ainda que ilegal, de conversas telefnicas
em nome do interesse pblico, em nome do interesse do respeitvel pblico.

O distanciamento do valor verdade, que nunca era seguramente alcanado atravs da reconstruo histrica
que se dava no procedimento penal, mas que servia de norte de atuao desde que respeitados os limites
ticos busca d a verdade, desapareceu, e com a preocupao com a verdade desapareceram esses mesmos
limites ticos. O universo do espetculo o da iluso, da aparncia de acontecimento capaz de gerar
sensaes extraordinrias e hiperblicas.

No processo espetacular desaparece o dilogo, a construo dialtica da soluo do caso penal a partir da
atividade das partes, substitudo pelo discurso dirigido pelo juiz: um discurso construdo para agradar ao
grande pblico, s maiorias de ocasio forjadas pelos meios de comunicao de massa, isso em detrimento da
funo contramajoritria de concretizar os direitos fundamentais.
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O Poder Judicirio, para concretizar direitos fundamentais, deveria julgar contra a vontade das maiorias de
ocasio, sempre que isso for necessrio para assegurar direitos e garantias fundamentais. No processo penal
do espetculo, os direitos e garantias fundamentais so tratados como elementos cnicos dispensveis, peas
que podem fazer parte de um museu, ou seja, a dimenso separada qual se transfere o que em um tempo
era sentido como verdadeiro e decisivo, e agora j no [8].

Os atores jurdicos, muitas vezes irmanados (no causa surpresa, portanto, a confuso no imaginrio popular
entre as funes do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico), passam a atuar orientados para fazer audincia,
animados por estratgias para angariar simpatias ou produzir rejeies, muitas vezes explorando tradies
autoritrias ou preconceitos do pblico para o qual o espetculo produzido. Nesse quadro, os meios de
comunicao de massa fazem dos indivduos, tanto os meros espectadores quanto os atores jurdicos, seres
despossudos e manipulados, pessoas instrumentalizadas para o espetculo.

Ao desaparecer a sujeio do juiz Constituio, o juiz penal muda de papel: deixa de ser o garantidor dos
direitos fundamentais estabelecidos pela Constituio da Repblica a todos e a cada um, independentemente
da vontade da maioria, para se tornar o diretor preocupado com o desenvolvimento do espetculo, com a
audincia. Assim, perde-se um dos principais fundamentos legitimidade do Poder Judicirio e da funo
jurisdicional, bem como fragiliza-se a independncia do Poder Judicirio em relao ao Legislativo e ao
Executivo, poderes da maioria, bem como, e principalmente, em relao mdia. O espetculo, entendido como
mercadoria produzida para agradar ao maior nmero possvel de pessoas, o locus adequado onipotncia
das maiorias e ao sacrifcio de direitos e garantias fundamentais de uns em nome do prazer de outros.

O ator jurdico que cede ao espetculo costuma justicar o afastamento dos direitos e garantias fundamentais
como um movimento democrtico, uma atuao que vai ao encontro da vontade popular ou da opinio pblica.
No h mais, pelo menos desde as experincias catastrcas do fascismo clssico e do nazismo, como
identicar democracia com a adeso vontade da maioria. Uma coisa submeter-se crtica da opinio
pblica, outra sonegar, para agradar parcela da sociedade (ainda que majoritria), direitos fundamentais
estabelecidos para todos e para cada um, direitos que so os fundamentos constitucionais da democracia[9].

Ademais, no se pode ignorar o processo, nada democrtico, de formao da opinio pblica (que envolve
desinformao, manipulao de verdades, deformao da realidade social, recurso ao medo como fator de
coeso social, dentre outras formas de criar consensos), em especial o papel dos meios de comunicao, que
tambm repercute nos rumos do processo penal voltado para o espetculo. A opinio pblica, aquilo que se
arma em um auditrio, apenas sugere que uma determinada crena ou atitude seja difundida ou partilhada
pela maioria, isso porque muitos no expem seus pontos de vista no auditrio por temerem o confronto ou
sanes formais (censura) e informais (reprovao, condenao moral, ofensas, etc.). Essa opinio pblica,
sempre seletiva e muitas vezes construda por meios coercitivos, se identica com a opinio publicada pelos
meios de comunicao de massa, opinio que passa a regular o desenvolvimento do caso penal
espetacularizado.

III O programa do espetculo, os atores no jogo de cena processual e o prazer nos segredos
revelados

Para utilizar a terminologia proposta por Flusser[10], pode-se identicar o Sistema de Justia Criminal como um
aparelho destinado a fazer funcionar o programa do espetculo. Programa, vale dizer, adequado tradio
em que est inserido o ator-espectador: no caso brasileiro, um programa autoritrio feito para pessoas que se
acostumaram com o autoritarismo, que acreditam na fora, em detrimento do conhecimento, para solucionar os
mais diversos e complexos problemas sociais e que percebem os direitos fundamentais como obstculos
ecincia do Estado e do mercado. No processo penal do espetculo, o desejo de democracia substitudo
pelo desejo de audincia[11].

O enredo do julgamento penal uma falsicao da realidade, uma representao social distante da
complexidade do fato posto apreciao do Poder Judicirio. Em apertada sntese, o fato
descontextualizado, redenido, adquire tons sensacionalistas e passa a ser apresentado, em uma perspectiva
maniquesta, como uma luta entre o bem e o mal, entre os mocinhos e os bandidos. O caso penal passa a ser

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tratado como uma mercadoria que deve ser atrativa para ser consumida. A consequncia mais gritante desse
fenmeno passa a ser a vulnerabilidade a que ca sujeito o vilo escolhido para o espetculo.

Para seguir o programa e atender ao enredo, construdo e dirigido a partir do desejo de audincia, a lei pode
ser afastada, as inviolabilidades ignoradas. O espetculo aposta na exceo: o respeito legalidade estrita
revela-se enfadonho e contraproducente; os direitos e garantias fundamentais podem ser afastados e tanto a
vida privada quanto a intimidade podem ser escancaradas ao pblico sedento por fuxicos, bisbilhotices e
informaes que no deveriam ser objeto de voyeurismo social.

As formas processuais deixam de ser garantias dos indivduos contra a opresso do Estado, uma vez que no
devem existir limites ao dos mocinhos contra os bandidos (a forma passa a ser um detalhe que pode ser
afastada de acordo com a vontade do diretor). Com a desculpa de punir os bandidos que violaram a lei, os
mocinhos tambm violam a lei, o que faz com que percam a superioridade tica que deveria distinguir os atos
estatais. Assim, por exemplo, interceptaes telefnicas, que deveriam estar adstritas ao princpio da
legalidade estrita, so admitidas para a comodidade da investigao, para facilitar a persecuo penal, mesmo
sem a nota da imprescindibilidade exigida tanto pelo artigo 2 o., inciso II, quanto pelo artigo 5 o., todos da Lei
9.296/96.

Para satisfazer o desejo de audincia, em detrimento das regras do jogo democrtico, interceptaes
telefnicas so prorrogadas por tempo indenido, mesmo diante dos limites constantes do artigo 5o. da Lei
9.296/96 e da Constituio da Repblica (artigo 136). Se a audincia do espetculo cai, a soluo pode ser a
revelao de um segredo obtido atravs de uma interceptao telefnica (em vazamentos tolerados pelos
atores jurdicos) ou mesmo uma nova priso, sempre com ampla cobertura dos meios de comunicao de
massa.

O enredo que pauta o processo e consumido pela sociedade, com o auxlio dos meios de comunicao de
massa, no permite reexes ticas ou miradas crticas. Tudo simplrio, acrtico e condicionado por uma
tradio autoritria (o importante a seduo exercida pelo poder penal e o reforo da ideologia dominante).
Nesse quadro, delaes premiadas (que, no fundo, no passam de acordos entre mocinhos e bandidos, em
que um criminoso puricado sem qualquer reexo crtica e premiado com o aval do Estado), violaes
da cadeia de custdia (com a aceitao de provas obtidas de forma ilegtima, sem os cuidados exigidos pelo
devido processo legal) e prises desnecessrias (por vezes, utilizadas para obter consses e outras
declaraes ao gosto do diretor) tornam-se aceitveis na lgica do espetculo, sempre em nome da luta do
bem contra o mal.

Para o bom andamento do espetculo, desaparecem as inviolabilidades. A regra passa a ser a exposio das
entranhas dos indivduos.

Note-se que a linguagem do espetculo constituda por sintomas da tradio (no caso brasileiro, como j se
disse, uma tradio marcadamente autoritria) e do meio de produo dominantes. O julgamento-espetculo,
portanto, visa agradar ao espectador-ator social que assiste/atua condicionado por essa tradio autoritria
(no, por acaso, atores sociais autoritrios so frequentemente elevados condio de heris e/ou
salvadores da ptria). Nessa toada, os direitos e garantias fundamentais passam a ser percebidos como
obstculos que devem ser afastados em nome dos desejos de punio e da ecincia do mercado. Em outras
palavras, no processo penal do espetculo, os ns justicam os meios (no causa surpresa, portanto, os
ataques de parcela da magistratura ao princpio da presuno de inocncia, apontado como uma das causas da
impunidade).

No julgamento-espetculo, todos querem exercer bons papis na trama. Ningum ousa atuar contra os desejos
da audincia, sempre manipulveis, seja por um juiz-diretor talentoso, seja pelos grupos econmicos que detm
os meios de comunicao de massa. Paradoxalmente, os atores jurdicos mais covardes, aqueles que tm
medo de decidir contra a opinio pblica (da), os que para atender ao desejo de audincia violam a lei e
sonegam direitos fundamentais, so elevados condio de heris.

Como nas novelas televisivas, por vezes, o enredo precisa ser alterado, protagonistas perdem espao (uma

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testemunha chave torna-se dispensvel, por exemplo) e personagens perifricos ganham destaque, tudo de
acordo com a intuio do diretor, a repercusso conferida pelos meios de comunicao ou os nmeros dos
institutos que pesquisam a opinio do auditrio. Mas, no s.

Se no processo penal democrtico, a preocupao com a reconstruo eticamente possvel do fato atribudo
ao ru, no processo penal do espetculo o que ocorre o primado do enredo sobre o fato. Retorna-se, com a
desculpa de atender ao desejo da opinio pblica, velha estratgia inquisitorial de investir com a hiptese
acusatria contra o ru, transformando-o em mero objeto de um enredo para o qual no foi chamado a
contribuir.

O enredo, a trama que envolve os personagens do julgamento-espetculo, conhecido antes de qualquer

atividade das partes e o processo caminha at o nal desejado pelo juiz-diretor. O primado do enredo inviabiliza
a defesa e o contraditrio, que no processo penal do espetculo no passam de uma farsa, um simulacro. Em
nome do desejo de audincia, as consequncias sociais e econmicas das decises so desconsideradas
(para agradar audincia, informaes sigilosas vazam imprensa, imagens so destrudas e fatos so
distorcidos), tragdias acabam transformadas em catstrofes: no processo penal do espetculo, as
consequncias danosas sociedade produzidas pelo processo, no raro, so piores do que as do fato
reprovvel que se quer punir.

IV Concluso

Diante desse quadro, impe-se ressignicar o processo penal como um instrumento de garantia contra a
opresso e, portanto, como um instrumento contramajoritrio, necessrio concretizao dos direitos
fundamentais. Resgatar a dimenso de garantia do processo penal, por sua vez, passa por reconhecer a
necessidade de modicar a pr-compreenso dos atores jurdicos, afastando-os da tentao populista,
prestigiar a liberdade e as correlatas inviolabilidades, isso como condio de possibilidade construo de uma
cultura verdadeiramente democrtica.

Notas e Referncias:

[1] IBEZ, Perfecto Andrs. Tercero en Discordia: jurisdiccin y juez del Estado Constitucional. Madrid:
Editorial Trotta, 2015, p. 381.

[2] ZAGREBELSKY, Gustavo. Simboli al potere: politica, ducia, esperanza. Turin: Einaudi, 2012, p. 17.

[3] Sobre o tema: ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalem. So Paulo: Companhia das Letras, 1999.

[4] DEBORD, Guy. A sociedade do espetculo. Rio de Janeiro: Contraponto, 1997, p. 13.

[5] TRCKE, Christoph. Sociedade excitada. Campinas: Editora Unicamp, 2010.

[6] DEBORD, Ob.cit., p. 17.

[7] LIPOVETSKY, Gilles; SERROY, Jean. Estetizao do mundo. Viver na era do capitalismo artista. Trad.
Eduardo Brando. So Paulo: Companhia das Letras, 2015, p. 263.

[8] AGAMBEN, Giorgio. Luomo senza contenuto. Macerta: Quodlibet,1994, p. 96.

[9] FERRAJOLI, Luigi. Principia iuris: teora del derecho y de la democracia. Vol. 2 Teoria de la
democracia.Trad. Perfecto Ibez, Carlos Byn, Marina Gascn, Luis Sanchs e Alfonso Miguel. Madrid:
Edtorial Trotta, 2011, p. 27.

[10] FLUSSER, Vilm. Ps-histria: vinte instantneos e um modo de usar. So Paulo: Duas Cidades, 1983.

[11] TIBURI, Marcia. Olho de vidro: a televiso e o estado de exceo da imagem. So Paulo: Record, 2011,
p. 18.
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rubens-casara .
Rubens R. R. Casara Juiz de Direito do TJ/RJ, Doutor em Direito, Mestre em Cincias Penais,
Professor Universitrio, Membro da Associao Juzes para a Democracia (AJD) e do Corpo Freudiano.
.
.

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