En esta aproximacin queremos tratar de ver cmo funciona, como se
manifiesta en una sociedad, y la primera premisa que debemos
considerar en este caso es que en el mundo, nuestras sociedades,
estamos experimentando una serie de cambios cuantitativos, cualitativos
desde el punto de vista tecnolgico, industrial, cientfico, econmico,
social, poltico, cultural, entre otros, cambios que se estn dando en
nuestra sociedad, todos estos cambios van a permitir se configuren
determinadas pautas, valores, y a partir de ellos se van a promover o no
leyes que protejan esos Intereses, valores que esta sociedad est
asimilando producto de estos cambios que se estn dando, cambios los
cuales pueden permitirnos hablar de aumento o descenso de la
criminalidad (configurndose nuevos delitos,
aumentos cualitativos y cuantitativos de la criminalidad en funcin de
estos factores que hacen entre comillas al desarrollo de un determinado
pas [Qu leyes penales pudieran haber surgido por estos cambios
culturales?, eso merece una anlisis, todo mereceoin anlisis, en ello
surge la ley contra el racismos y toda forma de discriminacin, producto
del cambio culturall.
- En primer lugar los cambios cuantitativos que se han dado en la
criminalidad se han dado de manera ascendente y en algunos casos
quiz de manera descendente (lo cual habr que
estudiar), sin embargo aunque no podemos afirmarlo esos cambios han
dado lugar a un aumento progresivo de la criminalidad ms que un
descenso ya que no contamos con datos, lo ms
probable es que haya aumentado la criminalidad porque se han creado
nuevos delitos, se han aumentado ms penas, agravado conductas.
- Tambin se han dado cambios cualitativos con la creacin de nuevas
figuras punitivas, han aumentado los delitos (violencia contra la mujer,
discriminacin, la ley de pensiones tiene un delito contra la indebida
apropiacin de aportes y hace responsable punitivamente al empresario o
institucin que no reporte esos aportes a las, AFP's, delitos informticos,
ecolgicos, entre otros).
Para poder evidenciar estos cambios cuantitativos y cualitativos de la
criminalidad, por lo menos deberamos poseer estadsticas criminales, asi
podramos decir suponiendo que el Ministerio de Justicia nos proveyera
de esas estadsticas por le menos decir que la criminalidad ha aumentado
o ha disminuido, y eso es lo que no tenemos, y las estadsticas criminales
nos .pudieran dar _solo una aproximacin de la criminalidad, y nos puede
permitir tambin hacer un estudio criminolgico, o sea una cosa son las
estadsticas criminales y otra la criminologla su objeto de estudio, y otra
cosa tambin diferente es la politice criminal, COine lo es de Manera
diferente el Derecho Penal, la relacin entre estas disciplinas en la
medida en que pueda encontrarse armonia, coordinacin, quiz nos
pueda permitir conocer las leyes penales que necesitamos, pero si ni
siquiera contamos con estadsticas criminales a qu se va dedicar la
criminologa? No de la criminologa tradicional con el estudio
etiolgico de la criminalidad quedando sigue descubrir las causas del
delito, queriendo hablar de Lombroso, Garofalo, buscando factores
biolgicos, sociales como causas, siguiendo las lneas del profesor
lirasear Capas, siguiendo hablando de las causas del delito, como si
fuera una regla de causalidad que debe cumplir contundentemente en la
criminologa, eso no ya que la causalidad esta en las ciencias naturales,
no podemos hablar de causa y efecto en las ciencias sociales, en la
criminologa se sigue utilizando eso, seguimos creyendo que por esas
causas determinamos un comportamiento delictivo, contradiccin si el
delito es una construccin jurdica y politice, el delito no ha sido definido
por la sociedad, no hay delito natural, el delito es definido por el rgano
legislativo, por un rgano de poder poltico eminentemente de acuerdo a
sus propios intereses, y es una nocin adica porque lo va poner en el
cdigo penal, por eso la criminologa no puede darse la tarea de apreciar
causas de un comportamiento delictivo (que tal si maana deja de ser
delit el delito de robo?, porque el legislador dice ya no tipificamos esa
conducta, entonces la criminologa va dejar de estudiar el robo como un
facto crimingeno7, va dejar de estudiar sus causas? Y asi poder decir
que esa criminologa es cientfica NO, por eso que tenemos que ver la
criminoiogia actual
contempornea, ver como se deben establecer esas lneas de
investigacin,con la criminologia actual [criminologia critica, sociopolltica
la cual no habla de las causas del delito). Si no tenemos estadisticas para delicado, es necesario realizar otro tipo de estudios sobre los factores
ver cmo funciona el sistema penal, y no le damos fundamentos que pueden concurrir a considerar a este fenmeno de la
criminolgicos a las leyes penales Cmo vamos a tener leyes penales
legibles? Vamos a seguir obrando con la emocin del momento para criminalidad, y estos factores estn muy vinculados al sistema penal.
sacar ms leyes penales? No podemos seguir con eso, y menos vamos a
Relacin o nexo entre criminalidad y derecho penal: e
poder trazar lineas de politice criminal, politices punitivas si existen en
El derecho penal nos provee del insumo bsico del delito, yel derecho
toda sociedad pero polticas criminales no, las cuales se basan en
penal en su expresin positivisada, objethrisada nos dice que una
estudios criminolgicos, y solo asi se pueden dar productos legislativos
conducta es delito, y sobre esa conducta se repetIrSn'y repetirn en la
adecuados conforme a las bases constitucionales del Estado. Entonces la
sociedad para hablar de criminalidad y luego para volcar estas nociones
relacin entre criminologa, poltica criminal y dogmtica penal o derecho
bsicas que tenemos sobre la criminalidad a travs de los medios de
penal es sumamente importante, que lo veremos ms adelante, lo que
comunicacin que nos darn una distorsin que de lo
ahora vemos es como incide la criminalidad o para lograr este tipo de
estudio (lo cual no lo podemos an hacer ya que ni siquiera contamos que es la criminalidad = es complicado y tangencial. No hay estadsticas
con estadsticas criminales, por eso apenas podemos lograr una criminales, no hay datos Ej. Cuando 'el ministro de gobierno informa que
aproximacin para este tipo de estudios). ha aumentado la criminalidad no es cierto porque la fuente solo es el
Informe de la polica, no hay datos que
Fecha 29 c10 marzo de 2016Repaso

Si la criminalidad maneja el delito como concepto jurdico porque no hay

otra forma de entender el delito.
El delito es una nocin jurdica y poltica Por qu hay un procedimiento
en la construccin del delito? Que se establece en la constitucin criando
se dictan leyes por el rgano legislativo. Ah le damos
carcter jurdico al delito. Lo vamos a entender mejor cuando veamos los
principios limitativos al poder punitivo y en particular el principio de
legalidad de los delitos y las penas "no hay delo sin ley." Premisa bsica
para el penalista.
La nocin politice viene acompaada de esa determinacin de carcter
legislativo que es netamente politica tiene que haber necesariamente un
a influencia poltica en el legislativo. Cundo hablamos de la criminalidad
estamos enfocndonos en el delito como una nocin jurldica poltica. Y no
hay una leona de la criminalidad porque no la hay, por ello damos bases
para acercamos. La criminalidad es un fenmeno social, cultural, jurdico,
que obedece a determinados factores que va a lograr auMentar o
disminuir van a cuantificar o cualificar la criminalidad, existe la necesidad
de realizar estudios serios, este es un fenmeno es muy complejo y
puedan determinarle criminalidad. Es decir delitos contra la vida, contra la
propiedad, no hay estadsticas criminales. A partir de la intencin de
realizar un estudio serio "cientfico" de la criminalidad, merece muchas
consideraciones tal ves podemos encontrar, identificar a los factores que
hacen a la criminalidad. Cuando hablamos de criminalidad lo reducimos a
la relacin que existe con el sistema penal, que e$ que se encarga de
identificar al criminal, a la criminalidad, al crimen.
El sistema penal: conjunto de instituciones, rganos que actan en su
lucha contra la criminalidad. Concepcin vaga. Tenemos que identificar
aquellos factores que se vinculan con el crimen con la criminalidad con el
criminal o con el delito con la delincuencia o con el delincuente. Esto nos
permite sentar las bases para
realizar estudios criminolgicos basados en los estudios que hacen a la
criminalidad. La criminologia es importante pero no la criminologa
tradicional, paradigmtica, etiolgica = tratando encontrar causas del
delito como si hubiera un nexo causal, un vinculo de causalidad Ej. Es
pobre
por eso roba, mata, es violento, no hay ese vinculo causal. La
criminologa que vamos a estudiar tiene que ver con el estudio de la
criminalidad, la criminologia actual estudia la criminalidad, los factores
que hacen a la criminalidad, factores que influyen en la calificacin de
una conducta como delictiva, Por qu una conducta debe ser
considerada como delito.? Porque el delito es una construccin jurdica y
politice movida por diferentes Intereses que dice
que una conducta va a ser delictiva, por tanto hay un cortdicionamiento a
esa determinacin legislativa. "Una conducta es delictiva porque lo quiso
el poder." La crimlnologla actual: Ya no estudia las causas del parque uno
comete el delito, la criminloga actual se pregunta porque una conducta
puede ser considerada delito Quienes crean la ley penal?
Quienes aplican y ejecutan la ley penal?, estudia las conductas
desviadas, la criminalidad y se cuestiona estos elementos dentro de
determinadas estructures de poder. Como la criminalidad resulta ser muy
importante para los estudios criminolgicos solo as se puede tener una
nocin muy ciara de lo que ocurre con la criminalidad y solo as se pilada
construir una
teora de la criminalidad.
La criminologa tiende a estudiar la criminalidad a dar aportes que sirven
despus polticamente hablando las esferas gubernamentales se puedan
generan lneas de accin, mecanismos, Instrumentos,
medidas para luchar contra la criminalidad y para prevenir la criminalidad
Lucha y prevencin contra la criminalidad: Nos referimos a la disciplina de
la poltica criminal Qu poltica criminal tenemos en el pas? Ninguna. NI
hay polticas penitenciarias no hay estudios y fundamentos
criminolgicos que nos permite ver la realidad criminal, COMO podemos
delinear mecanismos lineas de accin, instrumentos de prevencin y
lucha contra la criminalidad que tampoco tenemos, para decir luego estos
son los fundamentos para la ley penal que va a solucionarle criminalidad
que tambin puede ser errada. Porque no necesariamente tiene que ser
medidas punitivas, no
es la solucin a los problemas. i Las leyes penales que afectan un
valor importante, uno de los derechos mas impohantes = "la libertad."
e
El derecho penal es el mecanismo ms severo que tenemos para
controlar la conducta de los hombres dentro del sistema penal. La
implementacin de leyes funcionales puede funcionar como mecanismo
motivacioncional = si matas tienes 30 aos de crcel, hay una funcin de
prevencin muy general, creemos que con eso
vamos a combatir la criminalidad: no, equivocado, para nada.
No sabemos si de las polticas criminales que se implernenten puedan
salir leyes penales pero si salen estas leyes penales tendrn verdaderos
fundamentos criminolgicos y obedecern a una lnea de
poltica criminal y podemos exigir resultados de la ley penal. Ahora no
podemos exigir resultado a las leyes penales porque estas en nuestra
sociedad se dan al calor de las emociones, de las demandas populares.
Eso es derecho penal, eso es ciencia? Hemos visto que para las bases
de una leerla de la criminalidad: un estudio de los procesos de cambio
que se dan en las sociedades, cambios industriales, econmicos,
tecnolgicos, sociales,
culturales. Esto va a dar lugar a cambios cuantitavos y cualitativos de la
criminalidad.
Esa relacin, aproximacin a la criminologa y la poltica criminal va ser
importante, porque solo de la relacin de:
La criminologa = poltica criminal y = la dogmtica penal podemos
configurar leyes penales adecuadas.
Cuando se habla de leyes penales no podemos dejar de lado o apartare
la criminologa ni a la poli al.
Criminalidad: "Es aquel fenmeno de masas constituido por el conjunto
de Infracciones que se comenten un lugar y tiompo determinado" en un
espacio y momento determinado YAMPY NATEL "Oobra
criminologa". Debemos entender = infracciones como delitos.
3.- NIVELES O MBITOS DE LA CRIMINALIDAD:
a) criminalidad real: Aquel conjunto de delitos que efectivamente se
cometen en un espacio y tiempo determinado, prescindiendo de que
hayan sido denunciados, investigados, procesados,
juzgados o condenados,
b) criminalidad aparente:Son aquellos delitos o conjunto de delitos que se
encuentran en proceso de investigacin y que aun no fueron juzgados o
no fueron condenados, es una parte de la criminalidad real. En cuanto no
haya un juicio o juicio penal que es la segunda parte de la segunda etapa
del proceso penal que logre juzgamientode una persona por un 'delito
cometido por dos partes contra puestas con pretensiones punitivas o
jurdicas claras que no concluyen con una sentencia condenatoria
entonces estamos hablando de una de criminalidad aparente porque esta
siendo aun investigada, no sabemos si existi el hecho, si el hecho el
delito, no sabemos si el imputado, denunciado o denunciada cometi del
delito. Por eso hablamos de una etapa preparatoria, etapa investigativa.
c) criminalidad Judicial o legal:Conjunto de sentencias condenatorias que
se han pronunciado por parte de los rganos jurisdiccionales penales es
decir por jueces de sentencia, tribunal de sentencia = todos los rganos
jurisdiccionales .de carcter penal que tienen bajo su competencia el
juzgamiento de determinados delitos, en razn de competencia por
supuesto. Hay un procedimiento ya se ha condenado a una persona por
la comisin de un delito, claro que siempre y cuando esa sentencia
alcance a autoridad de cosa juzgada que es una caracterstica de la
firmeza que tiene una sentencia = hay cosa juzgada formal materia, pero
en la 'sentencia penal buscamos cosa Juzgada material. a La decisin
final es Inimpugnable, es irrecurrible. Con la sentencia ya sabemos que
hay un delito cometido y que el responsable es el acusado a quien se le
va imponer una pena. d) criminalidad ImpuneAquellos delitos que no
fueron sancionados el delito existe pero no ha sido sancionado, la
criminalidad impune es aquella que resulta de de los procesos
concluidos en una investigacin, (aquellos delitos que estn siendo
investigados pero que concluyen sealando que: no se ha podido
identificar al responsable del hecho: el hecho existe, es tpico en un .
proceso investigativo pero no Se encuentra al autor al participe el hecho
queda impune.) el fiscal no puede ir a juicio si no tiene a la persona
identificada para poder acusarla, tiene al hecho pero no al acusado. El
hecho existe el juicio se lleva a delante existe una acusacin, un acusado
se va a defender, pero no se comprueba el hecho o el hecho no es tpico
o se comprueba que el acusado no
cometi el delito en el juicio. Resulta que la sentencia tiene que ser
absolutoria pese que el hecho delictivo existe.
Aqu no se identifica al autor por tanto el juoz no puedo dar una condena
ni con los juicios ni con la investigacin. E) criminalidad oculta o cifra
negra de la criminalidad:Resulta ser la resultante de la diferencia que
existe entre la criminalidad real con la criminalidad aparente y la
criminalidad judicial.
"Son los delitos que no estn siendo investigados, procesados, juzgados
que no fueron denunciados."
4.- CARACTERSTICAS DE LA CRIMINALIDAD: (caractersticas
generales)
1) Criminalidad propia de cada pata: Es decir que tomamos en cuenta las
caractersticas de cada sociedad, de un pas, vamos a encontrar tambin
determinadas caractersticas de la criminalidad, esto esta en funcin de
los modelos de estado formas de gobierno Ej. Modelos de estado
liberales, sociales democrticos de derecho comunistas, estados
socialistas, sociedad cubana, china, japonesa norteamericana, van a
tener caractersticas muy propias por lo tanto van a tener una criminalidad
tambin propia. Y as podemos encontrar que en algunos pases se
comenten ms delitos contra la propiedad o ms delitos econmicos o so
cometen ms delitos contra la vida, o mas delitos de Corrupcin pblica.
Esta es una caracterstica general de la criminalidad vinculada a la
caracterstica propia de cada pas de acuerdo al modelo estatal pero
quien hace ese estudio? es toda investigacin.
2) Variacin de la criminalidad: Se refiere a los cambios cuantitativos de
la criminalidad; El Carcter Cuantitativo el que nos permite evidenciar si
la criminalidad esta en ascenso o si esta en descenso: esto tambin
obedece a una serie de estudios que hay que realizar. Donde tenemos
datos que nos informen del aumento o disminucin de la criminalidad? En
las estadsticas pero
lamentablemente no existen. Estn vinculados todos los procesos de
cambios q se han dado en la sociedad, por ejemplo la explosin
demografa cuantos habitantes tiene china = 15.000 millones., cambios
sociales econmicos polticos Industriales todo eso genera determinados
factores que van a aumentar la criminalidad, la criminalidad de hace 20
aos no es la misma de ahora indudablemente por que la poblacin ha
aumentado. "La criminalidad ms que disminuir, aumenta."
3) La criminalidad vinculada al desarrollo de los pases: Carcter
Cualitativo De La Criminalidad, nos permite establecer que los niveles de
desarrollo humano, social, econmico, cultural de los pases
indudablemente me van a permitir identificar nuevos valores, nuevos
intereses en esa sociedad y por tanto se hace necesaria la proteccin de
esos intereses de esos valores, intereses que emergen de esos procesos
de cambios sociales, econmicos, culturales, econmicos. Y ahi nace
necesidad de crear nuevas leyes penales: estanos frente a nuevos delitos
que se van creand
precisamente por estos cambios sociales, econmicos tienen que ver con
el desarrollo de los paises.
Esta es la criminalidad que deviene del desarrollo de paises, aparecen
nuevos delitos.
4) Diferencia existente entre la criminalidad urbana y la criminalidad rural:
Criminalidad urbana: delitos que se comenten en las ciudades, periferias,
barrios. Criminalidad rural: delitos que se cometen en las comunidades en
los mbitos rurales, OJO no nos referimos a la justicia Indgena originario
campesino, ese mbito de administracin de justicia obedece a otro
mbito de elementos y factores; cuando hablamos de la JIOC tiene
moldes diferentes, principios diferentes, cnones estructurales tambin
diferentes a los que se ven en estos otros modelos de La criminalidad
rural no hace referencia a esa forma de adrnInistracin de justicia punitiva
de las NIOC porque existe muchas veces donde se roba, hurta, lesiona
en las comunidades pero no acuden a sus autoridades comunitarias, no
acuden a la justicia punitiva indgena originaria campesina sino que
denuncian: toman un abogado o van a la polica y denuncian en forma
oral, en este sentido cuando esa denuncia provoca o estimula a la polica
vamos a seguir el mismo procedimiento que tenemos en la ciudad se va
a nombrar un investigador, un fiscal va llevar adelante la etapa
preparatoria y va
seguir el proceso hasta obtener una sentencia, eso ocurre en las
comunidades donde existen fiscales policas juzgados.
5.- PRINCIPALES FORMAS DE LA CRIMINALIDAD: Necesariamente
debemos entender como referencia la legislacin penal es decir lo que
establecen los cdigos tenemos que distinguir dos categoras, conceptos:
a) Legislacin penal primaria: Para poder identificar mejor al cdigo penal
como instrumento normativo punitivo ms importante que tenemos y que
clasifica los delitos ms "comunes" robo, hurto, homicidio, falsedad
material, esos son los delitos que comprende la legislacin primarias que
estn identificando los cdigos penales en general b) legislacin penal
secundaria:Identifican otros delitos que no son tan comunes son delitos
mas especiales, especficos con determinadas caractersticas que los
encontraremos diseminados en otras leyes penales, como la ley Marcelo
Quiroga Santa Cruz (delitos de corrupcin publica), La Ley 1008 (delitos
de sustancias controladas) muy especficos que tienen cuerpo y
estructura muy particular, esas legislaciones hacen referencia a la
legislacin penal secundaria. Las principales formas de la criminalidad lo
vamos a encontrar en el cdigo penal como referente inicial, nuestro
cdigo penal empieza tiene una estructura: parte general y parte especial:
La parte general: Se dedica a traducir la leona del delito 'nos das a
conocer los elementos ms importantes y significativos de lo que es la
teora del delito: la accin, la tipicidad, la antijurdica, la culpabilidad.
La parte especial: de dedica a identificar especificamente 19s delitos en
particular, pero empieza con una clasificacin muy general habla de
delitos contra la seguridad di estado, delitos contra la funcin pblica,
delitos contra la funcin judicial, delitos contra la fe pblica, contra el
honor, delitos contra la vida. Parece que estuviera dando una jerarqua.
Por ej. Delitos contra el estado primer delito
(traicin a la patria) Tendr alguna significacin la ubicacin de los
delitos? Por qu el legislador a colocado primero delitos contar la
seguridad del estado? Por qu no empez con delitos contra el honor o
la vida? Acaso el derecho a la vida no es primordial sin vida no hay
estado, sin vida no hay sistema social? Por qu no colocamos delitos
contra la vida al inicio? Esto tiene que ver con la concepcin poltica del
momento, el cdigo penal surge amarga de una decisin politice, el
cdigo penal de Bolivia bueno fue elevado a rango de ley, pero el cdigo
base homogneo es el cdigo penal Banzer de la dcada de los 70
emergente de una dictadura, responda una idea del nacionalismo, el
estado esta en primer lugar hay que defender sus inters, por eso
empiezan con delitos contra la seguridad. Cuando debera ser al revs
delitos contra la vida, delitos contra la integridad fsica, como en Espaa
que empieza con delitos contra vida. Tendr una utilidad prctica la
ubicacin de los delitos? Si importa no tanto la ubicacin sino importa la
asignacin de la pena porte importancia de ese bien jurdico le coya dar
una pena mayor se va a generar un criterio de proporcionalidad, Ej. La
vida es el . valor mas importante merece una pena mayor, se va a
manejar criterios de es naturaleza cuando hablemos de PRINCIPIOS
LIMITATIVOS AL PODER PUNITIVO DEL ESTADO, tiene entonces una
importancia ideolgica y poltica al momento de construir las normas
jurdico penales, al momento de asignarle una pena.
Punto de vista utilitario, prctico no tiene importancia. (Cuando ejerce la
profesin)
La pena, la construccin de una norma penal cuando establecemos el
mandato tambin se establece la pena que le corresponde
proporcionalmente a la vulneracin de esa prohibicin o mandato que
esta establecido dentro de la norma jurdica penal.
La criminalidad Es una temtica 'que hay que estudiarla de manera
amplia. De todos modos el elemento comn para hablar del
derecho penal tiene que estar ubicado en el delito@ Hemos dado a
conocer las caractersticas generales de la criminalidad, hemos definido
las principales formas de la criminalidad que bsicamente se est
hablando, refiere la clasificacin que tiene la
nuestra legislacin penal primaria y la legislacin penal 'secundaria
refiere la clasificacin de los delitos que tenemos en nuestra legislacin
penal pero fundamentalmente el referente que tenemos respecto a la
legislacin penal primaria: el cd Penal particularmente es a lo que nos
referimos a legislacin primaria, a clasificado a los delitos considerando
segn los bienes jurdicos protegidos, este concepto de bien jurdico
protegido va a ser sustancial e, importante a lo largo de nuestras clases
porque sobre eso se construye las normas jurdicas penales, sobre que
protege los bienes jurdicos y, sobre ello se establece las prohibiciones,
muy particular Como se estructura primaria con respecto al cd. Penal de
los delitos que tenemos en nuestra sociedad, hay una clasificacin que
obedece a un criterio los delitos tienen que ubicarse en el cd Penal, a
una forma, a una estructura a una cierta sistemtica, cierta circunstancia,
a una tcnica paro tambin obedece a una determinada concepcin
ideolgica, una concepcin poltica; en1972 han empezado nuestros
legisladores se encuentra la comisin encargada de elaborar este cdigo
penal empieza por construir los delitos contra la seguridad del estado,
luego en forma correlativa los delitos contra la funcin pblica, la funcin
judicial, cielos contra la fe pblica, delitos contra la vida, sea va
desarrollando los delitos que tenga cierta escritura pero a qu obedece
esta y por inicialmente se coloca como los delitos contra la seguridad del
Estado, podemos sealar en el cd. penal y empezare trabajar sobre
cualquier tipo penal. Pero el punto vista que manejamos nosotros tiene
que ver con la concepcin politice y la concepcin ideolgica, en ese
momento ese cd. Penal surge en 1972 1973 ese cd surge
precisamente en el gobierno que era el gobierno era de facto (de hecho)
era del general Hugo Banzer Suarez que por historia ustedes conocern
lo que fue el septenio o la dcada de los 70 que gobern el dictador; el
dictador anula todas las facultades constitucionales que tiene el rgano
legislativo y por tanto comisiona a un grupo de notables en ese momento
para que redacten en ese momento el cd. Civil penal familiar, Etc.
".\
Ahl est el origen del cambio que se opera en nuestro' pata desde esa
poca para considerar un cd. Penal que tiene una diferencia con los
cdigos Santa Cruz; la comisin legislativa empieza a trabajar con ese
cd. Y empieza a concebir una linea ideolgica y politice y coloca al
estado y sus intereses como los bienes jurdicos ms importantes,
entonces tiene importancia desde ese punto de vista; tienen importancia
practica porque a partir de esa desde ese punto de vista esos bienes
juridicos de manera proporcional de manera general las penas que
corresponde porte importancia del bien jurdico tendrla que ser mayor,
bueno este concepto de proporcionalidad ustedes lo vern cuando
veamos "Los Limites Punitivos Del Estado" , pero sobre todo cuando
veamos el tema de "La Antijuridicidad En El Derecho Penal" entonces es
importante porque de acuerdo a la importancia, a la jerarqua. del bien
jurdico le vamos a dar la pena que corresponde bueno esa es la
concepcin terica que tenemos nosotros respecto a la antijuridicidad, a
la proporcionalidad, desde ese punto de vista es importante La
legislacin penal secundaria que esta diseminada en las leyes que se han
sancionado ms bien en el rgano legislativo tambin tiene su
importancia a partir de las especificidades, a partir de las particularidades
que el legislador ha querido tomar en Cuenta para regular
comportamiento humanos, es decir a partir de la incidycia, a partir de la
particularidad del hecho es que se ha generado disposiciones o normas
jurdicas penales de manera particular, nos referimos a la ley 004 de
Lucha Contra La Corrupcin , 045 de Lucha Contra Toda Forma De
Discriminacin; son leyes que tienen un enfoque mucho ms particular
pero no se puede apartar de la concepcin que nosotros tenemos y
manejamos en la teora del delito, en la teora del delito nuestros
elementos tcnicos, bsicos que tenemos son idnticos tambin para
esas normas jurdicas penales, ahl tambin tenemos un particular
enfoque ideolgico y politice al construir estas leyes penales particulares;
ya lo hemos dicho las leyes penales en general la criminalidad en general
en primer lugar obedece siempre a cambios cuantitativos y cualitativos a
cambies que se operan dentro la sociedad, cambios por supuesto tienen
que ver con el desarrollo econmica, cultural, social y esos cambios
promueven los cambios los procesos de la criminalizacIn primaria, son
los cambios que promueven las leyes y estas leyes son fruto de estos
cambios: Las Leyes Contra El Racismo, Contra El Acoso Poltico, todas
esas leyes han sido promovidas por los cambios que se han reportado en
nuestro pafs porque antes no habla eso.. Seria interesante poner una
lnea investigativa respecte a esta parte de la concepcin ideolgica y
politice y la utilidad prctica que pueda tener el cd. Penal de 1792 como
bases para hablar de las transformaciones que se han operado en el
campo penal con las leyes que ahora tenemos, las leyes penales
realmente estn dando un saltos cuantificables porque estamos creando
nuevas conductas delictivas, estamos aumentando las penas a las
conductas delictivas y lo estamos haciendo nicamente por este concepto
por este paradigma de la seguridad ciudadana, creemos que con las
leyes penales, vamos a solucionar los problemas de inseguridad
ciudadana, de criminalidad, esa visin sesgada nicamente tiene
intereses polticos, la ciudadana demanda mayor seguridad, la
ciudadana quiere que se luche contra la criminalidad, quiere vivir con
seguridad eso es absolutamente lgico. Pero las entes polticas saben
como aprovechar eso, saben como sacar beneficio, si la demanda de la
ciudadania a partir del trabajo mediatice que tienes los medios de
comunicacin piden mayor seguridad, piden una lucha total contra la
criminalidad por supuesto que las entes politices buscan el expediente
ms fcil para contentar o para responder ese clamor y ese expediente
fcil es de generar leyes aumentar penas y eso es fcil ya vern ustedes
las dificultades que existen, las exigencias o que existen cuando hay que
construir leyes penales. La labor legislador no es solamente sentarse en
un curui y empezar a debatir la necesidad de generar leyes penales, esto
en el mbito del derecho penal la labor del legislador es de seguir una
ruta critica de carcter poltico que deviene necesariamente de uno de los
rganos de poder ejecutivo, que si tiene mayora y por supuesto tienen
una subordinacin poltica. Bsicamente todas leyes se han originado en
al ejecutivo, la leyes en este pas no solo las penales sino el conjunto de
leyes siempre se ha originado en el ejecutivo y a partir de eso lo nico
que hace lamentablemente el legislador lo nico que hace es validar ese
conjunto de proposiciones que vienen de otro rgano de poder entonces
lo vemos un signo de independencia del rgano legislativo porque
lamentablemente el rgano
legislativo es un rgano eminentemente poltico sin duda alguna. Eso
nada tiene que ver con un ley penal, el martes estuvimos hablando de los
fundamentos criminolgicos que deben tener las leyes penales y estos
fundamentos criminolgicos deben orientar la linea de politice criminal
que deberan tener porque tenemos una proposicin legislativa que sin
explorar ningn fundamento criminolgico y sin obedecer a ninguna lnea
de poltica criminal lo nico que hace
es generar nuevas conductas criminalizarlas y en todo caso . agravar las
penas. El legislador deben contribuir a la hechura de la norma penal, y
den hacerlo conforme a los cambios tericos que se manejan, en esa
situacin los legisladores aprueban todo y a veces cualquier cosa, lo que
nos queda a nosotros es observar y visualizar los efectos estructurales de
la norma jurdica, Las leyes penales.que tenemos no obedecen a
determinadas formulas. Primero obedecen a fundamentos criminolgicos
ni contienen lineas polticas criminales, eso ya es por dems eso nos
lleva a ver los temas de los procesos de criminalizacin.
5. PROCESOS DE CRIMINALIZACIN:
Estamos Tratando De Encontrar desde una serie de mecanismos
tratando de identificar una sehe de mecanismos por los cuales se
cnnpliza una conducta y por los cuales esa conducta criminalizada en la
ley se considera en el sistema penal sea los procesos de criminalizacin
son formas, mecanismos por las que se . llega a criminalizar una
conducta bsicamente por eso hablamos de criminalizacin, procesos de
criminalizacin y en estos procesos de criminalizacin podemos referirnos
a 2 para entender Procesos de criminalizacin primaria y Procesos de
criminalizacin secundaria y como declaraos estos procesos de
criminalizacin primaria y secundaria tienen 2 referentes. Un referente o
un condiclonamlento politice e Ideolgico que est dado por las bases
fundamentales o bases constitucionales del estado, un referente
ideolgico poltico dado por las bases constitucionales del estado y otro
referente netamente politice que est dado por las estructuras de poder
poltico
que tenemos es decir en realidad por el gobierno que coyunturalmente
est a cargo del poder, esos son los referentes Importantes. Uno, en
otras palabras tienen que ver con los condiclonaMientos que la propia
constitucin nos coloca por eso hablamos de fundamentos Ideolgicos y
polticos bases constitucionales del estado y el otro por esas estructuras
de poder poltico que estn vigentes, los gobiernos. Conesos 2 referentes
podemos hablar de Procesos De CrImInalizacin Primaria Y Los
Procesos De Criminalizacin Secundaria:
5. Procesos De CrImInalizacin Primaria:
Son los procesos que se generan o se aplican en la construccin de las
leyes penales o en las normas jurdicas penales que obedecen no
solamente a los procedimientos tcnicos legislativos de carcter
constitucional, sino tambin obedecen a los condicionamientos
Ideolgicos y politices del Estado que se encuentran en la Constitucin
sin embargo en estos procesos de criminallzacin primaria
tambin intervienen cualquier Injerencia las estructuras del poder poltico.
Cuando hablamos de estos procesos de criminalizacin Primaria
bsicamente estamos haciendo referencia a esos procedimientos que
establece el procedimiento legislativo constitucional que establece en la
propia constitucin como se construye b se aplica o sanciona o se
promulga y se publica una ley cual es el procedimiento legislativo que
ustedes saben de memoria, cuando se origina la propuesta donde llega
esa propuesta, si est afuera o si esta al interior de ordenamiento
legislativo de la cmara promotora, la cmara revisora para previo los
informes de condicin legislativo en fin todo el procedimiento legislativo
constitucional respecto a la creacin de una ley y por supuesto la ley no
puede apartarse de esa procedimiento, ustedes lo saben tomaremos una
prueba para saber
cmo se origina la ley eso saben que provienen del rgano legislativo
pero quiero saber e I procedimiento
Entonces con eso procediendo legislativo tambin la ley penal, alguien se
le ocurre plantear la agravacin de una pena de robo, 10 aos muy poco
que sea 30 aos, es una propuesta legislativa porque va a modificar una
norma juridica penal, una norma que est en el cd. Penal. as es como
generamos un proceso de criminalizacin primaria eso obedece, sin
embargo tampoco es crear , disipaciones o normas jurdicas agravarlas
existentes mediante leyes sino es atendiendo los elementos ideolgicos y
politicos que tenemos en nuestra constitucin, es decir atendemos
nosotros la creacin de nuestras leyes el sistema de valores, el conjunto
de principios que tenemos vigentes en la constitucin , atendemos el
conjunto o catlogo de derechos fundamentales, atendemos las formas
de organizacin que tiene establecida la constitucin ah est el marco fundamental y fUndamentalisimos es que no viene de la constitucin,
ideolgico y politica que debemos nosotros considerar cuando creamos
leyes pero en particular leyes penales. Como tienen influencia en el
derecho penalo en las leyes por ejemplo cuando atendemos ese conjunto
de valores que estn en la constitucin , los principios que estn en la
constitucin, ese conjunto d derechos que tienen la constitucin cuando
creamos bienes jurdicos, hay influencia, los bienes jundicos son
intereses vitales del hombre o de la sociedad que son dignos de tutela
penal porque son bienes jurdicos de renovancia constitucional, ya en su
momento vamos a describir la construccin de una norma jurdica penal
pero el insumo, la materia prima se encuentra en la constitucin , la vida
por ejemplo protegemos la vida a partir del delito de homicidio .." el que
matare a otro ser sancionado con privacin .." nos esta diciendo en el
fondo de quien quite la vida a una persona vas a ser sancionado con
pena de muerte de prisin en el fondo nos est diciendo que no hay que
quitar la vida nos est estableciendo una prohibicin en el fondo nos esta
diciendo que en el fondo el legislador que la vida se protege conminando
con una pena entonces la vida no es un inventq es un valor fundamental
y ese valor 10 hemos extrado de la constitucin la vida es un elemento
fundamental , la libertad el honor, la dignidad, todo devienen de la
constitucin en el mbito de sus valores, en el mbito de sus derechos .
Entonces ahi est la materia prima por oso los bienes jurdicos tienen que
tener relevancia constitucional, ya en el derecho penal se maneja de esa
manera; el bien jurdico es una categora del derecho penal solo puede
haber derecho penal solo se pude justificar el derecho penal si protege
por lo menos un bien juridico, si no hay proteccin de bienes jurdicos y
se construye una norma jurdico penal ese derecho penal esta vaco la
justificacin del derecho penal se encuentra en la proteccin en la tutela
de un bien jurdico entonces en estos procesos de criminalizacin
primaria lo que estamos haciendo es rescatar de la constitucin de sus
fundamentos ideolgicos y polticos esos valores, esos principios esos
derechos, esos intereses que el constituyente ha colocado en la
constitucin y que el vamos a dar una proteccin mayor, una mejor tutela
Con el derecho penal Entonces ah estamos justificando estos
condicionarnientos idelogos y polticos que es lo que el constituyente
quiere que se respete sus derechos, quiere que otros derechos llamados
fundamentalsimos y derechos fundamentales: la diferencia entre
recuerdan ustedes un poco de la historia de la asamblea del proceso
constituyente ah si va a encontrar esa diferencia, porque la primera
propuesta de constitucin que tuvieron los constituyentes fue la de
diferenciar derechos fundamentalsimos de los derechos fundamentales
claro dndole una importancia mayor ates derechos fundamentalsimos
de los derechos fundamentales , pero esa propuesta no tuvo xito porque
despus vino la correlacin de fuerzas polticas, en Oruro se instal una
asamblea constituyente los problemas que hubo por la historia, en Sucre
no pudieron sesionar los problemas de la Calancha los problemas de la
vejacin de los campesinos el 25 de mayo sea una serie de problemas
que impidieron que la asamblea constituyente sesionara, en Oruro no
aprobaron ese texto pero llegaron a La Paz habla una correlacin de
fuerzas con el MIR, con el ADN , cambiaron la constitucin dijeron que
sean todos derechos fundamentales, de todos modos lo esencial de esa
constitucin se mantuvo ustedes saben respecto a la
conformacin del nuevo estado que tenemos el Estado Plurinacional
Cornunitario. entonces ah es donde encontramos una diferencia efltre
fundamentales fundamentalsimos esa primera nocin muy constitucional
tericamente hablando que se estaba dando a conocer pero puede no
tener relevancia que a partir de los derechos fundamentalisimos se
desprendan o se condicionaban los otros derechos en realidad; pero ms
all de eso, aqui nos importa ver la importancia de esos derechos y
valores de ese sistema de creencia que el constituyente ha colocado en
la constitucin y algunos de esos valores y derechos les vamos a dar una
proteccin mayor, pero una proteccin Se, efectiva con el derecho penal
solo los que creemos cuando se construye una ley penal, ah estamos
frente a un proceso de criminalizacin primaria, es un proceso por el cual
se construye una ley penal pero con estos condicionamientos ideolgicos
y polticos que s e nos da en la base constitucional de nuestro Estado. En
los procesos de crimlnalizacin primaria tampoco podemos alejar los
interese politices entre la coyuntura gubernamental tambin hay inters
poltico, no solamente condicionamientos politices ideolgicos que la
constitucin establece en su base constitucional sino tambin el inters
de las estructuras de poder politico que existe por supuesto ahi tiene que
entrar los gobiernos de turno, al gobierno le interesa generara una nueva
conducta como criminal o como delito, entonces pone en marcha toda su
maquinaria politica convence, propone tiene mayora en el legislativo y
sanciona una ley, entonces hay una injerencia de las estructuras de poder
poltico que estn en ese momento sea hay una influencia
acondicionada, una influencia de los condicionamientos ideolgicos y
polticos de la constitucin y una influencia de las estructuras de poder
poltico vigentes coyunturalmente, hay una influencia en ese sentido por
eso salen las leyes por salir hace una dcada, La Ley Contra El
Racismo, etc. Obedece a cierto inters poltico, no solamente a las bases
fundamentales del estado.
6. Procesos de crIminalizacin secundarla:
Se presentan como mecanismos de operatividad en la aplicacin de las
leyes penales, identificando el funcionamiento de las instituciones que
participan en la administracin de justicia penal, este proceso de
crlminalizacin se presenta desde el momento en que se conoce la
notitiacriminis o (noticia del delito) Hasta que Se dicta una sentencia
penal. Estamos refirindonos bsicamente al funcionamiento de la
estructura que tiene la justicia penal desde el momento que se conoce la
comisin de un determinado delito pone en evidencia la comisin de un
delito denuncia, se pone en conocimiento un delito mediante la denuncia,
mediante una querella o la intervencin directa de la polica ya empieza el
proceso penal, ya se empieza a generar este proceso de criminalizacin
secundaria, no se necesita ms que la aplicacin de la pena, no
representa ms que el funcionamiento de las instituciones que participan
en la administracin de justicia penal, estas instituciones son: El
Ministerio Pblico, con la polica Cuando toma conocimiento del hecho
delictivo entonces empieza un proceso investlgativo, luego si tienen
abogados particulares entonces hay un abogado defensor, un Juez
Instructor se encarga permanentemente de ver el tema de las medidas
cautelares, Jueces De Sentencia Penal o Tribunales De Sentencia hasta
que se lleva un juicio y se dicta una sentencian penal, todo esa visin
panormica desde momento en que se conoce el delito se conoce la
denuncia hasta que dicta la sentencia penal en al juicio es lo que se
denomina proceso de criminalizacin secundaria, Obviamente hasta tener
una sentencia , porque esa sentencia puede ser impugnada por los
recursos que existen: de apelacin restringida, recurso de casacin y ah
entran tambin los Tribunales Departamentales De justicia Y los Tribunal
supremo De Justicia hasta ah es todo referente a ese proceso de
criminalizacin secundarla. Ahora por supuesto para eso se necesita
tambin contar con aplicar las leyes penales la comisin de un hecho
delictivo no representa inmediatamente la imposicin de una sancin,
alguien roba, lesiona, la Crcel. No. de por medio existe este instrumento
valioso, preciso este instrumento constitucional denominado para poder
aplicar la se necesita proceso, requiere un proceso y eso requiere la
garanta del proceso presuncin de inocencia, todos esos Principios se
acomodan, entonces eso represente necesariamente la configuracin de
un sistema procesal muy necesario para poder aplicar una ley penal y
ese sistema procesal es el que va ordenar, va organizar, va establecer
funciones, competencias para que la denuncia vaya procesndose con
una investigacin y luego un juicio una acusacin hasta llegar a la
sentencia, eso requiere todo un, armazn, se llama Sistema Procesal.
As1 se configura el proceso de criminalizacin secundarill veremos ahora
los condicionamientes, la Influencias que tienen, como en los procesos de
criminalizacin primaria hemos dicho que tienen condicionamiento
Ideolgicos y politices para construir normas jurdicas y proteger bienes
jurdicos utilizamos el insumo que tenemos en la constitucin, nos
condicionamos Ideolgicamente y politicamente solo esos podemos
proteger, desde el punto de vista constitucional pero tambin tenemos
Influencias del o de las esferas politices, lo mismo ocurre con los
procesos do crIminalizacIn secundaria, ah hay una acondicionamiento
ideolgico y poltico determinado por la bases fundamentales del estado
boliviano como si estamos hablando de todo ese proceso que se lleva
adelante hasta llegar a una sentencia penal eso que denominamos
proceso tambin como sistema procesal tambin debe ser construido
conforme a las bases fundamentales de este estado, sea conforme a
esos condicionamientos ideolgicos y politicos, Cuales serian esos
elementos que se pueden acondicionar este sistema a procesal que son
las garantas; en la constitucin tenemos la Garanta Del Debido Proceso,
Garanta De Presuncin De Inocencia , Garanta De La defensa, todos
estos principios procesales estn en la constitucin, tienen bajar al
proceso penal entonces hay un condicionamiento poltico Ideolgico de
esa condicin; poltico ideolgico porque la constitucin no es solamente
normativa jurdica, la constitucin es politice y representa la ideologa de
un determinado conglomerado humano de esta sociedad por eso la
hemos aprobado, por eso hablamos de Constitucin Politice De Estado,
tiene contenido ideolgico y contenido poltico y jurdico Entonces el
sistema procesal siempre con esos insumos tienen que estar
condicionado, tienen que estar en funcin de estas premisas muy bsicas
que la constitucin establece cuando hablamos de proceso, cuando
hablamos de proceso tienen que haber garantas, no es solamente
aplicar el mazo de la ley penal sin observar garantas, por eso el proceso
penal tiene que tener cierto equilibrio porque si no hubiera garantas,
derechos entonces aplicamos nomas la ley penal y quien comete un
delito a la crcel mediante una declaracin por al algo existe el debido
proceso penal que responde-
a ese condicionamiento ideolgico poltico dado por la constitucin. Este
es el primer mbito para hablar de esos procesos de criminalizacin, el
segundo mbito las estructuras del poder poltico tambin tienen una
injerencia que distorsionan, eso tienen que ver con una serie de
influencias de carcter econmico, prebendado, una serie de fallas en la
formacin del abogado pero tienen que ver tambin con este tipo de
influencias de carcter poltico. Necesariamente hay una influencia
politice en algunos procesos y esa influencia se nota con las presiones
que a veces se generan sobre los yesos, fiscales, Lo que importa es que
en el proceso penal de criminalizacin secundaria hay influencia poltica,
distorsionan como quisiramos que sea el prono conforme a la
constitucin, conforme al cd. de procedimiento penal pero distorsiona
con los parmetros, con los plazos, con la dilacin, es indudable que
tambin en estos procesos de criminaliza secundaria existe distorsin
dada por la injerencia de del poder politice, creo que es como un acpite
provisional a partir de estos procesos de distorsiones operadas en el
proceso penal es que se dan tambin los procesos de seleccin
criminalizante.
Proceso .e '1' min.1' Diferente a lo que hemos dicho sobre los
procesos de criminalizacin primara y Procesos de criminalizacin
secundaria, en qu consisten en este proceso de seleccin criminalizante
a partir de esta influencia de carcter econmico , de carcter poltico que
se dan en los procesos bsicamente se selecciona a las personas que
van a ser sometidos a un proceso penal, el sistema de administracin de
justicia que "Permiten escoger" a quienes van a ser sometidos al sistema
de administracin de justicia penal, anticipando prejuicios, estereotipos o
condiciones de vulnerabilidad en esa persona, entonces'no solo es la
injerencia del poder poltico la que distorsiona el proceso penal en estos
procesos de criminalizacin secundaria las influencias, los criterios de
carcter econmico que van a llevar a distintos niveles de corrupcin, los
criterios splojetivados de carcter poltico, los criterios sociales, la presin
de las masas de la gente todo eso tambin empieza a generar una
distorsin de la administracin de justicia y eso particularmente parece
que est permitiendo tambin escoger a quienes van a ser sometidos al
proceso penal, a ver todos lo criterio polticos creo que no hay duda, si al
inters poltico en un determinado momento se le ocurre decir no este
proceso. Por otro lado de los criterios sociales de las masas la ciudadana
ante un hecho violento se radicaliza en sus clamores... "Justicia,
Queremos Justicia" pero hay otros hechos que son aparentemente claros,
pero hay otros hechos que gracias a la irracionalidad a veces de las
circunstancias que al impacto de los medios de comunicacin, al impacto
meditico del caso se somete a un proceso una persona que no tienen
nada que ver con el hecho. Este tipo de presiones sociales tambin se
presentan en un proceso, la gente puede presionar para que determinado
persona no salga en libertad y el juez puede sentirse presionado.
Entonces as funciona este proceso d seleccin criminalizante como que
el sistema selecciona a los ms dbiles a los ms vulnerables a los recae
juicios, a los que tienen estereotipos de seleccin
parece romper el sistema que opera opiniones subjetivas de carcter
poltico o tal vez criterios de carcter econmico.
7. Criminalidad Rural: Salvando Los Criterios que existen con relacin a
la !justicia de las naciones indgena originara campesina, la criminalidad
rural es una proposicin conceptual especifica para identificar los delitos
cometidos en las comunidades rurales. As como para identificar las
sanciones asar impuestas bajo la vigencia del CM. Penal Y Del Cd, De
Procedimiento Penal. Esto lo explicamos como una caracterstica de la
criminalidad urbana y rural, cuando hablamos de criminalidad 'rural no
nos sestamos refiriendo a la justicia de Naciones indgena originara
campesina sea esa tema lo vamos a ver, pero no puede comprometer
en su base un cd. penal o un cd. de procedimiento penal, esta
criminalidad penal a la que nos referimos, es el conjunto de delitos que se
cometen y se someten al cd. Penal y al cd. de procedimiento penal,
delitos que se cometen en las comunidades y que tienen todo el mismo
procedimiento que se aplica cuando se comete un delito aqu en la
ciudad, el mismo procedimiento que aqu anta ciudad sea tienen un
fiscal, un investigador, un Juez un juicio una sentenc% penal, esa es la
criminalidad rural Ahora la criminalidad de naciones Indigena originara
campesina no existe porque cuando hablamos de delitos cuando
hablamos de crlmenes pues estamos hablando de delitos, estamos
hablando de norinnos itiridica. de conductas descritas en el cd. penal en
las naciones indigena originara campesina no existe delitos, no existe
cd. penal no existe el cd. de procedimiento penal, la criminalidad no
existen en las naciones Indgena originaria campesina, lo qtie existe es
faltas, Infracciones a sus propias normas y procedimientos a sus propios
usos y costumbres pero no existe crimen, no podemos
hablar de delitos porque el delito es un construccin juridica, positiva ellos
no tienen un catlogo de delitos no tienen leyes penales. Hay autores que
hablan del derecho penal Indgena, pero no porque el derecho penal se
expres1 con normas jundicas objetivamente, lo que se establecen son
faltas, relacionadas con su comportamiento, Infracciones.
8. Fuentes De La Criminalidad:
la criminalidad es tan compleja y tan complicada.
Pamela Deysy MF Martes 04 dlabr112016Palle 4. Hemos detallado de
manera muy especfica lo que son los procesos de criminalizacin
primaria (nos van a permitir ver con un enfoque ms amplio todo el
trabajo que se desarroll del sistema penal, y ese concepto de sistema
penal que tiene relacin precisamente con los denominados procesos de
criminalizacin primaria y secundaria -y con ello van a tener la posibilidad
de enfocar mejor el anlisis que tienen de la criminalidad en realidad es el
insumo bsico que tiene el sistema penal para llevoIr adelante los
procesos tiene que ver tambin con la actividad legislativa y en general
las leyes penales y los procesos de criminalizacin secundaria que tiene
q ver con los fundamentos polticos e ideolgicos del estado boliviano y
esos fundamentos ideolgicos encontrarnos dnde? En la constitucin. Y
estas constitucin as corno ha sido concebida en democracia tambin es
normativa es decir jurdica y por tanto debe tener un condicionamiento
hacia todas las leyes civiles penales
todas, de ahi que tambin en nuestro programa estamos metiendo los
sistemas de la comunidad originaria. Las estructuras de poder politico q
han sido estudiadas per muy buenos penalistas y saftaroni est en uno
de ellos, lean el derecho penal, el enemigo del derecho penal de safaroni
y lean tambin temas de criminologa critica q nos van a permitir ver el
enfoque q tienen respecto a los sistemas de control social respecto al
sistema punitivo y ah les va a dar un enfoque lb de lo q significa el
estudio
de la criminologa actual. Y vamos a superar la etiologa actual del crimen
q sigue buscando causas. Con esos dos referentes abordamos los
procesos de criminalizacin primaria y secundaria. Hemos ido
bosquejando tambin un poco la criminalidad rural; diferencindola de los
antecedentes y de la aplicacin con respecto a la q tenemos en la
jurisdiccin Indgena originaria campesina q no tiene la misma en la
medida q las comunidades y los originarios dependiendo de cmo ellos
acojan un sistema o no un sistema normativo basado en sus propias
normas o se acojan a los procedimientos ya existentes q permiten ver un
modelo de legalidad positiva denuncia Inimpulaclon proceso Investigativo,
el juicio y la sancin en las comunidades existe eso todava no todos se
someten a las normas y procedimientos propios q indudablemente en la
constitucin se los reconoce, pero ya lo
vamos a ver mejor en el tema correspondiente.
8.- Fuentes De La Criminalidad:
Este fenmeno es muy complejo y es muy complicado establecer los
niveles q hemos descrito anteriormente, en los mbitos de la criminalidad
q apenas son aproximacin para saber q tipo de criminalidad tenemos
ms q el tipo de criminalidad como se desarrolla este fenmeno de la
Criminalidad y para colmo tampoco tenernos estudios q nos permitan
aseverar, estudios, investigaciones q nos permitan decir esta es la
criminalidad en Bolivia porque la criminalidad no solo se refiere a delitos
contra la vida, homicidio, violaciones, robos, ustedes en el catlogo de
delitos q tenemos en el cdigo y esa es la forma en la q se expresa la
criminalidad en nuestro pele, cualquiera q incumpla y tenga la descripcin
de la conducta q establece el tipo penal puede ser merecedor de una
sancin, entonces ese tipo de investigaciones no la tenemos, y por lo
tanto es inocuo decir q la criminalidad en Bolivia ha aumentado (si puede
ser, es un fenmeno q obviamente desde q se cre la sociedad y se
organizaron siempre hubo alguien q dao al otro y ah la necesidad de
reaccionar y ah el estado configura la nocin de delito.. siempre ha
habido eso, y por ello la criminalidad tb pueda estar multiplicndose pero
no lo sabemos, sea tenemos una idea muy vaga, quien hace un
estudio? Nadie.. .ni nosotros se deberle de ser el carcter cientfico
tcnico de nuestra facultad). Frente a este contexto tan complejo de la
criminalidad q sabiendo q no podemos, q es imposible medirle
criminalidad de un pelo, no es posible poder cuantificar y cualificar la
criminalidad, entonces se han dado algunas ideas- q dicen las
estadsticas criminales si pueden aproximarnos a medir la criminalidad.
Los testimonios las encuestas las declaraciones. Pero hay q ver tambin
si estn son
confiables. Si son o no cientficas, ojo q en estadsticas estamos
manejando nmeros.
Las principales fuentes de la criminalidad son: Las estadsticas
criminales, las entrevistas, los testimonios. Ahora yo quiero apartar las
estadsticas porque hay una institucin encargada de eso- institucin
descentralizada INE (pero su Informacin.
es Igualmente Incompleta). Por ello mismo vemos que las autoridades
ejecutiva, ministerial no manejen los datos del INE, .sino que manejan
sus propias estadsticas, en si cada uno elabora sus informen.. pero aun
en ellos no sabemos cuntos estn sujetos a recurso (medios de
impugnacin), todo eso tiene q ver sea no estn fcil de hacer.
Estadsticas criminales. Caract:
Nos dan a conocer relativamente el aumento la disminucin de la
delincuencia de la criminalidad, es decir, por ejemplo la pollera lo hace a
final de gestin y da a conocer tantos delitos hay, pero generalmente nos
dan a conocer los delitos ms relevantes: homicidio delitos contra la vida
trata y trafico lo mas raro es q los delitos de trata y trfico se denuncian
pero no se tiene sentencia, sea as la necesidad de distinguir una
criminalidad aparente de una criminalidad judicial, no hay sentencia no
las conozco -(q estar sucediendo eso lb tiene q ver con un anlisis
criminolgico incluso se trata de parejitas q se escapan de su casa, o
sus notas) si hay miles de denuncias de trata y trafico q estn en trmite
de investigacin pero mientas habrn concluido con una sentencia. ..no
tenemos conocimiento. Entonces las estadsticas informan de esa
manera parcialmente, sesgadamente, Incompleto y por eso relativamente
nos da a conocer el aumento o disminucin. Tambin hay delitos q
desaparecen desde el punto de vista cualitativo eso pasa cuando algunas
conductas dejan de ser delitos ah estariros hablando de la
descriminalizacin de las conductas. Desapareci por ej el desacato el
tribunal constitucional lo declaro como inconstitucional, se sac el tipo
penal del adulterio (q estaba en el cdigo santa cruz). Entonces con este
tipo de informes apenas sabernos si hay aumento o disminucin de la
criminalidad. > No nos dan a conocer los delitos ms frecuentes q se
estn competiendo, sea no nos dicen con suficientes grados de
cientificismo las especies de delitos ms frecuentes q delitos en realidad
se estn cometiendo o no ms en nuestros pas, nosotros hemos
caracterizado a la criminalidad peral tipo de estado, por el tipo de
sociedad q tenemos, podemos imaginamos tal vez en nuestro pas
tenemos ms delitos contra la propiedad, o talves delitos contra la vida no
lo se o tal ves hay mas delitos de corrupcin pblica, o tal ves nuestro
pas por ser sub desarrollado no obstante los procesos q sean impulsado
desde el 2006 con el gobierno actual q ha significado desde la
nacionalizacin mayor inversin mayor recurso ha permitido tambin un
desenvolvimiento en la administracin pblica hay algunos rganos da
poder q al mismo tiempo a significado algunas fisuras para hablar de
corrupcin (por ej en yacimientos, fondo indigina, CAMC) entonces tal vez
hayan ms delitos de corrupcin q delitos contra la propiedad, pero quien
nos dice eso.. las estadsticas? No. Por lo tanto es una caracterstica no
nos dan a conocer el volumen de los delitos ms frecuentes
Las estadsticas influyen artificialmente en el legislador para aumentar la
gravedad de determinados delitos o para crear o modificar los delitos. El
Impacto rneditico q causan en los hechos q tiene una determinada
tipologa tiene una influencia tal en nosotros q creemos q estos delitos
son graves q debernos darle con el mximo dl rigor de la ley y quien no a
tenido ose sentimiento al ver un delito de violacin o de asesinato.. por
supuesto q lastima nuestra sensibilidad, eso ocurre tambin con los
legisladores y tambin un poco del carcter poltico, la poblacin clama
justicia, no puede quedar impune mejor si hacemos justicia por propia
mano pero como no podemos hacer eso, xq estamos en un estado
constitucional de derecho entonces vaymonos a las leyes el mecanismo
ms sencillo para aumentar pena si era 20aos ahora q sean 30saos..si
podemos castracin si podemos penar de muerte as se obra con esos
exabruptos y eso est mal, hay tantos factores q hay q considerar aqui,
tantos desde la constitucin desde sus fundamentos desde sus polticas
desde la ausencia de estudios criminolgicos desde la ausencia de
politices criminolgicas y solo tenernos polticas punitivas, penales y por
ello el legislador tb est metido en eso est bien aceptamos con bombos
y platillos aumentan las penas, crean nuevos delitos y lo hacen sin
siquiera direccionar un objetivo q pueda ser medible a largo plazo, en
cinco aos funciono esta ley graduaremos la ley total a nadie le importa.
Influye negativamente en el legislador para crear artificialmente las leyes
as est ocurriendo, porque nadie da insumos fundamentos
criminolgicos y bueno aumentan nomas las penas y eso q significa?
Representa una realidad desastrosa del legislador y no debera de ser asi
Un partido siempre busca plasmar en la ley sus Intereses politices, los
rditos
polticos q mejor puedan traer estas determinaciones.
Bueno estas son las tres caractersticas q de manera general podemos
destacar.
Cuales son en consecuencia las limitaciones de las estadsticas
criminales:
> Aqui est el taln de Aquiles, no nos dan a conocer la CIFRA NEGRA
DE LA CRIMINALIDAD, sea las estadsticas no van a reflejar nunca
jams la criminalidad oculta, aquella criminalidad q no a sido denunciada,
q no estn en proceso xq ya vimos las diferentes criminalidades aparente
judicial legal. En este momento se estarn cometiendo cuantos delitos de
robo no lose en nuestro pais en la paz no tengo idea nisiquiera una
aproximacin, porque las infracciones de carcter penal se cometen en
un tiempo y espacio determinado y si nosotros tomamos en
cuenta ello en Bolivia se estn cometiendo no solo en la ciudad,
Tiene fluctuaciones o variaciones peridicas; es decir, si ustedes piden
las estadsticas del INE la criminalidad de Bolivia" van a ver q estn van a
ser diferentes las estadsticas tiene q ser
formales cientficas pero varan, q dice el fiscal general del estado dice q
los delitos de trata y trafico estn aumentando.. ser? Pero yo no s si en
realidad son delitos de trata y traficopero nosotros nos guiamos por las
estadsticas q nos proporcionan (por la informacin q nos proporciona la
polica, el rgano judicial los recintos penitenciarios xq ellos nos dicen
quienes entran por que entran pero ah tb ay q diferenciar xq no todos
entran con sentencia algunos estn con medidas cautelares o detencin
preventiva pero eso no significa q cometi el delito tendr indicios de
responsabilidad pero no sabemos si cometi el delito est en proceso de
su responsabilidad luego de comprobar esa conducta como tpica
antijurdica y culpable
si no hay eso no hay responsabilidad sino hay eso se debe dictar una
sentencia absolutoria>)
No nos suministran informacin sobre la gravedad de los delitos, sea a
esa nocin de delitos debemos sumarle situaciones tcticas o de hecho
subjetivamente q son las q pueden agravar o minimizar una pena mayor a
una pena menor xq esas circunstancias modifican la responsabilidad
penal, es lo q conocemos como situaciones modificativas de la
responsabilidad penal, entonces de acuerdo a la gravedad del hecho las
estadsticas no nos van a decir este hecho a sido grave o menos grave
las estadsticas no nos dan a conocer esta Informacin q hay q verlo caso
por caso y sera interesante q las estadisticas dieran a conocer la
gravedad de un hecho (estos delitos han sido graves y tiene estas
circunstancias modificativas de la responsabilidad criminalidad), pero la
estadsticas del INE no lo va hacer eso xq representa un criterio tcnico,
jurdico, un criterio q tiene q ser plasmado tcnica y cientficamente. No
nos
dan a conocer ni nos informan de la gravedad.
Podemos concluir dos cosas con la estadstica criminal,
Las Est. Crimi. No son instrumentos completamente vlidos para medir la
criminalidad pero si nos permiten apreciar la criminalidad aproximada tal
vez de un pais, es una base con la q podemos partir
para iniciar estudios criminolgicos. Las estadsticas si bien jams nos
permitiran medir la criminalidad si pueden constituirse en instrumentos
capaces de identificar el funcionamiento del sistema penal
(probablemente con las estadisticas podemos tener algn Instrumento q
nos permita identificar el funcionamiento de los aparatos de los q
intervienen, el tipo de clientela q tenemos en el sistema penal
probablemente a partir de las relaciones econmicas politices q tiene esa
clientela). Porque los q estn en los recintos penitenciarios son
generalmente personas de bajos recursos y en qu condiciones depende
mucho de su clase social. Sistema penal funciona con procesos de
seleccin criminolgica podramos decir ello por ejemplo, cuando
hablamos de seleccin criminolgica es cm q x determinados factores ya
sea econmico, poltico Incluso parece q se seleccionara a la persona
quienes se someten y quienes se sustraen de este proceso y ah estara
el resultado de lo q se ven en los penitenciarios partes privilegiadas
dentro del recinto comprados con dinero. Estadsticas talves sea un paso
a descubrir el tipo de clientela q tendra el sistema penal. Otra fuente de
la criminalidad son Testimonies, entrevistas, las encuestas:
Podemos investigar a la vctima y al victimario supongamos para llevar
adelante todo este proceso por supuesto bien planificado de las
encuestas de las entrevistas xq tienen q estar muy bien estructurado, sin
nombres sin dar detalles en fin, pero Solo a los fines de conocer la
criminalidad (quien sabe si ustedes han sido sujetos pasivos vicUmas de
un determinado delito y no lo han denunciado, o muchos de ustedes han
sido victimarios Aan cometido delitos y por ello saffaroni nos dice q cada
une deberle revisar la tarjeta puntuara q cada uno de ustedes tiene, para
hablar de criminalidad). Es posible q en los recintos penitenciarios
nuestra labor de indagacin en los sistemas de administracin de justicia
vayamos a los tribunales y la gente do bajos recursos tal vez nos puedan
dar una idea de la criminalidad q tenemos. Si x ej queremos averiguar
datos ms podemos conseguir de la criminalidad (a ver si en una
entrevista sin nombre ni apellido pueda aceptar la comisin de un delito si
yo comet un delito de hurto, o 5;o hice esto, por esto...no s si nos
contaran y aceptaran...quien sabe), por eso son instrumentos muy
complejos, y tal vez con ello tener una idea de como estamos y lo mismo
ocurrida con la vctima (pueden presentarse factores como vergenza -
reproche) tantos pueden ser los factores q uno tiene q ver si serian
efectivas eficaces las
entrevistas, testimonios de las vctimas o los victimarios, por ello tenemos
q ver q sea ms un estudio tcnico, cientfico.
9. Los sistemas de control social.- Van a tener lectura de control social de
saffaroni.
Penal (5)En esta aproximacin a la criminalidad es necesario ingresar
alterne del Sistema Penal, la relacin que existe entre Sistema Penal y
Criminalidad podria ser la misma que existe entre
Criminalidad y Derecho Penal. Finalizamos este tema con: Sistema de
Control Social. importancia.- Nos dar la base de los fundamentos de
Derecho Penal , nos dar un panorama general del funcionamiento del
Sistema Penal que ea una forma se Control Social. El Derecho Penal
mismo es una forma de control social, advierte, prohibe la conducta de
matar, pues la consecuencia ser la pena privativa de libertad. g.n
definitiva
regula, controla la Conducta de los hombres Porque el Deber Ser IDEAL
es el ncleo esencial de Derecho, el Derecho establece prohibiciones,
establece mandatos, establece imperativos, regula el comportamiento del
ser humano. Desde esa nocin bsica y elemental que tenemos del
Derecho que dice que es el conjunto de normas jurdicas que regula la
conducta de los hombres en sociedad, esa conducta bsica nos est
haciendo conocer que el ncleo esencial del Derecho es el
establecimiento'del Deber Ser ideal, por tanto el Derecho Prdal no se
aparta de esta proyeccin, pretende establecer comportamientos y
Regias, parece ser un
conjunto de cnones ticos, cmo deben comportarse en sociedad, como
respetar la vida corno Bien Jurdico, qu se debe hacer, que no se debe
hacer, aspira a la justicia , quiere comportamiento justo. Entonces el
Derecho Penal no puede estar al margen de; estas categorias. El
Derecho Penal en la administracin de Justicia Penal controla la conducta
de los hombres de la manera ms severa, "si haces esto, Pena privativa
de libertad", respetar los Bienes Jurdicos ajenos,
"tiene que observar las prohibiciones", "tiene que respetar la vida", "no
puede apoderarse de una cosa mueble que no Le pertenece".
Controlamos severamente e imponemos una sancin por tanto es
un control severo.
Como la Norma Jurdica Penal Identifica este elemento coercitivo que se
hace aplicable cuando se desarrolla la conducta prevista en la Norma
Jurdica Penal que es lo que nosotros conocemos como
TIPO, que veremos ms adelante en la estructura de la Norma Jurdica
Penal. Veremos que la Norma Juridica Penal tiene una muy peculiar
estructura diferente a las normas civilas administrativas , tributarias, etc.
Las Normas Jurdicas se identifican con un elemento la
COERCIBILIDAD (a diferencia de las normas sociales)
9) SISTEMAS DE CONTROL SOCIAL Safaroni "El DELlIf0 es el ncleo
ideal para el control social" Cmo se crea el Derecho en general?Se crea
cuando las sociedades se estructuran basadas en la justicia, armona,
vivir bien, creando normas de conducta o estructura Normativa.
NORMAS.- Son
formas de Control Social, pues buscan una forma de comportamiento .
Debido a la naturaleza social del ser humano este siempre se ha provisto
de normas.
INFRACCIONES.- Existen individuos que se apartan de las reglas y
cometen infracciones, la sociedad rplica con la sancin. SANCIN. -
Genera Reaccin Social, esta aparece para castigar al infractor.
d,imento praadere- nsrie oranra. venta transferencia en una minuta,
protocolo)
"Quien insertare declaraciones falsas en un Documento Pblico
verdadero ser sancionado" , "SI lo haces, Pena Privativa de Libertad.
Estupro: Delito contra la Libertad sexual (Sanciona una conducta de
relacin sexual con persona menor a 18 aos). "No lo hagas, respeta la
propiedad, la vida, la buena fe". Todo esto es Control Social.
Safaroni, en las ciencias penales nos hace reconocer una realidad,
incorpora una idea, el concepto se ideolgica de Poder. Nos dice que
bajo estas caracterIsticas del control social se debe Incorporar a
la ideologa de Poder considerando tres presupuestos:
1) El hombre en sociedad aparece interaccionando estrechamente con
otros hombres y esa interaccin permite que se pueda agrupar en la
sociedad, formando grupos coincidentes o grupos antagnicos.
2) A partir de estos grupos coincidentes o antagnicos aparecen grupos
dominantes y dominados, esto genera una determinada estructura de
poder en la sociedad.
3) Conforme a esta estructura de poder se controla socialmente la
conducta de los hombres, los grupos de poder hegemnicos tendrn el
poder de otros social, ejemplo los polticos que ganan una
eleccin, que dictarn el conjunto de leyes, pero particularmente las
Leyes Penales.
Esta es la unidad bsica que sienta las bases de la Criminologa Critica.
Este enfoque criminolgico actual pretende establecer una de sus lineas,
este anlisis sobre las estructuras de poder para
determinar, establecer, analizar la aparicin de las leyes penales, su
aplicacin, su ejecucin.
La CrIminologla Critica pretende saber por qu una conducta llene que
ser delictiva y no por qua alguien comete un delito. Por qu esta conducta
debe representar delito? -y se responde gracias a este anlisis Porque
responde a los grupos de Poder (es el Legislativo con su mayora que va
a deterrnina9ue una conducta sea o no delictiva). La Criminologa Crtica
quiere saber como se aplica la Ley y dirige su mirada al Sistema de
Administracin de Justicia Penal, quienes aplican? Los jueces, Cmo lo
aplican? Y quienes estn en los recintos penitenciarios?.
Que es Control Social?
Es el conjunto de Sistemas Normativos e Instituciones existentes en una
sociedad que promueven la aceptacin y sostienen un orden social, ese
orden social y sus valores que a partir de las estructuras de Poder
existentes. (Idea general). 1 En la estructura del Control Social veremos que se pueden dar dos
"HAY CONTROL SOCIAL EN CUALQUIER SOCIEDAD" Qu es
Participacin y Control Social? Participacin social es la forma de
participacin directa de la poblacin en polticas pblicas. Control social
es la directa fiscalizacin del pueblo sobre los actos de poder pblico,
representa formas democrticas de participacin.
Este es el enfoque que nos permite ver un poco ms de la relacin
directa que tiene y el ciudadano frente al poder pblico, 'control".
Nosotros hablamos de otro tipo de control, un control MACRO mucho
ms general, hablamos de estas formas en las que se desenvuelven las
reglas y quienes manejas esas reglas dentro de la
sociedad. (Ese es el control).
Pregunta: Diferenciar Control Social Constitucional previsto en el Art. 241,
con estas formas de Control Social que hemos explicado.
Las formas de reaccin social dependen de tipo de Control Social
CONTROL SOCIAL INFORMAL.- Es una forma de control no oficial; no
formal que ejercen e imparten las familias a partir de la educacin,
religin, partidos polticos, medios de comunicacin, msica,
arte, investigacin cientifica, etc. Estas formas desarrollan sus propios
procesos. CONTROL SOCIAL FORMAL.- Control institucionalizado
oficial, controla la conducta del hombre, emplea mecanismos de
obediencia jurdica coercitiva sobre la conducta de los Individuos.
Es todo el conjunto del-ordenamiento jurdico, dentro de estas, el ms
severo es el Derecho Penal que por si solo no funciona, tiene que estar
dentro de una estructura completa, por tanto el Sistema Penal es la forma
de control social ms severo que tenernos. Dentro de las formas de
Control Social Formal esta el Derecho Penal, pero no es el nico, se pone
en funcionamiento un conjunto de instituciones como la polica, Ministerio
Pblico, jueces, fiscales, Investigadores, las mismas funcionan al unsono
en esto un llamaremos Sistema Penal y que configura esta forma de
control social FORMAL porque obodece a reglas, normas jurdicas. Es
Institucionalizada.
formas :
Control Social FORMAL
INFORMAL (normas sociales, morales, etc.)
Reaccin Social FORMAL
INFORMAL (saludo)
SISTEMA PENAL.- Esta dentro los Sistemas de Control Social FORMAL
y Reaccin Social FORMAL. CONTROL SOCIAL DIFUSO.- Estas formas
de Control Social estn integradas por algunos valores dispersos, difusos
que se manejan dentro de la sociedad (rumores, prejuicios, modas).
SISTEMA PENAL Proceso de Criminalizacin primaria: tiene influencia
ideolgica y politice en el proceso de creacin de la Norma. Proceso de
Criminalizacin secundaria: todo el proceso que se sigue a partir de la
presentacin de una denuncia, querella, la investigacin, o sea todo el
funcionamiento del Sistema de Administracin de Justicia Penal que no
es lo mismo que Sistema Penal, por eso es que integramos estos dos
procesos de Criminalizacin primaria y secundaria dentro de lo que
vamos a considerar Sistema Penal, all
estn integrados los dos. Dentro de esos procesos de criminalizacin
primaria se Ubica el Derecho Penal, los procesos de crIminalizacin
secundaria nos permiten evidenciar la construccin de la Ley, de la
Norma, entonces ah est el Derecho Penal, ocupa un lugar muy limitado,
estamos hablando solo de la creacin de leyes, no slo leyes penales,
tambin leyes procesales penales, leyes de ejecucin penal, un conjunto
de
disposiciones de carcter penal, ahi ocupa un lugar limitado pero es parte
del Sis. Pnal. Entonces nuestro Derecho Penal ocupa una parte muy
limitada de ese Sistema Penal, por eso mismo no se le puede asignar la
tarea de resolver los problemas de la Criminalidad dentro de ese
monstruo que se llama Sistema Penal, que integra procesos de
criminalizacin primaria con otras leyes ms y procesos de
criminalizacin secundaria con el funcionamiento de la administracin de
justicia, cmo darle ese rol de solucionar la criminalidad.; Por eso estn
equivocados cuando se cree que con ms leyes punitivas, ms leyes
penales, ms agravantes de conducta , ms penas, nuevos delitos,
creemos que vamos a solucionar la criminalidad, NO.
Este es el papel muy reducido que tiene, adems de otras funciones
-claro - es un mecanismo de control social pero es muy reducido, cumple
funciones preventivas, represivas como veremos en el Derecho Penal,
pero es limitado, es articulado en funcin de todo el Sistema Penal y ah
es donde el enfoque criminolgico actual se pone en funcionamiento y
dice "Esto hay que analizar a partir de las estructuras de Poder que
justifican este movimiento, esta dinmica del Sistema Penal", ese es el
anlisis. Quienes aplican la Ley Penal? Jueces, fiscales, polica (ese
anlisis hay que revisar).
El Derecho Penal tiene un papel muy limitado. SISTEMA PENAL: Es una
forma de control social FORMAL punitivo, institucionalizado y formal
constituido por el conjunto de instituciones estatales y sus actividades
que intervienen en la creacin y
aplicacin de las normas jurdicas de carcter Penal. Todo ese conjunto
de instituciones de procesos de criminalidad primaria (rgano Legislativo,
propuestas, anteproyecto, etc) y secundaria (sus actividades, Sistema de
Administracin de justiela y el conjunto de disposiciones juridicas de
carcter Penal, leyes penales, leyes procesales penales, leyes de
ejecucin penal. El Sistema Penal es una forma de control social
FORMAL, es institucionalizado, es lo que ya se ha establecido u que
cuenta con la conviccin de su cumplimiento, de su obligatoriedad,
rescatamos el elemento COERCIBILIDAD que nos permite cumplir con el
conjunto de disposiciones legales que ponen en marcha y en
funcionamiento el sistema de administracin de Justicia Penal.
Entonces el Sistema Penal tiene discurso punitivo y opera en la prctica
punitivamente, tiene discurso punitivo con las leyes penales, los
procedimientos y opera en la prctica punitivamente cuando se
lleva adelante el Proceso Penal.
En los hechos existen instituciones que no son parle del Sistema Penal,
pero en los hechos operan punitivamente. Podemos nombrar a los asilos,
orfanatos, hogares de acogida donde los Individuos
pierden su libertad de decisin, pues deben someterse a determinadas
regias, horarios, etc.
PENAL 1 (sexta clase)Cuando hablamos de discurso punitivo, de las
acciones u operaciones punitivas, bsicamente estamos refirindonos en
esencia, a que el Derecho Penal al ser el mecanismo ms severo de los
individuos en sociedad, lo que hace es prohibir determinadas conductas
bajo la amenaza de la pena que representa una restriccin a la libertar
personal. Cuando hablamos de un funcionamiento punitivo estamos
diciendo que la sociedad exige, el Estado repele conductas a partir de
penas privativas de libertad (detenciones, condenas, limitacin a la
libertad personal), desde este enfoque estamos determinando lo que es
el discurso punitivo.
Qu instituciones actan as sin tener discurso punitivo? Los
manicomios, centros siquitricos, orfanatos, asilos (que puede ser
entendido tambin como un lugar donde reciben a personas no
productivas para la sociedad), operan punitivamente pero sin tener
discurso punitivo.
-En esto vale la pena recalcar, cuando nos referimos a los centros
siquitricos o manicomios en general, es cierto que en un hecho delictivo
el comisar de ese hecho puede ser comprometido en la tipologa de un
determinado delito, es decir puede haber cometido un delito, pero como
veremos ms adelante, la capacidad de accin, la capacidad de
culpabilidad, o en otras palabras la imputabilidad del sujeto que en ese
caso no se encuentra plenamente establecida siempre y cuando se
determine que el sujeto es Insano, no puede tener responsabilidad penal
bajo esas condiciones, no se le puede imponer una pena porque no es
responsable por lo que hace, no se le puede atribuir un juicio de reproche
por lo que hizo toda vez que no puede entender lo que estuvo haciendo,
entonces no emerge ningn tipo de responsabilidad, en estas
circunstancias la ley, el cdigo penal establece que frente a un sujeto
inimputable (Ej. enfermo mental) se le puede atribuir medidas de
seguridad, no penas, de todos modos no siempre estamos frente a
hechos delictivos, pueden haber enfermos mentales que requieran un
tratamiento por lo que necesiten ser recluidos en un centro siqultrico, en
esta ltima
posicin vemos como una institucin sin tener discurso punitivo opera
punitivamente. Vemos como debemos empezar a reflexionar sobre
instituciones que pueden ser parte del sistema del control social que no
tienen discurso punitivo pero que operan punitivamente, lo cual significa
un
control social que opera punitivamente pero no tiene discurso punitivo.
(Pregunta en Clase: una madre sube a un minibs con su hijo, y el hijo
empieza a agredir a todos Quin responde por ese acto? Estos son
temas que los veremos, y son casos tpicos para habla de los delitos de
comisin por omisin o de los delitos de omisin impropia, veremos leido
el desarrollo de contenido de estos delitos que bsicamente hacen
responsable por las fuentes de peligro que debera controlar quien est a
cargo del cuidado de un menor, hacen responsable al mayor [lo
analizaremos posteriormente, de que existe responsabilidad penal si
existe, pero dependiendo el caso es que se puede trasladar ese tipo de
responsabilidad hacia los padres, dependiendo del caso y los requisitos
por los que podamos hablar de los delitos de comisin por omisin o
delitos de omisin impropia, EJ. ver las fuentes de garanta, riesgos que
se generan por esas fuentes de garanta, es decir tienen un tratamiento
especial que se resolver en su momento, tal cual el caso de las
personas que tienen como mascotas animales potencialmente peligrosos,
por tanto reflexionar que se analizan en funcin del caso en particular y
sus requisitos, cada caso tiene un requerimiento, por tanto no es
una respuesta directoral decirles si hay responsabilidad y es la madre en
el caso de ese nirio en el minibs]). Entonces as queda establecida la
caracterstica del sistema penal como una forma de control social formal
institucionalizado, pero que tiene caractersticas punitivas, y est
conformado por ese conjunto de instituciones que se mueven a la par de
la Comisin de un hecho delictivo y permiten tambin establecer los
grados de funcionamiento, grados de aplicacin de las leyes que estn
cometidas. Como no son solamente instituciones sino tambin leyes
penales, leyes procesales, o cualquier otro gnero de disposiciones de
carcter penal, estamos bsicamente considerando los procesos de
criminalizacin primaria y secundaria, el sistema de administracin de
justicia no se agota solamente en la investigacin y en el juicio que se
lleva adelante para este tipo de delitos sino que tambin
necesita dala materia prima para lograr la administracin de justicia penal
que queremos. Todo este conjunto hace el carcter de instituciones y
disposiciones de carcter punitivo, y que conformar en definitiva el
sistema penal como una forma de control social. Cuando hablamos del
sistema penal estamos permitindonos en ese anlisis, un enfoque de
carcter criminolgico, lo que va permitir mejorar nuestra apreciacin
sobre el tipo de criminologa que
deberamos utilizar y aplicar.
Cuando hablamos de la criminologa tradicional de carcter etiolgico que
pretende buscar el delito a partir de las causas del porque uno comete el
delito, nos hemos quedado en un momento de desarrollo histrico de esa
criminologa, y eso por supuesto no tiene nada de compatibilidad con los
progresos que ha tenido el enfoque criminolgico actual que busca y
estudia precisamente este funcionamiento del sistema penal, busca
estudiar estos 'elementos que componen las estructuras de poder que
permiten el funcionamiento del sistema penal tanto en los procesos de
criminalizacin primaria como en los procesos de criminalizacin
secundaria, entonces a partir de este enfoque es mucho ms factible
estudiar al delito a partir de quienes determinan, aplican y ejecutan la ley
penal. Desde este punto de vista el enfoque criminolgico es novedoso,
ya que ya no nos preguntamos porque alguien comete un delito sino
porque el poder pblico o quien detenta el poder en el sistema penal
considera que una conducta debe ser delictiva, lo pual tiene que ver con
determinaciones de carcter poltico refirindonos al rgano legislativo
que es eminentemente poltico. (Pregunta de Ciase: Por qu operan
punitivamente los orfanatos, asilos'? No existe la posibilidad de disponer
de la libertad con la que disponen normalmente las personas, hay un
encierro obligado, sujecin a regias de disciplina, por lo que de alguna
manera se est restringiendo la libertad de una persona clara pero
condicionada con las caractersticas propias de esa Institucin,
reStrInglepdo la
libertad en base a la regla que se imponen. Esto es importante, porque
merece un anlisis Hasta qu punto debe ser restringida la libertad? Si
la libertad es uno de los valores ms importantes, el Estado est obligado
a resguardarlo, pero al mismo tiempo con el sistema penal lo que hace
aparentemente es afectar la libertad, y aqu es donde veremos cmo se
manifiestan los alcances del poder punitivo y los lmites a ese poder
punitivo del Estado, lo cual est justificado en un punto de equilibrio
cuando existe un proceso, juicio pero Qu sucede con los orfanatos,
asilos ya que restringen la libertad?).
11. j.CONFIGURACIN DE UN SISTEMA PUNITIVO EN LAS NACIONES
Y PUEBLOS INDGENA ORIGINARIO CAMPESINOS? Esta
nomenclatura va mucho ms all, que no solo parte de ser una simple
terminologia sino que representa la incorporacin de las identidades
culturales en nuestro pas, lo cual ha posibilitado un reconocimiento
poltico, institucional de estas identidades, hasta el punto que ya
participan de los espacios de poder poltico, ya no representan simple
simbologia, simple concepcin tnica social como antes de la constitucin
del 2009, la cual fue realmente inclusiva al punto que ha podido fortalecer
las bases democrticas del Estado Boliviano. A partir de ese
reconocimiento que se expresa con esas naciones y pueblos indigena
originario campesinos, que ha reconocido la constitucin con la existencia
de 36 lenguas, a partir de ello es que podemos decir que el Estado, la
voluntad constituyente Se permite respetar el funcionamiento de este tipo
de organizaciones, identidades, comunidades, pero al mismo tiempo de
reconocerlos como tales tambin se respeta su sistemas sociales, al
mismo tiempo tienen sistemas normativos (tienen conjunto de reglas,
valores que promueven determinados comportamientos, conductas, y
promueven tambin determinadas prohibiciones), por tanto encontramos
un sistema que tambin tiene formas de control social, solo que no se
parecen en nada al sistema penal que hemos instituido bajo
determinados modelos por tanto de manera muy sinttica se ha dividido
sistemas normath;os difeuntes, un sistema normativo basado en los usos
y costumbres de las naciones y pueblos indgena originario campesinos,
basado en sus normas y procedimientos propios o usos y costumbres
Como gunos lo llaman, hemos reconocido ese sistema, pero tambin
hemos reconocimos desde la poca
republicana otro sistema normativo basado anal principio de legalidad.
Hemos reconocido entonces dos sistemas, uno basado en usos y
costumbres y otro basado en la legalidad positiva (la cual nos ayuda a
comprender los procesos de criminalizacin primaria y
secundaria, nocin del delito desde un punto de vista jurdico).
Podemos hablar de un sistema penal en estos modelos normativos
basados en usos y costumbres?
El sistema penal como lo estamos viendo, tiene la idea clara de
comprometer el Derecho Penal, Derecho Procesal Penal, Ejecucin de
Penas, todo eso va permitir el funcionamiento de administracin de
justicia pero adems va a comprometer al rgano legislativo que es el
dador de las leyes penales, leyes procesales. En el sistema normativo de
las naciones y pueblos indigeria originario campesinos no existe rgano
legislativo, ni algo que se asemeje al Ministerio Pblico o a la Polica,
pero se identifican normas, infracciones, sanciones (lo que hablamos
mencionado al inicio de nuestro anlisis del sistema penal de los
sistemas de control social, toda sociedad por mas incipiente que sea su
organizacin siempre ha observado normas, infracciones, formas de
reaccin que se expresan con sanciones, por tanto sistema normativo el
cual involucra procedimiento, el cual implica una autoridad, un
mecanismo para lograr la aplicacin de sanciones a los infractores de las
noffMas vigentes de esas comunidades). Desde el punto de vista punitivo
Podemos configurar un :sistema punitivo de las naciones y pueblos
indgena originario campesinos? Al no saber qu tipo de sanciones y
normas existen en las 36 naciones y pueblos Indgena originario
campesinos, al no Ser Iguales por tanto sistemas normativos y punitivos
diferentes (azote, destierro, compensacin econmica, meter la mano del
ladrn en un
hormiguero, trabajo comunal, hacer adobes [cada estudio es particular]).
Existe en las naciones y pueblos Indgena originario campesinos un
sistema punitivo en la forma como reaccionan a infracciones, tienen
procedimientos y autoridades diferentes, no podemos caracterizar este
sistema como lo hicimos con algunos elementos del sistema penal, ya
que es muy complejo y carecemos de Informacin, sin embargo somos
conscientes de su existencia, tendrn sus sistema punitivo las naciones y
pueblos indgena originario campesinos pero no podemos hablar de
penas delitos, tal vez si de sanciones pero aun as es complicado
(autores Intentaron hablar de derecho penal indigena originario
campesino), tema que queda pendiente pues lo veremos ms a detalle
cuando hablemos de la justicia comunitaria. TEMA 2EL PODER
PUNITIVO DEL ESTADO Y SUS LMITES
1. LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO PENAL
Ac se percibe esa linea, vnculo entre Constitucin y Derecho Penal, y
evidentemente esta conexin es importantsima porque nos va a permitir
mejorar nuestra apreciacin del derecho penal que estamos estudiando,
sobre esta concepcin el Derecho Penal se encuentra vinculado al
Derecho Constitucional porque no puede tener otro vinculo de conexin
ms que a partir de lo que representa la voluntad del constituyente
expresado en la constitucin, de ello que en la propia constitucin en la
parte de garantlas, derechos, ya estamos viendo Instituciones,
categoras, principios que estn
vinculados al Derecho Penal o al Derecho Procesal Penal.
Entonces en esta aproximacin lo que nos interesa ver en este caso es
como el Derecho Penal empieza a conformar su base, estructura, a partir
de este fenmeno que se ha dado respecto de la constitucin
denominado el fenmeno de la constitucionalizacin del Derecho Penal,
pero antes de hablar de ello, para que sea mucho ms claro, vamos a
referirnos a la constitucionalizacin del proceso penal.
1([
El proceso penal dentro ese sistema penal, dentro los procesos de
criminalizacin secundaria que hemos visto, representa lo que da a da
desayunamos con los medios de comunicacin (...que el fiscal quiere
solicitar medidas cautelares,..la prxima semana ser el juicio en contra
de fulano de tal..., hechos de corrupcin, violaciones, robos, asaltos,
entre otros 'que nos hace reflexionar la que pasa en nuestra sociedad [un
clebre pensador Alejando Bacarrens, mdico criminlogo deca "toda la realizacin del proceso penal), podemos afirmar cuando hablamos de
sociedad tiene al criminal que quiere" y parece que fuera as, lo.Cual la constitucionalizacin del proceso penal, que el proceoc penal esta
analizaremos posteriormente, entonces a partir de ese magma que se constitucionallzado, el proceso penal recibe instituciones de la
tiene respecto a 956 mbito punitivo, podemos empezar a visualizar este constitucin,
fenmeno de la constitucionalizacin del proceso penal, esto significa que
si nosotros enfocamos a los procesos de crImInallzacin primaria, ahl es recibe las garantas de carcter constitucional, el proceso penal es la
donde se posiciona este mecanismo de proceso penal, el cual es el constitucin misma, ya que refleja sus parmetros. Tenemos que tratar de
instrumento vlido necesario para lograr la aplicacin de una pena, sin establecer estos vnculos del derecho penal con la constitucin poltica
proceso no del Estado, de ahi el cmo se da este fenmeno de la
constitucionalizacin del derecho penal, lo cual va
hay pena. El proceso penal tambin bsicamente representa un conjunto
de principios garantas categoras que hay que estudiarlas, de ah que
tenemos una materia especifica como lo es el Derecho Procesal Penal
permitir mejorar nuestra imprecisin respecto la importancia que tiene
cuyo objeto de conocimiento va a ser el proceso penal y en particular la
este vinculo. e
norma procesal penal. Cuando hablamos do la constitucin y nos
referimos a 'la constitucionalizacin del proceso penal, estamos poniendo La relacin que se establece entre ambos se puede evidenciar en 3
en evidencia un conjunto de hechos y garantas do carcter procesal, mbitos: -mbito de relacin de constitucin y derecho penal, el Cual
estamos diciendo, que existen diques de contencin para el abuso del tiene que ver con los bienes jurdicos. Ac adelantaremos algo de la
poder, para la aplicacin de la pena que puede venir con el abuso del temtica del principio de prohibicin de exceso y del principio de
poder, y ese dique de contencin general es el proceso penal en el intervencin mnima como principios limitadores al poder punitivo del
Estado, el bien juridico es una categorta propia del Derecho Penal, los
que vamos a posicionar derechos y garantas. El proceso penal necesario
cuales se construyen en la medida que tambin se quiera construir un
para la aplicacin de la pena, para determinar la verdad histrica del
delito, las normas jurdico penales solo tienen sentido si protegen uno o
hecho delictivo, o la responsabilidad penal de quien participo en el hecho,
varios bienes jurdicos, no existe norma jurdico penal que no proteja por
el proceso penal que tiene un objeto determinado, una finalidad
lo menos un bien jurdico, y solo asl a partir de la tutela que se realice
determinada, logrando' la aplicacin de las penas o sanciones dentro la
sobre un bien o varios bienes jurdicos en una norma jurdico penal, es
legalidad positiva, requiere tambin el respeto el reconocimiento de
que se puede justificar una conducta antijurdica y por tanto se pueda
determinados derechos y garantas de carcter procesal, las cuales se
justificar la aplicacin de; la pena. El derecho penal se justifica
manifiestan en el proceso penal tienen tambin base constitucional (Ej.
nicamente por proteger o tener al frente como objeto de tutela al bien
debido proceso "nadie puede ser condenado sin un debido proceso",
jurdico, Ej. en el articulo 251 del cdigo penal se protege la vida, si el
presuncin de inocencia "mientras dura el proceso a uno se lo considera
legislador seala esa pena a quien la realice, es porque esta lesionando
inocente en tanto y cuando no recaiga sobre esa persona una sentencia
algo, de aill que podemos decir que lo que se ha lesionado es la vida y la
penal condenatoria y que tenga caractersticas de inmutabilidad", nombin
prohibicin de quitar la vida, lo que representa en esencia el contenido de
in idem "nadie puede ser juzgado, procesado, investigado dos veces por
la antijuricidad, la vida como valor que ha sido categorizada por el
el mismo hecho [si se consigue una sentencia absolutoria no se lo puede
legislador como bien jurdico en esa norma jurdico penal, por tanto es
volver a juzgar con ese mismo hechor, imprescriptibilidad como los delitos
una construccin a la que llega el legislador cuando determinados
contra la patria, nulidades de confesiones mediante tortura, amenazas,
valores que considera importantes en la sociedad, los Coloca en la norma
derecho a la defensa, entre otros, caractersticas que tienen que ver con
jurdico Penal para hacerlos objeto de tutela, sol encontramos en el
cdigo penal determinados bienes jurdicos, para ello lo que nosotros
debemos hacer es Indagar, deducir, estudiar cuales son esos bienes
jurdicos, lo cual merece una apreciacin y razonamiento de parte del
abogado. El bien jurdico es una categora propia del Derecho penal, no
obstante existe otras concepciones que dicen que el bien jurdico es una
categora general, la categora del bien jurdico se encuentra sobre los
valores que tiene la sociedad, valores que tambin los establece y estn
diseminados en la constitucin. Esta primera relacin que existe entre
constitucin y derecho penal es a partir de los bienes juridicos que la
constitucin provee a partir de los valores, derechos, Intereses que
proclama, relacin Inicial que el derecho penal se vale de esos valores,
derecho', intereses para ser plasmados en la norma jurdico penal y
hacerlos objeta de tutela jurdica. -mbito de relacin a partir de los
principios y garantas penales de carcter sustantivo que se encuentran
en la constitucin, en la constitucin vemos en primer lugar el principio
general de libertad, articulo 8, proclamada como un Valor, pero tambin el
articulo 22 nos dice la dignidad y la libertad son inviolables y es deber u
obligacin del Estado protegerlas, entonces la constitucin se encarga de
establecer claramente la significacin, la importancia que tiene la libertad,
entonces desde el punto de vista del derecho penal cuando se tiene una
norma jurdico penal, cuando se establece o se fija una
sancin, esta irremediablemente atacar ese valor en este caso de
ejemplo la libertad.
Cuando veamos los limites al poder punitivo vamos a establecer
claramente dos cosas, que es cierto que el Estado tiene obligacin de
proteger este valor libertad, pero al mismo tiempo se encuentra
autorizado para afectar este valor libertad, solo que tiene 'qUe hacerlo en
la medida de lo estrictamente necesario, eso representa el principio de
prohibicin de exceso, o sea no puede tener tanta discrecionalidad como
para sacar leyes penales y sacar penas y dar 20, 30, 50 aos, no, hay
una obligacin de respetar ese valor libertad, y si bien tiene en el ejercicio
de su potestad punitiva la posibilidad de restringir ese valor libertad, esa
restriccin tiene que ser la menos posible, tratando de generar un
equilibrio porque la libertad es un valor fundamental en este Estado. Otro
tipo de relaciones de carcter sustantivo con garantas penales por
ejemplo lo tenemos con el principio de legalidad de los delitos y de las
penas, este principio bsicamente se sintetiza en este
concepto "no hay delito nipona sin que una ley lo establezca, solo la ley
puede fijar delitos y penas", articulo 116 de la CPE. Otro principio es el de
favorabilidad, benignidad, que se encuentran tambin establecido en el
articulo 116 de la CPE, o el principio de prohibicin de retroactividad de la
ley penal, las leyes penales no son retroactivas excepto en materia penal
que lo veremos Ms adelante respecto a la validez de la ley penal
respecto al tiempo, articule 123 de la CPE, tambin la prohibicin de
infamia, muerte civil, confinamiento, la determinacin de 30 aos como
pena mxima, son clausulas constitucionales que estn vinculando la
labor del legislador con el derecho penal (cuando el legislador quiere
generar una nueva conducta delictiva tiene que obedecer la constitucin),
estos son los lmites, relaciones que existen entre derecho penal y'
derecho constitucional en un segundo mbito (el legislador no puede
poner a gana y gusto una pena de 50 aos, tampoco algo de infamia de
insultar a una autoridad pblica y tener condena, como tambin la muerte
civil est prohibida, como sanciones no lo podr realiza el legislador). Asl
mismo podemos ver la finalidad que se persigue con el cumplimiento de
las sanciones, artIcillo 118, se establece la finalidad que cumplen las
penas, 'el constituyente establece la necesidad do ver un objetivo, una
finalidad para la imposicin de la pena, la pena no solo representa castigo
desde el punto de vista del constituyente, la pena representa una mediad
de rehabilitacin por parte del condenado.
-mbito de relacionamiento con la tipificacin de delitos, la constitucin
tipifica delitos? La constitucin nos da a conocer el modelo de Estado que
tenemos, que sistema de gobierno tenemos, que tipo de democracia
tenemos, que tipo de organizacin tenemos', por tanto establecer el cmo
se constituye el Estado, por eso hablamos de principios, valores,
organizacin territorial entre otros, si eso hace la constitucin entonces
Tipificar delitos? podr definir delitos?, si lo hace, ejemplo 124 traicin
a la patria, por tanto bsicamente estamos frente a una norma jurdico
penal. Esta relacin se permite porque la voluntad del constituyente lo
puede todo, ya que lo hace con absoluta legitimidad, solo al poder
constituido le est permitido general leyes penales, lo que hace la
constitucin que es la expresin de un poder constituyente'. mbitos de
relacionamlento para hablar de la constitucinalizacin del Derecho Penal,
as( es como podemos referirnos a la constitucionalizacin del Derecho
Penal, esto nos hace ve la tremenda
importancia que existe entre constitucin y derecho penal, todo con la
constitucin, nada sin la constitucin.
2. ESTADO DE DERECHO Este epgrafe que es un repeso, nos permite
recordar ,91 pacto del contrato social y la tesis te Roseau que
precisamente es la que legitima la existencia del Estado de Derecho, la
concepcin del Estado de Derecho siempre parte de la concepcin
contractualista de Roseau, pacto social, tesis que ms se acomoda para
justificar la existencia del Estado. Bajo esta idea del pacto social se
concibo la idea del acuerdo al que llegamos todos para constituir el
Estado, acuerdo imaginario que se puede explicar desde un plano
horizontal y vertical:
- Desde el plano horizontal representa ese acuerdo imaginario, para
aprobar un ordenamiento jurdico, para aprobar determinadas clusulas
contractuales que todos estemos obligados a
respetar, y en base a este acuerdo tiene su enfoque a partir de la
constitucin y el resto del ordenamiento normativo.
- Desde el plano vertical representa tambin el acuerdo de voluntades,
y se instituye un ente denominado Estado, que se encargara de vigilar el
cumplimiento de esas clusulas. En asta sntesis de lo que representa el
pacto social estamos queriendo ver una justificacin de la aparicin del
Estado, tesis que evidentemente tiene caractersticas tericas pero
polticas e ideolgicas muy importantes, configuracin del pacto social
que se traduce en la constitucin politica del estado, y asi es como
configuramos el poder del Estado que tenemos gracias al pacto social,
producto de un
proceso constituyente, producto de la voluntad del constituyente en una
asamblea.
El 2009 el pacto social se pretendi reeditado, sobre esta idea se justifica
estas formas de organizacin del poder pblico, el pacto social
representa una idea muy clara ideolgica poltica de la
conformacin y configuracin del Estado. Es importante esta parte porque
nos permite visualizar ..los diferentes tipos de Estado que tuvimos, y al
tener esos diferentes Estados tambin tuvimos diferentes proteccin de
derechos, garantas, valores, principios que se han proclamado,
Indudablemente nuestra constitucin del 2009 es diferente a la
constitucin de 1967 y a las modificaciones y reformas que
posteriormente se han dado, necesitamos saber estas bases para sabor
frente a qu modelo de Estado estamos Es un Estado de Derecho? Es
un Estado social democrtico de derecho? Es un estado constitucional
de derecho?
Pamela Deysy M.F. perita 7. 18-
0440.. Tema 2 El Poder Punitivo Del Estado y sus Limites La intencin
de este toma es encontrar las bases del Poder punitivo del, estado..
queremos revisar esa bases constitucionales que nos hacen vincular al
derecho penal con el derecho constitucional, queremos justificar nuestro
derecho penal y queremos establecer claramente el xq este derecho
penal tiene q vincularse al (derecho constitucional en general) (a la
constitucin en particular). Para empezar vamos a preguntarnos q es el
constitucionalismo? Q idea tenemos del constitucionalisrno? (hablamos
de las constituciones q emergen precisamente de todo el
constitucienalismo q hemos tenido a lo largo de la historia de la
humanidad)' Los paradigmas del constitucionalismo estn centrados
relacionados con el desarrollo histrico de las constituciones, con el
desarroito histrico y poltico de las constituciones, estas corrientes
denominadas constitucionalismo q alimentan al constitucionalismo han
sido diversas; entonces cuando hablamos de constitucionalismo estamos
haciendo mencin a la dimensin histrica social y politice de las
constituyentes y en la dimensin jurdica como se expresarle ese
constitucionalismo con el derecho const. (entonces por eso hay un
vinculo entre constitucin y el derecho constitucional una la dimensin
histrica y politice y la otra la dimensin juridica) Nosotros queremos ver
en esa evolucin del constitucionalismo cuales fueron las primeras ideas,
obviamente nuestro primer referente solo para recordar fue la revolucin
francesa este hecho histrico q ha marcado un punto importante en el
desarrollo del Constitucionalismo pues a partir de ese hecho histrico a
partir de la declaracin de los derechos del hombre del ciudadano a partir
de esas reivindicaciones q se han dado para considerar una l nueva
configuracin politice y social y despus la creacin de lo que conocemos
cm Estado vamos a entender mejor el desarrollo del constitucionalismo. A
partir de ello entonces podemos lagar a establecer tina linea un punto de
partida del constitucionalismo y ah es donde podemos empezar a ver
esto q hemos denominado:
- Constltuclonallsmo libere!.. Es una corriente q nos ha permitido la
concepcin de lo q se conoce como ESTADO LIBERAL a partir de las
caracterstica del estado liberal vamos a poder entender los principios
individualistas, vamos a poder desatar los principios con los q nace la
revolucin francesa y uno de esos principios, derechos fueron libertad
igualdad y fraternidad y sobre estas bases q alimentan al Estado Liberal
esq consagra principios liberales. consagra principios liberalistas como la
libertad la igualdad la dignidad la propiedad. En la evolucin, este se
presenta ms o menos en el s.
XVIII (Fines del s. 18). -Luego tenemos al constitucionalismo
democrtico: Que da lugar a la configuracin del ESTADO DE DERECHO
en su concepcin ms primigenia (primitiva), en esa configuracin de
Estado De Derecho se trata da la linea positiva del ordenamiento juridico,
de posicionar el estado de derecho bajo un principio fundamental "el
imperio de la ley". A finales del s. XIX. -Constituclonallsmo social.- Que
pretende un ESTADO DE BIENESTAR con esa nueva configuracin del
Estado Social Democrtico De Derecho s. XIX a principios del s. XX
estamos hablando de estas grandes conquistas q se dieron con grandes
constituciones, haber cules fueron las constituciones ms
representativas que se dieron en el constitucionalismo social7Resp. La
constitucin de Quertaro, Weimar estamos viendo ah q hay una
anteposicin de los intereses sociales frente a los intereses liberales,
frente a los intereses privados todo eso conforme ese constitucionalismo,
nosotros
no vamos a estudiar sino solo lo q nos interesa. Pero el paradigma
constitucional no solo termina ah arranca en definitiva despus de ese
constitucionalismo social tenemos una nueva corriente denominada -Neo
constitucionalismo.- y en esta corriente es q la teoria constitucinal nos
aporta algunos elementos q nos van a ayudar a comprender la
configuracin del estado. (Ya no vamos a ver el Estado De
Derecho, El Estado Social Democrtico De Derecho tratamos de
comprender esto q se denominada Estado Constitucional De Derecho
esto tiene una gran significacin dentro del neo constituclonalismo)
-Bueno pero en esa marcha del constitucionalisnno podemos mencionar
el nuevo constitucionallsmo latinoamercano.- y nuestro estudio en el
enfoque de las constituciones de Latinoamrica como
cules? Colombia Venezuela Ecuador Bolivia en esa configuracin de
constitucionalismo muy particular q tiene el nuevo const.Latinoam. (Osea
aqu pretende consolidar el Estado Constitucional De Derecho).
A nosotros xq nos interesa ver esta evolucin del constaucionalismo?
cuando estamos hablando de la dimensin histrica y politice estamos tb
considerande q a partir de las ideas configuradoras q se
proponen en la evolucin de este constitucionalismo salen tambin
nuevos valores, principios salen tendencias a construir la sociedad justa
armoniosa pacifica ordenada sea a vivir en paz, una
convivencia armnica y pacifica. Entonces todos estos rasgos en general
nos van a dar a'conocer los paradigmas de este constitucionalismo q nos
sirve para la construccin de las leyes para las construccin de nuestras
normas jurdicas y por supuesto el derecho penal no se puede apartar de
los aportes de las ideas de los principios valores q el constitucionalismo
nos ha dado a conocer en esta evolucin. Y de estos modelos de Estado
vamos a poder ver su sistema de principios los derechos fundamentales,
la organizacin poltica, social econmica en fin pero lo q nos interesa es
para ver los derechos los principios las garantas y esto est ntimamente
vinculado al derecho penal y al derecho constitucional. Esa es la
intencin al ver esto, cual las caracterlsticas del Estado Liberal, del
Estado De
Derecho, del Estado Social Democrtico De Derecho, el Estado
Constitucional, es ms incluso en estas formas de evolucin del
constitucional tenemos 5 ver Ios rganos de poder q surgen a partir de
las ideas revolucionarias de cambio q tienen en determinada sociedad
por ej el estado socialista el estado comunista y tal vez deberamos
ubicarnos entre estado social democrtico y en estado constitucional de
derecho xq tiene muy particular caractersticas sea q no son
constituciones q devengan de un constituclonalismo tal vez a la
reivindicacin de los derechos sociales; si xq podemos considerar el
estado socialista el estado comunista...porq tuvieron una forma muy
particular de concebir la democracia sea tenemos una cierta hegemona
de poder en sus procesados. Estados socialistas? China x ej tiene
muchas particularidades en la historia del constitucionalismo, entonces a
partir del esos modelos de Estado podemos ver su tipo de derecho penal
q tienen, o q tipo de
derecho penal debera de existir aqu.. .o all.
Nosotros x ej tenemos el anhelo de tener un Estado Constitucional De
Derecho pero no estamos en otra corriente, tenemos q dar a conocer tb
las bases del tipo de Estado que quisieran. Podr ser este un estado
constitucional de derecho con las bases q tiene talvez) y el tipo de
derecho penal q tenemos cual sera? Entonces esas son las
caracterlsticas q debernos de reflexionar.. .(tal vez esto lo
analicen en un nivel de post grado)
Las categoras conceptuales q se manejan cuando hablamos de derecho
penal:
Aqui es necesario hacer la diferencia entre. ESTADO DE DERECHO: en
su concepcin primigenia - se deca q el estado de derecho es del
gobierno de las leyes, es donde gobernantes y gobernaos tiene q
obedecer a la ley. El modelo con q nace en la revolucin francesa de ese
enfrentamiento con ese Estado Liberal con ese estado conservador frente
a las ideas socialistas q dan lugar a este conslitucionalismo democrtico
nos permite consolidar este estado de derecho pero no solo este estado
donde gobiernan las leyes (xq eso est bien desde sus inicios) xq si asi
fuera cualquier concepcin miren nosotros somos estado de derecho? Si,
xq la constitucin en su ad 1 as lo dice adems de q somos estado
plurinacional, comunitario intercultural, social, entonces cm somos Estado
De Derecho no quiere decir q solo por tener
un ordenamiento jalde. No sino q es aquel en el q tiene 3 principios
bsicos q van a sostener el contenido de estado de derecho.
1. Imperio dala ley (se reduce al principio de legalidad general, al principio
de autoridad dala ley) pero no basta lb tenemos q reconocer, aceptar el
2. funcionamiento de los rganos de poder (basados en la teora de
Montesquieu) aqu hablamos de los tres poderes del astado que generan
un equilibrio del poder y equitan abusos discrecionalidades de un solo
poder (rganos con determinadas facultades, competencia4 van a
permitir generare partir de su existencia consolidar el poder)
3. reconocimiento a los derechos fundamentales y sus garantas (estos
tres son cm las patas de un trpode qutenle una pata y se cae) Entonces
no es solo tener imperio de la ley Para tener un estado de derecho, no
solo el imperio de la ley xq bien tb podramos hablar de dictaduras,
tiranos donde tb existe vigencia de normas jurdicas
y no x ello vamos a hablar de Estado De Derecho, sino q hay q
considerar estos tres elementos, estos tres principios. Al hablar de este
estado tenemos q voltear a las obras. de Rousseau el contrato social q
nos dice q surge a travs de un pacto social y el pacto social se puede
entender en un plano vertical (instituimos esto q conocemos como estado
para q se encargue de vigilar el cumplimiento de las normas
contractuales y como lo va hacer? A travs de estos rganos de poder) y
en plano horizontal
(para darnos un ordenamiento jurdico a partir de las clusulas
contractuales donde todos estemos obligados a respetar) y con los dos
podemos explicar el marco social. Con el pacto social la voluntad del
soberano es determinante para la configuracin de cualquier Estado y si
en ese sentido es importante la voluntad del pueblo tambin es
importante las decisiones, las expresiones de esa voluntad general q
presunta el pacto social la expresin de esa voluntad general q traducida
ya en un instrumento del pacto social (la CPE) va a definir lo q
politicamente, jurdicamente quiere el soberano, el pueblo xq la
constitucin no es ms q el resultado expresin de esa voluntad jurdica y pueden acudir al derecho para tener resguardo de sus derechos,
poltica del constituyente (poderes constituidos) y esa constituyente se
encargara siempre a lo largo del
constitucionalismo de limitar a los poderes constituidos, siempre,hasta q
llega ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO: (neo
constitucionalismo) donde el constituyente deja de ser una mera !
imitadora de los poderes constituidos sino q se expresa vivamente en
esos espacios, ya no es una mera [imitadora, la constitucin es el
Instrumento en donde se expresa la voluntad esto lb se dio en el
constitucionalismo latinoamericano. Si la constitucin representa Ia
voluntad jurdica y politice todo lo q la constitucin establece debe sus
bases fundamentales a la concepcin del tipo de estado, sistema de
gobierno q tenernos, los derechos fundamentales, los principios, los
valores las formas de organizacin territorial (en Bolivia basados en la
autonomas - descentralizados) y esta expresin del poder politica, el
poder jurdico q
tiene las constituyente (q tiene la voluntad general) cave reflejada en la
CPE. La nueva concepcin del Estado De Derecho entonces ya est
clara q se sustenta en estos 3 principios, si preguntamos cual es el
concepto primigenio del estado de derecho? Ustedes dirn q el estado
de derecho es el gobierno de la leyes (si antes)...cual el concepto de
ahora? Vigencia de estos 3 princp. Del estado de derecho as concebido,
a mi me interesa destacar este principio el imperio de la ley para
comprender el anlisis del poder punitivo del estado y sus limites. Cuando
hablamos del imperio de la ley o principio de legalidad estamos hablando
Ce un princp rector q nos dice q nuestros actos de gobernantes y
gobernados tienen q tener finalidad a la ley, todos nuestros actos,
estamos hablando de un criterio q nos obliga a someternos a la ley q
todos nuestros actos tengan fidelidad a la ley eso bsicamente
representa el principio de autoridad a la ley, imperio de la ley, y el
principio de legalidad q es una derivacin natural del Estado De
Derechotb surge otro principio llama' do seguridad jurdica (es la
certidumbre q se tiene respecto a la vigencia y aplicacin de la ley) est
cm la consecuencia natural del estado de derecho, es decir q los
individuos tienen q tener certeza q la ley se va acatar, se va cumplir, q
Intereses (esa certidumbre subjetiva ). A partir do esta certidumbre
jurdica esq complementamos mejor la idea de Estado De Derecho
(concepto: imperio de la ley, principio de legalidad, seguridad jurdica).
Derecho penal nuestra idea bsica nos dice el derecho' penal se encarga
de q?...el delito , la pena..rns all de ser un conjunto de normas juridicas
nosotros vamos a ver desde sus caracterlsticas cientficas (desde la
ciencia que elementos nos pueden ayudar a justificar este derecho
penal.), entonces la idea inicial el derecho penal por supuesto q se va
encargar de estudiar la norma jurdica q establecer el delito, y la pena cm
consecuencia de ese, delito, sea el Derecho Penal est vinculado al
delito ya la pena, entonces si hablamos de seguridad jurdica el derecho
penal tb tienen la funcin al igual q las otras ramas del derecho q es la de
proveer seguridad Jurdica (certidumbre subjetiva de q el derecho penal
va a proteger los bienes jurldicos a partir de la amenaza de la pena,
cuando describe conductas como delictivas en un cdigo penal o en una
ley penal) y en general todo el derecho provee seguridad jurd Art 251 CP.
(l q matare ser sancionado con...lo q est diciendo esq si se mata, se
quita la vida de una persona se va imponer una pena privativa de libertad,
se lo va a restringir se lo va a mandar a la crcel, quiere decir q a partir
del derecho penal estamos
advirtiendo a los individuos de q no deben quitar la vida a las persxq si lo
hacen tienen pena y van a ir a la crcel).
o El derecho penal dice estamos protegiendo un bien juridlcolimportante
parta esta sociedad cm lo es la vida, nos est dando un mensaje "respeta
la \fide" xq vosotros la estamos protegiendo y damos la pena, entonces el
derecho penal protege los bienes jurdicos ms importantes q tenemos
ciertamente nos provee de seguridad jurdica y x ello tiene q estar
vinculado a este principio de legalidad y eso es lo q vamos a ver como un
principio limitador xqsolo la ley penal puede establecer la lana cm
consecuencia jurid para esa conducta delictiva. El derecho penal se va
encargar de restringir ese valor libertad pero lo va hacer a titulo de
resguardar de otro de los bienes juridicos mas importantes q tenemos la
vida, la dignidad, la propiedad, el honor, bienes jurkl q son dignos de
proteccin para hablar de derecho penal. Por eso el derecho penal
provee seguridad jurid para proteger los bienes jurdicos con el grado de
certexza q nosotros pedimos cuando se definen las conductas delictivas
para q no exista arbitrariedad (Estado Absolutistas donde la
concentracin de poder adm de la justicia, admpubl est en manos de
una sola persona el soberano), ahora hemos cambiado de soberano
quien es el pueblo. En eso
consiste la seguridad jurdica q es consecuencia del estado de derecho.
Por ello esq de acuerdo a los modelos de estado vamos a tener
diferentes concepciones de los derechos, de las garantas de los
principios, deberes, valores (nosotros complementariedad, comunidad
propio dl modelo de Estado q tenemos) en nuestra constitucin los
principios q hemos logrado recoger estn en funcin del reconocimiento
de las identidades culturales q hemos incorporado a la institucionalidad
del estado boliviano (N.P.I.O.C.) en esos principios rescatamos el
andereko, tekokavi, vivir bien (esa la decisin del soberano, su voluntad
de reconocer- inclusivos, salto muy grande lb aspectos polticos de
coyuntura) a mi me Interesa destacar nada ms ese modelo de estado q
queremos construir Estado Constitucional De Derecho, donde la
constitucin no sea simplemente una mera limitadora del poder como
hemos visto en esta evolucin sino q tiene q ser el instrumento en donde
se refleje la voluntad poltica y jurdica del constituyente, en ese sentido
nuestra constitucin deja de ser nominal como ocurrla con la constitucin
liberal, nuestra constitucin tienen q ser material y en esa corriente
nosotros podemos identificar a esta constitucin cm una constitucin
suprema,
democrtica para q sea material y cm una constitucin normativa.
Fundamentos para hablar de una constitucin material dentro del Estado
Constitucional De Derecho; ahora los derechos se aplican.., antes en la
constitucin hasta 1994 no se aplicaba ahora tenemos
411 art cm nunca una constitucin extensa eso con la intencin de poder
entender la dimensin de la voluntad del poder constituyente, entonces
siempre hay una justificacin. (Una constitucin democrtica, cm ej:
cabildos referndum, iniciativa legislativa ciudadana), aqui la constitucin
deja de ser una deseridatum (no) aqu la constitucin se aplicas desde el
ter art hasta el final,por eso hablamos de una constitucin material para
hablar de estado constitucional de derecho pero eso si estamos en un
proceso de construccin falta todava, xq abstiene problemas en su
funcionamiento. As es cm pretendemos q el estado boliviano tenga una
prOyeccin hacia el estado constitucional de derecho con una
constitucin material y con esos elementos q la caracterizan, estamos en
proceso.
4. Poder Punitivo Del Estado,- concepto clave la voluntad general xq de la
voluntad general emerge el poder q se le da al estado para poder definir
delitos y fijar las penas De esa voluntad juridica
poltica emana todo, no solo el poder punitivo sino lb x ej el poder adm, el
peder pblibo. En realidad la legitimidad q tiene el poder punitivo del
estado basada en la voluntad del constituyente (en la voluntad del
pueblo). Las obras do derecho penal, los penalistas generalmente
empiezan por realizar el mbito objetivo y luego subjetivo del derecho
penal partiendo de este mbito subjetivo del derecho penal esq se puede
indicar a la potestad q tiene el estado para definir delitos y fijar sanciones,
sea es una concesin algo abstracta pero positivizarla quiz con la
facultad q se le ha dado al estado en la CPE dentro de las competencias
privativas (esta la q se otorga al nivel central del estado de crear leyes
penales y eso est representando el poder punitivo q tienen el estado),
entonces el poder punitivo del estado en ese mbito subjetivo representa
la potestad para crear delitos y fijar sanciones y en el mbito objetivo del
poder punitivo'clel estado se exterioriza a partir de las normas jurdico
penales, es decir , a partir de la legislacin penal, los cdigos penales y
os x eso q la CPE dentro de las competencias privativas al estado en.el
mbito del legislativo se le conceda la potestad de crear leyes penales.
En algunos textos normalmente es utilizable el concepto de IUS
PUNIENDI, poder punitivo y directamente se habla del iuspuniendi...el
iuspuniendi vendria a ser cm traduciendo el derecho a penar q tiene el
estado, pero en realidad el estado tiene derechos? El estado ms bien
recibe potestades y por eso mismo desarrolla atribuciones, obligaciones,
deberes xq representa la voluntad jur y polit del constituyente quien le
dice: usted se va a dividir en rganos de poder, este rgano se encargara
de esto y este otro de esto, entonces el estado no tiene derechos el
estado tiene obligaciones, potestades, atribuciones. Entonces cuando
hablamos del iuspuniendi no es correcta esta apreciacin, soto q en la
mayora de los libros se habla as, sea el Estado no tiene derecho a
penar sino q tiene una potestad dada por nosotros nada ms, esa
potestad para definir delitos y fijar sanciones y eso por voluntad del
soberano, no tiene derecho a castigar no es un derecho subjetivo propio
del estado (nosotros nomas tenemos derechos subjetivos). Esa potestad
punitiva de acuerdo a la forma enq se ejerza puede generar diferentes
mbitos. El poder punitivo se puede exteriorizar de diferentes formas
dependiendo de cul sea
el rgano de poder q lo ejercite:
El rgano legislativo cm lo ejercita?...creando leyes penales El rgano
judicial?...aplicando, interpretando osas leyes penales El rgano
ejecutivo?...apoya econmicamente.,.donde se-manda a los q estn
privados de libertad- a la crcel, quien mantiene las crcelesnajo la
direccin del ministerio de gobierno.
LUNESLa obra de Rousseau justifica desde el orden filosfico poltico la
construccin, conceptos, instituciones del Estado, sobre lo cual la
institucionalidad poltica del Estado tiene un convencimiento respecto a
sus fines y funciones, y sobre eso se puede concebir adecuadamente
esta formulacin de derecho y garantas, para tambin concebir de
manera equilibrada las funciones del poder pblico, sobre la cual versa la
interrogante se saber las fuentes de legitimidad del Estado. La primera
parte de este sllabo con estos temas nos lleva a saber, reflexionar,
preguntar sobre determinadas cuestiones que tiene el poder punitivo del
Estado, aspecto subjetivo del Derecho Penal (el aspecto objetivo nos va
concentrar en la norma jurdico penal, permitiendo vincular principios que
puedan caracterizar al derecho penal como ciencia). Justificamos la
legitimidad del poder punitivo a travs de fundamentos bsicos que nos
van a permitir desarrollar esa legitimidad del poder punitivo: La primera
fuente de legitimidad es de carikter constitucional y radica en el pacto
social que el soberano (pueblo) se ha otorgado a si mismo para justificar
el ejercicio del poder punitivo que se le ha otorgado al Estado a partir
de'la constitucin, fundamento que da lugar a esa pretensin del poder
punitivo.
- Un segundo momento radica en la necesidad de proteger los bienes
jurdicos ms importantes de los ataques ms graves y ms intolerables
en una sociedad. Entonces con estos dos fundamentos ms los aadidos
fundamos por Francisco Muos Conde y Mercedes Artiaga, no queda
duda de que el Estado al ejercer su potestad punitiva se encuentra
legitimado.
Tema 3LIMITES AL PODER PUNITIVO DEL ESTADO
Despus de haber legitimado, justificado, razonado el i.uspuniendi, ahora
plantearemos hasta donde esa potestad punitiva del Estado puede llegar,
cuales sus lmites, y cuando hablamos de lmites necesariamente
tenemos que volcarnos a estos principies fundadores del Derecho Penal
que van a colocar la base fundamental de nuestro Derecho Penal que
tenemos o quisiramos tener, esto en funcin de los condicionamientos
ideolgico y Polticos que la base constitucional de nuestro Estado
establece, los cuales nicamente tienen la intencin de tener un grado de
compatibilidad del Derecho
Penal con el Orden Jurldico Constitucional dado por sus preceptos
normativos, postulados poltico e ideolgicos. Estando justificado el poder
punitivo del Estado, hasta donde podra llegar?, tendr una facultad
discrecional?, hasta donde se puede tolerar el ejercicio del poder
punitivo? Estas son las preguntas que queremos responder a partir de
estos diques de contencin que vamos a colocare esa potestad juridica. A
partir de los principios del Derecho Penal vamos a poder identificar
vinculndonos a la constitucin los limites al ejercido del poder punitivo
del Estado.
1. PRINCIPIOS LIMITADORES DEL PODER PUNITIVO'?
Una primera aproximacin a los lmites del poder punitivo se encuentra
en la comprensin que debemos tener sobre el derecho penal en general,
la cual al establecer las conductas como delictivas y asociare esas
conductas determinadas consecuencias jurdicas como las penas o
medidas de seguridad, lo que est haciendo es demostrar la funcin
bsica del Derecho Penal, la de proteger bienes El Derecho Penal existe
con la nica virtud de proteger bienes jurdicos, pero no cualquiera sino
los ms importantes, trascendentales para poder vivo dentro la sociedad,
o sea el Derecho Penal es la herramienta, instrumento jurdico punitivo
ms severo que tenemos para proteger los bienes jurldicos tambin ms
importantes, por tanto est vinculado a los derechos, valores, intereses
sociales,
culturales, entro otros de una sociedad.
En esta primera aproximacin ya con esa vinculacin a derechos,
valores, principios que la constitucin establece, el Derecho Penal tiene
que funcionar de esa manera, armnicamente en relacin con
estos derechos valoras e intereses que'esten dispuestos en la
constitucin por voluntad del constituyente (no puede haber un Derecho
Penal que se sobrepase a ello). Principios 'imitadores del poder punitivo
del Estado a fin de'que ese derecho penal no pueda tener una intromisin
arbitraria en esos valores, derechos que el propio Estado protege, que el
constituyente
lo ha dispuesto en la constitucin y que le ha asignado al Estado la
obligacin de proteger esos derechos, valores, principios. Otra
aproximacin para comprender los lmites tiene que ver con los
fundamentos de carcter cOnstitucional, el respeto que se debe obtener
hacia el pacto social, o sea el Derecho Penal que representa la forma
ms objetiva de concebir los delitos y fijar las sanciones, cuando se trata
de crear delitos o fijar sanciones, lo que est haciendo en funcin de la
subordinacin que tiene hacia la constitucin poltica del Estado, es
respetar el pacto social, es decir nuestro derecho penal tiene que vigilar
por las clusulas del pacto social, respetar ese acuerdo de voluntades
que se expresa poltica y
jurdicamente en la constitucin. Entonces a partir de esta otra
aproximacin, le damos solvencia que se debe tener sobre los derechos y
valores fundamentales establecidos en el Pacto social Una tercera
aproximacin tiene relacin con un aspecto de carcter individual y
humano, el respeto a la dignidad humana, que es el ncleo esencial de
todos los derechos fundamentales, es a partir de
la historia, revolucin francesa, reivindicaciones humanas, sociales que
se ha puesto en vigencia el concepto de dignidad humana.
Entonces a partir de nuestra conciencia individual y colectiva sobre este
valor fundamental en una determinada sociedad, es que podemos
justificar tambin estos limites que vamos a colocar al poder punitivo del
Estado, por tanto la dignidad humana es un valor fundamentalsimo,
concebido como valor, derecho, incluso como principio, participando de
estas categoras, es de esa manera que podemos garantizar una
sociedad justa y armoniosa, pacifica (de otra manera no podramos
justificar un instrumento tan severo como lo es el Derecho Penal). A partir
de estas formas de aproximacin a los lmites, ya no vamos a preguntar
los limites sino vamos a permitirnos preguntar sobre la legitimidad del
ejercicio del poder punitivo, cuestin que
desarrollaremos en este tema.
El profesor penalista espaol Juan Carlos Carbone' Mateo deca que el
hecho de colocar lmites al ejercicio de la potestad punitiva volcados a la
mirada de la realidad, parece que entra en contra sentido con esa
tendencia punitivista que ha tenido el Estado a pedir de su rgano
legislativo, siendo que la tendencia punilivista le est haciendo un flaco
favor e los lmites que vamos a analizar, pues se estn dando leyes
punitvas ms severas, se est criminalizando ms conductas en grados
de proporcin que no se entiende si no es a partir de esos conceptos de
seguridad ciudadana, criminalidad, por lo
que se est amplificando esta tarea de definir delitos, fijar sanciones,
agravar las conductas delictivas. Esta apreciacin nos hace reflexionar
las leyes draconianas que han emergiendo, tal el caso de la ley 1008
contra el trfico de drogas, la cual tiene el, el mbito punitivo una
definicin inconclusa, ambigua de tipos penales que tienen an cierto
contlictoren su aplicacin en primer lugar, en segundo lugar tiene
sanciones muy drsticas que van de 8 a 15 aos de privacin de libertad
en temas de suministro, posesin, trfico de sustancias controladas, e
Incluso hasta el pisa coca (siempre y cuando colabora a este delito) tiene
sancin si es que no -Colabora para encontrar a los autores directos del
delito de trfico, suministro o fabricacin, esta ley contrasta en todo
sentido el hablar de principios limitativos, al Igual que la ley 004 frente a
estos principios, y todo el andamiaje en la produccin de layes punitivas
tambin van a concentrarse en el tema de seguridad ciudadana, lucha
contra la criminalidad, y ciertamente van a resentir los principios
limitativos al poder punitivo del Estado, por tanto serie de leyes de
carcter punitivo que si bien pudiramos analizarlos en funcin de los
principios, vertamos que no se cumplen en cuanto a la calificacin de las
conductas, tipificacin, fijacin de las penas.
Entonces Cul seda la funcin de estos principios 'imitadores? La de
generar un equilibrio en el ejercicio del poder punitivo (para que no sea
tan arbitrado, abusivo, intolerante, que eso contrastara con al deber que
tiene el Estado de proteger los derechos y valores fundamentales que
estn previstos en la constitucin), marcar los diques de contencin para
evitar estos abusos, arbitrariedades, excesos
del poder en ejercicio del poder punitivo del Estado.
2. PRINCIPIO DE PROHIBICIN DE EXCESO Inicialmente este
principio inspira la actuacin de cada uno de los rganos de poder, pero
se relaciona de manera ms efectiva con el Org. Lag.
Este principio se concentra en uno de los valores ms . importantes que
tenemos despus del valor de la vida, la libertad (desde la confeccin del
Estado liberal, modernos, Incluso en un Estado socialista, comunista
sigue aprecindose con cierta medida este valor libertad), valor
importantsimo en la sociedad que percibe la convivencia armnica y
pacifica, nosotros en nuestra historia desde la Repblica tambin
consideramos como una de los valores ms importantes, y lo seguimos
manteniendo como un importante derecho y principio, as en el articulo 22
de la CPE seguimos proclamando que la dignidad y la libertad son
inviolables y que es deber y obligacin del Estado protegerlas, tutelarlas
(seguimos acuando principios de carcter liberal, no es que seamos
radicales con lo plurinacional), a partir de este articulo, este modelo de
Estado tiene la obligacin de generar. mecanismos de proteccin para
este valor fundamental que es la libertad, as que el articulo 13 pargrafo
I genera estos mecanismos.
Parece un contrasentido, que el estado tenga obligacin de tutelar,
proteger este valor libertar y todos los derechos fundamentales, pero sin
embargo tiene la potestad de definir delitos y fijar sanciones, significa que
tiene la potestad de castigar, restringir, de Privar de libertar a una persona
Cmo se entiende este aparente contrasentido con la funcin punitiva?
Cuando hablamos del principio de prohibicin de exceso, en el fondo
estamos exigiendo que si bien es cierto que el Estado tiene esa potestad
punitiva privando de libertad a una persona al definir una conducta como
delictiva y fijar una sancin, al mismo tiempo le estamos recordando que
tiene ese deber de proteger ese valor, y en este aparente contrasentido le
estamos diciendo que la4estriccin al valor libertad tiene que ser lo
menos posible para resgqardar ese valor libertad, entonces tiene la
potestad punitiva restringido la libertad pero tiene la obligacin de
proteger ese valor libertad, por tanto para que no exista esa contradiccin
estamos dicindole en el fondo con el principio de prohibicin de exceso
que tiene que restringir lo menos posible ese valor libertad para
resguardar ese mismo valor
dentro del Estado constitucional de Derecho.
El profesor Juan Carlos Carbonel deca: tan solo puede' limitarse la
libertad de los ciudadanos (haBiendo alusin al poder punitivo del Estado)
en aras de la tutela de las propias libertades de los dems
ciudadanos, y solo en la medida de lo estrictamente necesario (ah radica
la esencia de este principio). Es decir, tenemos que tratar do impedir una
amplificacin mayor de restriccin de libertad para garantizar ese mismo
valor por las libertades de todos los dems, para que no exista exceso,
para que se proteja este valor libertad (idea que no ea muy bien
comprendida por los polticos ya que dicen al delincuente tienen que darle
la pena ms severa, de cadena perpetua si es necesario, esto nos tiene
que hacer reflexionar que el Estado llene que tener el menor nmero de
injerencias posibles al valor libertad), por eso inspira a los rganos de
poder pero particularmente al rgano legislativo ya que es el que tiene
que medir adecuadamente cuando construye una norma jurdico penal.
cuando elabora una ley penal, y tiene que tener presente el principio de
prohibicin de exceso considerando la libertad como objeto de proteccin
definido expresado por la vciluntad del constituyente (la labor del
legislador no solo es aprender emociones exabruptos de un colectivo que
no piensa ms que en el bienestar que se necesita circunstancialmente,
hay otro tipo de factores que se pueden atacar, prevenir y que no
merecen nicamente la atencin del Derecho Penal, politices pblicas en
materia social econmica salud educacin, las cuales quedan en vado,
ausencia, queriendo ir al camino ms fcil de incrementar penas o a crear
nuevos tipos penales, lo cual lastimosamente muchos no lo evalan, lo
cual
requiere conciencia humana sobre los fundamentos de nuestra
constitucin). Este principio busca generar un equilibrio, impedir que al
Estado sea abusivo, arbitrario, haciendo recordar que, liana el deber y
obligacin de respetar el valor de libertad, por tanto la restriccin de la
libertad llene que ser en la medida de lo estrictamente necesario. En la
doctrina justificamos la existencia de este principio, vinculado a la
actividad del rgano legislativo, y dijimos que inspira a cada uno de los
rganos de poder, y respecto al rgano judicial Cmo puede operar este
principio? Se puede argumentar este principio desde medidas cautelaree
(realizado por el juez cuando tiene al frente un conjunto de elementos
bsicos elementales que le permiten concebir la eficacia del proceso
penal [las medidas procesales bsicamente se sustentan en los riesgos
procesales, en la posibilidad que el sujeto que vaya a ser sometido en un
proceso escape, obstaculice la averiguacin de la verdad, y
fundamentalmente en el peso que tienen los indicios de responsabilidad
penal que el fiscal ha encontrado en la Investigacin previa que es lo que
genera el concepto de imputacin formal], estos son los elementos que
deber manejar el juez [este seor se someter al proceso y el proceso
podr ser efectivo y eficaz, o este seor conocida la Imputacin y los
elementos iniciales que ha dado el fiscal se dar a la fuga], tratamientos
procesales que quien debe demostrar que se va someter al proceso, que
no va a escapar, que no va obstaculizar es el procesado, a la inversa, y la
carga de la prueba debera estar en quien debe demostrar que el sujeto si
se va a escapar, si va a obstaculizar, y esto tiene que demostrar el fiscal,
pero se ha Invertido en materia procesal ya que es el procesado quien va
demostrar que no se va a escapar, no va a obstaculizg y que va a
enfrentar el proceso [ms all vinculando este principio al proceso, el juez
instructor penal lo quo tiene que hacer es determina o una detencin
preventiva o medidas sustitutivas a la detencin preventiva mientras dura
el proceso]) como un tema ms para minimizar las decisiones que
restringen la libertad. Es decir, el rgano jurisdiccional tiene que tomar en
cuenta que el valor libertad es uno de los valores ms apreciados que
tenemos, que es un valor objeto de tutela del Estado, y como el rgano
jurisdiccional forma tambin parte del Estado tiene que tambin limitar,
impedir el exceso que pueda haber, en los hechos en algunos casos hay
una presin muy caractersticas sobre los rganos jurisdiccionales
cuando estamos frente a casos emblemticos, mediticos, y el juez para
no generarse inconvenientes lo que hace es determinar la detencin
preventiva inmediatamente porque cuando hay una medida sustitutiva a
la detencin ya vienen a ponerle un ojo desde los criterios subjetivados
de cada poltico que el juez ha cometido prevadcato, que esta
corrompido, presiones que tambin puede emerger de la sociedad, o
tambin de factores econmicos cuando se tratan elevadas sumas de
dinero, lo cual lastimosamente hacen aparentar que los jueces no tienen
independencia, y ms o all de su independencia no parecen tener
formacin, En sntesis el principio de prohibicin de exceso puede
permitir tambin que el juez instructor pueda modular esta detencin
preventiva o sea la aplicacin de una media cautelar, e incluso puede ser
el fundamento para una apelacin incidental ante una detencin
preventiva, como tambin en el caso que un juez o tribunal de sentencia
que ya haya concluido el juicio y tengan que determinar la existencia del
hecho y la responsabilidad penal, despus de un juicio, se dicta la
sentencia lo que el juez hace es declarar la responsabilidad penal
emergente del hecho que est tipificado en un artculo del cdigo penal
en consecuencia tiene que fijarle una pena, donde ah tambin puede
funcionar este principio respetando el valor libertad, considerando los
aspectos necesarios, todo depender del
caso (como se observa este principio no est solo vinculado al rgano
legislativo).
3. PRINCIPIO DE INTERVENCIN MINIMA Llamado tambin derecho
penal mnimo, siguiendo tomando los criterios del profesor Juan Carlos
Carbonel el derecho penal debe intervenir lo mnimo posible sobre la
premisa ya establecida sobre el principio de prohibicin de exceso "la de
conseguir el mximo de libertad", no significa que no debe haber derecho
penal, al contrario ya que su funcin es tutelar los bienes jurdicos ms
Importantes de los ataques ms graves e intolerables, la existencia del
Derecho Penal y su intervencin debe ser lo minino posible para que se
pueda tutelar el mximo de bienes juridiCes necesarios. El derecho penal
es algo que emerge del rgano legislativo, derecho penal objetivizado
debe ser lo mnimo necesario para proteger los bienes jurdicos ms
importantes,
intervencin minina significa intervenir en lo mnimo posible.
Los criterios segn Carbonel para hablar de intervencin mnima son:
- Primer criterio "la no utilizacin del derecho penal para proteger
cualquier bien jurdico", es dacir, los bienes juridicos a ser tutelados eor el
derecho penal tienen que ser bienesjurldicos aqui vamos a
Identificar 3 cualidades respecto al bien):
- Dignos, bienes jundicos dignos de tutela penal, por lo que tiene que
tener el bien relevancia constitucional, tiene que haber un elevado
consenso en su valoracin, es decir si el derecho penal se va a encargar
de restringir uno de los valores ms importantes como es el de la libertad,
entonces como es posible como podemos corregir la infraccin o lesin o
restriccin de ese valor libertad sino
protegemos un bien jurdico que tambin tenga el mismo rango
constitucional. No podemos afectar este derecho constitucional de la
libertad para proteger otros bienes jurdicos de inferior rango
constitucional (Ej. cuando en nuestras sociedades se van desarrollando
los procesos de integracin humana, se van generando formas de
identificacin sexual y aparecen las comunidades gay, lesbianas, factores
que hacen al desarrollo de una sociedad subjetivos en cada ser humano
al no ser concebidos la unin de seres humanos del mismo sexo, frente
a este tipo de apariciones ya en pases europeos est reconociendo el
derecho de los homosexuales a vincularse jurdicamente a travs del
matrimonio, que tal si en nuestra sociedad boliviana el legislador sacara
un tipo penal de aquella persona que tenga relaciones sexuales
homosexuales ser castigado con 5 a 10 aos de privacin de libertad, la
homosexualidad ser punible a partir de esa ley Qu bien juridico se
estarle protegiendo con esa ley? [Teniendo en' ello cuenta que cada
artculo en el cdigo penal protege uno o varios bienes jurdicos, no
tendra sentido el derecho penal si no protegiera por lo menos un bien
jurldico, el derecho penal realiza eso en su funcin ms Importante, lo
cual hace al contenido material do la antljuricidod que veremos ms
adelanto la lesin al bien jurdico] en este caso este bien jurdico seria
abstracto y no material, podra ser la identificacin sexual o moral sexual
de la sociedad, no podemos sacrificar la libertad para proteger la moral
sexual dominante de una sociedad, no tiene el mismo rango, no es
posible concebir el derecho penal en ese sentido y ms an que en la
constitucin que tenemos se defiende la identificacin sexual, lo cual en
nuestro pais est vigente [si nosotros vemos que un homosexual quiere
ingresar a un bar y el dueo no le deja entrar, estaremos
impidiendo el ejercicio del derecho de la libre locomocin])
- Necesitados, bienes juridicos necesitados de proteccin, no todo bien
jurdico es necesitado de proteccin porque a veces basta la proteccin
que puedan brindar las otras ramas del ordenamiento jurdico como civil
administrativo entre otros, y no necesariamente el derecho penal (artculo
340 del cdigo penal "defraudacin de servicios o alimentos", EJ. llega el
docente y nos Invita a comer a todos al comedor, y luego no paga, habra
cometido este tipo 'penal luego de comprobar que su conducta fue
dolosa, antijurdica, culpable, y el bien jurldico protegido en este tipo
penal sera el patrimonio, la buena fe del comerciante, ante ello tiene una
pena privativa de libertad y pecuniaria, valdrn la pena castigarlos?, O
podremos acudir a otra via jurisdiccional para no castigarlos con la
restriccin de la libertad, ahi el carcter de necesario de proteccin, por lo
que este tipo penal en base al principio de intervencin mnima hay que
aconsejar su descriminalizacn se imaginan cuantos no han pegado y
entraran a la crcel?)
- Susceptibles de ser protegidos, capaces de ser protegidos, tiene que
haber efectividad que ese bien jurdico sea protegido (EJ. de la ley 1008
que tiene su gnesis en la imposiciones de EEOU, se hizo una revisin
que an no se concreta, y que tal si en esa revisin ante una realidad
donde se consume droga en todo lugar, plazas, avenidas, calles
atentando a la salud pblica, deciden penalizar esa conducta, a los colitos
dele calle los meteramos a la carnal novel fin de que los legisladores
quieran meter miedo para que no se cometa este delito Qu lrn efectiva,
eficaz serle esa ley? En EEUU esto no seria posible ante sus
consumidores Masivos, de ah que en nuestra ley 1008 colocaron que si
se demuestra que la droga es para consumo de uno mismo se lo llevara a
rehabilitacin, se dan cuenta que tiene la inefectividad de la ley ante los
consumidores, EELIU tiene tantos consumidores que por eso ataca a los
productores aseverando que Bolivia es productora) Esta cualidad en el
bien jundico tiene que ser susceptible, capaz de ser protegido,
efectivamente de ser protegido, por lo que en el ejemplo dado no ser
efectivo proteger la salud publica Estas 3 cualidades alimentan este
primer criterio de la no utilizacin del derecho penal para proteger
cualquier bien jurdico (criterios compartidos por el alemn Max Ernest
Mayor) Con estas 3 cualidades podemos aseverar el primer criterio de la
no utilizacin del Derecho Penal para proteger cualquier bien jurdico, el
cual tiene que ser digno necesitado y susceptible de proteccin
- Segundo criterio "carcter fragmentario del derecho penal"
- Tercer criterio "seleccin de conducta rigurosas"
- Cuarto criterio "carcter secundario o subsidiario del derecho penal"
3.. PRINCIPIO DE INTERVENCIN MNIMA: Vemos cuatro criterios: a)
El derecho penal no proteger cualquier bien juddico: tiene que ser digno,
necesario, susceptible de proteccin.
b) Carcter fragmentario.
c) Seleccin de conductas rigurosas
d) Carcter secundario subsidiario b) Carcter fragmentario del
derecho penal: Tenemos que verlo a partir de la actividad legislativa,
cuando el legislador crea normas jurdico penales, tienen qu 3 considerar
el criterio del caMcler -1 roctc fraomentarin de ~ocho penal? Nos dice ose
el derecho penal solo debe concebirse, solo debera utilizarse, para
castigar los ataques mas intolerables a los bienes jurdicos mas
importantes, el carcter fragmentario nos esta dando una pauta respecto
de la importancia que tiene el derecho penal cuando se ocupa de los
ataques o conductas mas graves e intolerables, aquellas conductas que
van a mermar, que van a poner en peligro a los bienes jurdicos mas
importantes, el derecho penal tienen su razn de ser precisamente ah; si
se protege un bien
jurdico digno, necesario, susceptible de proteccin estamos cumpliendo
un parmetro de la intervencin mnima y si podemos lograr que el
derecho penal por ese carcter fragmentario se o ;upe de
las conductas mas graves e intolerables estamos tambin intervencin
mnima.
De toda la gama de accionas que puedan estar prohibidas loor el
ordenamiento jurdico el derecho penal se ocupa de las mas grabes, en
realidad las prohibiciones y los mandatos con una expresin
valorativa axiomtica de lo que representa el derecho en general esas
valoraciones imponen determinadas reglas de comportamiento, imponen
imperativos imponen conductas que deben realizarse o conductas que no
deben realizarse. Esta concepcin y esta percepcin debe ser
adecuadamente percibida en un modelo de estado que esta garantizando
los derechos humanos, donde el constituyente
quiere una sociedad justa y armoniosa, donde le encarga al estado la
construccin de la sociedad Justa y armoniosa.
Este razonar de pensar en el derecho penal, estos son los criterios que
vamos a utilizar para el derecho penal, pero no con esa tendencia esa
amplificacin punitiva y criminalizadora que cooperan las
elites jurdicas donde quieren rditos poneos quieren calmar el clamor de
justicia de la sociedad. El carcter fragmentario nos dice que de toda
esos comportamientos prohibidos porque el derecho
establece prohibiciones y mandatos que generan reglas de
comportamiento, de todos esos comportamientos prohibidos el derecho
penal se debe ocupar de las mas importantes, las de mayor
importancia de aquellas conductas que son intolerables y lesivas a los
bienes jurdicos, Ejemplo: cuando el legislador propone crear una norma
juridica donde un bofetn pueda ser sancionado ahi no opera un derecho
penal eficaz Por qu? primero porque si se penalizara una bofetada se
estara criminalizando cualquier tipo de conductas. El derecho penal no
tiene que intervenir, quiz intervendr a partir de lo que representa una
contravencin de carcter policial intervendr la policla, quiz de carcter
administrativo. El derecho penal solo inteyendr cuando Juan saca el
revolver y dispara a Pedro: ata estamos frente a una conducta Intolerable,
el derecho penal tiene que Intervenir se
ocupa de la conducta grabe e intolerable
Lo que se busca con el derecho penal fragmentario es que solo se
ocupada las conductas mas grabes. A partir de este segundo criterio el
carcter fragmentario se ocupa de una parte, de un fragmento
de las conductas prohibidas.
c) Seleccin rigurosa de conductas: Existe la necesidad de seleccionar
rigurosamente esas conductas prohibidas cuando hablamos de este
tercer criterio de seleccin rigurosa de conductas que van a
ser prohibidas y tipificadas y sancionadas en la ley penal estamos
utilizando un criterio que tiene que ver con la relacin de la conducta. Es
decir a partir de la identificacin de las conductas prohibidas mas grabes
el legislador tiene que hacer una rigurosa seleccin de esa conducta,
tiene que redactarla en la norma jurdico penal de la manera ms clara
posible. Aqui nos acercamos al principio de legalidad en su vertiente de
taxatibilidad, debe ser redactada la conducta la conducta prohibida de la
manera mas clara ms taxativa que de su sola lectura se pueda entender
en que consiste es conducta, aqui estamos tributando al principio de
legalidad y de tipicidad; y este ultimo que es un elemento manejado
tcnicamente y que es importante a la hora de llevar tareas de tipicidad
sea de adecuacin de una conducta al hecho.Esta rigurosa seleccin de
preguntas viene acompaada de la redaccin clara de la conducta que
van a ser prohibidas. Una relacin muy clara de las conductas prohibidas
y tambin una relacin muy clara de esas conductas en el tipo penal. d)
Carcter segundarlo o subsidiario del derecho penal: Derecho penal de
ultima ratio: Eso representa el carcter subsidiario o secundario del
derecho penal, os decir el derecho penal solo debe intervenir donde han
fracasado las normas de derecho, el' derecho penal para brindar una
tutela eficaz tiene que esperar a que las otras ramas del derecho acten,
si concebimos que el derecho penal es el mecanismo mas severo que
tenemos para la libertad, vamos a sacrificar uno de los valores mas
Importantes del estado que esta obligado a proteger la libertad, es mejor
pensar que es mejor acudir previamente a otras ramas del derecho antes
que el derecho penal por eso el derecho penal es de ultima ratio, porque
sacrifica un bien importante. Cuando fracasan las otras ramas del
derecho es ahl donde interviene el derecho penal para proteger o tutelar
eficazmente el bien jurldico. Diego Manuel Luzn pea (profesor penalista
espaol) el derecho penal a de ser de ultima ratio es decir de ultimo
recurso al que hay que acudir a falta de otros menos iesivos. Si la
proteccin de la sociedad y de los ciudadanos pueden concebirse en
ciertos casos con medios menos lesivos y grabes que los penales, no es
preciso n1 se debe utilizar estos (esta fundamentando el carcter de
ultima
ratio del derecho penal) "Santiago Mir Puig" Antes de llegar al derecho
penal debe preferirse ante todo la utilizacin de medios desprovistos de
caracteres est, para solucionar eventuales o potenciales conflictos: Ah
estn las Polticas Pblicas:
En salud, educacin, politices econmicas, politices de empleo, politizas
sociales, podemos amenguar mucho ms el tema de la criminalidad sin
echar mano de las leyes e Intimidar. AncelBomFever Bach 'Teora de la
coaccin psicolgica de la sancin" la pena parece como un palo que se
blande sobre un perro- el perro ante el palo ese aval tipo de coaccin
psicolgica genera la sancin de la pena, los mismo en la casa con la
educacin de los hijos palo, chicote pueden corregirse, es
contraproducente puede generar mas rebelda, algunos tipos de reaccin,
algunos temas de sometimiento y algunos temas de absoluta neutralidad
o absoluta eliminacin de personalidad. Lo mismo hay que ver desde el
punto de vista de las leyes penales. Se debe preferir utilizar politices
pblicas en primer lugar y despus acudir a sanciones no penales,
sanciones de carcter civil ejemplo; se puede dar la reparacin de daos;
en la historia los griegos= formas de compensacin, formas
de composicin es lo que nosotros conocemos como: conciliacin
Conciliacin, acuerdos pecuniarios econmicos para resolver el
conflicto es ms preferible el acuerdo a tener un juicio largo, estas formas
pueden ser factibles, tambin podemos acudir a las:
Sanciones adminis, como las multas nos puede permitir tambin una
eventual resolucin de conflictos pero siempre tratando de evitar el
derecho penal. Sanciones disciplinarias que desde el puntoide vista
punitivo son menos gravosas que ias sanciones penales. SI ninguno de
estos medios protege eficazmente un bien juddico entonces recin
acudimos al derecho penal. E ahl la esencia del carcter fragmentario del
derecho penal; Ideal para una sociedad que persigue la armonla que
persigue una relacin pacifica. Desde este de punto de vista estamos
frente a un D P. Minimo. En la medida que estos cuatro criterios se
pueden cumplir podemos hacer posible la aparicin del derecho penal
mlnimo o la intervencin mnima, as es como podemos generar un
equilibrio porque el derecho penal mnimo es un dique de contencin, un
principio limitativo a la POTESTAD PUNITIVA. 2 Tenemos que ver
nuestra realidad y la realidad de otros 'pases; aqu tenemos
determinadas paUtas Jlturales que no nos permite asimilar esas
realidades, menos las reformas o las leyes que se dictan
en esos pases.
4.- PRINCIPIO DE HUMANIDAD Y DE DIGNIDAD DE LAS PENAS: El
derecho penal debe existir para que se pueda realizar una proteccin
ms efectiva y eficaz de los bienes jurdicos, pero como somos un estado
social democrtico de derecho y al fin y al cabo este estado de derecho
reconoce como un pilar bsico de principios que sostienen al estado de
derecho (derechos y garantas fundamentales) entonces tenemos quo
reconocer a la dignidad como un valor fundamental del cual se
desprender todos los derechos,
a) Principio de humanidad: Para este principio de humanidad, tenemos
que empezar a justificar su aparicin a partir de lo que represento los
sistemas de enjuiciamiento que se daba en pocas de la monarqua
absoluta hasta antes de la aparicin del estado donde no haba un
sistema de administracin de justicia adecaadamente dispuesto en
resguardo de derechos y garantlas .ahi no haba resguardo de derechos y
garantas, ejemplo el procesamiento en los tribunales 'de la santa
inquisicin absolutamente anula& todos los derechos. Llego la revolucin
francesa que es una reivindicacin de los derechos individuales,
derechos fundamentales, derechos del hornbre y del ciudadano y luego la
declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano empezamos a
concebir este rasgo de humanidad que tenemos todos nosotros, este
rasgo que nos permite serilconsiderados con nuestra especie. Cuando se
aplican las penas estas no tienen que ser fuertes como las que existian
en esa poca de los procesamientos inquisitoriales, no podemos acudir a
la tortura, confinamiento, no podemos atimitir sanciones que vayan en
contra de la humanidad de las personas; como el derecho penal se ocupa
de definir delitos y fijar sanciones esas sanciones penales no pueden
atentar la humanidad, en otras palabras no puede haber una pena de
muerte, la humanidad rechaza ese concepto de pena de muerte, esa
tentatoria de la humanidad, al concepto de vida.
No podemos establecer tambin una sancin do cadena perpetua,
nosotros en este modelo de estado en consonancia con los principios,
valores que tenemos a los derechos fundamentales no
aceptamos la pena perpetua; eso va en contra el concepto de humanidad
de las personas. No podemos aceptar este tipo de penas porque las
finalidades que se le ha otorgado al estado construir una
sociedad justa y armoniosa. (Dr.) siempre reflexiono de le calidad de
personas que somos, esa realidad como se hace el delincuente? El
delincuente aparece como un infractor de una norma de prohibicin o
norma de mandato; todos somos potenciales 'delincuentes. Zafaroni:
ustedes se jactan de ser ciudadanos modelos y levantan el dedo
acusador sobre aquellos que estn en los recintos
penitenciarios, aquellas son las personas que por mala suerte se hicieron
atrapar ustedes tuvieron la buena suerte de no hacerse atrapar,
potencialmente son criminales recuerden la gran tarjeta
prontuaria que tienen sobre sus espaldas recuerden cuantos delitos han
cometido y que por buena suerte estn aqui.
Alejandro,Lacasens, la criminalidad no es mas fruto de la propia
sociedad, toda sociedad tiene el criminal que quiere. La sociedad es el
corresponsable y el estado tambin. Esto permite una reflexin en
nuestros roles como padres, hijos. El principio de humanidad exige que
las sanciones no sean inhumanas: pena de muerte, cadena perpeta;
pues atentan con el principio de dignidad humana, sl de los derechos
fundamentales encontramos a la dignidad como el soporte bsico que va
permitir comprender los derechos humanos es lgico que la dignidad
humana pueda ser afectada cuando tenemos las penas mas severas.
b) Principio de Dignidad de las penas: Hemos visto en el articulo 22 CPE
quo la libertad y la dignidad son inviolable, la dignidad se derivan tocgs
los derechos fundamentales, tenemos un postulado constitucional que
dices que la dignidad es uno de los valores principios y derechos mas
importantes que tenemos. A partir del principio dignidad se pretende que
cuando se aplique la pena, no se debe afectar el principio de humanidad
y ni al principio de dignidad, cuando se aplica la pena este no debe anular
al ser humano.
Cuando hablamos del principio de dignidad la pena no tiene que tener la
pretensin de anular la personalidad del individuo mas bien establece
respetar .Ahi es donde nos encontramos con las funciones de la pena: La
pena no tiene que ser simplemente un mero castigo al mal del delito, este
sentido reclutivo ya a pasado a la historia. La pena tiene que tener una
finalidad, Se trata de ver como se puede permitir el desarrollo libre de la
personalidad y rescatar esa personalidad, la pena por esas funciones
preventivas de carcter general especial, como lo veremos en la teora de
delito. La penal pretende recuperar a quien a cometido un delito, por eso
es que con respecto alas funciones y finalidades de la pena art. 25 CP
las funciones de la pena son de carcter preventivo de carcter general o
de carcter especial, tambin la pena cumple una funcin especifica: leyes penales precisamente en funcin de luchar contra la criminalidad,
quiere rehabilitar, rea socializar? re educar, rescatar, readaptar a quien
ha cometido un delito, a quien se le ha impuesto una determinada pena.
CPE art. 118.Par. III el incumplimiento de las sanciones privativas de
libertad y las medidas de seguridad estn orientadas a la educacin,
habilitacin e insercin social de los
condenados, con respeto a sus derechos.
La pena tiene que cumplir una funcin una finalidad, lo dije, el
constituyente y lo coloca en ese instrumento del pacto social que es la
constitucin. El principio de dignidad de las penas evitan que
estas Penas sean largar perpetuas, evita que haya una pena de muerte
(de que sirve aplicar la pena de Muerte a una persona si no se la va a
recuperar). Es complejo el caso esta concreto de varias emociones por
ejemplo si violan y matan a una menor es dificil pensar en rehabilitarlo
pero hay que tratar de razonar eso adecuadamente es posible que
estemos frente a una persona absolutamente con una desviacin de la
personalidad o con una alteracin de la personalidad, no es posible
concebirle en un estado de actitud normal,
complicado osos temas.
5) PRINCIPIO DE EXCLUSIVA PROTECCIN DE BIENES JURDICOS:
Este principio nos permite concebir un armazn adecuado del derecho
penal, que nos permite establecer de la funcin que cumple en la
sociedad, al derecho penal se le asigna la tarea de combatir la
criminalidad cuando ese no es exactamente su rol, el derecho penal es
uno de los factores que integran al sistema de control social ahl tenemos
que encontrar otros elementos otras instituciones que componen los
sistemas de control social, contamos con los procesos de criminalizacin
secundario que se llevan adelante, el funcionamiento del sistema de
administracin de justicia, a partir de estos elementos recin podemos ver
con claridad esta lucha contra la criminalidad, que no solo pasa por el
funcionamiento del sistema de administracin de justicia penal sino
tambin Por la implementacin y formulacin de polticas criminales.
Hemos visto como interrelacionamos las poltica criminal sobre bases y
fundamentos criminolgicos que nos permitan concebir adecuadamente
no le vamos a quitar ese rol al derecho penal de que sirve tambin para
luchar contra la criminalidad porque define delitos y fija penas; pero
tambin cumple funciones preventivas con la pena. La finalidad 'la
funcin de la pena es importante, hay funciones preventivas de carcter
especial positivas, negativas, de carcter general positivo, negativo lo
vamos a ver en la teora de la pena. Vamos a tratar de justificar la
apreciacin de la pena pero destacando sus funciones
su finalidad.
El derecho penal ms all de cumplir esta aparente funcin de lucha
contra la criminalidad y de esta funcin preventiva que puede tener de
cierto modo dentro de la sociedad, lo que hace el derecho penal es
bsicamente proteger la funcin esencial del derecho penal es el de
proteger los bienes jurdicos, los bienes jurdicos emergen como
construcciones, motivos suficientes y necesarios para resguardar los
valores e Inters mas importantes para la sociedad. El bien jurldico
concebido' por diferentes autores bsicamente representen los valores y
los inters de una sociedad. Dr.: Bienes juridicos valores e Inters de la
sociedad: a la sociedad la interesa que lodos tengamos una conveniencia
armnica y pacifica; le Interesa que nadie se agreda y nadie agreda al
otro por algunos interese de carcter personal, los valores que se
protegen con la sociedad son los que en consenso esta comunidad cree
necesario proteger. El principio de exclusiva proteccin de los bienes
jurdicos: Un autor deca pasa por la formulacin de algunas reglas ticas
del comportamiento, el cdigo penal no es un cdigo tico pero si nos da
a conocer algunos valores con los bienes jurdicos que debemos respetar,
nos da pautas de comportamiento cuando menciona: "el que matare a
otro ser sancionado" nos esta diciendo que hay que respetar la vida nos
esta moldeando el comportamiento, .'nos esta sealando una forma de
comportamiento, nos esta dando un mensaje motivacional, pareciera que
nos estuviera dando una"enseanza do comportamiento tico, lo mismo
ocurre con la dignidad, con la propiedad. En el fondo el cdigo penal al
puede estar lanzando un mensajes de carcter motivacional y tico. Las
leyes penales se caracterizan como la expresin del derecho penal, 50
caracterizan por proteger bienes jurdicos, y en esa virtud porque esos
bienes jurdicos representan el consenso de una sociedad entonces ose
derecho penal se legitima. Otra cosa es que si el derecho penal no
protegiera estos bienes jurdicos que en consenso todos estamos de
acuerdo en respetar el derecho penal podra ser una imposicin
hegemnica del poder, solo estarle prohibiendo a raiz de las coyunturas
polticas de poder que en un momento determinado tiene el estado. El
derecho penal tiene que proteger siempre un bien juddico, un bien
jurdico que represente el consenso con la sociedad y no pude ser una
expresin de un grupo de poder, siempre se ha caracterizado al derecho
penal como: "Un instrumento eficaz de proteccin de los bienes jurdicos,
de aquellos interese vitales del hombre o de la sociedad como decla
VELSEN intereses vitales del hombre y do la sociedad como la vida, el
honor la libertad, o
FRANS BON LINTS que la mayora de la sociedad lo aprecia y siente que
debe ser protegido estos intereses". Esta es la funcin esencial del
derecho penal: La proteccin de los bienes juridicos para asegurar un
mnimo de comportamiento social tico necesario para la convivencia,
protegemos con la amenaza de la pena un determinado bien jurdico y
con ello preteademos tambin asegurar un mnimo de comportamiento
tico necesario para la convivencia, tiene un razonamiento muy bsico
que se entiende. Cuales son estos bienes jurdicos tienen que ser digno,
necesarios, susceptibles, bienes jurdicos imprescindibles para la
sociedad, por ello el carcter de ultima ratio de derecho penal, el carcter
fragmentario, estos bienes jurdicos tienen que ser los mas importantes,
cuando hablamos de la tutela de valores o interese de eso bienes
jurdicos. Es interesante un ejercicio que nos da a conocer el profesor
EUGENIO RAL ZAFARONI cuando nos permite conocer un
procedimiento tcnico de creacin de los bienes jurdicos: El profesor
afaroni dice: La comunidad todos se ponen de acuerdo en algo en
identificar aquellos valores e intereses que sean necesarios
imprescindibles para la convivencia, identifican algo que se denomina un
ENTE por ejemplo la vida, en este proceso de los bienes jurldicos, el
profesor ZAFARON! quiere damos a conocer un proceso de creacin de
lo que representa un bien jurdico, el bien jurdico es una categoria propia
del derecho penal, existe en el dereho penal cuando identificamos que
ese valor dentro del tipo penal, ese valor que va ser objeto de tutela, el
bien jurdico por tanto es una construccin propia del derecho penal.
Cmo aparece ese bien jurdico, como aparece la norma jurdico penal
protegiendo ese bien jurdico? La sociedad considera que la vida es
buena, es necesaria, es importante para poder garantizar la convivencia
todos debemos respetar la vida y a partir de esa nocin, de ese enfoque
que tiene la sociedad para determinar el respeto a este ENTE estemos
estableciendo una regla de
010 nos en rsalidad esta esencia nue lo consideramos nosotros NORMA.
Qu es la norma? Es una regla (ojo no estamos hablando de la norma
juridica o social solo hablamos del concepto de lo que representa este
trmino norma), aqu estamos generando un tipo de
comportamiento: la vida es buena hay que respetarla y generamos a
partir de la apreciacin que tenemos de la vida lo que ZAFARONI llama
ENTE generamos una norma y esa norma como regia establece la
prohibicin de matar, si apreciamos y consideramos que la vida es buena
y establecemos una regla a partir de la concepcin que tenemos sobre la
vida establecemos una regla esta prohibido matar, as( aparece la norma y
la norma os un elemento esencial dentro de la estructura de la norma
jurldica penal (que es otra cosa). La norma jurdico penal va a contener
esta regla que la vamos a concebir como norma, pero como una norma
de prohibicin, que es una norma no escrita es una norma que no esta en
al articulo 251 por ejemplo, a partir de ese enfoque el legislador al
considerar que la vida es un elemento, un ENTE deseable bueno en la
sociedad y generando la prohibicin como norma, empieza a colocar,
introducir esa prohibicin dentro del tipo, para la prohibicin tiene que
tener una forma de expresin, para lograr efectividad en esta prohibicin
de matar o de quitar la vida a una persona; lo que el legislador hace es
describir en el tipo la conducta (la conducta de matar), al describir esta
conducta esta aplicando, asociando, imputando, a la conducta de matar
que describe el legislador la sancin de 5 a 20 aos de privacin de
libertad, eso es lo que hace el legislador de tal forma que este ENTE
VIDA pasa a ser protegido por la norma jurdica penal. En la que se
oncuentra el tipo que os la que describe la conducta de matar la vida
entonces pasa a ser Considerado como un bien jurdico dentro de la
norma jurdico penal. Este proceso es bsico es sencillo es as como
debe realizarse la construccin de la norma juridica; encontramos un
valor un inters vital de la sociedad del individuo, y empezamos a generar
la norma de prohibicin la norma de mandato, por ejemplo hay una'
obligacin como norma de mandato o norma obligatoria o norma que hay
que obedecer: Estamos frente a la necesidad de perseguir delitos cuando
un juez o un funcionario publicoendence a la comisin de tales hechos,
nosotros confiamos en que el juez va a perseguir los delitos, que un
servidor publico va a denunciar los delitos va a permitir la persecucin de
esos delitos, pero si no lo hacen aqui podemos generar ese inters de la
sociedad de la persecucin de delitos por parte de un servidor publico,
genera una norma; la norma tiene que ser de mandato porque
establecer la obligacin o mandato de denunciar para el servidor
publico, este valor este inters vital de la sociedad que representa la
persecucin de delitos como un ideal abstracto, como una forma de
comprender un bien jurdico, va tener que ser relacionado en la
descripcin de la norma jurdica penal con una redaccin: el tipo penal
omisin de denuncia .- el servidor publico obligado a denunciar no lo
hiciere ser sancionado con la pena (lo que hemos hecho es traducir esta
norma de mandato que establece el legislador a partir de este valor lo
que hemos hecho es establecer en la conducta descrita) lo que estamos
estableciendo a partir de la norma de mandato es la conducta que no se
debe realizar, este trabajo de relacionamiento de los intereses vitales de
la norma que se crea: norma de prohibicin, norma de mandato y la
descripcin de esa conducta activa o conducta omisiva es bsicamente el
proceso que lleva el legislador para construir el
bien jurdico. Aqui es donde justificamos el principio de exclusiva
proteccin de los bienes juridicos, este procedimiento es sencillo asl
podemos encontrar varios bienes jurdicos y ver que tipo de norma va ser
creada: de prohibicin o de mandato. (Ojo la norma de prohibicin o
norma de mandato no esta S descritas, aqui no dice seyrohlbe matar, se
debe denunciar sino aqu dice el que matare a otro esta implcita esta
Integrando la norma jundico penal con esta prohibicin, la prohibicin no
esta descrita. Aqui lo mismo el servidor publico que estando obligado a
denunciar un delito no lo hace.. Estamos diciendo que hay una norma de
mandato se
le obliga al servidor publico a denunciar) . Los
abogados lo empleamos en sentido inverso: 1. vemos el tipo, 2. la
descripcin de la conducta, 3.encontramos la norma de prohibicin que
nos sirve para hablar de la culpabilidad y 4. Luego encontramos el bien
jurdico que se esta protegiendo y sea lesionado con la conducta, cuando
estamos frente a un caso penal.