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Princpio da Afetividade
Direito de Famlia
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O Reino Unido at o incio do sculo passado era um grande imprio, que foi se
dissolvendo ao longo do sculo XX. Todas as colnias britnicas estavam sob o imprio da
constituio da Inglaterra. Com a independncia das antigas colnias, a maioria adotou sua
prpria constituio (escrita). o caso da ndia e da frica do Sul, por exemplo.
Algumas colnias, por outro lado, permaneceram (e permanecem at hoje) tendo a
Rainha da Inglaterra como Chefe de Estado, a pesar de terem seu prprio Chefe de Governo
como o Canad, a Nova Zelndia, entre outros. Nesses pases ainda funciona a constituio
inglesa. Cada um tem seu Parlamento, seu Primeiro Ministro eleito pelo Parlamento, etc.,
igual a como funciona na Inglaterra.
Alm desses pases, o Estado de Israel tambm no tem uma Constituio escrita. At
pouco tempo depois da Segunda Guerra, o territrio da Palestina estava sob o comando do
Reino Unido. O sistema israelense tambm Parlamentarista, e fortemente marcado pela
tradio e respeito aos costumes historicamente seguidos pela populao. O direito israelense
composto no s pelas leis do Parlamento, mas tambm por tratados, jurisprudncia, etc. E,
inclusive, utiliza-se o direito hebraico (as normas jurdicas bblicas) como fonte do direito,
em alguns casos.
Os Estados Unidos foram o primeiro Estado Soberano a ter uma Constituio escrita no
mundo. Essa Constituio, no entanto, no foi a primeira Carta Poltica escrita nos EUA.
Antes mesmo de ter sido elaborada a Constituio dos Estados Unidos da Amrica (1787),
alguns Estados j possuam constituies ou declaraes de direitos prprias. A importncia
da Constituio, no entanto, est no fato de ser um texto que rene as normas jurdicas
consideradas mais bsicas e fundamentais para o Estado nacional e para a sociedade
americana.
Federalismo a Constituio dos Estados Unidos da Amrica foi elaborada anos depois
da Independncia dos Estados Unidos, depois de haver-se decidido por uma unio de Estados
que formassem, a partir dessa unio, um nico Estado nacional soberano, mas com a
condio de que os Estados membros dessa unio detivessem grande parte das atribuies
estatais. Isso explica porque aquele Estado nacional se chama Estados Unidos da Amrica.
Cada Estado tem, ento, sua prpria Constituio, que trata da organizao do Estado, e
dos direitos dos cidados, como uma Constituio de um Estado Soberano, se limitando,
porm, pela Constituio nacional.
Cada Estado contribui para a formao da Unio nacional de forma significativa, tanto
na formao do Congresso Nacional (especialmente no Senado), quanto na eleio
presidencial, onde os votos de cada Estado tem um peso diferente a depender das vagas que o
Estado tem no Congresso Nacional, etc.
Assim como nos Estados Unidos da Amrica, a Frana, desde, sua Revoluo, adota um
sistema de Constituio escrita. A Frana, inclusive, o grande expoente do chamado civil
law, ou seja, em seu sistema jurdico as normas jurdicas devem estar escritas em diplomas
legais para serem consideradas vlidas. o que se chama de primado da Lei, o que no
totalmente vlido nos Estados Unidos, onde a Lei assume um papel secundrio, pois se
permite grande liberdade de atuao dos particulares, e onde a jurisprudncia assume papel
importante na dogmtica jurdica.
Essa teoria veio por distinguir, ento, o Poder Constituinte fruto da Revoluo dos
Poderes Constitudos criados na Constituio, e a ela subordinados. Todos os rgos criados
pela Constituio exercem, ento, poderes constitudos, estando, portanto, limitados
competncia que na Constituio o Poder Constituinte lhes atribuiu.
Essa separao de poderes chega a tal extremo que, salvo rarssimas excees, um
rgo no exerce atividade fora do poder que lhe foi atribudo. De modo que os juzes
somente julgam, os legisladores unicamente legislam e os administradores apenas
administram. Tal separao chega ao extremo de um rgo no poder intervir na atuao de
rgos incumbidos de exercer outro poder. Por exemplo, um tribunal pode intervir na atuao
de um juiz, reformando sua sentena, mas no pode intervir na atuao da administrao nem
da legislatura.
Isso se deve ao fato de que, no Antigo Regime, o poder judicirio estava de forma geral
subordinado ao arbtrio do governo. Os juzes passaram, ento, a ser apenas a boca da lei,
devendo apenas julgar declarando o direito.
Disso decorre o fato de que, no sistema francs no ocorre o que se chama de Controle
de Constitucionalidade. O controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos um
mecanismo que certos sistemas constitucionais adotam para impedir que tenham vigor as
normas infraconstitucionais em desconformidade com a norma constitucional.
Esse controle pode ser realizado antes da criao da norma, ou depois. O controle
prvio ou preventivo essencialmente poltico, e realizado essencialmente pelos poderes
polticos Executivo e Legislativo j que so estes os poderes que representam a
populao, pois foram eleitos para isso. O controle quando feito aps a aprovao da norma
poder ser feito por qualquer dos poderes, mas em geral os sistemas constitucionais que o
adotam tendem todos a faz-lo por meio do Poder Judicirio.
Ocorre que, na Frana, como os juzes e tribunais esto impedidos de julgar a validade
das leis e dos atos normativos da administrao, no o Poder Judicirio que realiza o
controle de constitucionalidade. O controle feito, principalmente, de forma prvia.
Segundo o artigo 61-A, se, num processo judicial, for argumentado que alguma Lei
inconstitucional, o Conselho Constitucional poder se pronunciar sobre a questo, se for
provocado pelo Conselho de Estado ou pelo Tribunal Superior. o controle posterior.
Essa Constituio previu um sistema jurdico cujo propsito era limitar a atuao do
Estado de tal forma que a sociedade estivesse prevenida contra uma possvel ascenso do
nacional socialismo. A Constituio de Weimar concedeu muitas atribuies ao Estado,
restringindo a liberdade individual. A Constituio de Bonn, por sua vez, reduziu um pouco a
grande gama de atribuies do Estado nas questes sociais, dando nova nfase, ao mesmo
tempo, nas liberdades individuais.
Nos Estados Unidos, o controle de constitucionalidade pode ser feito por qualquer juiz
ou corte judicial. No entanto, somente feito quando no curso de um processo comum, no
qual surge um incidente de inconstitucionalidade. o chamado controle difuso, ou incidental.
Na Frana, inexiste esse controle, salvo raras excees, que esto na competncia do
Conselho Constitucional. Na Inglaterra inexiste absolutamente esse controle, uma vez que
qualquer Lei aprovada pelo Parlamento pode ter contedo constitucional, derrogando as
demais normas, qualquer que seja sua fonte formal.
Nesse regime constitucional, no havia separao dos poderes, havia, sim uma
hierarquizao dos rgos do Estado, pois o Poder Estatal era regido pelo princpio de
Unidade, ou seja, estava concentrado todo nos rgos superiores, que impunham sua vontade
aos inferiores, sem estarem sujeitos a qualquer controle ou fiscalizao (provocando a rpida
e brusca corrupo do sistema).
Entre esses princpios estavam a funo social da propriedade, utilizado, por exemplo,
no intuito de desapropriar a populao, com o fim de redistribuir a propriedade (o que, em
realidade, no ocorria; o que acontecia era o enriquecimento da cpula Estatal). O direito
liberdade tambm era duramente cerceado, por meio de ostensivo controle migratrio (eram
comuns migraes foradas), de atos governamentais que determinavam a profisso dos
cidados, sua educao, etc.
Essa famlia constitucional espalhou-se pela Europa Oriental, e pelo Oriente,
permanecendo ainda na China continental e na Coria do Norte. O colapso desse sistema se
deu com a derrocada dos regimes socialistas, causados, dentre outras razes, pela falncia do
sistema econmico e pelo atraso tecnolgico das sociedades que estavam sob o regime
socialista.