Estado del Arte sobre las causales de nulidad electoral

El propsito del presente documento es hacer un estado del arte de las

causales de nulidad electoral. Para lo cual, se proceder de la siguiente
forma; i) se expondr la clasificacin jurisprudencial de las causales de
nulidad, entre objetivas y subjetivas; ii) se desarrollaran algunas de las
principales posiciones doctrinales en torno a la diferenciacin de las
causales de nulidad.

Las causales de nulidad electoral estn enlistadas en el artculo 275 de la

ley 1437 de 2011, cuyo tenor es el siguientes;

Artculo 275. Causales de anulacin electoral. Los actos de eleccin o

de nombramiento son nulos en los eventos previstos en el artculo 137 de
este Cdigo y, adems, cuando:

1. Se haya ejercido cualquier tipo de violencia sobre los nominadores, los

electores o las autoridades electorales.

2. Se hayan destruido los documentos, elementos o el material electoral, as

como cuando se haya ejercido cualquier tipo de violencia o sabotaje contra
estos o contra los sistemas de votacin, informacin, transmisin o
consolidacin de los resultados de las elecciones.

3. Los documentos electorales contengan datos contrarios a la verdad o

hayan sido alterados con el propsito de modificar los resultados electorales.

4. Los votos emitidos en la respectiva eleccin se computen con violacin del

sistema constitucional o legalmente establecido para la distribucin de
curules o cargos por proveer.

5. Se elijan candidatos o se nombren personas que no renan las calidades y

requisitos constitucionales o legales de elegibilidad o que se hallen incursas
en causales de inhabilidad.
 6. Los jurados de votacin o los miembros de las comisiones escrutadoras
sean cnyuges, compaeros permanentes o parientes de los candidatos
hasta en tercer grado de consanguinidad, segundo de afinidad o nico civil.

7. Tratndose de la eleccin por voto popular por circunscripciones

distintas a la nacional, los electores no sean residentes en la respectiva
circunscripcin.

8. Tratndose de la eleccin por voto popular, el candidato incurra en doble

militancia poltica al momento de la eleccin. Este aparte fue declarado fue
declarado inexequible por la sentencia C-334 de 2014.

I. Posiciones Jurisprudenciales

La jurisprudencia ha dividido las causales de nulidad electoral en dos

grupos: objetivas y subjetivas. Una primera providencia que reconoce esta
distincin es en la sentencia Sentencia del 31 de octubre de 1994,
Expediente: 1108. Actor: Ricardo Agudelo Sedano. Demandado: Jorge
Alfonso Rojas S. C.P. Dr. Amado Gutirrez Velsquez;

La distincin formulada por esta Sala respecto de la existencia de causales

subjetivas y objetivas de nulidad de las actas de las corporaciones electorales
obedece a criterios bien fundados y no al mero capricho de sus integrantes.
En efecto, surge tanto del fundamento de la causal como de las consecuencias
de su declaracin, pues en tanto las subjetivas se apoyan en la ausencia de
requisitos o calidades para acceder a la funcin o de la concurrencia de
causales de inelegibilidad, las objetivas encuentran su razn de ser en el
empleo de procedimientos o maquinaciones fraudulentas, capaces de
empaar la fuerza del sufragio y tergiversar la verdad electoral.

Igualmente, en tanto la declaracin de nulidad con fundamento en las

objetivas impone la prctica de nuevo escrutinio con exclusin de los votos
 obtenidos invlida o fraudulentamente o con exclusin de los factores de
alteracin sustancial de las actas y registros, la que se apoya en causal
subjetiva culmina con la declaratoria de nulidad del acto de eleccin del
inelegible, para que su vacante se llene como lo ordena la Constitucin
Poltica tratndose de miembros de Corporaciones de eleccin poltica o con
nueva eleccin como en el caso del art. 129 del C. Electoral.

Posterior a esta decisin, la sentencia expedida el 7 de diciembre de 2001, y

con radicado nmero: 25000-23-24-000-2000-0830-01(2716);

La jurisprudencia de la Sala haba determinado que las nulidades electorales

daban lugar a ... la prctica de nuevos escrutinios con exclusin de los
votos obtenidos invlida o fraudulentamente o con exclusin de los factores
de alteracin sustancial de las actas y registros ... si provienen de la
acreditacin en el proceso de una causal de nulidad objetiva definidas
como las originadas en el ... empleo de procedimientos o maquinaciones
fraudulentas capaces de empaar la fuerza del sufragio y tergiversar la
verdad electoral. , en tanto que las causales subjetivas consistentes en
... ausencia de requisitos o calidades para acceder a las funciones o de la
ocurrencia de causales de inelegibilidad ... dan lugar a la declaracin de
nulidad del acto de eleccin del inelegible para que se proceda a su
reemplazo en la forma determinada en la Constitucin o en la ley. Sin
perjuicio de la anterior concepcin doctrinaria que conserva parcialmente su
validez, teniendo en cuenta que el bien jurdico objeto de la proteccin
mediante el contencioso electoral es la eleccin misma, a cuyo respecto el
ordenamiento jurdico ha establecido la presuncin de legalidad y veracidad
del acto que la declara, no sera jurdico ni proporcionado declarar la
nulidad y posteriormente averiguar, mediante la prctica de nuevo
escrutinio, si el resultado electoral se modifica o no como consecuencia de
aquella. Contrario a ello, se considera que el escrutinio es la actuacin
administrativa encaminada a declarar una eleccin y el que se practica como
consecuencia de la anulacin de un acta o registro o de un acto declaratorio
de eleccin est destinado a declarar una nueva y diferente eleccin. Si se
 llega a la conclusin que el nuevo escrutinio culmina necesariamente con la
declaracin de la misma eleccin, su prctica resulta innecesaria y carentes
por completo de justificacin las declaraciones de nulidad o de exclusin de
votos que lo originen.

Con una aparicin ms reciente, se encuentra la sentencia del doctor

Alberto Yepes Barreiro, en la que se definen los efectos de la declaracin de
la nulidad electoral, expedida el pasado 7 de julio de 2016 con radicado
76001-23-33-000-2015-01487-01;

El artculo 288 del CPACA, norma especial electoral, se ocupa de las

consecuencias de la sentencia de anulacin electoral, y en lo que respecta a
la anulacin de elecciones por vicios subjetivos, como la que nos ocupa,
dispone: Las sentencias que disponen la nulidad del acto de eleccin
tendrn las siguientes consecuencias: () 3. En los casos previstos en los
numerales 5 y 8 del artculo 275 de este Cdigo, la nulidad del acto de
eleccin por voto popular implica la cancelacin de la respectiva credencial
que se har efectiva a la ejecutoria de la sentencia.

Sin embargo, nada dice el artculo en comento en relacin con los efectos de
la anulacin, pues no dispone si aquellos sern hacia el futuro -desde ahora
o ex nunc- o hacia el pasado -desde siempre o ex tunc-, por ello, corresponde
al juez electoral, ante la ausencia de norma que los establezca, fijar los
efectos de sus decisiones anulatorias, como ya lo anticip esta Seccin en
reciente Sentencia de Unificacin, pero para los eventos de expedicin
irregular1.

Para la Sala, en tratndose de nulidades electorales por vicios subjetivos

-causales 5 y 8 del artculo 275 del CPACA-, los efectos anulatorios
retroactivos no son compatibles con el ordenamiento jurdico2, de forma que
aceptar una ficcin jurdica segn la cual se genera inexistencia del acto con

1 Cfr. Sentencia de 26 de mayo de 2016. Demandado: Secretario de la Comisin

Sexta del Senado de la Repblica. C.P. Carlos Enrique Moreno Rubio. Exp. 2015-
00029.
 ocasin de su nulidad, crea una ruptura con la realidad material y jurdica,
que resulta en contra del sistema democrtico mismo.

()

Habr de entenderse que, al menos en materia electoral, la regla general

sobre los efectos de la declaratoria de nulidades subjetivas, es que aquellos
sern hacia el futuro -ex nunc- en consideracin a la teora del acto
jurdico que distingue entre la existencia, validez y eficacia, como
escenarios distintos del acto -administrativo o electoral-; y en respeto
a la verdad material y cierta, por encima de la mera ficcin
jurdica.3

Dicha regla podr ser variada, caso a caso, por el juez electoral,
dependiendo del vicio que afecte la eleccin y en atencin a las
consecuencias de la decisin en eventos en los que aquellas puedan afectar
las instituciones y estabilidad democrtica4.

En este contexto, por tratarse de la sentencia que puso fin al proceso, debe
aclararse que los efectos anulatorios de la sentencia recurrida sern
hacia el futuro o ex nunc. De conformidad con lo anterior, y para todos los
efectos legales, se tiene que la demandada ostent la calidad de Concejal de
Cartago, desde su posesin en tal dignidad, y la mantendr, hasta la
ejecutoria de esta sentencia.

En una segunda providencia, fechada 30 de junio de 2016 y con radicado

47001-23-33-000-2016-00038-01, el doctor Alberto Yepes Barreiro enuncia
algunas de las caractersticas ms importantes de la clasificacin entre las
2 Cfr. Auto de 3 de marzo de 2016. Demandado: Gobernador de Caldas. Exp. 2016-
00024. C.P. Lucy Jeannette Bermdez Bermdez.

3 En similar sentido, ver Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo,

Seccin Quinta del Consejo de Estado. Expediente 11001-03-28-000-2015-00051-
00. Sentencia de 07 de junio de 2016. Demandada: Oneida Rayeth Pinto Prez.

4 Cfr. Fallo de 6 de octubre de 2011. Demandados: Magistrados del CNE. Exp.

2010-00120. C.P. Alberto Yepes Barreiro.
causales objetivas y subjetivas de nulidad electoral;

A pesar de la equvoca remisin en el concepto de la violacin a la

causal 5 del artculo 275 del C.P.A.C.A., norma que permite solicitar
la nulidad de los actos electorales por razones subjetivas relativas a la
falta de calidades y requisitos constitucionales o legales de
elegibilidad o por la configuracin de causales de inhabilidad, el
reproche que formula el actor no se centra en cuestionar posibles
vicios subjetivos de carcter individual respecto de los candidatos
inscritos por el Partido de la U para la Asamblea del Magdalena, sino
en la debida inscripcin de la lista de candidatos de este partido
poltico, irregularidad que realmente atae a posibles vicios
originados en la etapa pre electoral. En ese sentido se resalta que la
indicacin de la causal de nulidad invocada no es un requisito de la
demanda segn lo dispuesto en el artculo 162 del C.P.A.C.A., dado
que es al juez a quien le corresponde interpretarla.

De esta forma, la indebida inscripcin de las listas en la etapa pre-electoral

no es causal subjetiva de nulidad electoral, pues estas se relacionan con la
violacin del rgimen de inhabilidades y de los factores constitucionales
para ser elegido, designadas en los numerales 5 y 8 del artculo 275 de la
ley 1437 de 2011.

Adems, define las causales objetivas y subjetivas de nulidad electoral, a fin

de remarcar que el artculo 281 de la ley 1437 prohbe la acumulacin de
causales de causales objetivas y subjetivas;

Como puede observarse, existe prohibicin expresa de acumular causales

objetivas [referidas a vicios en la votacin] con causales subjetivas [aquellas
que cuestionan las calidades, requisitos e inhabilidades del elegido o
nombrado], de forma tal que si un escrito introductorio incurre en la
indebida acumulacin de pretensiones, es menester que se inadmita la
demanda y se ordene al actor que se presenten escritos separados en el que,
 de un lado, se expongan los vicios objetivos y, de otro, los vicios subjetivos
endilgados.

En una tercera providencia, expedida el 22 de octubre de 2015 con radicado

el doctor Alberto Yepes Barreiro5, la Seccin Quinta del Consejo de Estado
define las causales de nulidad objetivas, luego de estudiar la causal de
apocrificidad de los documentos electorales;

Por tanto, la falsedad o apocrificidad como causal de nulidad es

necesariamente objetiva. Quiere decir lo anterior, que su presencia en los
documentos o registros electorales puede constatarse directamente por el
operador jurdico, quien despus de establecer la verdad de unos resultados
los puede confrontar con los registros cuestionados para as concluir si esa
realidad ha sido objeto de manipulaciones o distorsiones.

Por lo mismo, el incumplimiento del deber funcional consagrado en la parte

inicial del artculo 163 del C.E., atinente a que el Registrador lea el registro
de los documentos introducidos en el arca triclave, no hace por s solo falsos
los resultados electorales de las respectivas mesas de votacin. Con esa
omisin no se produce, per se, ninguna forma de falsedad material o
ideolgica sobre los escrutinios practicados y consignados en los
documentos depositados en el arca triclave; ni de ello la lgica permite
inferir que lo escrutado se vuelva falso o contrario a la verdad.

Es decir, que en los eventos en que se cuestione la legalidad de una eleccin

por falsedad derivada del incumplimiento del citado deber, la parte
demandante no solamente debe estructurar el cargo en torno al desacato de
la norma jurdica sino que tambin debe suministrar informacin puntual
que conduzca a determinar la materializacin de la falsedad en los registros
o documentos electorales. Esto, porque la falsedad no puede inferirse o
deducirse del simple incumplimiento del deber funcional de dar lectura al

5 Nmero de radicacin 11001-03-28-000-2014-00062-00

 registro de los documentos introducidos en el arca triclave, a cargo del
Registrador que funge como secretario de la comisin escrutadora.

En una lnea similar a la seguida por el doctor Alberto Yepes, se

encuentra la sentencia de la doctora Lucy Jeannette Bermdez, de 26 de
febrero de 2014 y con radicado 66001-23-31-000-2012-00011-01, en la que
se definen las causales objetivas de nulidad electoral, a travs de una
precisin sobre lo que debe entenderse por violencia sobre los electores;

Ha de recordarse que la violencia contra personas, para efectos de nulidad

electoral, se traduce en la coaccin fsica o sicolgica que quiebra la
voluntad de quien la padece, bien sea autoridad electoral o elector o
nominador. No obstante no todo acto violento, por criticable que sea, da
lugar siempre a la nulidad electoral; por cuanto la violencia,
independientemente de que recaiga sobre las personas o las cosas, solo
puede viciar la eleccin dependiendo de dos factores que superan el
supuesto fctico violento. El primero, la afectacin real y efectiva sobre la
voluntad o el querer de la persona que lo inhibe a tal grado que su voluntad
se doblega y se somete a los deseos del que ejerce la violencia (agresor) y la
afectacin sobre la existencia fsica de los instrumentos electorales; el
segundo consiste en los efectos del acto violento que afecten y conduzcan a
la mutacin real en el resultado electoral.

As pues, la ocurrencia del hecho violento (aspecto objetivo) con la

afectacin de la voluntad de quien es violentado (aspecto subjetivo) y/o la
vulneracin de la existencia fsica de los elementos electorales (aspecto
fsico o material), en concurrencia con la modificacin del resultado
electoral (aspecto consecuencial) son los presupuestos que deben
acreditarse cuando se pretenda anular el acto de eleccin con base en
hechos de violencia.
 En el caso sub judice la situacin de violencia planteada por el actor se
centra en que la funcin de los testigos electorales fue impedida por los
funcionarios de la Registradura, quienes no encuadran en el supuesto
fctico de la norma que refiere a los escrutadores, calidad que no se predica
de aquellos, toda vez que no manejan directamente los resultados
electorales- y en hechos que no son constitutivos de violencia atinentes al
rompimiento de la cadena de custodia porque los documentos electorales
fueron transportados en vehculos no oficiales, los formatos de reclamacin
o tarjetas electorales encontradas en la basura, las tarjeta sin doblar y el
hecho de que el 100% de la poblacin vot, sin presencia de abstencionismo
y la compra de votos.

En sentencia del 31 de mayo de 2013, la doctora Susana Buitrago Valencia

define las causales de nulidad electoral al dividirlas entre objetivas y
subjetivas, y luego de ello justifica porque desde la existencia del Cdigo
Contencioso Administrativo, es improcedente la acumulacin de causales
objetivas y subjetivas de nulidad electoral;

El artculo 236A del Decreto 01 de 1984, modificado por el 104 de la Ley

1395 de 2010, aplicable al caso concreto (que reprodujo el 281 del Cdigo
de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo) seala
que en una misma demanda no pueden acumularse causales de nulidad
relativas a vicios en las calidades, requisitos e inhabilidades del elegido o
nombrado, con las que se funden en irregularidades en el proceso de
votacin y en el escrutinio.

Con fundamento en dicha norma, tanto la parte demandada como el

Ministerio Pblico (ste en segunda instancia) sostuvieron que no se pueden
acumular causales que la jurisprudencia ha denominado subjetivas
(calidades, requisitos e inhabilidades del elegido o nombrado) con las
objetivas (vicios en el proceso de eleccin y escrutinio) pues deben fallarse
en procesos separados.
 Pero la Sala pone de presente que la finalidad del legislador cuando
introdujo la mencionada prohibicin en la reforma contenida en la Ley 1395
de 2010, fue la adopcin de medidas en materia de descongestin judicial,
para evitar la dilacin de la decisin en los procesos electorales en que se
pretenda la nulidad de las elecciones populares, pues al admitir
simultneamente cargos de nulidad por causales subjetivas y objetivas, la
resolucin de las primeras quedaba sujeta a la de las objetivas, que por su
complejidad requieren tiempos ms largos para su decisin, dada la
pluralidad de demandados, el tipo de irregularidades y la exigencia en el
tema probatorio, que implican estudios ms complejos.

En decisin del 19 de septiembre de 2013 con nmero de radicado 20001-

23-31-000-2011-00615-01, la doctora Lucy Jeannette Bermdez se pronunci
sobre la diferenciacin entre causales objetivas y subjetivas de nulidad
electoral, y adems estableci algunos de los efectos de estos dos tipos de
causales;

Por otra parte, el apoyo jurisprudencial en que el apelante sustenta el cargo

de apelacin, en antecedentes que trataron el tema del litisconsorcio
necesario, es cierto en cuanto a la existencia y radicado de los
pronunciamientos, pero es desdibujado en su contexto y alcance por el
recurrente porque el asunto analizado en los antecedentes recae sobre
nombramientos y nulidad de elecciones pero basadas en causales subjetivas,
para los cuales se encuentra nsito que la litis deviene de una designacin
particularizada y especfica como sucede en los nombramientos y en las
calidades personales y propias del elegido, para el caso de las causales
subjetivas, temas stos diferentes, autnomos y perfectamente escindidos de
la nulidad por causales objetivas, en la cual es permitido surtir la
notificacin del auto admisorio de la demanda mediante edicto.

Otra decisin de relevancia para este estudio es el Auto de 6 de agosto de

2014, expedido por el doctor Alberto Yepes Barreiro, en el cual se decide el
rechazo de la demanda en proceso que pretende la nulidad de la eleccin
del Senador lvaro Uribe Vlez;

La regla prevista en el artculo 282 del C.P.A.C.A., prev la acumulacin de

los procesos con fundamento en irregularidades en la votacin o en los
escrutinios [causales objetivas] sin distincin del nmero de demandados; no
obstante, no ocurre lo mismo cuando las demandas se soportan en falta de
calidades, requisitos o en inhabilidades [causales subjetivas] ibdem, pues
ellas slo son susceptibles de ser acumuladas a condicin de que se refieran
al mismo demandado. Lo anterior es naturalmente lgico, por cuanto los
procesos fundamentados en causales objetivas tienen la potencialidad de
afectar a todos los elegidos; situacin que no sucede cuando la demanda se
fundamenta en causales de nulidad subjetivas. Ahora bien, es necesario
resaltar que aunque estas disposiciones se refieren por un lado la
acumulacin de pretensiones y por otro a la acumulacin de procesos, en
ambos casos el fin ltimo es sealar las situaciones que se pueden y las que
se deben resolver en una misma sentencia.