Braslia
2015
FOLHA DE APROVAO
(INSERIDA APS A APROVAO)
Quero dedicar esse trabalho, em primeiro,
lugar a Deus visto que, de forma maravilhosa,
me concedeu o dom da vida em situao
imbuda de descrena mdica; mas, na qual,
houve oportunidade para reluzir a grandiosa f
de minha genitora. Em segundo lugar, quero
dedicar a Ildia Maria de Sousa, minha me,
pois, nos momentos mais difceis da minha
vida, sempre teve uma palavra de conforto,
uma palavra de f e sempre acreditou no meu
potencial. Dedico, tambm, a ris Martins
Nascimento, minha namorada, posto que,
conquanto o pouco tempo de convivncia; tem
demonstrado ser a fiel auxiliadora que se tem
notcia no livro de Gnesis. Por fim, dedico
aos seguintes docentes da UCB que me
auxiliaram no estudo e pesquisa: Anderson
Zacarias Lima, Celso Leardini, Andr
Praxedes e Andr Borges. Por fim, agradeo
ao meu supervirsor, por 2 anos, de Estgio
Extracurricular: Procurador Regional da
Repblica da 1 regio Jos Cardoso Lopes.
AGRADECIMENTO
Quero agradecer ao Senhor Deus, pelo milagre que realizou em minha vida; isto ,
mesmo sendo de muito risco o quadro do parto; minha me teve f a ponto de afirmar aos
mdicos que, ou viveriam os dois, ou morreriam os dois. Portanto, ficam minhas estimas
grandiosidade da F demonstrada por minha genitora bem como meus eternos agradecimentos
pelo dom da vida.
Sinceramente, eu creio que a vida no dura muito tempo bem como no se exaure a
esta mera existncia efmera qual todos ns estamos submetidos na Terra. Do contrrio, no
haveria sustentao para nenhum valor moral ou tico, porquanto a prpria razoabilidade
humana no suficiente para obrigar os homens a cumprir com a Justia, dentro da sociedade.
Ora, os homens se portam, a bem da verdade, segundo o seu apetite pessoal, na busca de sua
prpria realizao, sendo a conquista do bem comum pela mera expectativa de que os seres
humanos iro respeitar-se, uma utopia. Nesse sentido, afigura-se com grande importncia, o
Julgamento que todos ns teremos no post-mortem (sobre cada atitude feita em vida). Por
oportuno, veja-se que isso sim, um julgamento justo com consequncias srias, que intimida
ao homem para no fazer o errado.
Dessa forma, espero que possa contribuir, em vida, com todo o meu esforo para a
comunidade cientfica e para a harmnica aplicao do Direito, como se tm mandamento em
Eclesiastes (captulo 9:10): Tudo quanto te vier mo para fazer, faze-o conforme as tuas foras,
porque na sepultura, para onde tu vais, no h obra nem projeto, nem conhecimento, nem sabedoria
alguma.
RESUMO
The principle of Bickering has unique importance for the realization of fragmentary principle
because, through him, the does not're more attached to mere formal subsumption of the fact
the legal and repressive rule; before, it can have about the actual or potential damage caused,
in this real case, to that legal right. It is shown, therefore, as an important instrument of
criminal policy. In this sense, brake in pieces the incidence of the principle in embezzlement
offense (art. 334 of the Penal Code). We sought to then demonstrate that the dominant
jurisprudence, which is founded on the principle when the value of the tax document without
proving the regular import goods do not exceed the goal of R $ 10 000,00 (ten thousand
reais); value brought in art. 20, Caputi of Law No. 10,522 / 2002. For this purpose, it was
considered the weakness of the link between criminal and administrative spheres, the
distinction between low without filing with the distribution and debt cancellation, legal
security criteria; making was also a critique of the jurisprudential change of stj grounded
solely on procedural criteria and, finally, explanation about delitiva customary character as an
obstacle to insignificance. Thus, it is expected, at the end, that this research and study can
contribute to a better criminal technique.
INTRODUO
1 DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA
1
TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal, 5 edio, 7 tiragem, So
Paulo: Editora Saraiva, 1994. p.133
2
FILHO, Diomar Ackel. O princpio da insignificncia no direito penal, in Revista de
Jurisprudncia do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, v. 94, 1988. p.72.
10
3
MUOZ CONDE, Francisco. Introduccin al Derecho Penal, 2 edio, Montevidu-Buenos Aires:
Editora IBdeF, 2001. p. 68
11
4
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal (Parte Geral), 11 edio, 7 tiragem, So Paulo: Editora
Impetus, 2009. p. 64
5
Ibid., p. 66-67
12
simplesmente o valor da res furtiva que significar, de per si, que a conduta ser
insignificante. Para perceber isso, basta notar que, se a coisa furtada tivesse
expressivo valor sentimental para seu proprietrio, no haveria incidncia da
insignificncia. Portanto, casos que versam sobre delitos patrimoniais devem
considerar pelo menos dois fatores: o valor pecunirio da coisa furtada e o valor
patrimonial/afetivo da coisa para o proprietrio (vtima do crime).
Nesse sentido, ao deparar-se com situaes como as apresentadas acima, o
operador do direito estar diante da presena da tipicidade formal simultnea
ausncia da tipicidade material. Aqui, precioso o ensinamento de Eugene Raul
Zaffaroni6:
(...)
Vimos que h certos entes pelos quais o legislador se interessa,
expressando este interesse em uma norma jurdica, o que faz com que
sejam considerados juridicamente como bens (bens jurdicos), e que
quando o legislador penal quer tutelar esta norma, punindo a sua violao
com uma pena, os bens jurdicos passam a ser considerados bens jurdicos
penalmente tutelados.
No se concebe a existncia de uma conduta tpica que no afete
um bem jurdico, posto que os tipos no passam de particulares
manifestaes de tutela jurdica desses bens.
(...)
Quando no se pergunta para que a norma probe essa conduta, s
nos resta dizer que p dever se impe por si mesmo, porque o capricho, o
preconceito, o empenho arbitrrio de um legislador irracional.
6
ZAFFARONI, Eugenio Ral; PERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro V.1
(Parte Geral). 9 ed. rev. e atual. So Paulo: editora Revista dos Tribunais, 2001. p. 402-406
7
TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal, 5 edio, 7 tiragem, So
Paulo: Editora Saraiva, 1994. p.133.
13
na maioria dos casos, em razo de outra esfera do direito ser a mais adequada ao
caso em concreto. O direito penal deve se ocupar das condutas mais gravosas. No
ponto, confira-se excerto do professor Francisco de Assis8:
(...) Note-se que a gradao qualitativa e quantitativa do injusto, referida
inicialmente (supra,n. 123), permite que o fato penalmente insignificante
seja excludo da tipicidade penal, mas possa receber tratamento adequado
se necessrio como ilcito civil, administrativo etc., quando assim o
exigirem preceitos legais ou regulamentares extrapenais.
8
TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal, 5 edio, 7 tiragem, So
Paulo: Editora Saraiva, 1994. p. 134.
9
NUCCI, Guilherme de Souza. Princpios Constitucionais penais e Processuais Penais, 3
edio, Editora: revista dos tribunais, 2002.p. 201.
14
10
HC 122418, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma, julgado em 16/09/2014,
PROCESSO ELETRNICO DJe-202 DIVULG 15-10-2014 PUBLIC 16-10-2014
15
relaes jurdicas afins de modo que, a leso dever ser tal que no seja hbil a
abalar consideravelmente o bem protegido penalmente. Valendo-se de uma
metfora; se o bem tutelado for a viga-mestra de uma construo (esta
representando as relaes afins), a leso ao ponto no poder compromet-lo, quer
diretamente quer por afetar suas cercanias. Explicando melhor: quando o legislador
eleva algum bem jurdico ao patamar de penalmente tutelado; a proteo que se lhe
defere no decorre exclusivamente dele mesmo (por exemplo: o valor pecunirio de
uma foto furtada); ou seja, no h valor apenas legal. A proteo se origina tambm
do valor moral que se confere, socialmente, ao bem (por exemplo: albm de
casamento furtado); sendo este ltimo igualmente relevante para a aferio do
desvalor da conduta, embora apenas na periferia daquilo que o legislador quis
proteger.
Atinente ao requisito de nenhuma periculosidade social, ser mister uma
aferio no plano daquilo que macro, comparando-se o reflexo da conduta dentro
do seio social que a cerca. Distinguindo-se do requisito pretrito (porquanto aqui no
se analisa o universo jurdico imediatamente intrnseco ao bem tutelado), revela-se
como importante termmetro para que se possa afirmar se a incidncia do princpio
trar justia ou indesejada comoo social.
Por fim, tem-se o reduzido grau de reprovabilidade. Aqui h notria presena
da filosofia jusnaturalista; pois, distanciando-se da letra fria da lei repressora, o
magistrado valendo-se de sua experincia antropolgica bem como dos valores
mais caros da sociedade que integra dever sopesar o nvel de reprovao
necessrio conduta.
11
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal(Parte Geral).Vol I, 11 edio , editora:Impetus, 2009.
p. 169-171.
17
12
BRASIL Lei n 13.008, de 26 de junho de 2014. D nova redao ao art. 334 do Decreto-Lei
o
n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal e acrescenta-lhe o art. 334-A. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br /ccivil_03/_Ato2011-2014/2014/Lei/L13008.htm>. Acesso em 11/04/2015.
13
MIRABETE, Jlio Fabrini. Manual de Direito Penal (Parte Especial), Volume III, 15 Edio, 2001.
p.386.
18
14
HC 137.628/RJ, Rel. Ministro HAROLDO RODRIGUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO
TJ/CE), SEXTA TURMA, julgado em 26/10/2010, DJe 17/12/2010
15
HC 99740, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Segunda Turma, julgado em 23/11/2010, DJe-020
DIVULG 31-01-2011 PUBLIC 01-02-2011 EMENT VOL-02454-02 PP-00474 RDDT n. 187, 2011, p.
169-174
19
Por fim, deve se atentar para a especial feio que reveste o crime de
descaminho. Vale dizer, o bem tutelado penalmente no somente o errio pblico,
mas tambm se busca dar guarida, ainda que indireta, ao produto nacional e
economia do pas viabilizando adequadas condies de produo bem como a leal
concorrncia em solo ptrio. nessa linha de compreenso que se posiciona Luiz
Regis Prado16:
(...) No que tange ao delito de descaminho, o bem tutelado, alm do
prestgio da Administrao Pblica, o interesse econmico-estatal. Busca-
se proteger o produto nacional (agropecurio, manufaturado ou industrial) e
a economia do pas, quer na elevao do imposto de exportao, para
fomentar o abastecimento interno, quer na sua sensvel diminuio ou
iseno, para estimular o ingresso de divisa estrangeira no pas. O mesmo
ocorre no tocante ao imposto de importao, cuja elevao ou iseno tem
por escopo ora proteger o produtor nacional, ora proteger a prpria nao
da especulao por este engendrada e, ainda, suprir as necessidades vitais
do Estado.
16
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro. V.3. Parte Especial, arts. 250 a 359-H.9.
ed. Revista e atualizada. E ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013, p. 705-706
20
17
BRASIL Lei n 10.522, de 19 de julho de 2002. Dispe sobre o Cadastro Informativo dos crditos
no quitados de rgos e entidades federais e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br /ccivil_03/leis/2002/L10522.htm>. Acesso em 11/04/2015.
18
HC 115331, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma, julgado em 18/06/2013,
PROCESSO ELETRNICO DJe-125 DIVULG 28-06-2013 PUBLIC 01-07-2013
19
HC 114548, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 13/11/2012, PROCESSO
ELETRNICO DJe-232 DIVULG 26-11-2012 PUBLIC 27-11-2012
21
20
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro, 22 ed. So Paulo: Malheiros, 1997.
p.109.
21
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF:
Senado Federal: Centro Grfico, 1988. p. 292.
22
22
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro. V.3. Parte Especial, arts. 250 a 359-H.9.
ed. Revista e atualizada. E ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013, p. 705-706.
23
BRASIL. Lei n 10.522, de 19 de julho de 2002. Dispe sobre o Cadastro Informativo dos crditos
no quitados de rgos e entidades federais e d outras providncias. . Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br /ccivil_03/leis/2002/L10522.htm>. Acesso em 11/04/2015
23
o estampado no caput do art. 20 da Lei 10.522/200224; mas sim, o que vem no bojo
do art. 18, 1 da mesma Lei:
Art. 18. Ficam dispensados a constituio de crditos da Fazenda
Nacional, a inscrio como Dvida Ativa da Unio, o ajuizamento da
respectiva execuo fiscal, bem assim cancelados o lanamento e a
inscrio, relativamente:
(...)
1 Ficam cancelados os dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio, de
valor consolidado igual ou inferior a R$ 100,00 (cem reais).
2 Os autos das execues fiscais dos dbitos de que trata este artigo
sero arquivados mediante despacho do juiz, ciente o Procurador da
Fazenda Nacional, salvo a existncia de valor remanescente relativo a
dbitos legalmente exigveis.
Est claro da norma cogente acima que os dbitos inscritos em Dvida Ativa
da Unio, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 100,00 (cem reais) devem ser
CANCELADOS. Esta medida administrativa possui segurana jurdica muito maior
de modo que, se deve haver alguma vinculao objetiva (da hermenutica penal
seara administrativa) que seja nesse ponto, isto , no valor de R$ 100,00 reais.
Nesse sentido, saliente-se que a maior estabilidade jurdica decorre do fato de que a
dvida ativa cancelada no poder ser renascida (reativada, revivida). Em outras
palavras, a prpria matriz, sobre a qual se fundaria eventual execuo fiscal,
extirpada do universo jurdico.
Para no pairar dvidas acerca da distino entre arquivamento sem baixa e
cancelamento da dvida, calha transcrio de julgado25 do TRF4, o qual esclarece a
diferena:
TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL.
ARQUIVAMENTO SEM BAIXA NA DISTRIBUIO.
POSSIBILIDADE DE REATIVAR O FEITO EXECUTIVO.
1. A Lei de Execues Fiscais ( 2 do art. 40) estabelece que o feito
executivo dever ser arquivado quando, decorrido o prazo de um ano, no
forem encontrados bens passveis de constrio, sendo possvel o
desarquivamento dos autos e o prosseguimento da
execuo quando forem encontrados bens do devedor, a teor do 3 do
mesmo dispositivo.
2. O arquivamento sem baixa estabelece to-somente a suspenso da
execuo, sem extino, possibilitando sua reativao e prosseguimento.
Por outro lado, o arquivamento com baixa conduz ao cancelamento da
distribuio realizada, implicando Fazenda a tarefa de ajuizar nova
execuo fiscal.
(grifo nosso)
Pode-se, ainda, aproveitar o julgado para fazer uma comparao: tanto na lei
de execuo fiscal (art. 40, 2) quanto na Lei n 10.522/2002 (art. 20,1), tem-se o
instituto da reativao dos autos da execuo fiscal o que demonstra a falta de
segurana jurdica no que diz respeito manuteno da inrcia administrativa em
24
BRASIL. Lei n 10.522, de 19 de julho de 2002. Dispe sobre o Cadastro Informativo dos crditos
no quitados de rgos e entidades federais e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br /ccivil_03/leis/2002/L10522.htm>. Acesso em 20/04/2015
25
TRF-4 - AC: 9825 RS 2007.71.99.009825-3, Relator: ELOY BERNST JUSTO, Data de Julgamento:
22/01/2008, SEGUNDA TURMA, Data de Publicao: D.E. 06/02/2008.
25
cobrar o dbito fiscal que, mesmo aps o arquivamento sem baixa, continua
existindo.
Alias, em consulta ao site oficial do G1 (GLOBO)26 notcia disponibilizada
em 16/10/2015, foi possvel notar que a Procuradoria Geral da Fazenda Nacional
tem adotado medidas extra-judiciais no sentido de cobrar os dbitos inviveis de
serem cobrados por meio judicial. Nesse vis, resta claro que no h desinteresse
estatal quanto cobrana de tais dbitos, apenas aplicao eficiente dos recursos
pblicos:
A Procuradoria Geral da Fazenda Nacional (PGFN) vai cobrar, a
partir de novembro, dbitos de at R$ 1 milho por meio de protesto
extrajudicial eletrnico de Certides de Dvida Ativa (CDA), informou o
Ministrio da Fazenda nesta sexta-feira (16). A expectativa de recuperar
R$ 4,65 bilhes por meio desta cobrana extrajudicial. At novembro,
permanece o atual limite de R$ 50 mil para essas cobranas.
O sistema de protesto extrajudicial eletrnico de Certides de Dvida
Ativa da Unio (CDA) foi criado em 2013 para reaver crditos no ajuizados
em razo do baixo valor (at R$ 20 mil). Em 2014, esse limite subiu para R$
50 mil - aumentando o nmero de ttulos encaminhados para tabelionatos
para protesto extrajudicial, informou o governo.
Desde o incio do sistema, a Fazenda Nacional informou que foram
recuperados R$ 646 milhes em dbitos por meio desta cobrana
extrajudicial, o que representa 18,3% do total de crditos protestados.
(...)
A PGFN informou ainda que est concluindo os estudos para
apresentar ao Congresso Nacional uma proposta de reforma da lei de
execuo fiscal que promete evitar o ajuizamento em massa de execues
fiscais sem viabilidade econmica e acelerar a cobrana, inclusive por
meios alternativos de cobrana, das execues fiscais dos grandes
devedores, que correspondem atualmente a 0,93% dos devedores, e a 65%
do valor em cobrana.
A sobredita portaria majorou o patamar (de dez mil reais para vinte mil reais)
em relao ao qual o Fisco deve proceder ao arquivamento, sem baixa na
distribuio, dos autos da execuo fiscal de dbito inscrito como dvida ativa.
Entretanto, devem-se tecer algumas ponderaes sobre o mbito de incidncia da
regulamentao trazida pelo Ministrio da Fazenda.
Inicialmente, h problemtica envolvendo a teoria Kelsiana da norma jurdica,
pois alguns afirmam que o ato administrativo normativo no poderia alterar uma lei27,
dentro da estrutura hierrquica ptria das normas. De certo que realmente houve
exorbitao da competncia quanto ao ato (de edio da Portaria) praticado pelo
eminente Ministro da Fazenda.
26
GLOBO. PGFN muda processo extrajudicial eletrnico e quer arrecadar R$4,6 bi. Disponvel
em: <http://g1.globo.com/economia/noticia/2015/10/pgfn-muda-processo-extrajudicial-eletronico-e-
quer-arrecadar-r-46-bi.html>.Publicado em 16/10/2015.
27
Aqui se faz referncia Lei n 10.522/2002.
26
Para concluir desse modo, basta notar o que dispunha a Lei 10.522/200228
em sua redao original:
Art. 9. [...]
Pargrafo nico: O Ministro da Fazenda estabelecer cronograma,
prioridades e condies para a remessa, s unidades da Procuradoria-
Geral da Fazenda Nacional, dos dbitos passveis de inscrio em Dvida
Ativa da Unio e cobrana judicial.
Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, os autos das
execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela
Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor
consolidado igual ou inferior a R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais)
(grifo nosso)
31
IPEA. Custo e tempo do processo de execuo fiscal promovido pela Procuradoria Geral da
Fazenda Nacional (PGFN). disponvel no site:
<http://www.ipea.gov.br/portal/images/stories/PDFs/comunicado/120103_comunicadoipea127.pdf>.
Acesso em 20/04/2015.
32
HC 126191, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 03/03/2015, PROCESSO
ELETRNICO DJe-065 DIVULG 07-04-2015 PUBLIC 08-04-2015
28
33
BRASIL Portaria 75 do Ministrio da Fazenda, de 26 de maro de 2012. Disponvel
em:<http://www.fazenda.gov.br/institucional/legislacao/2012/portaria75>. Acesso em 23/04/2015.
29
34
HC 120662, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma, julgado em 24/06/2014,
PROCESSO ELETRNICO DJe-161 DIVULG 20-08-2014 PUBLIC 21-08-2014
30
35
REsp 1112748/TO, Rel. Ministro FELIX FISCHER, TERCEIRA SEO, julgado em 09/09/2009,
DJe 13/10/2009
36
HC 92438, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 19/08/2008, DJe-
241 DIVULG 18-12-2008 PUBLIC 19-12-2008 EMENT VOL-02346-04 PP-00925 RTJ VOL-00207-03
PP-01163
31
37
BRASIL. GLOSSRIO JURDICO. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/glossario/verVerbete.asp?letra=A&id=381>. Acesso em 31/10/2015.
38
BRASIL. Lei n 5.869 de 11 de janeiro de 1973. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869compilada.htm>. Acesso em 31/11/2015.
32
4 CONCLUSO
39
EREsp 966.077/GO, Rel. Ministra LAURITA VAZ, TERCEIRA SEO, julgado em 27/05/2009, DJe
20/08/2009.
33
40
Reale, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito - situao atual. 5 edio. So Paulo: Saraiva,
1994. p. 118.
34
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS