SOCIEDAD ANNIMA

1. CONCEPTO DE SOCIEDAD ANNIMA

A decir de Garrigas, la sociedad annima es la <sociedad capitalista dedicada,

con capital propio dividido en acciones, y con una denominacin objetiva, y
bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la
sociedad, (GARRIGUES; citado por CABANELLAS, 1981, Tomo YII: 472).

Codera Martn estima que la sociedad annima es la: clase de Sociedad

Mercantil cuyo capital est representado por ttulos valores, denominados
acciones, limitando la responsabilidad de los socios, denominados accionistas,
al importe que se han comprometido a aportar, mediante la suscripcin de
acciones. Es la sociedad capitalista por excelencia, tendr carcter mercantil
cualquiera que sea su objeto, el cual no podr ser la representacin de
intereses colectivos, profesionales o econmicos atribuidos a otras entidades
por la ley con carcter exclusivo. (CODERA MARTN, r9B2 253).

Len Batardn entiende por sociedad annima < aquella compaa que Tiene
el capital dividido en acciones e integrado por las aportaciones de los socios,
Los cuales no responden personalmente de las deudas sociales; y que, con
una Denominacin apropiada, se dedica a cualquier finalidad de carcter
mercantil> (LEON BATARDON, 1970: 178).

Hundskopf, continuando con las caractersticas de la sociedad annima, anota

que stas son las siguientes:
1. Ser una persona jurdica con personalidad y con autonoma propia, sujeto de
derechos y obligaciones que acta a travs de sus rganos sociales y
representantes legales, que en la Sociedad Annima son obligatoriamente:
Junta General de Accionistas, Directorio y Gerencia.
2. Su capital social no tiene conexin directa o indirecta con el capital de sus
accionistas; es un capital propio.
3. Su capital est representado en acciones, cada una de las cuales es una
parte alcuota, la misma que est representada en 11 ttulos que se extiende
sus en libros talonarios. El capital viene a ser la suma del valor nominal de las
acciones.
4. Todas las acciones tienen su contravalor en aportes de bienes tangibles de
por lo menos tres socios fundadores. No pueden emitirse acciones por aporte
de servicios.
5. De la titularidad de las acciones se deriva una responsabilidad limitada, es
decir, los accionistas nicamente responden por sus aportes, por sus acciones.
6. La composicin y distribucin del accionariado se conoce por el Registro de
Acciones y Transferencias que es un registro de carcter privado y reservado,
bajo control de la Gerencia.
7. Respecto de las transferencias de las acciones, stas se realizan por
cualquiera de las formas permitidas en derecho y deben comunicarse por
escrito a la sociedad, debindose anotar en el Registro a que se refiere el
punto 6) precedente.
8. Las transferencias dependen de la libre voluntad de los accionistas salvo que
(...) los propios socios hayan incluido en el Estatuto algn tipo de clusula
limitativa o restrictiva que tenga por finalidad consagrar una opcin preferente o
prioritaria de los accionistas existentes al momento de la transferencia, con
respecto a terceros interesados, en cuyo caso dicha Disposicin estatutaria es
vlida para la sociedad y debe respetarse. Es importante sealar sin embargo
que dicha clusula limitativa en ningn caso puede significar la prohibicin de
transmitir las acciones

2. DENOMINACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA

Acerca de la denominacin de la sociedad annima, Len Batardn indica que:

La naturaleza especial de la sociedad annima exige que la denominacin
social tenga caracteres impersonales. Se califica generalmente por la
designacin del objeto de su empresa. La denominacin es a menudo su
nombre de fantasa. A veces se incluye en dicha denominacin el apellido de
los fundadores de la empresa.

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 50 de la Ley General de

Sociedades, la sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero
Debe figurar necesariamente Ia indicacin <sociedad annima> o las siglas
(S.A.). Cuando se trate de sociedades cuyas actividades slo pueden
desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades annimas, el uso de la
indicacin o de las siglas es facultativo.

3. CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA

En toda sociedad annima existe un capital social, nocin que reviste una
importancia particular, pues el capital social es en cierto modo contrapartida de
la limitacin de la responsabilidad. Las Sociedades Annimas no tienen
existencia legal sin un capital representado por acciones e integrado por
aportes de los socios quienes no responden personalmente por las deudas
sociales. El capital social viene a ser el valor fijado en dinero al conjunto de las
aportaciones de bienes tangibles, aportaciones que pueden ser dinerarias o no,
pero apreciables en dinero, valor que es consignado en el contrato social y en
el Estatuto.

Segn Ura, son principios ordenadores del capital de la sociedad annima los
siguientes:

1. El principio de la determinacin, por el cual el capital se encuentra precisado

en la escritura de constitucin social y en el Estatuto, tanto en lo concerniente a
su importe como a la forma como se encuentra dividido y representado en
partes alcuotas matemticamente exactas denominadas acciones, as como
las clases o series si es que las hay. Tambin se llama principio de la unidad
del capital social.
2. El principio de integridad, el cual exige que la totalidad de las acciones
representativas del capital social se encuentren suscritas, es decir, que tengan
un titular individualizado, con capacidad para obligarse y que ha asumido el
pago del importe del valor nominal de las acciones.
3. El principio del desembolso mnimo, relacionado con la obligacin de
entregar por lo menos la cuarta parte de cada accin suscrita, lo cual posibilita
que la sociedad cuente con fondos disponibles para iniciar de inmediato sus
actividades, fondos que se cubrirn ntegramente cuando los accionistas
concluyan con desembolsar el ntegro del valor de las acciones.
4. El principio de la estabilidad, por medio del cual existe garanta v seguridad
de que el importe o la cifra del capital social, si bien podr aumentarse o
reducirse, ello podr efectuarse siempre y cuando se observe rigurosamente el
procedimiento sealado en la ley es decir, acuerdo de junta General de
Accionistas, con el qurum y mayora calificada, escritura pblica e inscripcin
en el Registro Pblico.
5. El principio de la realidad, en el sentido de que los aportes recibidos por la
sociedad sean reales, tangibles, con significacin patrimonial, valorizados
correctamente y que el aportante como retribucin reciba acciones
equivalentes. Por ser los bienes aportados reales, el capital social ser real,
caso contrario estaramos frente a un capital ficticio> (HUNDSKOPF, 1994,
Tomo II: 82-83).

4. CONSTITUCIN SIMUITANEA DE LA SOCIEDAD ANNIMA

4.1 Configuracin
La constitucin simultnea o definitiva de la sociedad annima es aquella en
que el nmero de accionistas establecido como mnimo por la ley suscribe, en
un solo acto, la constitucin de la misma, la cual, desde otra mira implica la
previa realizacin de actos preparatorios (formulacin del programa estatutario;
Designacin de autoridades; suscripcin de capital social; bsqueda de
accionistas.
Segn Hundskopf bajo la denominada constitucin simultnea, los socios
fundadores suscriben el ntegro de las acciones representativas del capital
social, firman la minuta y escritura pblica de constitucin social, son Ios
titulares de las acciones y los responsables frente a la sociedad y frente a
terceros, en su condicin de socios fundadores, (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II:
84).
Lo relativo a la constitucin simultnea de la sociedad annima se encuentra
normado en el Ttulo I (<Constitucin simultnea) de la Seccin Segunda
("Constitucin de la sociedad>) del Libro Segundo (Sociedad annima) de la
Ley General de Sociedades, arts. 53 al 55.

Precisamente, el artculo 53 de la Ley General de Sociedades precisa que la

constitucin simultnea de la sociedad annima se realiza por los fundadores,
al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social y el
estatuto, en cuyo acto suscriben ntegramente las acciones.

4.2 Contenido del pacto social

El contenido del pacto social de toda sociedad annima se halla previsto en el
artculo 54 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual el pacto social
contiene obligatoriamente:
1. Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su
nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado;
si es persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su
constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante
que acredita la representacin.
2. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una
sociedad annima.
3. El monto del capital y las acciones en que se divide.
4. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en
dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin
correspondiente en estos casos.
5. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros
administradores.
6. El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.

4.3 Contenido del estatuto

El estatuto es el instrumento que establece las reglas fundamentales de
constitucin, funcionamiento, disolucin, liquidacin y particin que han de regir
una sociedad annima, conforme a las normas imperativas de la ley>
(ALEGRA, 1963:34).
La ley comercial al reglar la sociedad annima contiene dos clases de normas:
las imperativas, que los interesados no pueden modificar y otras que son
simplemente reguladoras de la funcin de la sociedad cuando no existen
disposiciones contrarias en los estatutos. Los estatutos deben respetar las
primeras y mencionar la forma en que se aplicarn las segundas y sus posibles
modificaciones (ALEGRA, t963:34).

En lo que atae al contenido del estatuto, ste se halla contemplado en el

artculo 55 de la Ley General de Sociedades, que citamos seguidamente:
El estatuto de Ia sociedad annima contiene obligatoriamente:
1. La denominacin de la sociedad.
2. La descripcin del objeto social.
3. El domicilio de la sociedad.
4. EI plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de Ia fecha de inicio de
sus actividades.
5. El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor
nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita.
6. Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital,
el nmero de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales
o preferencias que se establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones
accesorias o de obligaciones adicionales.
7. El rgimen de los rganos de la sociedad.
8. Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital Y para
cualquier otra modificacin del pacto social o del estatuto.
9. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los
accionistas la gestin social y el resultado de cada ejercicio
10. Las normas para la distribucin de las utilidades
I l. El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad.

Adicionalmente, el estatuto puede contener:

a. Los dems Pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de
la sociedad.
b. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para
con la sociedad.
 5. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA POR OFERTA A
TERCEROS

5.1 Configuracin
Acerca de la constitucin continuada o sucesiva o escalonada o progresiva o
por suscripcin pblica de la sociedad annima (entindase constitucin por
oferta a terceros), Argeri seala que (... en sta los promotores o fundadores
formulan la programacin, estructuran sus estatutos y constituyen
provisoriamente el ente social y lanzan al pblico las acciones obteniendo
adhesiones...) (ARGERT, L9B2:286).
Por su parte, Soto lvarez refiere que el sistema (de constitucin) sucesivo o
por suscripcin pblica comprende varios actos. La sociedad se va formando
poco a poco obtenindose los socios por medio de una oferta pblica que invita
a suscribir e integrar el capital y a constituir la sociedad se considera que
desempean papel muy importante quienes organizan la formacin,
distinguindose por algunos a los promotores y a los fundadores,
considerndose que los promotores llevan a cabo los trabajos necesario para
constituirla y que pueden o no suscribir acciones, siendo los fundadores
aquellos que concurren a la constitucin de la sociedad, como socios
primitivos, suscribiendo acciones, hayan o no participado en la organizacin de
la sociedad...> (SOTO LVAREZ, t994: I45).

A decir de Hundskopf:
La denominada constitucin sucesiva o por suscripcin pblica, se diferencia
dela constitucin simultnea por el rol de los socios fundadores; aqu stos no
son los nicos que suscriben el capital social, sino que por el contrario tienen
que llamar al pblico y recurrir a terceros porque el negocio implica una
inversin inicial que requiere de un capital social que no puede ser cubierto
nicamente por los promotores o fundadores. Para ello se tiene que hacer un
estudio de factibilidad o inversin que debe contener los objetivos, plazos,
rentabilidad proyectada, etc., y la forma cmo se va a captar el ahorro de la
colectividad; debe llevarse a GONASEV para que lo apruebe y luego de ello,
recin comienza el procedimiento de constitucin, el cual consiste en cuatro
etapas:
a. Programa de fundacin.
b. Suscripcin de acciones.
c. Asamblea de suscriptores.
d. Escritura pblica..., (HUNDSKOPF, 1994, Tomo iI: 84).

Justamente, segn el artculo 56 -primer prrafo- de la Ley General de

Sociedades, la sociedad puede constituirse por oferta a terceros, sobre la base
del programa suscrito por los fundadores.
Cuando la oferta a terceros tenga la condicin de oferta pblica, le es aplicable
la legislacin especial que regula la materia y, en consecuencia, no resultan
aplicables las disposiciones de los artculos 57 y 58 de la Ley General de
Sociedades, que tratan, respectivamente, sobre el contenido y publicidad del
programa de constitucin de la sociedad annima por oferta a terceros, y que
sern vistos en el punto siguiente. Ello se desprende de la parte final del
artculo 56 del citado cuerpo de leyes'
5.2 Programa de constitucin

El contenido del programa de constitucin de la sociedad annima por oferta a

terceros est contemplado en el artculo 57 de la ley General de Sociedades,
conforme al cual el indicado programa de constitucin contiene
obligatoriamente:
1. Los datos de identificacin de los fundadores, conforme al inciso I del
artculo 54 de la Ley General de Sociedades (vale decir: si es persona natural,
su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cn1'uge en caso de ser
casado; si es persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su
constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante
que acredita la representacin).
2. El proyecto de pacto y estatuto sociales.
3. El plazo y las condiciones para la suscripcin de las acciones, la facultad de
los fundadores para prorrogar el plazo y, en su caso, la empresa o empresas
bancarias o financieras donde los suscriptores deben depositar la suma de
dinero que estn obligados a entregar al suscribirlas y el trmino mximo de
esta prrroga.
4. La informacin de los aportes no dinerarios a que se refiere el artculo 27 de
la ley General de Sociedades (segn el cual en la escritura pblica donde
conste el aporte de bienes o de derechos de crdito, debe insertarse un
informe de valorizacin en el que se describen los bienes o derechos objeto del
aporte, los criterios empleados para su valuacin y su respectivo valor).
5. La indicacin del registro en el que se efecta el depsito del programa.
6. Los criterios para reducir Ias suscripciones de acciones cuando excedan el
capital mximo previsto en el programa.
7. El plazo dentro del cual deber otorgarse la escritura de constitucin.
8. La descripcin e informacin sobre las actividades que desarrollar Ia
sociedad.
9. Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas o
terceros.
10. Las dems informaciones que los fundadores estimen convenientes para la
organizacin de la sociedad 1, la colocacin de las acciones.
Es de destacar que el programa de constitucin de la sociedad annima por
oferta a terceros debe ser suscrito por todos los fundadores, cuyas firmas se
legalizarn notarialmente, debiendo depositarse en el Registro, conjuntamente
con cualquier otra informacin que a juicio de los fundadores se requiera para
la colocacin de las acciones. Slo se podr comunicar a terceros el programa
una vez que se encuentre depositado en el Registro (art. 58 de la L.G.S.).

5.3 Suscripcin y desembolso del capital

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 de Ia Ley General de
Sociedades, numeral referido a la suscripcin y desembolso del capital en la
sociedad annima constituida por oferta a terceros, la suscripcin de acciones
no puede modificar las condiciones del programa y se realiza en el plazo
establecido en ste y debe constar en un certificado extendido por duplicado
(debiendo serle entregado al suscriptor un ejemplar de dicho certificado) con la
firma del representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la
suscripcin, en el que se exprese cuando menos:
1. La denominacin de la sociedad.
2. La identificacin y el domicilio del suscriptor.
3. El nmero de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso.
4. EI monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de
constitucin.
5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante.

5.4 Convocatoria a asamblea de suscriptores

La asamblea de suscriptores se realiza en el lugar y fecha sealados en el
Programa de constitucin de la sociedad annima por oferta a terceros, o, en
su defecto, en los que seale la convocatoria que hagan los fundadores. Los
fundadores efectan la convocatoria con una anticipacin no menor de quince
das, contados a partir de la fecha del aviso de convocatoria (art. 61, primer
prrafo, de la L.G.S.).

Los fundadores se hallan facultados para realizar ulteriores convocatorias,

siempre y cuando la asamblea se lleve a cabo dentro de los 18 meses
contados desde la fecha en que aconteci el depsito del programa en el
Registro (art. 61,in fine, de la L.G.S.).

5.5 Instalacin y desarrollo de la asamblea de suscriptores

Antes de la asamblea se formula la lista de suscriptores y de sus
representantes; se menciona expresamente el nmero de acciones que a cada
uno corresponde; su clase, de ser el caso, y su valor nominal. Dicha lista estar
a disposicin de cualquier interesado con una anticipacin no menor de
cuarentiocho horas a la celebracin de la asamblea (art. 62, primer prrafo, de
la L.G.S.).Los poderes que presenten los suscriptores pueden registrarse hasta
tres das antes al de la celebracin de la asamblea (arf.62, segundo prrafo, de
la L.G.s.).
Al iniciarse la asamblea se formula la lista de los asistentes, con indicacin de
los nombres, domicilios y nmero y clase de acciones suscritas. En caso de
representantes, debe indicarse el nombre y domicilio de stos. La lista se
acompaar al acta (art.62, penltimo prrafo, de la L.G.S.).
Para que la asamblea pueda instalarse vlidamente es necesaria la
concurrencia de suscriptores que representen al menos la mayora absoluta de
las acciones suscritas. El qurum se computa al inicio de la asamblea. Los
fundadores designan al presidente y secretario de la asamblea (art. 62, in fine,
de la L.G.S.).

5.6 Votacin y acuerdos en la asamblea de suscriptores

En principio, debe tenerse presente que, por disposicin del artculo 63 primer
prrafo- de la Ley General de Sociedades, cada accin suscrita da derecho a
un voto en la asamblea de suscriptores.
Por otro lado, la adopcin de todo acuerdo en la asamblea de suscriptores
requiere el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones
representadas. Se requiere del voto favorable de la mayora absoluta de las
acciones suscritas para que la asamblea pueda modificar el contenido del
programa de fundacin.
Si existen aportes no dinerarios, los aportantes no pueden votar cuando se
trate de la aprobacin de sus aportaciones o del valor de las mismas (art. 63,
segundo prrafo, de la L.G.S.).
Asimismo, los fundadores se encuentran impedidos de votar en las cuestiones
relacionadas con derechos especiales que les otorgue el estatuto, as como
tampoco pueden votar cuando el asunto debatido es el atinente a los gastos de
la fundacin de la sociedad annima (art.62, tercer prrafo, de la L.G.S.).
Los suscriptores disidentes y los suscriptores no asistentes que estn en
desacuerdo con la modificacin del programa de constitucin de la sociedad
annima por oferta a terceros pueden hacer uso de su derecho de separacin
de la sociedad, dentro del plazo de diez das de celebrada la asamblea de
suscriptores.

Los referidos suscriptores, en caso de hacer uso de su derecho de separacin

de la sociedad, recuperan los aportes que hubiesen hecho, ms los intereses
que correspondan, quedando sin efecto la suscripcin de acciones que hayan
efectuado (ltimo prrafo del art. 63 de la L.G.S.).

5.7 Competencia de la asamblea de suscriptores

Segn se desprende del texto del artculo 65 de la Ley General de Sociedades,
la asamblea de suscriptores delibera y decide sobre los siguientes asuntos de
su competencia:
A. Los actos realizados por los fundadores.
B. Los gastos realizados por los fundadores.
C. El valor asignado en el programa de constitucin de la sociedad annima a
las aportaciones no dinerarias, si las hubiere.
D. La designacin de los integrantes del directorio de la sociedad.
E. La designacin del gerente.
F. La designacin de la persona o las personas que deben otorgar la escritura
pblica que contiene el pacto social y el estatuto de la sociedad.
G. Cualquiera otra materia, teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. 65 de la
L.G.S. y en los arts. Anteriores (sobre la asamblea de suscriptores: arts.61,
62,63 y 64 de la L.G.S.).

5.8 Otorgamiento e inscripcin de escritura de constitucin

Dentro del plazo de treinta das de celebrada la asamblea de suscriptores, la
persona o las personas designadas para otorgar la escritura pblica de
constitucin de la sociedad annima por oferta a terceros deben hacerlo con
sujecin a los acuerdos adoptados por la referida asamblea de suscriptores,
insertando la respectiva acta. As lo determina el artculo 66 de la Ley General
de Sociedades. Sobre ello, Elas Laroza refiere que la etapa final del
procedimiento de constitucin por oferta a terceros es el otorgamiento de Ia
escritura pblica y la inscripcin de la sociedad. La escritura pblica de
constitucin es otorgada por la persona o personas designadas por la
asamblea de suscriptores. Dicho acto debe realizarse sujetndose a los
acuerdos de la asamblea haya tomado, como por ejemplo la modificacin de
alguno de los artculos del proyecto de estatuto social, el plazo para el
otorgamiento de la escritura pblica y otros...) (ELIAS LAROZA, 1998, Primer
Volumen: 137).
5.9 Gastos necesarios en la constitucin por oferta a terceros.
Tal como lo prescribe el artculo 67 dela Ley General de Sociedades, los
fundadores de la sociedad annima estn sujetos a Io establecido en el artculo
24 de dicha le en lo relativo a los gastos necesarios para la inscripcin de la
sociedad en el Registro. El citado artculo 24 dela Ley General de Sociedades
seala que otorgada la escritura pblica de constitucin y aun cuando no
hubiese culminado el proceso de inscripcin de la sociedad en el Registro, el
dinero depositado segn el art. 23 de dicha ley (es decir, el aporte dinerario
pagado y depositado, a nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o
financiera del sistema financiero nacional al momento de otorgarse la escritura
pblica de constitucin) puede ser utilizado por los administradores, bajo su
responsabilidad personal, para atender gastos necesarios de la sociedad.

5.10 Extincin del proceso de constitucin por oferta a terceros

El artculo 68 de la Ley General de Sociedades contempla las causales de
extincin del proceso de constitucin de la sociedad annima por oferta a
terceros, estableciendo claramente que dicho proceso se extingue:

1. Si no se logra el mnimo de suscripciones en el plazo previsto en el

programa.
2. Si la asamblea (de suscriptores) resuelve no llevar a cabo Ia constitucin de
la sociedad, en cuyo caso debe reembolsarse los gastos a los fundadores, con
cargo a los fondos aportados.
3. Si la asamblea (de suscriptores) prevista en el programa no se realiza dentro
del plazo indicado.

Conforme se desprende del artculo 69 de la Ley General de Sociedades,

dentro de los quince das de producida la causal de extincin del proceso de
constitucin de la sociedad annima por oferta a terceros, los fundadores estn
obligados a dar aviso de ello (siendo solidariamente responsables por los
daos y perjuicios que ocasionen en caso de incumplir tal obligacin) a:
l. Los suscriptores, si fuera el caso.
2. La o las empresas bancarias o financieras que hubiesen recibido depsitos,
a fin de que stos sean devueltos en la forma establecida en el artculo 60 de la
Ley General de Sociedades (que dispone que los aportes en dinero
depositados en las empresas bancarias o financieras deben generar intereses
a favor de la sociedad, y que en caso de no constituirse la sociedad, los
intereses corresponden a los suscriptores en forma proporcional al monto y a la
fecha en que cada uno realiz su aporte), previa deduccin de los gastos
reembolsables, segn el inciso 2 del artculo 6B de Ia referida ley que seala
que se extingue el proceso de constitucin si la asamblea de suscriptores
resuelve no llevar a cabo la constitucin de la sociedad annima, en cuyo caso
debe reembolsarse los gastos a los fundadores, con cargo a los fondos
aportados.
3. Las personas con las que hubiesen contratado bajo la condicin de
constituirse la sociedad.
4. El Registro donde se hubiese depositado el programa de constitucin.

6. FUNDADORES DE LA SOCIEDAD ANNIMA

En opinin de Hundskopf, <los fundadores de la Sociedad Annima son
personas naturales o jurdicas debidamente identificadas, las cuales cumplen
una funcin especfica en el proceso de constitucin de las Sociedades
Annimas. Fundadores en la constitucin simultnea son aquellos que
suscriben en un solo acto todas las acciones y otorgan la escritura pblica, y
fundadores en la constitucin sucesiva son los promotores de Ia sociedad
quienes elaboran el programa de fundacin> (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II:
85).

Para Alegra, los fundadores de la sociedad annima (... son quienes asumen
la iniciativa de la creacin de la sociedad y toman intervencin directa en los
actos tendientes a su constitucin, actuando en su propio riesgo y asumiendo
la responsabilidad de esa gestin, por lo que pueden asignarse ventajas
especiales en las utilidades o sobre el capital> (ALEGRA, 1963: 8B). El
mencionado autor seala, adems, que: Se discute si la figura jurdica del
fundador se da tanto en la constitucin simultnea como en la sucesiva o
escalonada. Las opiniones vertidas son tres:
a) slo existen fundadores en la constitucin sucesiva.
b) son fundadores los constituyentes en las simultneas y los suscriptores de la
escritura previa en la sucesiva.
c) los fundadores pueden existir en ambas clases de constitucin, pero en la
sucesiva se presume que lo son todos los que firman la escritura previa,
mientras que en la simultnea es necesario un reconocimiento en la escritura
pblica de suscripcin.

Precisamente, el artculo 70 de Ia Ley General de Sociedades establece que

son fundadores de la sociedad annima las siguientes personas:
A. En la constitucin simultnea de la sociedad annima son fundadores
aquellos que otorguen la escritura pblica de constitucin y suscriban todas las
acciones.
B. En la constitucin de la sociedad annima por oferta a terceros son
fundadores quienes suscriben el programa de fundacin.
C. Son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en la
forma indicada en el artculo 70 de la Ley General de Sociedades.

7. APORTES Y ADQUISICIONES ONEROSAS EN LA SOCIEDAD ANNIMA

El artculo 75 dela Ley General de Sociedades versa acerca delas prestaciones

accesorias distintas a los aportes en la sociedad annima, estableciendo as lo
siguiente:
- El pacto social puede contener prestaciones accesorias con carcter
obligatorio para todos o algunos accionistas, distintas de sus aportes,
determinndose su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sancin por
incumplimiento y pueden ser a favor de la sociedad, de otros accionistas o de
terceros.
- Estas prestaciones (accesorias) no pueden integrar el capital.
- Por acuerdo de la junta general pueden crearse tambin dichas prestaciones
accesorias, con el consentimiento del accionista o de los accionistas que
deben prestarlas.
- Las modificaciones de las prestaciones accesorias y de los derechos que
stas otorguen slo podrn acordarse por unanimidad, o por acuerdo de la
junta general cuando el accionista o accionistas que se obligaron a la
prestacin manifiesten su conformidad en forma expresa.
En lo que atae a los aportes no dinerariss en la sociedad annima, el artculo
76 de la Ley General de Sociedades prev lo concerniente a la ret,isin de su
MaNuar- oe DsRecHo ConrRclal
valoracin, sealando, en su primer y segundo prrafos, que dentro del plazo
de
sesenta das, contado desde la constitucin de la sociedad o del pago del
aumento
del capital, el directorio est obligado a revisar la valoracin de los aportes no
dinerarios. Para adoptar cualquier acuerdo se requiere mayora de los
directores.
Vencido el plazo anterior y dentro de los treinta das siguientes, cualquier
accionista
podr solicitar que se compruebe judicialmente, por el proceso abreviado,
la valoracin mediante operacin pericial y deber constituir garanta suficiente
para sufragar los gastos del peritaje. El proceso abreviado, dicho sea de paso,
de
tramita de esta manera:
- Presentada la demanda, los demandados tienen: A. Tres das para interponer
tachas u oposiciones a los medios probatorios, contados desde
la notifrcacin de las resoluciones que los tienen por ofrecidos; B. cinco
das para iuterponer excepciones y defensas previas, contados desde Ia
notificacin de la demanda; C. cinco das para absolver el traslado de las
excepciones o defensas previas planteadas contra la reconvencin; y D.
diez das para contestar la demanda y reconvenir (art. 491 -incisos 1, 3,
4y 5- del C.P.C.).
- Por su Parte, el demandante tiene: A. Tres das para absolver las tachas
u oposiciones; B. cinco das para interponer excepciones o defensas
previas contra la reconvencin; C. cinco das para absolver el traslado
de las excepciones o defensas previas; D. cinco das para ofrecer medios
probatorios si en la contestacin se invocan hechos no expuestos en la
demanda; yE. diezdas para absolver el traslado de la reconvencin (art.
491 -incisos 2,3,4,6y7- del C.P.C.).
- La audiencia de saneamiento procesal y conciliacin se realizar dentro
de los quince das de vencido el plazo para contestar la demanda o reconvenir
(art.49I, inciso B, del C.P.C.).
- En la audiencia de saneamiento procesal y conciliacin, inicialmente el
|uez actuar los medios probatorios ofrecidos que considere necesarios
para el saneamiento del proceso, si se hubieran formulado excepciones
o defensas previas; luego proce der a pronunciarse sobre la validez de la
relacin procesal, declarando: A. la existencia de una relacin jurdica
procesal vlida; o B. la nulidad y consiguiente conclusin del proceso
por invalidez insubsanable de la relacin, precisando sus defectos; o C. la
concesin de un plazo de cinco das, sin alterar el curso de la audiencia, si
los defectos de la relacin fuesen subsanables. Subsanados los defectos, el
|uez declarar saneado el proceso por existir una relacin jurdica procesal
vlida, de no ser as, lo declarar nulo y consiguientemente concluido
(arts.493, inciso l,y 465 del C.P.C.).
106
LR socreteo aNIIr'{a: Cotsrlructt
- En la audiencia de saneamiento procesal y conciliacin, una vez declarada
la existencia de una relacin jurdica procesal vlida, el )uez proceder
a propiciar la conciliacin entre las partes, salvo que hubiera concedido
apelacin con efecto suspensivo (art.493, inciso 2, del C.P.C.).
- Si la conciliacin no se produjera, elluez, con lo expuesto por las partes,
proceder a enumerar los puntos controvertidos en especial, Ios
que van a ser materia de prueba. A continuacin decidir la admisin
de los medios probatorios ofrecidos, si los hubieran. Luego ordenar la
actuacin de los medios probatorios ofrecidos referentes a las cuestiones
probatorias, de haberlas. Al final de la audiencia de saneamiento procesal
y conciliacin, el Juez comunicar a las partes el da, la hora y el lugar
para la realizacin de la audiencia de pruebas (arts. 493, inciso 3,y 471
del C.P.C.).
- La audiencia de pruebas se realizar dentro de los veinte das siguientes
a la realizacin de la audiencia de saneamiento y conciliacin (art. 491,
inciso 9, del C.P.C.).
- Las audiencias especial y complementaria, si fuera el caso, se llevarn a
cabo dentro de los cinco das de realizada ia audiencia de pruebas (art.
491, inciso 10, del C.P.C.).
- Se emitir sentencia dentro de los veinticinco das de terminada la audiencia
de pruebas o las audiencias especial y complementaria, si stas
se hubieren realizado (art. 491, inciso 11, del C.P.C.).
- Las partes tienen cinco das para apelar Ia sentencia, apelacin que tendr
efecto suspensivo (art. 491, inciso 12, del C.P.C.). Tambin tendr efecto
suspensivo Ia apelacin de las siguientes resoluciones judiciales: la resolucin
que declara improcedente la demanda,la que declara la invalidez de
la relacin procesal con carcter insubsanable, y la que declara fundada
una excepcin o defensa previa (art.494 del C.P.C.).
Siguiendo con la revisin de la valoracin de los aportes no dinerarios en la
sociedad annima, debe tenerse en cuenta que hasta que tal revisin no se
realice
por el directorio y transcurra el plazo para su comprobacin, no se emitirn las
acciones que correspondan a las aportaciones materia de la revisin. Si se
demuestra
que el valor de los bienes aportados es inferior en veinte por ciento o ms a la
cifra
en que se recibi el aporte, el socio aportante deber optar entre la anulacin
de
las acciones equivalentes a la diferencia, su separacin del pacto social o el
pago
en dinero de la diferencia. En cualquiera de los dos primeros casos, la sociedad
reduce su capital en la proporcin correspondiente si en el plazo de treinta das
ta7
Mnrunl F: DsRcHo Col'.1Rctal
las acciones no fueren suscritas nuevamente y pagadas en dinerc (art.76,
tercer,
cuarto y quinto prrafos, de la L.G.S.).
Acerca delas adquisiciones de carcter oneroso en Ia sociedad annima, cabe
indicar que ello est normado en el artculo 77 dela Ley Geueral de
Socieclacles,
conforme al cual las adquisiciones a ttulo oneroso de bienes cuyo importe
exceda
del diez por ciento del capital pagado, realizadas por la sociedad dentro de los
primeros seis meses desde su constitucin, deben ser previamente aprobadas
por
la junta general, con infbrme del directorio. Al convocarse a la junta debe
ponerse
a disposicin de los accionistas el informe del directorio. Lo sealado
precedentemente
resulta inaplicable respecto de las adquisiciones de bienes cuyo trfico es
propio del objeto social tambin, respecto de aquellas adquisiciones de bienes
que se realicen en rueda de bolsa.
En lo clue toca a los diyidetulos pasivos en la sociedad annima, debe tenerse
presente lo dispuesto en los arts.78 al8l de la l-eyGeneralde Sociedades. Antes
que nada conviene saber que los dividendos pasivos son los udesembolsos
pendientes
de acciones suscritas> (CODEId\ MARTN, t982: 104). Al respecto, Claret
y lv{art afirma que u... cuando la accin subscrita por el accionista no hai sido
por
l completamer-lte pagada, claro que es obligacin primordial del accionista
completar
su pago en la forma y poca que por la Sociedad se acuerde, y las cantidades
entregadas para completar su pago se llaman dividendos pasivos> (CLARET Y
MARTI, 1944:206). Por su parte, Hundskopf dice de Ios dividendos pasivos que
n... se refieren no a derechos crediticios de los accionistas frente a la sociedad
por
utilidades generadas que le corresponden a los accionistas, sino todo lo
contrario,
a obligaciones pendientes o propiarnente deudas que ios accionistas tiencn
frente
a la sociedad y que se clerivan del acto de suscripcin de las acciones )'del
pago
del25 % de cada accin como mnimo; a la diferencia resultante se le denomina
dividendo pasivo...> (I-IUNDSKOPF, 1994, Tomo Ii: 106). Ahora bien, los
preceptos
legales aludidos al empezar el presente prrafo preceptan lo siguiente:
- El accionista debe cubrir Ia parte no pagada de sus acciones en la forma
y plazo previstos por el pacto social o en su defecto por el acuerdo de la
junta general. Si no lo hiciere, incurre en mora sin necesidad de intimacin
(art. 78 de la L.G.S.).
- El accionista moroso no puede ejercer el derecho de voto respecto de las
acciones cuyo dividendo pasivo r-ro haya cancelado en la forma y plazo
a que se refiere el artculo 78 de Ia Le-v General de Sociedades (art. 79,
primer prrafo, de la L.G.S.).
- Dicl"ras acciones no son computables para formar el qurum de la junta
general ni para establecer la mayora en las votaciones. Tampoco tendr
108
Ln soclsn\o RxNrru: CowsrrlucrN
derecho, respecto de dichas acciones, a ejercer el derecho de suscripcin
prefbrente cle nuevas acciones ni de adquirir obligaciones corvertibles
en acciones ('art.79, sesunclo prrafo, de la L.G.S.).
Los dividendos que corresponden al accionista nroroso por ia parte pagada
de sus acciones as como los de sus acciones ntegramente pagadas,
se aplican obligatorianrente por la sociedad a amortizar los dividendos
ptrsivos, previo pago de los gastos e intereses moratorios (art. 79, tercer
prralb, de la L.C.S.).
Cuanclo el dividendo se pague eu especie o en acciones dc propirr entisin,
la socieclad vender stas por ei proceso de remate en ejecucirr forzada
que establece el Cdigo Procesal Civil (en el Cartulo V ->rEjecucin
forzadar- del 'ftulo V ->Proceso de ejecucino- de la Seccin Quinta
->Procesos contenciososr- del C.P.C.) y a aplicar el producto de la venta
a los fines que seala el prrafo anterior (art.79, cuarto prrafo, de la
L.G.S.).
Sin perjuicio de lo establecido en el artculo anterior, cnando el accionista
se encuentre en mora la sociedad puede, segn los casos y atendiendo a
la naturrleza del aporte no eiectuado, demandar judicialmente elcumplimiento
de la obligacin en el proceso ejecutivo o proceder a la enajenacin
de las acciones del socio moroso por cuenta y riesgo de ste. En antbos
casos, la sociedad cobra en su beneficio, los gastos, intereses moratorios
y los darios y perjtricios causados por la morir (art. 80, primer pirrrafb, de
la L.G.S.).
Cuando ha1'a de procederse a la r.enta de acciones, la enajenacin se verifica
por me clio de sociedad agente de bolsa y lleva consigo lr sustitucin
del ttulo originario por un duplicado (art. 80, segundo prrafo, de la
L.c.s.).
Cuando la venta no pudierir efectuarse parcial o totalmente por falta de
comprador, las acciones no vendidas son anuladas, con la consiguiente
reduccin del capital y quedan en beneficio de Ia sociedad las cantidades
percibidas por ella a cuenta de estas acciones, sin perjuicio del resarcimiento
por los mayores daos causados r la sociedad (art. 80, in fine, de
la l-.G.S.).
EI cesionario de la accin no pagada ntegramente responde soiidariamente
frente a la sociedad con todos los cedentes que lo preceden por el
pago de la parte no pagada. La responsabilidad de cada cedente caduca a
los tres aos, contados desde la fecha de la respectiva transferencia (art.
8t de la L.c.S.).
r09