Competencia de los jueces argentinos en el concursamiento

de sociedades off shore

Por Claudio A. CASADO MARTNEZ

Publicado en el peridico La Ley del 30/4/09

I. Introduccin.

Es una verdad de Perogrullo que el mundo actual, bajo el rtulo de la aldea

global, se encuentra afectado por la globalizacin econmica, donde los modernos medios
de comunicacin (entre ellos Internet), a la par de posibilitar conectarse con personas de los
lugares mas recnditos del globo, permite realizar transferencias dinerarias en segundos a
cualquier parte, posibilitando migraciones del capital (los llamados capitales golondrina) a
los mercados que ofrecen la mejor combinacin riesgo/beneficio1.
En ese marco se mueven las sociedades que inscriptas en un pas pueden realizar
inversiones de la ms diversa ndole en otros, mientras los verdaderos dueos (es decir sus
principales accionistas, cuando no todos) pueden residir en distintos estados esparcidos por
el mundo.
Ahora bien, que ocurre cuando tales dueos o accionistas mayoritarios- en
realidad son oriundos del pas que recibe las inversiones de esa sociedad extranjera?
En el caso concreto de nuestro pas, Cmo reacciona la legislacin y jurisprudencia
nacional ante este fenmeno? Puede decretrseles la quiebra de esa sociedad en
Argentina? Qu responsabilidad se deriva para los accionistas nacionales? Estos
interrogantes son los que intentaremos desentraar en esta colaboracin, a la luz de un
reciente fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que ha sido comentado por
juristas de fuste2.

II. Las sociedades poseen nacionalidad?

Esta cuestin ha suscitado desde antao controversias en la doctrina nacional e

internacional y como muestra de lo complejo de la cuestin podemos citar que autores
como Zavala Rodrguez han modificado su opinin a travs del tiempo3, variando de la

1
Estas afirmaciones no deben llevar a suponer que estamos en presencia de un fenmeno novedoso, sino que
por el contrario la intervencin de compaas extranjeras en otros pases ha sido una constante en la historia
econmica mundial y tambin en nuestro pas veremos en el pargrafo II de este trabajo.
2
Richard, Efran Hugo, Actividad ilicita de sociedad extranjera (indirec doing business) y su quiebra en el
pas (en torno a importantsimo fallo de la corte) y Favier Dubois (h) Eduardo M., Competencia de los
jueces argentinos en un pedido de quiebra contra una sociedad off shore uruguaya: el criterio del
domicilio comercial efectivo en un fallo de la Corte Suprema ambos publicados en elDial Express del
lunes 16 de marzo de 2009 y cuyos autores generosamente nos hicieron llegar los mismo va mail, y a quienes
queremos expresar nuestro agradecimiento por su desinteresada colaboracin; Vitolo Daniel Roque, Una
visin realista de la Corte Suprema sobre la actuacin en el pas de sociedades constituidas en el extranjero
y Gerbaudo, Germn E., Las sociedades off shore y los procesos concursales, ambos en LL del 23/3/09
3
Al respecto se puede compulsar el prlogo al libro Sociedades Comerciales de Arecha y Garca Cuerva,
Depalma 1976.

1
postura que expresa que no poseen nacionalidad a la contraria, es decir aquella que se las
reconoce.
Y decimos desde antao por cuanto an es recordada la postura del entonces
Ministro de Relaciones Exteriores de nuestro pas, Dr. Bernardo de Irigoyen, cuando el
gobierno Ingls amenazaba con bombardear Rosario ante un conflicto suscitado entre el
gobierno de la Provincia de Santa Fe y el Banco de Londres y Amrica del Sur de Rosario,
en el ao 1876. All se postul que las sociedades carecen de nacionalidad.
Tambin pueden incluirse como antecedentes de esta corriente negatoria la Doctrina
Drago (a la sazn tambin ministro de Relaciones Exteriores de nuestro pas) surgida
cuando las flotas de Gran Bretaa, Alemania e Italia, en el ao 1902, bloquearon los
puertos de Venezuela exigiendo el pago inmediato de las deudas contradas por este pas a
las compaas de sus connacionales y que se negaba abonar.
En su caso Cmo efectuar la atribucin de la nacionalidad a las sociedades? Al
respecto se postulan distintas teoras4, entre las que podemos citar: hacerlo en funcin de la
nacionalidad de los socios, del pas de constitucin, del domicilio social, de la nacionalidad
de los administradores, segn el criterio de control, del estado de autorizacin, entre otros.
Por nuestra parte en principio nos inclinaramos por sostener que las sociedades no
poseen este atributo, que es inherente a las personas fsicas y no de las personas jurdicas,
pero como expresara Zavala Rodrguez hace 35 aos aqu se otorgaron concesiones
elctricas o de petrleo a compaas que segn los tericos no tenan nacionalidad. Pero
cuando se pretendi modificar o anular esas concesiones, se hicieron reclamaciones muy
serias por las propias potencias extranjeras, de pases donde esas empresas sin
nacionalidad tenan su sede, su capital o la mayor parte de sus accionistas, palabras
que son aplicables a la realidad jurdico econmica actual de nuestro pas, sustituyendo el
trmino concesin por privatizacin. O caso la agenda diplomtica hispano argentina no se
encuentra influenciada en gran medida por la cuestin Aerolneas Argentinas?

III. Ley aplicable a la sociedad extranjera.

Vinculado a lo anteriormente expuesto, pero que no debe confundirse con aquello,

tenemos la cuestin atinente a si una sociedad existente conforme con una ley extranjera
puede ser reconocida como tal por el derecho argentino, an cuando no se adecue a los
requisitos impuestos por nuestra legislacin5.
Al respecto se han seguido dos posturas: por un lado quienes sostienen que resulta
de aplicacin la ley del lugar del domicilio, es decir donde la sociedad tiene su sede
real y/o su establecimiento principal y por otro, aquellos para quienes la ley aplicable es
la del lugar de constitucin6.
Por nuestra parte concordamos con quienes postulan que en la ley 19550 (en
adelante LSC), atento que en el art. 188, que mas adelante analizaremos, se establece el
principio por el cual las sociedades deben regirse por la ley del lugar de constitucin, salvo

4
Un completo anlisis de la cuestin puede obtenerse en Farina Juan, Nacionalidad de las sociedades?,
DSE, N 255, febrero 2009. pag. 101.
5
Fabier Dubois Eduardo (h), op. cit.
6
Fabier Dubois, Eduardo (h) op. cit.

2
que tengan sede en la Argentina o su principal objeto est destinado a cumplirse en nuestro
pas7, es decir que se consagra la regla y las excepciones.
Desde el punto de vista del derecho internacional privado tenemos que la
Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades
Mercantiles prev en lo atinente a esta cuestin, en su art. 2 que, La existencia, capacidad,
funcionamiento y disolucin de las sociedades mercantiles se rigen por la ley del lugar de
su constitucin. Por "ley del lugar de su constitucin" se entiende la del Estado donde se
cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas
sociedades mientras que el art. 5 estipula que las sociedades constituidas en un Estado
que pretendan establecer la sede efectiva de su administracin central en otro Estado,
podrn ser obligadas a cumplir con los requisitos establecidos en la legislacin de este
ltimo.
Por su parte el tratado de Montevideo de 1940 establece que la ley del domicilio
comercial rige la calidad del documento que requiere el contrato de sociedad. Los
requisitos de forma del contrato se rigen por la ley del lugar de su celebracin. (art. 6),
asimismo que el contenido del contrato social; las relaciones jurdicas entre los socios;
entre stos y la sociedad; y entre la misma y terceros, se rigen por la ley del Estado en
donde la sociedad tiene domicilio comercial (art. 7) y las sociedades mercantiles se
regirn por las leyes del Estado de su domicilio comercial; sern reconocidas de pleno
derecho en los otros Estados Contratantes y se reputarn hbiles para ejercer actos de
comercio y comparecer en juicio. Mas, para el ejercicio habitual de los actos
comprendidos en el objeto de su institucin, se sujetarn a las prescripciones establecidas
por las leyes del Estado en la cual intentan realizarlos (art. 8).

IV. Sociedades extranjeras en la ley 19550.

Ms all de nuestra postura sobre los temas expuestos en los pargrafos anteriores,
es indudable que las sociedades inscriptas en registros extranjeros actan en nuestro pas y
a las mismas se refiere un captulo especfico de la LSC, que ha sido considerado como el
captulo ms desafortunado de la ley8, que abarca desde el art. 118 al 124.
Conforme la primera de estas normas, y a la cual ya nos hemos referido, la
sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes
del lugar de constitucin. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar
en juicio. Con lo cual se establece la ley del lugar de constitucin pero se omite
expedirse sobre la cuestin de la nacionalidad.
Continua el precepto indicando que Para el ejercicio habitual de actos
comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de
representacin permanente Si se tratare de una sucursal se determinar adems el
capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales esto ltimo resulta
aplicable para el supuesto de por ejemplo las Entidades Financieras (ley 21526 conforme
art. 13 y 32). Represe que salvo que se lo exija una ley especial, no es imprescindible
asignarle capital a una sucursal, ni llevar una contabilidad separada.

7
Arecha y Garca Cuerva, op. cit. pag. 193
8
Opinin de Zavala Rodrguez, vertida en el prlogo al libro Sociedades Comerciales de Arecha y Garca
Cuerva, Depalma 1976.

3
 En concreto la ley define en principio dos situaciones claramente diferenciadas:
efectuar actos asilados (no slo un acto aislado sino que pueden ser ms por cuanto se
utiliza el plural) y estar en juicio o bien realizar actos habitualmente. En el primer caso
actuar por apoderado y en el segundo, como se exige sucursal, asiento o representacin
debe hacerlo por representante (art. 122 LSC), quien contrae las mismas
responsabilidades que para los administradores prev esta ley... (art. 121 LSC).
Una tercer hiptesis para el accionar de las personas jurdicas constituidas en el
extranjero, lo prev el art. 123 LSC, que se refiere a las formalidades que deben cumplirse
para constituir sociedad en nuestro pas (bsicamente acreditar su constitucin de acuerdo
con las leyes de su pas, e inscribir el contrato social, reformas y dems documentacin
habilitante, de la sociedad y el representante) y que conforme ha determinado nuestra
jurisprudencia se aplica para el caso que la sociedad extranjera forme parte de una sociedad
de inters o de responsabilidad limitada local9, por cuanto el solo hecho de ser accionista no
puede ser considerado como acto aislado y sea que se verifique esta circunstancia al
momento de su constitucin como podra derivarse de una interpretacin literal del texto
legal- o posteriormente por compra de tal participacin10.
Finalmente el art. 124 LSC prev una cuarta hiptesis y es cuando La sociedad
constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est
destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del
cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de
funcionamiento.
Respecto este precepto no existe uniformidad doctrinal en lo atinente a si estamos
ante una norma sancionatoria del fraude11 o ante una norma de polica de derecho
internacional privado12; lo cual acarrea importantes consecuencias, ya que en este ltimo
caso la aplicacin del derecho nacional opera al verificarse el presupuesto objetivo, en
cambio de considerarse la primer alternativa debe acreditarse dicho elemento subjetivo (el
fraude) para aplicar el derecho argentino. Empero con referencia al fraude en Derecho
Internacional Privado se ha expresado que es un remedio indispensable, que permite al juez
sancionar las prohibiciones que formula la ley, cada vez que los individuos, en vistas de
escapar de aquella, se colocan fraudulentamente bajo el imperio de otra que no los
establece13, con lo cual eventualmente todo accionar conforme el art. 124 LSC podra
considerarse como fraudulento.
Finalmente acotemos que Nissen expresa que estas sociedades deben ser
consideradas como sociedades locales para todos los efectos, a los fines de evitar que las
mismas invoquen el derecho de su pas de origen cuando les resulte conveniente, solucin
prevista por los arts. 1205 a 1210 del Cdigo Civil14.

V. Sociedades off shore y la ley 11073 uruguaya.

9
CNCom., sala D, 20/07/78, Saab Scania Argentina S.A., ED 79-387 y LL 1978-C, 523
10
CNCom., sala C, 21/03/78, A.G. Mc Kee Argentina S.A., LL 1978-B, 342 y ED 77-475
11
Zandino Juan Jos y Mc Inerny, Manual de derecho comercial, La Ley 2008 pag. 211
12
Vitolo Daniel Roque, Una visin cit.
13
Biocca Stella, Cardenas Sara y Basz Victoria, Lecciones de derecho internacional privado, Editorial
Universidad, 1992, pag. 179.
14
Nissen Ricardo A., Curso de Derecho Societario, Ad Hoc, 1998 pag. 323.

4
 En principio consignemos que offshore es un termino anglosajn que literalmente
significa alejado de la costa o mar adentro, y como adjetivo calificativo se aplica a
diferentes tipos de actividades que se realizan en alta mar como por ejemplo la pesca o
explotacin de plataformas petrolferas.
Sin embargo su utilizacin metafrica es la ms difundida en la actualidad, para
hacer referencia a cualquier actividad econmica o inversin que se realiza fuera del propio
pas de residencia, por lo general pequeos estados insulares (por ejemplo Islas Caimn), si
bien cabe acotar que no necesariamente debe tratarse de islas (situadas como indica el
trmino ingls en alta mar), y as suelen englobarse en esta categora estados que distan de
ser insulares, como por ejemplo Suiza.
No obstante debe quedar claro que no cualquier actividad econmica o inversin
extraterritorial puede considerarse bajo este rtulo; para serlo debe producirse en algn pas
o territorio que ofrezca ventajas respecto de tales operatorias en el lugar de residencia, sean
beneficios fiscales, facilidad para constituir sociedades, leyes de privacidad o de secreto
bancario.
Con referencia concreta a las sociedades as constituidas, se las ha definido como
entes ideales, generalmente de propiedad annima, cuyo propsito es una actuacin
exclusivamente extraterritorial; creadas para actuar en cualquier lugar del planeta, menos en
el propio pas de su creacin donde lo tienen prohibido, o su actividad es sumamente
restringida15 y ello acontece general (aunque no excluyentemente) en los parasos fiscales,
hoy llamados centros financieros off shore.
Acotemos que al momento de escribir estas lneas se ha dado a conocer que la
Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE) hizo publica la lista
de los parasos fiscales que le pidieron los pases del G-20 (que integra Argentina) tras la
reunin en Londres (abril 2009), en la que figuran como los Estados que menos cooperan
Costa Rica, Uruguay, Malasia y Filipinas. Estos cuatro pases "no se han comprometido a
respetar los estndares internacionales", segn indica la OCDE en un comunicado16, si bien
cabe acotar que a posteriori excluy a Uruguay de tal lista y luego a los restantes tres.
Con referencia al vecino pas tenemos que all se encuentra en vigencia la ley
11073, sancionada hace mas de 60 aos, que establece un rgimen especial para las
sociedades annimas cuya actividad principal sea realizar, directa o indirectamente, por
cuenta propia o de terceros, o para terceros, inversiones en el extranjero en ttulos, bonos,
acciones, cdulas, debentures, letras, bienes mobiliarios o inmobiliarios y que conforme
el art. 7 cuando su nico activo en la Repblica est formado por acciones de otras
sociedades de la misma clase, y o por saldos en cuenta corriente en suma inferior al diez
por ciento de su activo, abonarn como nico impuesto, tasa o contribucin, el Impuesto
Sustitutivo del de Herencias, Legados y Donaciones que se calcular con una tasa del tres
por mil sobre su capital y reserva, con lo cual poseen una casi nula tributacin.
Asimismo esta norma establece limitaciones y prohibiciones para el accionar de
estos entes dentro de la Repblica Oriental del Uruguay; es decir que claramente se prev la
posibilidad de crear sociedades que actuarn fuera de los lmites del vecino pas, con una
limitadsima imposicin.

15
Vtolo, Daniel Roque, Sociedades off shore y el artculo 124 de la ley 19.550 frente al pedido de quiebra,
Nota a fallo, LA LEY 2006-D, 370.
16
La nota puede consultarse en el sito de Internet http://contadores.infobaeprofesional.com/notas/80440-
Uruguay-ingreso-en-la-lista-negra-de-los-paraisos-fiscales.html

5
 En cuanto al accionar de las sociedades offshore en nuestro pas, Nissen ha
sostenido17 que en la actualidad existen innumerable cantidad de sociedades constituidas en
otros pases, pero que sus verdaderos integrantes son todos ciudadanos argentinos, que por
distintas razones pero en su opinin ninguna legtima, han optado por actuar en fraude a la
ley, y en lugar de constituir una sociedad de los moldes previstos por la Ley N 19.550, han
preferido comprar el cien por ciento de las acciones al portador de una compaa extranjera,
sea para evadir responsabilidades o dificultar la promocin de juicios contra ellos. Contina
este autor expresando que estas sociedades detentan la titularidad de mas de quince mil
propiedades inmuebles en la Ciudad de Buenos Aires y remarca la reticencia existente en
jurisprudencia y doctrina a calificarlas en lo que realmente son: un instrumento de fraude y
simulacin, de evasin fiscal, y de despojo a todo tipo de terceros (herederos, cnyuge,
empleados etc.).
Como ejemplo del accionar de estas sociedades como titulares de inmuebles en
nuestro pas, podemos citar que el predio donde aconteci la tragedia de Repblica de
Cromagnn y su lindero pertenecen a sociedades off shore uruguayas18.
Esto nos lleva a la cuestin que abordaremos brevemente en el punto siguiente.

VI. Sociedades irregulares y/o con objeto ilcito.

Con referencia a la sociedad no constituida legalmente, cuyo ejemplo mas tpico, y

alejado en casi todos los casos de perseguir objetivos ilcitos, es la sociedad de hecho, el
art. 23 LSC dispone que Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad
(irregular) quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder
invocar el beneficio del artculo 56 (de excusin) ni las limitaciones que se funden en el
contrato social.
Asimismo conforme el art. 160 de la Ley de Concursos y Quiebras (en adelante
LCQ) la quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus socios con responsabilidad
ilimitada19.
Por otra parte igual sancin para los administradores se prev cuando la sociedad
tenga un objeto ilcito al establecer el art 18 LSC que los socios, los administradores y
quienes acten como tales en la gestin social respondern ilimitada y solidariamente por el
pasivo social y los perjuicios causados. Asimismo esta norma establece que las
sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta... declarada la nulidad, se
proceder a la liquidacin por quien designe el juez.
Por su parte el art. 54 LSC prev que la actuacin de la sociedad que encubra la
consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el
orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a

17
Nissen, Ricardo Augusto, Las Novedades que Present en el Ao 2008 la Jurisprudencia de nuestros
Tribunales Comerciales, en materia de Nulidad de Asambleas e Intervencin Judicial. en Nuevas
tendencias en la juriprudencia societaria y concursal, Fundasud, pag 395.
18
Al respecto puede consultarse Richard Efran Hugo Repblica Cromagnon: hora de sacarse la careta? en
www.acaderc.org.ar y Kabas de Martorell, Mara Elisa Martorell, Ernesto E., Revisin crtica de la
interpretacin del derecho societario. Enseanzas de la tragedia de "Repblica Cromagnon", LL 2005-B, 1039
donde se detalla como fueron operndose las transferencias de los inmuebles y capitalizacin de la sociedad
ururguaya.
19
Respecto a las distintas tesis interpretativas de esta norma puede consultarse a Graziabile, Dario,
Declaracin de Quiebra, Abeledo Perrot, 2008, pag. 205.

6
los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios causados.

VII. La sociedad extranjera no inscripta que realiza actos habituales en Argentina.

El detalle de las normas aplicables al caso con que rotulamos este pargrafo hace
que en abstracto a la sociedad extranjera no inscripta que realiza actos habituales (no actos
aislados) sea encuadrable en el art. 124 LSC, y como consecuencia misma de esa falta de
inscripcin se le deben aplicar las normas de la sociedad irregular, que por definicin es
aquella que carece de inscripcin, siendo de aplicacin por ende los arts. 21 a 26 LSC que
estipulan la responsabilidad solidaria de los socios por las operaciones del ente.
Si los actos fueron contra legem tendremos que se deber decretar su nulidad y
proceder a su liquidacin, conforme prevn los arts. 18 y 19 LSC.
Asimismo en caso de quiebra deber aplicarse el art. 160 LCQ haciendo extensiva
la falencia a los socios20.

VIII. Juez competente en el concursamiento de sociedades extranjeras.

Recordemos que el art. 2 de la LCQ establece que pueden ser declaradas en

concurso... los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el
pas...; el art. 3 por su parte dispone que corresponde intervenir en los concursos de
sociedades no constituidas regularmente, al juez del lugar de la sede; en su defecto, el del
lugar del establecimiento o explotacin principal y tratndose de deudores domiciliados
en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el
del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
Finalmente cabe consignar que el art. 4 del estatuto falimentario prev la hiptesis
de que sea declarado un concurso en el extranjero y la situacin de los bienes y acreedores
en el pas, que escapa a los alcances de este trabajo y que hemos analizado en otra
oportunidad21.
Conforme nuestro sistema legal, y volviendo sobre la clasificacin cuatripartita
efectuada en el pargrafo IV de esta colaboracin, tenemos que una sociedad extranjera que
realice actos aislados, o habituales por medio de una sucursal ser declara en concurso en
su pas, y como la declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura
del concurso en el pas (art. 4 LCQ) tambin podr declararse el concurso en Argentina
respecto de los bienes aqu situados, sea en concurso preventivo22 o quiebra23.

20
La Sra. Fiscal General de Cmara em su dictmen em el precedente Boskoop SA s/ quiebra s/incidente de
apelacin, LL 2006-D-370, en su dictamen del 3/4/06 solicito, al requerir la confirmacin del fallo de
primera instancia que decretaba la quiebra por aplicacin del art. 124 LSC a una sociedad off shore que se
encomiende al a quo que se pronuncie acerca de lo previsto por el art. 160 LC, en tanto se trata de un efecto
de la quiebra que deriva de la ley y no requiere peticin de parte.
21
Casado Martnez, Insinuacin al Pasivo Concursal, Astrea, segunda edicin, 2007, pag. 274.
22
CNCom., sala B, 16/04/03, Belforte Uruguay S.A. s. concurso preventivo s. incidente de nulidad, LL
Suplemento de Concursos y Quiebras, 28/08/03, 22-26.
23
CNCom., sala A, 13/11/02, Pinto, Carlos M. s. incidente de nulidad en Atlantic Sun s. quiebra. Dictamen de
la Fiscal General Subrogante, que la Sala hace suyo publicado en http://fallos.diprargentina.com

7
 Tambin sern competente el juez del pas de su constitucin si la sociedad forma
parte de otra sociedad en el pas (art. 123 LSC) empero, cabe acotar que en estos supuesto
se ha reconocido la potestad de solicitar su concurso preventivo en nuestro pas24.
Ahora bien, haciendo aplicacin de los tratados citados la Sala A de la CNCom.
siguiendo el dictamen de la Sra. Fiscal General de Cmara expres25 que tratndose de
sociedades encuadrables en el supuesto del art. 124 LSC la competencia de los jueces
argentinos surge de los tratados internacionales de la Convencin Interamericana sobre
Normas Generales de Derecho Internacional Privado (CIDIP II). El art. 5 de dicho tratado
establece que La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional
Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare
manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico. Ms especficamente, el
art. 6 dice que No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte,
cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro
Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el
determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas. Ntese que el mismo principio
es receptado por el Cdigo Civil en su art. 14, donde establece que la ley extranjera no es
aplicable cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal, a la moral y las
buenas costumbres, entre otros casos.
Asimismo acotemos que el art. 35 del tratado de Derecho Comercial Internacional
de Montevideo de 1889 estipula que: "Son jueces competentes para conocer de los juicios
de quiebra los del domicilio comercial del fallido, aun cuando la persona, declarada en
quiebra, practique accidentalmente actos de comercio en otra Nacin, o mantenga en ella
agencias o sucursales que obren por cuenta y responsabilidad de la casa principal.
En similar sentido el art. 40 del Tratado de Derecho Comercial de Montevideo de
1940, dispone que: Son jueces competentes para declarar la quiebra, los del domicilio del
comerciante o de la sociedad mercantil, aun cuando practiquen accidentalmente actos de
comercio en otro u otros Estados, o tengan en alguno o algunos de ellos, agencias o
sucursales que obren por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal.
Y en el caso de la cuarta hiptesis, es decir del art. 124 LCQ? A ello se refiere la
sentencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.

IX. El caso Compaa General de Negocios SAIFE.

La sociedad en cuestin fue constitua en Uruguay al amparo de la ya citada ley

11073 y sus actividades, cumplidas, conforme afirma la Sra. Fiscal General de Cmara, en
forma clandestina en la sede del Banco General de Negocios (advirtase la similitud de
nombres), situada en la Ciudad de Buenos Aires, consistan en captar fondos y ttulos
valores de ahorristas e inversores argentinos que eran registrados como recibidos o
transferidos al vecino pas, todo ello sin ningn tipo de control del BCRA.
Ante un pedido de quiebra formulado por un acreedor, la Sala C la CNCom ratific
el rechazo de la jurisdiccin argentina dispuesta por el juez de primera instancia,
argumentando que el peticionante no acredit su condicin de acreedor local es decir que su
crdito debiera ser pagado en el pas. Entendi, al igual que el a quo, que resulta
competente para intervenir en el proceso de quiebra, el juez del domicilio del deudor, an

24
CNCom., sala C, 27/12/02, Great Brands Inc. s. concurso preventivo, LL 2003-C-789.
25
CNCom. Sala A, 18/4/06, Boskoop SA s/ quiebra s/incidente de apelacin, LL 2006-D-370.

8
cuando tenga agencias o sucursales en otros pases (conforme arts. 40 y 43 del Tratado de
Montevideo de 1940 y a los cuales ya nos hemos referido).
Asimismo sostuvo la Cmara que no concurra el supuesto de excepcin que
permitiera declarar la pluralidad de concursos y que tampoco se encontraba acreditado de
modo fehaciente que la deudora poseyera bienes en el pas, recaudo exigido a su entender
por el art. 2 inc. 2 de la ley 24.522 para dar curso a la peticin de falencia.

X. Fundamentos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

Ante recurso planteado por el peticionante de la quiebra y la Sra. Fiscal de Cmara

la cuestin lleg al ms Alto Tribunal de la Nacin.
All se expresa que haciendo aplicacin de los Tratados de Montevideo de Derecho
Comercial Terrestre de 1889 y de 1940, arts. 35 y 40 supra transcriptos resulta competente
el juez concursal argentino.
Asimismo se sostiene que asiste razn a la recurrente cuando seala la
arbitrariedad del fallo, ya que a efectos de examinar la concurrencia del elemento atributivo
de la jurisdiccin y competencia de los tribunales nacionales, no puede prescindirse de
ponderar el rgimen legal de constitucin del ente y el consiguiente margen de actuacin
legal que a ste le concierne en ese marco normativo.
A posteriori resaltan que tampoco ha ponderado que en un proceso seguido ante
el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 1 de la Ciudad de Buenos
Aires, se tuvo por acreditado -entre otros hechos- que la Compaa General de Negocios
SAIFE funcionaba clandestina y marginalmente en dependencias del Banco General de
Negocios situadas en la Ciudad de Buenos Aires, captando dinero y disponiendo de esos
fondos, a la vez que el domicilio situado en la Ciudad de Montevideo, Repblica Oriental
del Uruguay, actuaba como una simple oficina de registracin contable.
Continan razonando los altos magistrados que la decisin acerca del tratamiento
legal que, en el derecho interno, corresponde a la sociedad cuya quiebra se peticiona, se
encuentra inescindiblemente unida a la conclusin a que se arribe acerca del lugar en que
sta desarroll su actividad principal.
Finalmente critican la interpretacin respecto a la cuestin referente a la calidad de
acreedor local (art. 4) o la existencia de bienes en el pas (art. 2), concluyendo que debe
revocarse la sentencia dictndose un nuevo fallo conforme a derecho.
Por nuestra parte y en funcin de lo esbozado en los puntos precedentes estimamos
acertada la interpretacin realizada por el Altro Tribunal en cuanto que corresponde la
jurisdiccin de los jueces nacionales en el caso de este tipo de sociedades.
Finalmente cabe consignar que estimamos que la Corte interviene en la controversia
ya citada respecto del los alcances que deben darse al art. 124 de la LSC, inclinndose por
la tesis que postula que se trata de una norma de polica; y por ello es que acreditado de que
se est ante una sociedad constituida en el extranjero pero cuya sede se encuentra en el pas
o cuyo principal objeto est destinado a cumplirse en la Repblica, debe aplicarse esta
norma26, sin que sea imprescindible la prueba del fraude.

XI. Acreedor local y existencia de bienes.

26
En igual sentido Gerbaudo, op. cit.

9
 Ambos requisitos a que se hizo referencia en los fallos de primera y segunda
instancia, estimamos deberan ser merituados slo en el supuesto que el deudor fuera
realmente extranjero, es decir cuando no se aplique el art. 124 LCQ.
As se entendi que aun en el contexto del art. 3, inc. 3 (LCQ) que establece que es
competente el juez del domicilio en el caso de las sociedades regularmente constituidas, se
ha establecido que no se aplica la regla si se comprueba el carcter ficticio del domicilio
social, por ejemplo, cuando ha sido constituido al solo efecto de dificultar la accin de los
acreedores o para eludir la competencia de determinados tribunales (CSJN, "Ca. Azucarera
Arg. Com. Ind. La Corona SA s/quiebra", Fallos 312:476; CNCom, Sala B, "Inverlac SA
s/pedido de quiebra por Gelfix SA"). Se trata de dar primaca a la realidad sobre la
apariencia. En este sentido, se ha establecido que debe ceder el domicilio legal como
determinante de la competencia para conocer en la quiebra de una sociedad si sta realizaba
sus actividades y casi la totalidad de su activo en otra jurisdiccin (CSJN; "Trillagro SA
s/pedido de quiebra por Finagri SA", 9.04.91) 27.

X. Colofn.

En el pargrafo VII de este trabajo hemos expresado cual es la solucin que

estimamos corresponde para el caso de una sociedad extranjera no inscripta que realiza
actos habituales en Argentina.
En tal senda es somos de la opinin que el fallo del ms Alto Tribunal de la
Repblica se ajusta a la normativa societaria y concursal argentina, tanto de fuente interna
como internacional.
Ahora habr que ver como sigue la cuestin, por cuanto represe que la Corte no
decret la quiebra sino que dispuso que se dicte un nuevo fallo conforme a derecho, es
decir siguiendo los lineamentos expuestos. Ello implica que deber decretarse la quiebra de
la sociedad off shore, que debe ser considerada como irregular, luego deber hacerse
efectiva la responsabilidad de los socios y en caso de demostrarse (circunstancia que para la
Corte se ha probado en la causa penal respectiva) que la sociedad argentina actu como
pantalla de aquella, hacerse efectiva la responsabilidad sobre la misma.
Empero tambin puede acontecer que la sociedad logre desinteresar al peticionante
de la quiebra, solicite la conversin en concurso preventivo o acredite por las va que
consagra la LCQ28 que no se encuentra en cesacin de pagos, no obstante en estos
supuestos nos preguntamos Atento la contundencia de los argumentos de la Corte, deben
ser de aplicacin los arts. 18 y 19 LSC disponindose su disolucin y liquidacin?29
El interrogante queda pendiente y las vicisitudes de la causa nos darn,
eventualmente una respuesta.

27
CNCom. Sala A, 18/4/06, Boskoop SA s/ quiebra s/incidente de apelacin, LL 2006-D-370.
28
Al respecto se puede consultar nuestro reciente trabajo, Rechazo "in limine" de la peticin de quiebra, LL
del 20/3/09
29
Respecto a la temtica de la actividad ilcita de las sociedades extranjeras puede consultarse con provecho
el trabajo de Richard Efran Hugo Actividad ilcita cit.

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