INCORPORACI6N DE LA PRUEBA EN EL
PROCESO PENAL
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vox JURFS/lm; 17 N" IS
Asi empezaron. Lo que habia ocurrido era que en cinco o seis meses
de vigencia de la reforma habia ocurrido solamente un juicio oral,
porque el resto, obviamente, ya habia terminado por la via de las repa-
raciones economicas y otras saUdas alternadvas. Por su parte, el Minis-
terio Publico mexicano no habia tenido una poHdca de capacitacion de
losfiscalespara los juicios orales, porque estaba comprendido que era
lo mismo que por escrito que por oral.
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Publico a la manera antigua, a la manera de organo creado por la
burguesia para controlar al juez, y el, con los antecedentes que el juez
recopila, presentar una acusacion, no tenia mucho sentido y menos
sentido tenia cuando en Chile jamas se opto por diferenciar al juez
instructor del juez fallador. En definitiva, en Chile, no estabamos acos-
tumbrados ni a la oraUdad ni a la existencia de un sistema adversarial,
porque no existia un organo acusador. No estabamos acostumbrados
a nada que no fuese una especie de tiinel en el que un juez llevaba de la
mano el proceso e iba ordenando la realizacion de diversas diligencias
hasta llegar a la sentencia; y lafiraseque con mucha pompa nos decian:
Mire, este es el juicio propiamente tal, el plenario, muchas veces care-
cia de relevancia porque, simplemente, no se rendia prueba alguna y
todo lo logrado en el sumario valia en el juicio plenario.
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vox JURIS/<m;/7A"'/5
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por decirlo de algun modo elegante; uno puede decirlo de una forma
mas agresiva naturalmente. Uno no se baja y dice: a ver, bombre,
conversemos, (jque babra pasado aqui?. No, bay una manera directa.
Cuando una mujer sospecba que el novio o el marido no esta teniendo
un comportamiento adecuado, le dice: te vieron almorzando con fu-
lana, seguro que estuviste con ella en otra parte. Son formas de pre-
guntar sugestivas. Nosotros, en nuestro lenguaje diario, empleamos,
inconscientemente, las mismas tecnicas que despues se van a ver refle-
jadas en un juicio.
Hay ciertos aspectos legales del codigo peruano con los que me en-
contre y que desconocia, que perturban esto, y a lo mejor les va a
parecer bastante logico que asi sea el uso de esta tecnica.
Ustedes saben que para enfrentar un juicio oral, uno no llega simple-
mente y dice voy a ocupar tales o cuales testigos, me siento, bueno,
traiganmelos que yo los voy a interrogap). No es asi. El juicio oral
supone una preparacion previa, y el juicio oral supone que en esta
preparacion previa yo adopte una posicion. Esta posicion es lo mas
esencial, porque es una posicion de verdad. La teoria del caso es la
posicion, o si ustedes quieren, la proposicion de verdad, que se man-
tiene ante el tribunal. Para ser una proposicion de verdad ya en el juicio
debo baber optado primero una posicion, o sea, yo tengo que decir:
en buenas cuentas, babiendo estudiado -supongamos que estoy de-
fendiendo a alguien la carpeta de investigacion o el expediente de
investigacion del Ministerio PubHco, mas la conversacion que tuve con
el imputado, a mi entender, lo que ocurrio fue esto. Lo primero que
tengo que tener para un juicio es una teoria del caso, una posicion
respecto de que es lo que ocurrio, y al juicio voy a Uegar con los alega-
tos preUminares que van a acabar en alegatos de apertura. Voy a expo-
ner esa teoria del caso anunciando someramente como pretendo pro-
barla, quizas voy a sefialar por que esta equivocado el contrario al
indicar que tiene otra teoria del caso que yo no comparto, naturalmen-
te. Va a llegar el momento en que tenga que interrogar a los testigos, en
que me toque examinar la prueba.
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vox JURIS And 17 N" 15
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Tesdgo: Si.
Fiscal: ^lEmida mucho ruido?
Tesdgo: Si.
Fiscal: ^Y vio como uno de ellos saco el arma de aqui?
Tesdgo: Si.
Fiscal: (JEI arma de fuego?
Tesdgo: Si.
Fiscal: ^Y entonces el dpo le disparaba al otro?
Tesdgo: Si.
Fiscal: ^Y luego se la guardaba?
Tesdgo: Si.
Fiscal: ^;Y luego huyo?
Tesdgo: Si.
Insisto: la preparacion del tesdgo deja de ser un tema mal visto; y, por
el contrario, se transforma en una negUgencia el no preparar a un tesd-
go, porque si en el examen directo yo le hago una pregunta al tesdgo y
le digo (;cuenteme que pas6?, o (fcuenteme que hizo usted tal dia?.
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puede comenzar desde que sono el despertador hasta que se acosto en
la noche.
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cias. La acreditacion de un tesdgo viene a remplazar todo lo que cono-
cemos por sistemas de inhabilidades y tachas. Ya no existen listados de
inhabilidades para rendir prueba testimonial.
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vox JURIS Ano 17 A" 15
Es distinto decir
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ciones. Usted, recuerde que me dijo esto en tal fecha. Yo le voy a pre-
guntar esto, y usted recuerde que me dijo esto.. ..etc. Hay toda una es-
tructura, porque la pieza que falla puede significar que un juicio se pierda.
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quien es?, (jcual es su cargo?
Soy fulano de tal, sargento de la poUcia.
Jure y sientese.
(IPuede usted por favor decirnos que procedimientos le toco
desarrollar el dia 15 de setiembre de 2001?
Sf. Ese dia llego una denuncia por presunta desgracia; en-
tonces, se dio aviso a todos los cuarteles poHciales del sec-
tor; posteriormente, se salio en busqueda del desaparecido;
finalmente, nos llego un Uamado radial al mediodia en el
que se senalaba que un pie se asomaba de la rivera de un rio.
Entonces, se llamo al equipo especial de rescate acuatico y
trajeron un cadaver. Luego, condujeron el cadaver al Institu-
to Medico Legal y alH quedo depositado para la determina-
cion de su identidad.
Este es un relato de tipo cronologico. Uno puede optar por los temas
o por el relato cronologico, que es mas facil, porque una persona re-
cuerda usualmente de principio a fin, y el examen directo, regularmen-
te, es cronologico.
Ahora, ustedes, por cultura televisiva, igual que yo, ya podran entender
que hay distintos tipos de preguntas en un examen directo. Preguntas
introductorias, caracteristicas para empezar un examen directo. Yo no
puedo decir en un examen directo a mi testigo: senor, usted presencio
un homicidio el dia 5 de setiembre a eso de las 17 horas con arma de
fuego, (ino es verdad?. Inmediatamente, hay objecion, se dice que la
pregunta es sugestiva, no se puede. dComo hago yo para empezar a
interrogar a una persona? Me gustaria introducir un concepto previo.
Como yo soy amigo del testigo, amigo en el sentido de que no hay
hosdlidad, lo conozco desde antes, tuve tiempo de prepararlo. Yo po-
dria sentarme y hacerle asi al testigo (chasquido de dedos) y el testigo
empezaria a hablar porque ya sabemos cual es la mision, el testigo esta
preparado para comunicar cierta informacion al tribunal; entonces, las
preguntas de introduccion suelen ser muy senciUas. Uno puede decirle a
la victima senora, (^podria usted referirnos que ocurrio el dia 5 de abril
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de 2004 en la tarde? La seiiora podria decirnos que estaba terminando
de almorzar y lavo los platos, tambien puede decirnos que tomo una
pequena siesta; pero la senora, evidentemente, se va a dirigir inmediata-
mente al momento en que un sujeto toco la puerta de la casa y su marido
salio a ver que pasaba y el otro saco un hacha y lo mato, porque fue el
hecho mas relevante de ese 5 de abril, y, ademas, porque preparamos al
testigo. Obviamente, al tribunal no le interesa si usted lavo los platos, al
tribunal no le interesa con que ropa andaba usted, jno! Al tribunal le
interesa su percepcion respecto del hecho punible, es decir, su conoci-
miento respecto del homicidio; todo lo demas es distractivo, todo lo
demas es relleno, todo lo demas es innecesario. Entonces, cuando uno
prepara al testigo tiene que llevarlo por la senda de la informacion util.
Las preguntas introductorias son faciles.
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vox J0R1S AIW UN"IS
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discutir un poco, porque ya depende de la dinamica de la audiencia, en
particular, de si acaso un juez va a considerar sugestiva o meramente
cerrada una pregunta.
Les cuento una anecdota: en un juicio por violacion del menor, que yo
estaba defendiendo, resulta que el fiscal llama a declarar a la victima, un
niiio de 3 a 4 aiios, que tenia muy poco lenguaje verbal, por circuito
cerrado de television. O sea, yo no podia verlo, y, ademas, de acuerdo a
Ley, la interrogacion tenia que ser por intermedio del tribunal. Y co-
mienza el fiscal a interrogar, sabiendo que tenia el nifio imposibilidad de
dar un relato fluido. Se trataba, naturalmente, de que le bajaban los pan-
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talones y habia una penetracion anal. Eso era, basicamente, el tema. En-
tonces, el fiscal le dice al nino hola, (jcomo estas?, una pregunta que no
dene ninguna trascendencia. Bien, se escucha al otro lado, inmediata-
mente comienza senoria, consultele si acaso el conoce a fulano de tab>.
Si. Preguntele si acaso le bajo los pantalones. Objeci6n. Pero, se-
noria, se trata de un niiio de 4 anos. Si, pero resulta que el no ha dado
cuenta de ningun hecho, y ya en la segunda pregunta, despues del saludo,
ya le esta preguntando en forma cerrada inmediatamente si le bajaron
los pantalones. Entonces, aunque no sea una clasica formulacion de pre-
gunta sugestiva, en el fondo, esta conduciendo al testigo derechamente a
que le diga si, porque la pregunta que yo le haria seria: Preguntele si le
saco la ropa interioD>. Si. Y preguntele si acaso hubo penetracion anal.
Si. En el fondo, es lo mismo, es una subjetividad encubierta. No se si
me dejo entender; entonces, va a depender de la dinamica de la audien-
cia y del criterio que tenga el juez, naturaknente, si acaso admite o no y
que es lo que entiende por pregunta subjetiva.
Las clasicas preguntas subjetivas son aquellas que terminan con forma
de pregunta, es una verdadera proposicion con forma de pregunta.
Entonces, estamos claros con el examen directo, la idea fundamental
es que yo estoy haciendo una comunicacion de la estructura; pero aqui
hay que aprender haciendo. O sea, yo los estimulo a que ustedes hagan
talleres de litigacion; es la mejor manera.
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los olvidos que tenga el perito o evidenciar una contradiccion que haga
el perito en sus conclusiones.
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v o x JURIS Afio .17N" 15
Las preguntas por opinion son las que se realizan solidtando una opinion
a alguien que no dene la competencia para dar esa opinion. Imaginense que
la senora bajo las escaleras mas tarde, cuando ya le habian enterrado el
hacha a su marido, y que el sujeto se llevo el hacha, y dice la senora: lo
encuentro a mi marido en un charco de sangre en el suelo; el fiscal le
pregunta: sefiora, (Ousted podria senalar cual es la causa de muerte de su
marido?. Objeci6n, es una pregunta por opinion. La senora es dueiia de
casa, no ha estudiado medicina, no esta en la policia, no tiene ninguna
autoridad para dar la causa de muerte de nadie, a lo mejor le enterraron el
hacha al marido cuando ya estaba muerto. En cambio, las preguntas por
opinion si son Ucitas, admisibles, en materia de peritos. Al perito se le
pregunta que opina. AUi el juego es al reves. El testigo, por ejemplo, el
agente de policia que llega al sitio, si bien no es medico, puede hacer un
examen al cadaver y aventurar las causas de muerte: niire, tenia un orificio
de impacto de bala, con algo carbonoso, a la altura del corazon. Mi opi-
nion es que el sujeto murio porque lo balearon en el coraz6n.
Las preguntas repetitivas son aquellas que recaen sobre puntos que ya
han sido contestados anteriormente. Usualmente, la pregunta repetitiva
se usa para remarcar, por ejemplo: ^zh, y lo dijo?, ^lo vio?, si, (;lo
vio varias veces?, pero el tribunal no es tonto, no hay tiempo que
sobre, y ya esta claro que lo vio; entonces, dpara que preguntarle varias
veces? Puedo preguntarle una segunda vez, pero ya cuando la logica
nos dio a entender que ya lo vio.
Las preguntas impertinentes son las que no denen razon directa con el
objeto de la prueba. No podriamos decir directamente con el objeto del
proceso, porque al menos en Chile, por ejemplo, los tesdgos de la buena
conducta anterior, que es un atenuante, son admiddos en el juido oral.
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Las preguntas injuriantes aparecen cuando el abogado esta quemado,
porque le toco un tesdgo dificil.
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