DIRECCIN DE EDUCACIN Y
DOCTRINA
Derecho penal II
TEMA:
El Aborto
Introduccin
En el presente trabajo se desarrolla a plenitud todo lo que concierne al artculo 144 del
cdigo penal peruano que trata sobre el auto aborto. Para lo cual primero estableceremos
que el aborto desde un punto de vista mdico es "la expulsin del producto de la
concepcin antes de las 22 de gestacin y con un peso menos de 500 gramos" y desde un
punto de vista legal el aborto puede definirse como la muerte del feto Dicha muerte
puede tener lugar en el seno de la madre o provocando su expulsin prematuramente.
El cdigo penal actual a destinado los artculos 114 (auto aborto), 115 (aborto
consentido), 116 (aborto no consentido), 117 (aborto agravado por la cualificacin del
sujeto activo), 118 (aborto preterintencional), 119 (aborto teraputico impune) y 120
(aborto sentimental y eugensico) para tratar el tema del aborto dentro del mbito penal.
A travs del presente informe se busca llenar a plenitud lo necesario para el estudio y
aplicacin del artculo 114 referido al auto aborto, para efectos del cual se tratara las
diferentes clases de aborto, pues nuestro cdigo regula distintas modalidades, llegando a
estipular como impune una de ellas (aborto teraputico).
NDICE
Cartula....
ndice...
Introduccin...
CAPITULO I
Aborto
Autoaborto.
Aborto consentido
Aborto no consentido.
CAPITULO II..
Aborto preterintencional
Aborto teraputico
Aborto eugensico.
Conclusiones.
Referencias bibliogrficas.
CAPTULO I
EL ABORTO
El aborto consiste en la interrupcin del embarazo produciendo de ese modo la muerte del
feto, ya sea dentro del seno materno o por medio de la expulsin anticipada del mismo. El
bien jurdico protegido a travs de este tipo penal es la vida del feto, la cual es defendida
desde el instante mismo de su concepcin (fecundacin del vulo por el espermatozoide)
conforme algunos autores no ser aborto si lo que se encuentra en el seno materno es una
mola o producto del desarrollo anormal del vulo que da apariencia de gravidez a la mujer,
o se hallare muerto. Para que este delito sea posible son indispensables dos presupuestos
bsico: que exista embarazo y que el feto est vivo.
El bien jurdico protegido de este tipo de delitos es la vida del ser no nacido. La doctrina
reconoce que el problema en este tipo de casos es distinguir cuando se da la concepcin.
Aqu hay dos teoras y la mayora prefiere hablar de anidacin o incubacin lo cual es ms
fcil determinar por parte de la ciencia mdica ya que decir a partir de cundo hay
concepcin es algo difcil e indeterminado. La reforma hecha al Art. 1 de la Constitucin en
el 99 necesaria para la proteccin de este bien jurdico ya que es ah donde el Estado
reconoce a la persona humana desde el momento de la concepcin, es por ello que se hizo
necesario crear un tipo penal que proteja la vida del no nacido. El Aborto
Biolgica y jurdicamente hablando el delito del aborto pone en peligro o lesiona la vida
humana en formacin, lesiona una esperanza de vida que puede llegar a ser persona
humana.
Segn Bramont Arias dice que en derecho penal existe delito de aborto cuando de manera
intencional se provoca la interrupcin del embarazo, causando la muerte del embrin a feto
en el seno de la madre o logrando su expulsin prematura.
Posiciones:
Segn el Artculo 114.- Auto aborto, La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le
practique, ser reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con
prestacin de servicio comunitario de cincuenta a ciento cuatro jornadas.
En nuestro sistema jurdico, la gestante para prestar su consentimiento vlidamente debe ser
mayor de 18 aos de edad, antes de esta edad, estaremos ante un consentimiento no vlido e
irrelevante.
El bien jurdico tutelado que se pretende proteger con el autoaborto lo constituye la vida del
producto del embarazo. La vida humana en formacin y, por tanto, dependiente.
En la doctrina del derecho penal, como volvemos a insistir, existe unanimidad para
considerar que la vida dependiente se le protege penalmente desde el momento de la
anidacin biolgica. Recin en ese crucial instante, la vida humana cuenta con todos los
elementos necesarios e indispensables para desarrollarse. Antes de aquel momento
histrico-biolgico, no resulta segura an su viabilidad. Constituyendo ello el motivo de
mayor peso para aceptarse el uso de los anticonceptivos. Concluye la proteccin penal de la
vida dependiente segn nuestro sistema penal en el momento que comienza las
contracciones uterinas que avisan el inminente nacimiento del nuevo ser.
El sujeto activo de ambos supuestos delictivos previstos en el artculo 114 del Cdigo Penal
puede ser cualquier mujer en estado de gestacin mayor de 18 aos. La mujer en estado de
preez al ocasionarse su propio aborto o consentir que un tercero le practique el aborto, se
convierte en autora directa del delito.
La vctima solo puede ser el producto del engendramiento con vida. Aqu coinciden tanto
sujeto pasivo como el objeto material del injusto penal. El feto debe estar con vida en el
momento que se producen las maniobras abortivas, sin que importe sus condiciones de
viabilidad. No se puede hacer diferencia entre fetos viables o inviables, pues por ms
inviable que sea el feto tiene proteccin penal.
Es irrelevante el tiempo de vida que tenga el embrin, basta que se constate que las
maniobras abortivas se produjeron dentro del periodo comprendido desde la anidacin del
vulo fecundado hasta el inicio de las contracciones uterinas.
2.4 ANTIJURIDICIDAD
2.5 CONSUMACIN
Si aceptamos la premisa que la mujer en estado gestacional al someterse a prcticas
abortivas tiene como objetivo primordial poner fin a su embarazo aniquilando su producto,
debemos concluir que el delito se perfecciona en el momento que se verifica tal objetivo. Es
irrelevante penalmente que la muerte del embrin se haya producido en el vientre de la
madre o con su violenta expulsin al mundo exterior. Basta que se verifique la muerte del
feto como consecuencia de las maniobras abortivas para estar frente al delito consumado.
El artculo 115, dice el que causa el aborto con el consentimiento de la gestante, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si
sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no
menor de dos ni mayor de cinco aos.
Antes de sealar la accin tpica del aborto consentido en nuestro sistema penal Se
sancionaba un acto de complicidad primaria (prestar asistencia) como un acto de autora.
En consecuencia, se afirmaba que, si bien el tercero no causaba el aborto en forma directa,
l cooperaba a que la abortante se lo cause. Slo el carcter esencial de la colaboracin del
tercero le haca pasible de la sancin prevista en el artculo 160.
Con la tipificacin del tipo penal, sin duda se pretende proteger y defender un solo bien
jurdico como lo es la vida, la vida dependiente del embrin y la vida independiente de la
abortante.
Puede ser cualquier persona, desde un profesional de la ciencia mdica hasta una
comadrona, siendo suficiente la verificacin del desarrollo de su conducta dolosa, despus
de haber obtenido el consentimiento de la mujer que se dispone a abortar. En este supuesto
solo se excluye a la gestante que presta su consentimiento se adecua al tipo penal del
artculo 114 ya tratado en su calidad de autora.
El producto de la gestacin, sobre el cual recae la accin dolosa del agente. De producirse
el supuesto agravado, vctima ser la mujer fallecida a consecuencia del aborto o del
procedimiento abortivo empleado por el sujeto activo.
3.5 PARTICIPACIN
Segn el artculo 116: El que hace abortar a una mujer sin su consentimiento, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de3 ni mayor de 5 aos.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no
menor de cinco ni mayor de 10 aos, debido a que se atacan dos bienes jurdicos (vida
humana independiente y libertad de la mujer embarazada).
En el artculo 116 del Cdigo Penal se configura cuando el agente, sea este una persona
natural comn o profesional de la medicina, practica el aborto a una mujer en estado de
gestacin sin contar con su consentimiento o, lo que es ms reprochable, en contra de su
expresa voluntad. En efecto, la accin tpica la realiza un tercero en oposicin a los deseos
de la gestante. Esta puede haber ignorado las intenciones del agente o, conocindolas haber
manifestado, expresamente, su rechazo.
4.2.1 Bien jurdico protegido
Puede ser autor de este tipo de aborto toda persona natural desde un profesional de la
medicina hasta un profano, un pariente o un extrao, no se requiere tener alguna condicin
especial. Del tipo penal, se desprende de modo claro que la propia mujer en estado de
gestacin queda excluida. Cualquiera puede ser sujeto activo menos la mujer embarazada.
Aparecen hasta dos vctimas. Por un lado, el indefenso producto de la concepcin, y por
otro, la gestante que no prest su consentimiento vlidamente e incluso se opuso a ser
sometida al proceso abortivo. Sin embargo, de presentarse el supuesto agravado segn el
artculo 116, aparece como sujeto pasivo la mujer que momentos o das antes, haba sido
sometida a prcticas abortivas sin su consentimiento.
El tipo penal exige la presencia del dolo en la conducta del agente, esto es, el sujeto activo
tiene conocimiento que la gestante no ha prestado su consentimiento e incluso que se opone
o no puede darlo vlidamente, sin embargo, voluntariamente le somete a maniobras
abortivas con la finalidad de acabar con la vida del embrin que se proyecta decididamente
a convertirse en persona.
4.4 ANTIJURIDICIDAD
CAPITULO II
Prado Saldarriaga afirma que se trata de una agraviante que se basa en la condicin
personal del sujeto activo. De all que el legislador acenta la represin en la forma de
inhabilitacin para el ejercicio de la actividad profesional.
El artculo 118 del Cdigo Penal regula el aborto conocido en la doctrina peruana como
preterintencional. El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido el propsito
de causarlo, siendo notorio o constndole el embarazo, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de 2 aos o con prestacin de servicio comunitario de 152 a 104
jornadas.
6.2 TIPICIDAD OBJETIVA
En todas las modalidades de aborto, busca proteger la vida dependiente del producto de la
concepcin, cuando no la integridad fsica o psquica de la mujer grvida.
Al no exigir el tipo penal alguna cualidad o condicin especial en el sujeto activo, este
puede ser cualquier persona, sea profesional o sin profesin, solo se excluye a la propia
gestante.
Se exige que el agente acte con dolo al momento de dirigir la violencia sobre el cuerpo de
una mujer grvida cuyo estado es notorio o le consta. La finalidad del agente debe ser el de
lesionar la salud de la embarazada y como consecuencia de no haber previsto o sospechado
el resultado, ocasiona el aborto. La violencia de ningn modo debe ser la causa del aborto
sino simplemente la ocasin para que ello se produzca.
El elemento subjetivo de la culpa aparece despus del uso doloso de la violencia por el
agente sobre la integridad fsica de la embarazada.
6.4 CONSUMACIN
El artculo 119 dice que no es punible el aborto practicado por un mdico con el
consentimiento de la mujer embarazada o de su representante legal, si lo tuviere, cuando es
el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su salud un mal grave y
permanente.
b. El aborto debe presentarse como la nica alternativa para salvar la vida de la embarazada
o en todo caso, evitarle un mal grave y permanente en su salud.
c. En el caso concreto debe acreditarse un previo diagnstico mdico efectuado por dos o
ms especialistas que aconsejan realizar el aborto.
d. El aborto debe ser practicado por un mdico, excluyndose a cualquier otra persona.
La doctrina sostiene que esta clase de aborto debe ser impune, pues toda mujer tiene
derecho a tener una maternidad libre y consciente. Si le hubiere sido impuesta la
maternidad con violencia fsica, grave amenaza o, en su caso, mediante inseminacin
artificial sin su consentimiento, se sostiene debe reconocrsele a la mujer la facultad de
deshacerse del estado de embarazo. En estos casos, debe prevalecer el derecho a la propia
dignidad y el derecho al honor de la mujer, reconocido a nivel constitucional y normas de
nivel internacional.
Segn opinin de juristas, este tipo de delito debera de despenalizarse por razones
explicadas.
El producto de la gestacin.
El agente debe obrar con conocimiento y voluntad de poner fin a la vida del feto que es
producto de una violacin sexual o consecuencia de una inseminacin artificial sin el
consentimiento de la gestante. El agente debe conocer estas circunstancias, caso contrario
su conducta se subsume a otro tipo penal.
8.4. CONSUMACIN
El delito es en el mismo momento que se constata efectivamente la muerte del producto del
embarazo no deseado.
Segn el artculo 120 inciso 2 del cdigo sustantivo, el aborto ser reprimido con pena
privativa de la libertad no mayor de tres meses: Cuando es probable que el ser en formacin
conlleve al nacimiento graves taras fsicas o psquicas, siempre que exista diagnstico
mdico.
Cuando el sujeto activo somete a prctica abortiva a una gestante al tener diagnstico
mdico que el producto del embarazo nacer con graves taras fsicas o psquicas.
El diagnstico mdico se constituye en un elemento constitutivo de trascendencia del
aborto eugensico. En su defecto, de no contar con diagnstico mdico en aquel sentido, la
figura delictiva privilegiada no se verifica.
El Estado le interesa proteger es la vida del producto de la gestacin, aun cuando sea
probable que tiene graves taras fsica o mentales.
Puede ser cualquier persona, desde la gestante que presta se consentimiento hasta aquellas
personas inescrupulosas que lucran con la prctica del aborto. El legislador seala que las
nicas personas con posibilidad de practicar el aborto eugensico, son los profesionales de
la medicina, pues se pretende no poner en riesgo la vida ni la salud de la gestante.
El producto de la gestacin.
El sujeto activo debe tener conocimiento y voluntad de poner fin a la vida del feto, siendo
consciente de la existencia de un diagnstico especializado regularmente emitido, el cual
indica la probabilidad que aquel sufre graves taras incurables.
Si el agente acta dolosamente sin conocer la existencia del diagnstico mdico que exige,
el tipo penal en el diagnstico se indica que la tara del feto es curable despus de producido
el nacimiento, su conducta se adecuar a otro tipo de aborto mas no al eugensico.
9.4 CONSUMACIN
El penal se perfecciona en el instante que se produce la muerte del producto de la
concepcin. De haberse dirigido la accin a lograr la muerte de aquel, sin obtenerlo,
estaremos frente a la categora de la tentativa.
CONCLUSIONES
La palabra abortar lleva implcita la palabra vida. Por eso es importante tener en
cuenta que la vida humana es sagrada desde el comienzo de la fecundacin y es
cuestin de todos proteger esa vida que Dios nos da ya que Todo ser humano es
inocente y debe ser protegido antes y despus de nacer, es por ello que el aborto es
un asesinato de una persona, ya que desde el momento de la concepcin el feto es
considerado como tal, con derechos que lo protegen ante la ley, es por eso que es
injusto condenar a este embrin o feto a muerte .
El artculo 119 de la Constitucin Peruana; el aborto teraputico no es punible el
aborto practicado por un mdico con el consentimiento de la mujer embarazada o
de su representante legal, si lo tuviere, cuando es el nico medio para salvar la vida
de la gestante o para evitar en su salud un mal grave y permanente.
En la actualidad el aborto es un problema ya que se relaciona con numerosos
riesgos, desde problemas mdicos, legales, tanto psquicos como fsicos, hasta
incluso con el peligro de muerte de la mujer gestante, segn el entorno dnde se
realice la intervencin, dependiendo de los cuidados prestados y de la eleccin del
mtodo de interrupcin seleccionado, sin olvidarnos de la experiencia y
profesionalidad de la persona que realiza la prctica.
Recomendaciones
A la persona que piense en abortar debe tener en cuenta que el aborto es quitar la
vida a una persona.
Esta persona debe tener en cuenta que esta vida est dentro de ella y que la debe
proteger como protege su vida misma.
Debe pensar que el aborto no solo es un dao para l bebe que est dentro de su
vientre sino que tambin es un dao para ella misma.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS