El Derecho Internacional "es el nombre dado al conjunto de reglas
consuetudinarias o convenidas en tratados consideradas con fuerza jurdica obligatoria por todos los Estados en sus relaciones mutuas. Dichas reglas, obligatorias para todos los Estados, sin excepcin, como por ejemplo las relativas al derecho de legacin y los tratados constituyen el derecho internacional universal a diferencia del derecho internacional particular que nicamente obliga a dos o a un reducido nmero de Estados. El derecho internacional general es el conjunto de aquellas reglas que obligan a un gran nmero de Estado, incluidas las principales Potencias. El derecho internacional general, como por ejemplo la Declaracin de Pars de 1856, tiende a convertirse en derecho internacional universal".
La costumbre internacional es la expresin de una prctica seguida por los sujetos
internacionales y generalmente aceptada por stos como derecho.
Algunos ejemplos de esta costumbre internacional general son la anchura del
mar territorial (12 millas nuticas), o la obligacin de reparar en caso de responsabilidad internacional, o la prohibicin del uso o la amenaza de la fuerza armada.
Facultad de los Estados costaneros a fijar la extensin de la Zona Econmica
Exclusiva (200 millas nuticas). Varios Estados la definieron en sus constituciones antes que dicho principio entrara en la Convencin del Mar- 1982.
Algunas de estas costumbres son generales, pues se aplican en todos los
Estados, salvo si las objetaron en su proceso de formacin (como en el caso del conflicto pesquero entre El Reino Unido y Noruega originado en 1950, sobre los lmites del mar territorial, pues Noruega no aceptaba la costumbre internacional, y la Corte le reconoci su derecho de fijar lmites pues se haba opuesto a tal costumbre en su etapa de formacin).
Estas objeciones no deben ser opuestas a valores universales; por ejemplo, la
abolicin de la esclavitud; otras son practicadas en unos pocos Estados (dos o ms) integrantes de una regin o liga de naciones, y quien las alega debe probar su existencia, por ejemplo, el derecho de asilo. Son normas cambiantes, y por lo tanto flexibles, que se van adaptando a las circunstancias del paso del tiempo y sus contingencias. La funcin del Juez que aplica la costumbre en un caso de Derecho Internacional es muy importante, y de gran libertad, ya que al estar la norma no escrita, puede ejercer un gran poder de interpretacin, aunque claro est, no cambindolas a su capricho.
Ejemplo de costumbre internacional, segn la Corte Internacional de Justicia:
81. En el informe del Secretario General presentado de conformidad con el prrafo 2 de la resolucin 808 (1993) del Consejo de Seguridad, con el que ste dio a conocer el Estatuto de Tribunal Internacional para el enjuiciamiento de los presuntos responsables de las violaciones graves del derecho internacional humanitario cometidas en el territorio de la ex Yugoslavia desde 1991, y que fue aprobado unnimemente por el Consejo de Seguridad (resolucin 827 (1993)), se afirm: "En opinin del Secretario General, la aplicacin del principio nullum crimen sine lege exige que el Tribunal Internacional aplique las normas del derecho internacional humanitario que sin duda alguna forman parte del derecho consuetudinario ... El derecho internacional humanitario convencional que fuera de toda duda ha pasado a formar parte del derecho internacional consuetudinario es el derecho aplicable en los conflictos armados consagrado en los siguientes instrumentos: Convenios de Ginebra, de 12 de agosto de 1949, para la proteccin de las vctimas de la guerra; Cuarta Convencin de La Haya relativa a las leyes y usos de la guerra terrestre y Reglamento conexo, de 18 de octubre de 1907; Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, de 9 de diciembre de 1948 y Estatuto del Tribunal Militar Internacional, de 8 de agosto de 1945." 82. Dada la amplia codificacin del derecho humanitario y el alcance de la ratificacin de los tratados de l derivados, y el hecho de que las clusulas de denuncia que existan en los instrumentos de codificacin no se hayan usado jams, la comunidad internacional cuenta con un corpus de disposiciones contenidas en tratados que en su mayora han cobrado carcter consuetudinario y que aparecen reflejadas en los principios humanitarios ms reconocidos a nivel universal. En esas normas se indican la conducta y el comportamiento normales que se esperan de los Estados.
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La costumbre internacional es reconocida universalmente como una fuente de
derecho internacional positivo. En efecto, el Art. 38 parte 1 inciso b del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia establece que dicho rgano internacional deber aplicar...la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho. Ntese que del precepto anterior se puede inferir una confusin entre prctica y costumbre, ambas internacionales. Sin embargo, algunos comentan que existen diferencias entre estos conceptos: la prctica es el conglomerado de pasos que van formando el derecho tanto que la costumbre es el derecho mismo, la prctica es evidencia y la costumbre el resultado.
La costumbre se integra de varios elementos: el primero, es una prctica de los
Estados, un modo de comportamiento, la actuacin de un determinado sentido. A lo anterior se le denomina precedente. Pero no es suficiente que los Estados acten en determinada forma, sino que es necesario adems, que los mismos tengan conciencia de que actan conforme a derecho, a lo cual se llama OPINIO IURIS SIVE NECESSITATIS ( que determinado uso responde a la idea de que es obligatorio jurdicamente y a la necesidad del intercambio entre los pases).
La costumbre internacional como fuente de derecho internacional:
Practica concordante, realizada por un nmero regular de los Estados con
referencia de relaciones que caen bajo dominio del derecho internacional.
Continuacin o repeticin de una prctica por un considerable periodo de
tiempo.
La concepcin de que la practica esta requerida o que es consistente con el
derecho internacional prevaleciente.
Aquiescencia de esa prctica por otros estados.
La naturaleza jurdica de la costumbre internacional: hay muchas opiniones
sobre la naturaleza de esta, unos dicen que es la conciencia jurdica colectiva, la conciencia universal sobre lo que debe ser el derecho; otros dicen que esta naturaleza surge de la vida en sociedad, es un hechos social, y se impone a los estados, sin que estos tengan ms remedio que comprobar su existencia.
Caractersticas de la costumbre, Generalidad: tienen que aceptarla la mayora
de los estados que participen en la creacin de una costumbre sin posicin contraria; Flexibilidad: Determinar cuando la costumbre esta en vigencia plena y evoluciona con nuevas circunstancias.