Anda di halaman 1dari 6

0

1
Segn Moya Domnguez el Derecho Internacional Pblico es el conjunto de
normas que rigen las relaciones entre los Estados y otros sujetos de este
ordenamiento, determinando sus derechos y obligaciones recprocos y
delineando sus competencias. .
Podest Costa Ruda define al Derecho Internacional Pblico como el
conjunto de normas jurdicas que rigen las relaciones de los Estados entre s y
la de estos con ciertas entidades que, sin ser Estados, poseen personalidad
jurdica internacional. .
Este autor agrega a su definicin al conjunto de normas que rigen el
funcionamiento de las organizaciones internacionales y sus relaciones entre s.
Miaja de la Muela y Friedmann sostienen que no se debe descartar el
derecho interno de cada Estado o el derecho interno creado por rganos
internacionales a la hora de definir el Derecho Internacional Pblico, puesto
que no solo se trata de un derecho supranacional aislado, sino que debe verse
de modo conjunto.
Las caractersticas particulares del Derecho Internacional se advierten en sus
instituciones: fuentes, normas, sujetos y rganos, y en su naturaleza de
derecho primitivo.
1) Particularidades Institucionales: la comunidad internacional, al carecer de
rganos centralizados se diferencia notablemente de la comunidad nacional de
cada Estado, y esta caracterstica repercute notablemente en la creacin de las
fuentes del Derecho Internacional.
2
1. Fuentes: las fuentes principales del Derecho Internacional son los tratados,
la costumbre y los principios generales del derecho. El derecho consuetudinario
no necesita, en principio, un consentimiento general, por lo que es ms prctico a l
a hora de adoptar las cambiantes que demanda la poca en que vivimos Es por esta r
azn que resulta necesario cada vez ms recurrir a los tratados, es decir, a la fuen
te escrita, que otorgan seguridad y estabilidad a la comunidad internacional. Si
n embargo, el derecho convencional (escrito) tiene una gran desventaja ya que ri
ge solamente para las partes que lo firman y ratifican, y para modificarlo, se r
equiere la aceptacin de todos los Estados Partes. 2. Normas: las normas del Derec
ho Internacional, en especial las consuetudinarias, se caracterizan por no ser d
emasiado precisas en lo temporal, lo espacial y lo sustancial, demandando la pru
eba de su vigencia quien la invoca y su interpretacin quien deba aplicarla. En cu
anto a su contenido, numerosas normas del Derecho Internacional no son sustancia
les sino de competencia, es decir, NO solucionan problemas, sino sealan quin es co
mpetente para resolver el conflicto. 3. Sujetos: a diferencia de las comunidades
estatales donde son numerosos los sujetos destinatarios de las normas (personas
fisicas y juridicas), la comunidad internacional tiene pocos sujetos PLENOS de
derecho internacional: Adems de los Estados, que son los sujetos principales en l
a comunidad internacional, existen otros como ser: las asociaciones de estados,
las organizaciones internacionales y otras entidades no estatales como la Iglesi
a Catlica; es sujeto de derecho internacional el individuo particular en cuanto s
e vulneren sus Derechos Humanos o en cuestiones de responsabilidad internacional
. Son sujetos especiales el pueblo y la humanidad, entre otros. 4. rganos: el ord
en internacional carece de rganos centralizados. Al no existir un Poder Legislati
vo universal, las normas generales slo pueden surgir del consentimiento de los Es
tados, y la comunidad internacional adolece de un rgano coercitivo central, lo qu
e autoriza a los Estados a hacer valer sus derechos por medio de la autotutela.
La evolucin actual demuestra que desde fines del siglo XX se estn dando signos de
atenuacin de algunos rasgos caractersticos del Derecho Internacional. Con la codif
icacin de los delitos y crmenes internacionales y la creacin del Tribunal Penal
3
Internacional, ya existe responsabilidad internacional individual. Asimismo, y a
pesar del carcter individualista del Derecho Internacional, ya existe el derecho
comunitario; y ante el avance del Derecho Internacional de los Derechos Humanos
, el individuo puede demandar directamente ante tribunales internacionales a los
Estados que violen sus derechos fundamentales. 2) Primitivismo: el Derecho Inte
rnacional es un derecho primitivo, porque esa es la caracteristica basica de la
comunidad a la que est dirigido, la que carece de estructura institucional y, por
ende, de rganos propios. Kelsen consideraba utpica la idea de un poder legislativ
o y ejecutivo internacionales, pero recomendaba la creacin de una Corte Internaci
onal, cuya jurisdiccin compulsiva reconoceran los Estados, conservando intactos to
dos los dems atributos de su soberana. Kunz refuto a Kelsen, porque consideraba qu
e no hay analoga entre el derecho interno y el internacional. Este autor destaca
que la primitividad del Derecho Internacional contrasta con los derechos naciona
les avanzadas pero no es la nica diferencia, ya que tambin tiene otros rasgos dife
rentes como la escasez y la disparidad de sus sujetos. Este tema ha sido objeto
de un interesante debate doctrinario entre quienes consideraban que existen dos
sistemas jurdicos claramente diferenciados (dualistas) y los que advierten que el
orden jurdico es uno solo (monistas). 1. Teoria Dualista ? Los primeros en la hi
storia fueron los dualistas que consideran al Derecho Internacional y al Derecho
Interno como dos ordenamientos distintos e incomunicables, porque cada uno de e
llos tiene diversas fuentes y diversos destinatarios. Su caracterstica ms tajante
es la primaca que otorga al derecho interno sobre el internacional.
4
Fue utilizado en poca del absolutismo, perdurando en Estados de nacionalismo auto
ritario, como Alemania e Italia en la Segunda Guerra Mundial. 2. Teoria Monista
? Los MONISTAS parten del concepto unitario de todo el derecho, que comprende ta
nto el interno como el internacional, lo que plantea el problema de la relacin je
rrquica entre ambos. Con el tiempo se ha superado la tendencia monista que asigna
prioridad al derecho interno, porque esta tendencia se canaliza a travs del dual
ismo. El trmino monista a secas, expresa el monismo con primaca del derecho internac
ional. Esta tendencia se apoya en la observancia general del Derecho Internacion
al consuetudinario y en la jurisprudencia internacional, que considera que las l
eyes internas contrarias al derecho internacional son nulas y dan lugar a respon
sabilidad internacional. 3. Teora Trialista ? Werner Goldschmidt, creador de la t
eora, sostiene que el fenmeno jurdico es una totalidad compleja que denomina Mundo J
urdico'. Se propone as el estudio del Mundo Jurdico mediante el anlisis de los tres
grandes elementos que lo integran (conductas, normas y valores). La teora trialis
ta del mundo jurdico sostiene que ese mundo resulta identificable, en definitiva,
por las posibilidades de realizar la justicia en la realidad social y en las no
rmas. Las conductas son comportamientos humanos, las normas son descripciones y
captaciones lgicas de las conductas, y el valor justicia se realiza en el mundo j
urdico a travs de los hombres permitindonos valorar las conductas y las normas. Est
as tres dimensiones no funcionan solas, se implican entre s y no es posible su se
paracin desde el plano metodolgico. 4. EL DERECHO CONSTITUCIONAL ARGENTINO Y EL DE
RECHO INTERNACIONAL. La Constitucin Argentina ya abordaba el problema de la jerar
qua del derecho internacional respecto al derecho interno, en los artculos 27 y 31
, la cual no fue modificada en 1994. El artculo 27 consagra el principio de la su
premaca de la
5
Constitucin sobre los tratados internacionales, al sostener que los tratados debe
n estar de conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en la Co
nstitucin. El artculo 31 reafirma la supremaca de la Constitucin sobre leyes naciona
les y tratados, pero hace del conjunto de los tres tipos de normas la ley suprema
de la Nacin . La jurisprudencia argentina fue notoriamente dualista hasta los aos o
chenta. Por ejemplo, en el caso martin y Cia. c/ Administracin General de Puertos s
e puso en pie de igualdad el tratado y la ley, pues la Corte no se pronuncia res
pecto del orden jerrquico entre estas dos fuentes y porque tampoco lo haca el menc
ionado artculo 31 ni el artculo 100 de la Constitucin. De all concluye que una ley p
osterior deroga un tratado anterior, de acuerdo al principio de derecho. Sin emb
argo, este presupone la relacin entre dos normas de la misma naturaleza. La crtica
que se le hace a esa tendencia de la CSJN es que resulta inadmisible que una pa
rte contratante derogue unilateralmente, por ley, una obligacin establecida en fo
rma bilateral o multilateral; sera la negacin del principio pacta sunt servanda. L
a excepcin a este criterio de la CSJN fue el caso Merck Qumica Argentina c/ Gobiern
o Nacional , de 1948, donde se estableci que en tiempo de paz prima el derecho inte
rno y en tiempo de guerra el Derecho Internacional. La reforma constitucional de
1994: para resolver el problema que suscita la relacin jerrquica existente entre
las normas del derecho federal argentino, la ley que declar la necesidad de la re
forma constitucional, incluy entre los artculos a modificar y ampliar al artculo 67
, que se refera a las atribuciones del Congreso, y as: El nuevo texto es el enunci
ado en el artculo 75, Incs. 22 y 24. El primer prrafo del inc. 22 resuelve que los
tratados y los concordatos -con la Santa Sede- tienen jerarqua superior a las ley
es . En el segundo prrafo, enuncia tratados e instrumentos internacionales referido
s a los derechos humanos, a lois que les asigna jerarqua constitucional en las co
ndiciones de su vigencia, entendindose como complementarios de los derechos y gar
antas reconocidos en la Primera Parte de la Constitucin no reformada, a los que no
derogan. El tercer prrafo abre la posibilidad de que se incorporen nuevos tratad
os de derechos humanos con jerarqua constitucional para lo cual se requerir el vot
o de las ? partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara. La misma mayora e
special se requiere para aprobar la denuncia de esta clase de tratados.
6
La Reforma Constitucional ubica a la Repblica Argentina en la tendencia actual ms
predominante, enrolada en el monismo con predominio del derecho internacional en
casos claramente determinados, como son los DD.HH y el derecho de la integracin.
La Integracin Regional est contemplada en el artculo 75 inc. 24 de la CN, que se r
efiere a los tratados de integracin que deleguen competencia y jurisdiccin a organ
izaciones supraestatales, a los que reconoce jerarqua superior a las leyes bajo l
as siguientes condiciones: reciprocidad e igualdad entre las partes y respecto d
el orden democrtico y de los derechos humanos. Kelsen define a las fuentes como el
fundamento de vigencia de las normas . CLASIFICACIN. Las fuentes son: a. Fuentes m
ateriales ? son aquellas que carecen de naturaleza jurdica. Son las causas extraj
urdicas que dan origen a las normas jurdicas internacionales. Responden a la pregu
nta: por qu nace una norma del derecho internacional? B. Fuentes formales ? Son a
quellas que tienen contenido obligatorio per se y naturaleza jurdica. La mayora de
la doctrina coincide en que las fuentes del derecho internacional estn enunciada
s en el artculo 38 inc. 1 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que
dice: la Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las cont
roversias que le sean sometidas, deber aplicar: 1. Las convenciones internacional
es, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocida
s por los Estados litigantes;
7
2. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada co
mo derecho; 3. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones
civilizadas; 4. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las distintas naciones El artculo 38 del Estatuto de la Corte
Internacional establece un orden, que no es necesariamente jerrquico. Tericamente
podemos decir que las tres fuentes principales estn en un plano de igualdad, pero
, en la prctica, se da prioridad a los tratados, siempre y cuando exista tratado
para ser aplicado al caso concreto. . CONCEPTO: Se puede definir a la costumbre
como la norma resultante de una prctica general constante, uniforme y duradera lle
vada a cabo por los sujetos del derecho internacional y realizada con a conviccin
de ser jurdicamente obligatoria. . La costumbre se compone de dos elementos: a. La
PRAXIS (prctica) ? constituida por la repeticin en el tiempo de una determinada c
onducta en situaciones anlogas; y, b. El elemento psicolgico ? que es la concienci
a de obligatoriedad (opinio iuris). Es decir, que los Estados al realizar esa de
terminada conducta lo hagan convencidos de su carcter obligatorio. IUS COGENS. En
el orden jurdico internacional, pese a su primitivismo, existe una constitucin no
escrita integrada por un conjunto de normas consuetudinarias fundadas en la nor
ma PACTA SUNT SERVANDA. Y sobre estas descansa toda la estructura del derecho in
ternacional. Estas normas consuetudinarias son las normas del ius cogens, y se c
aracterizan por ser imperativas (obligatorias), y no dispositivas (supeditadas a
l principio de la autonoma de la voluntad) como todas las dems.
8
Dice el artculo 53 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados ? Es n
ulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Co
nvencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma acept
ada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como n
orma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada por una
norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. . El ar
tculo 103 de la Carta de las Naciones Unidas, sostiene que ante el conflicto entre
obligaciones contradas por los miembros de las NU en virtud de la presente Carta
y sus obligaciones contradas en virtud de cualquier otro convenio internacional,
prevalecern las obligaciones impuestas por la presente Carta. . Es la fuente de de
recho internacional ms discutido, pues no se la considera una manifestacin de la v
oluntad de los Estados, expresa y ni siquiera tcita, no existiendo coincidencia e
n cuanto a su naturaleza ni a su contenido. Esta fuente fue incluida en el Estat
uto de la Corte Internacional, en virtud de la prctica arbitral, ya que los rbitro
s fundamentan sus sentencias en los principios generales del derecho y no del de
recho internacional. Al producirse una situacin no reglada por una norma convenci
onal o consuetudinaria, se impone la necesidad de recurrir a los principios gene
rales. Los principios comunes a todo orden jurdico y que se encuentran desarrolla
dos en el derecho internacional son: 1. Buena fe; 2. Equidad; 3. Prohibicin del a
buso del derecho; 4. Prescripcin; 5. Cosa juzgada; 6. Obligacin de reparar; 7. Enr
iquecimiento sin causa; 8. Rebus sic stantibus (siendo as las cosas); 9. Audiatur
et altera pars (que sea oda tambin la otra parte).
9
Ni la doctrina ni la jurisprudencia internacional han llegado a un acuerdo sobre
el contenido de la nocin de equidad. El artculo 38 parr. 2, del Estatuto de la Co
rte Internacional de Justicia seala que esta puede solucionar un litigio ex aequo
et bono (equitativamente), pero nicamente si las partes as lo convienen. Para alg
unos tratadistas, este trmino es equvoco, pero la doctrina lo identifica con la eq
uidad. De acuerdo al artculo 59 del Estatuto de la CIJ la decisin de la Corte no e
s obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido de
cidido. Se define a la jurisprudencia como al conjunto de decisiones vertidas a
travs de los fallos de tribunales internacionales. Invocacin de la jurisprudencia
interna ? puede considerarse como una forma de las decisiones estatales dentro d
el proceso por cuyo medio se crea el derecho internacional consuetudinario. Se e
ntiende por doctrina jurdica al conjunto de las opiniones emitidas por los expert
os en la ciencia jurdica de que se trate. En el derecho internacional contemporneo
, no existe unanimidad en cuanto al alcance de la doctrina para el derecho posit
ivo. Hay ciertos autores, como Balladore Palleri que consideran a la doctrina co
mo prcticamente fuente de derecho internacional. Otros, como fuente creadora del
derecho internacional.
10
El primer intento de codificacin se realiz en 1926, pero fracas ante la oposicin de
Alemania y Japn, EE.UU. y del Commonwealth. Posteriormente, en la ONU, la CDI inc
luy el derecho de los tratados en su agenda como una de las materias codificables
. En 1969, se firm la Convencin de Viena que entr en vigencia desde que fue deposit
ado el 35 instrumento de ratificacin o de adhesin. Tiene 85 artculos agrupados en o
cho partes, siendo sus normas en su mayora dispositivas, pero los artculos 53 y 64
estipulan la nulidad de los tratados que violan las normas imperativas del dere
cho internacional (Ius Cogens). DEFINICIN DE TRATADO ? La Convencin de Viena, en s
u artculo 2, dice: se entiende por tratado a un acuerdo internacional, celebrado p
or escrito entre Estados y regido por el derecho internacional. . Paul Reuter defi
ne tratado como todo acuerdo de voluntades entre sujetos de derecho internacional
, sometido por estos a las normas generales de este derecho . Ambas partes deben s
er sujetos del derecho internacional, pues si una de ellas carece de esa condicin
, no habr tratado internacional. CLASIFICACIN: La Convencin de Viena no establece n
inguna clasificacin. Son los autores clsicos que los clasifican, en: 1. Tratados S
olemnes ? son aquellos realizados con la intervencin formal del rgano competente p
ara concluir convenios, que en la mayor parte de los pases es el jefe de Estado.
Los tratados de esta clase se llevan a cabo mediante un proceso que comprende tr
es fases: a) negociacin; b) firma; y, c) ratificacin. 2. Acuerdos en Forma Simplif
icada ? Estos no se concluyen con la intervencin formal del jefe de Estado, sino
con la del ministro de relaciones exteriores o de agentes diplomticos, entrando e
n vigor inmediatamente despus de su firma. La ausencia de ratificacin constituye e
l criterio jurdico para diferenciar los tratados de los acuerdos
11
en forma simplificada, que por lo general, se llevan a cabo mediante el intercam
bio de notas reversales, es decir, el ofrecimiento de una parte y la aceptacin de
la otra. 3. Tratados Bilaterales y Multilaterales ? bilateral es el tratado cel
ebrado entre dos sujetos del derecho internacional. Son multilaterales aquellos
celebrados entre ms de dos sujetos del derecho internacional. 4. Tratados Abierto
s ? son aquellos que permiten la incorporacin de Estados que no han participado e
n la negociacin inicial. Ej. MERCOSUR. 5. Tratados Cerrados ? son los que no perm
iten la incorporacin de Estados que no han participado de la negociacin inicial. 6
. Operativos ? Son aquellos que pueden aplicarse en forma directa debido a que s
us normas no necesitan de un reglamento especial. Para operar en el derecho inte
rno slo hace falta una ley de incorporacin . 7. Pragmticos ? no pueden aplicarse en fo
rma directa. Necesitan de una ley que los reglamente. Para operar en el derecho
interno hacen falta dos leyes: una de incorporacin y otra reglamentaria de impleme
ntacin . 8. Tratados-Contratos ? contienen normas que regulan un negocio jurdico con
creto entre los Estados parte. 9. Tratados-Ley ? contiene normas de carcter gener
al aplicables a toda la comunidad internacional o a una parte de ella. Ej. Carta
de las Naciones Unidas. CELEBRACIN DEL TRATADO: En la primera etapa, el Poder Ej
ecutivo negocia el tratado por medio de sus plenipotenciarios, quienes una vez r
edactado el texto, lo firman.
12
Luego, ese texto se somete a ratificacin, es decir, a la aprobacin definitiva de l
os rganos competentes sealados por las Constituciones de cada Estado (en nuestro p
as: el Congreso). Finalmente, los instrumentos de ratificacin son canjeados (si es
bilateral) o depositados en un lugar que prev el propio tratado (si es multilate
ral). A partir del cumplimiento de esta ltima etapa, es cuando recin el tratado en
tra en vigor. Segn la Constitucin Nacional Argentina: El proceso es el siguiente:
1. El presidente negocia y firma. 2. El Congreso aprueba o desecha, a travs de le
yes. 3. El Presidente promulgar estas leyes con arreglo a la CN. 4. El President
e ratific el tratado, por decreto o en otra forma. El artculo 2 de la C. Viena dic
e que se entiende por ratificacin, aceptacin, aprobacin y adhesin, segn el caso, al a
to internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en el mbito inte
rnacional su consentimiento en obligarse por un tratado. El artculo 11 establece
que el consentimiento de un Estado que se obliga por un tratado puede manifestars
e mediante la firma, el canje de instrumentos que constituya el tratado, la rati
ficacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin o en cualquier otra forma que hubie
re convenido. REGISTRO ? El artculo 80 de la CV impone la obligacin de registrar l
os tratados, despus de su entrada en vigor, en la Secretara General de la ONU, per
o esta disposicin carece de sancin. En cambio, el artculo 102 de la Carta de la ONU
establece que los tratados no registrados sern sancionados con ineficacia relati
va. RESERVAS ? La reserva es aquella declaracin unilateral cualquiera sea su enun
ciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, la aceptacin o la a
probacin de un tratado o de la adhesin al mismo, salvo cuando la reserva est
13
prohibida por el tratado en general, o la respectiva reserva sea incompatible co
n el objetivo y el fin del tratado. Las reservas debern formularse por escrito, y
de la misma manera debern ser comunicadas a los dems sujetos de derecho internaci
onal. : La causa de nulidad, terminacin o suspensin del tratado puede alegarse tot
al o parcialmente, en las condiciones que determina el artculo 44 de la CV. Pero,
de acuerdo al artculo 45, un Estado no podr alegar aquellas causas si, despus del
conocimiento de los respectivos hechos, admite, expresa o tcitamente, que a pesar
de ellos, el tratado queda en vigor. Vicios del consentimiento ? uno de los vic
ios del consentimiento es el error, si este se refiere a un hecho o una situacin
cuya existencia da por supuesta el Estado afectado en el momento de la celebracin
del tratado, y que constituya una base esencial de su consentimiento. La NULIDA
D ? Acarrea la prdida de la fuerza jurdica del tratado, pudiendo hacer caer los ac
tos ya existentes. No puede alegarse en beneficio del Estado culpable y no resul
tan ilcitos los actos de buena fe. La TERMINACIN ? de un tratado puede tener lugar
en la forma y oportunidad prevista en el mismo o mediante el consentimiento de
los Estados parte. FORMAS de TERMINACIN ? en la prctica de los Estados los tratado
s contienen disposiciones relativas a su terminacin, y en otros, las partes manif
iestan, implcitamente, la intencin de admitir su denuncia o el retiro de l; a veces
, esta facultad puede deducirse de la naturaleza del tratado. En tal caso, la de
nuncia o el
14
retiro requiere por lo menos un ao de antelacin. En ausencia de tal disposicin, la
parte no puede denunciar el tratado ni retirarse de l. El acto jurdico unilateral
es la manifestacin de voluntad de un Estado para producir un efecto jurdico desead
o. Sus caracteristicas, son: 1. Se trata de una manifestacin de voluntad de un so
lo sujeto del derecho internacional que debe ser considerada en s misma y no como
constitutiva de un acuerdo. 2. Los actos unilaterales no dependen para su valid
ez de otros actos jurdicos que lo perfeccionen. 3. Producen efectos jurdicos para
el sujeto que los emite y su contenido resulta oponible al mismo. 4. No son opon
ibles a terceros Estados, salvo que estos manifiestan su consentimiento o que un
a norma internacional les atribuya valor erga omnes (para todos). 5. Si rugen va
rias declaraciones unilaterales de Estados coincidentes en su contenido, y si la
s mismas se retiran, estaremos ante la formacin de una opinio iuris, o sea, de un
a costumbre internacional.
15