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A partir da 3 edio, a obra DIREITO CONSTITUCIONAL ESSENCIAL passou a ser publicada pelo selo Mtodo, da Editora
Forense.

Coordenador da Srie: Sylvio Motta

Produo Digital: Equiretech

Fechamento desta edio: 02.12.2016

CIP Brasil. Catalogao-na-fonte.


Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ.

D975d
Dutra, Luciano

Direito constitucional essencial / Luciano Dutra. 3. ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: MTODO,
2017.

Inclui bibliografia
ISBN 978-85-309-7414-5

1. Direito constitucional - Brasil. I. Ttulo. II. Srie.

16-37340 CDU: 342(81)


Dedicatria

Ainda que eu falasse as lnguas dos homens e dos anjos, e no tivesse Amor, seria como o metal que soa ou como o sino
que tine. E ainda que tivesse o dom da profecia, e conhecesse todos os mistrios e toda a cincia, e ainda que tivesse toda a f,
de maneira tal que transportasse os montes, e no tivesse Amor, nada seria. E ainda que distribusse toda a minha fortuna para
sustento dos pobres, e ainda que entregasse o meu corpo para ser queimado, se no tivesse Amor, nada disso me aproveitaria.
O Amor paciente, benigno; o Amor no invejoso, no trata com leviandade, no se ensoberbece, no se porta com
indecncia, no busca os seus interesses, no se irrita, no suspeita mal, no folga com a injustia, mas folga com a verdade.
Tudo tolera, tudo cr, tudo espera e tudo suporta. O Amor nunca falha. Havendo profecias, sero aniquiladas; havendo
lnguas, cessaro; havendo cincia, desaparecer; porque, em parte conhecemos, e em parte profetizamos; mas quando vier o
que perfeito, ento o que em parte ser aniquilado. Quando eu era menino, falava como menino, sentia como menino,
discorria como menino, mas, logo que cheguei a ser homem, acabei com as coisas de menino. Porque agora vemos por espelho
em enigma, mas ento veremos face a face; agora conheo em parte, mas ento conhecerei como tambm sou conhecido.
Agora, pois, permanecem a f, a esperana e o amor, estes trs; mas o maior destes o Amor (Bblia Sagrada, Corntios,
Captulo 13).

minha esposa, Fernanda, e minha filha, Rafaela, razes da minha vida.


Agradecimentos

Aos meus pais, Paulo (in memoriam) e Vnia, a quem devo o dom da vida e toda a formao moral.
Ao meu irmo, Eduardo, e sua linda famlia (Josiane, Paulo Vctor, Pedro Vctor e Alice), a quem agradeo o carinho e o
exemplo de uma feliz unio.
Ao Grupo GEN e toda sua competente equipe, por acreditar no nosso trabalho.
Nota do Autor

Prezados leitores,
Gostaria de manifestar minha imensa satisfao de participar dessa importante e decisiva caminhada rumo ao to almejado
cargo pblico e to buscada carteira de advogado.
Aos concurseiros, parabns pela deciso de enveredar pela seara dos concursos pblicos. Sero, indubitavelmente, muitas
horas de estudos que, ao final, valer cada minuto dispensado. Podero ser inmeras reprovaes, mas s precisamos de um
cargo, uma aprovao, a aprovao dos nossos sonhos.
Vim, vi e venci essa batalha. Pretendo agora ser um soldado para todas as horas, de modo que vocs, caros amigos e
amigas, tambm possam sentir o saboroso gosto da vitria. Acreditem: h um pote de ouro atrs do arco-ris, basta ter foco,
f, coragem e fora de vontade.
Digo sempre aos meus saudosos alunos que, nos concursos pblicos, existem duas filas: a dos que iro desistir e a dos que
iro PASSAR! Sejam vocs aqueles que ocuparo os melhores cargos no servio pblico, podendo, a partir de ento, gozar da
qualidade de vida que merecem. Para isso, caros guerreiros, saibam que, antes da bonana, precisamos JUNTOS ultrapassar o
campo de batalha, as tempestades, os mares revoltos, as secas e as tormentas. Mas no se assustem, estaremos com vocs nessa
contenda.
Dirijo-me, tambm, aos recm-graduados em Direito. Parabns pela formatura. Sei o quanto gratificante esse momento.
Agora vem o inevitvel Exame da Ordem.
Prezados concurseiros e recm-graduados, repleto de alegria, apresento-lhes esta terceira edio, que se torna realidade a
partir da credibilidade depositada em nosso trabalho. Essa confiana no nos envaidece, na verdade faz crescer nossa
responsabilidade para elaborar uma obra ainda melhor, que atenda plenamente aos anseios dos concurseiros e dos candidatos ao
Exame de Ordem, sendo sempre fiel nossa proposta originria de entregar um livro completo, com linguagem simples,
objetiva e acessvel a todos, bacharis em Direito ou no. Para tanto, a obra passou por uma ampla reviso, uma necessria
atualizao diante das alteraes legislativas promovidas pelas recentes emendas constitucionais, alm da insero de novos
contedos.
A terceira edio conta, tambm, com o de olho na prova, questes anteriores inseridas no texto, que serviro para
demonstrar que a abordagem da matria vai ao encontro da cobrana dos examinadores, alm de permitir que o leitor confirme
seu aprendizado.
Acompanham esta obra, como nota de rodap, as decises do Supremo Tribunal Federal (STF) que orientaram nosso
trabalho e servem de parmetro para as bancas examinadoras, que podero ser consultadas no site do Tribunal.
No mais, agradeo de todo o corao a acolhida de nosso Direito Constitucional Essencial e as diversas manifestaes de
apreo advindas de conhecidos e desconhecidos leitores. Agradeo, tambm, pelas inmeras sugestes de melhoria que foram
prontamente atendidas e incorporadas nesta novel edio.
Sabemos que a perfeio, muito embora um ideal a ser perseguido, , em verdade, uma utopia. Reconhecemos que o
trabalho de atualizao do livro perene. Nesse mister, conto com a valiosa colaborao de meus queridos leitores, a quem,
desde j, humildemente, agradeo.
Espero que tenhamos uma feliz convivncia.
Apresentao

Caros leitores,
Sabemos o quanto importante dimensionar o tempo disponvel para nossa preparao para os concursos pblicos e para o
Exame da Ordem. Talvez esse seja o desafio mais valioso a ser enfrentado.
O tempo poder ser o seu maior aliado ou o seu inimigo mortal. Depender de suas escolhas. Digo isso por experincia
prpria por ter conciliado a vida intensa de militar do Exrcito Brasileiro com a rotina de concurseiro obstinado. Para minha
aprovao, amparei-me em materiais objetivos, de linguagem simples e direta.
Nesse contexto, possuindo como premissa a necessidade de um material completo e objetivo, preparei esta obra, abordando
a doutrina constitucionalista mais abalizada, a jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal (STF), somadas a
quadros sinticos e exerccios comentados de provas anteriores.
Com isso, estaremos obedecendo ao que denomino TRIP DA APROVAO. Vale dizer, o estudo do Direito
Constitucional se apoia num trip: a doutrina, a jurisprudncia do STF e a Constituio Federal.
Em homenagem ao TRIP DA APROVAO, o candidato deve selecionar um material que lhe seja palatvel, ou seja,
aquele texto que lhe traga prazer em consumi-lo. Alm disso, no pode o estudante deixar de lado a jurisprudncia produzida
pelo STF. Ainda, cabe ao candidato ler e reler o texto da Constituio Federal, palco de infindveis questes, uma vez que o
examinador, muitas vezes, exige o conhecimento da literalidade do Texto Maior.
Enfim, com olhos no TRIP DA APROVAO, esta obra tem o objetivo de servir de ferramenta eficaz para o seu xito
em Direito Constitucional, tanto no Exame da Ordem dos Advogados do Brasil quanto nos concursos pblicos jurdicos e no
jurdicos.
Bons estudos.

Luciano Dutra
prof_luciano_dutra@hotmail.com
Sumrio

Captulo 1 Introduo ao Estudo do Direito Constitucional

1.1 Breves consideraes acerca da Teoria Geral do Estado


1.2 Conceito de Direito Constitucional

Captulo 2 Evoluo do Constitucionalismo

2.1 Introduo
2.2 Do constitucionalismo antigo ao contemporneo

Captulo 3 Conceito e Sentidos de Constituio

3.1 Conceito de Constituio


3.2 Sentidos de Constituio
3.2.1 Sentido sociolgico
3.2.2 Sentido poltico
3.2.3 Sentido jurdico
3.2.4 Sentido culturalista

Captulo 4 Classificao das Constituies

4.1 Quanto ao contedo


4.2 Quanto forma
4.3 Quanto origem
4.4 Quanto estabilidade
4.5 Quanto extenso
4.6 Quanto finalidade
4.7 Quanto ao modo de elaborao
4.8 Quanto ideologia
4.9 Quanto ao modo de ser (ontolgica)
4.10 Quanto sistematizao
4.11 Quanto religio
4.12 A Constituio Federal de 1988

Captulo 5 Direito Constitucional Intertemporal

5.1 Retroatividade mnima


5.2 Desconstitucionalizao
5.3 Recepo
5.4 Repristinao
5.5 Vacatio constitucionis

Captulo 6 Eficcia e Aplicabilidade das Normas Constitucionais

6.1 Normas constitucionais de eficcia plena


6.2 Normas constitucionais de eficcia contida
6.2.1 Restries impostas pela legislao infraconstitucional
6.2.2 Restries impostas pela prpria Constituio
6.3 Normas constitucionais de eficcia limitada
6.3.1 Normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios institutivos (organizatrios ou
organizativos)
6.3.2 Normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios programticos
6.4 Normas constitucionais de eficcia absoluta ou supereficazes
6.5 Normas constitucionais de eficcia exaurida
6.6 Eficcia negativa

Captulo 7 Poder Constituinte

7.1 Conceito
7.2 Poder Constituinte legtimo e Poder Constituinte usurpado
7.3 Titularidade e exerccio
7.4 Espcies de Poder Constituinte
7.4.1 Poder Constituinte originrio
7.4.2 Poder Constituinte derivado
7.4.2.1 Poder Constituinte derivado reformador
7.4.2.2 Poder Constituinte derivado decorrente
7.4.2.3 Poder Constituinte derivado revisor
7.4.3 Poder Constituinte difuso e Poder Constituinte supranacional

Captulo 8 Supremacia, Estrutura e Elementos da Constituio

8.1 Supremacia constitucional


8.2 Estrutura da Constituio Federal de 1988
8.2.1 Prembulo
8.2.2 Parte dogmtica
8.2.3 Ato das disposies constitucionais transitrias
8.2.4 Emendas constitucionais
8.2.5 Atos internacionais equivalentes emenda constitucional
8.3 Elementos da Constituio Federal de 1988

Captulo 9 Controle de Constitucionalidade

9.1 Introduo
9.2 Inconstitucionalidade por ao e por omisso
9.3 Inconstitucionalidade material e formal
9.3.1 Inconstitucionalidade formal subjetiva
9.3.2 Inconstitucionalidade formal objetiva
9.3.3 Inconstitucionalidade formal orgnica
9.4 Inconstitucionalidade total ou parcial
9.5 Sistemas de controle de constitucionalidade
9.6 Momento do controle de constitucionalidade
9.7 Modelos de controle de constitucionalidade
9.8 Formas de controle de constitucionalidade
9.9 Controle difuso
9.9.1 Legitimao ativa
9.9.2 Competncia
9.9.3 Efeitos da deciso
9.9.4 Smula vinculante
9.10 Controle concentrado
9.11 Ao direta de inconstitucionalidade
9.11.1 Legitimao ativa
9.11.2 Objeto
9.11.3 Atuao do Procurador-Geral da Repblica
9.11.4 Atuao do Advogado-Geral da Unio
9.11.5 Medida cautelar
9.11.6 Natureza dplice ou ambivalente
9.11.7 Amicus curiae
9.11.8 Impossibilidade de desistncia
9.11.9 Impossibilidade de ao rescisria
9.11.10 Impossibilidade de perda do direito de ao por decurso do prazo
9.11.11 Efeitos da deciso
9.11.12 No vinculao causa de pedir
9.11.13 Modulao temporal dos efeitos
9.12 Ao direta de inconstitucionalidade por omisso
9.12.1 Legitimao ativa
9.12.2 Objeto
9.12.3 Medida cautelar
9.12.4 Atuao do PGR e do AGU
9.12.5 Efeitos da deciso
9.13 Ao declaratria de constitucionalidade
9.13.1 Relevante controvrsia judicial
9.13.2 Legitimao ativa
9.13.3 Objeto
9.13.4 Atuao do PGR e do AGU
9.13.5 Medida cautelar
9.13.6 Aspectos comuns entre ADI e ADC
9.13.7 Natureza dplice
9.13.8 Efeitos da deciso
9.14 Arguio de descumprimento de preceito fundamental
9.14.1 Objeto
9.14.2 Conceito de preceito fundamental
9.14.3 Carter subsidirio da ADPF
9.14.4 Legitimao ativa
9.14.5 Medida cautelar
9.14.6 Atuao do PGR e do AGU
9.14.7 Impossibilidade de ao rescisria
9.14.8 Efeitos da deciso
9.15 Representao interventiva
9.15.1 Atuao do Presidente da Repblica
9.16 Paralelo entre os controles difuso e concentrado
9.17 Observaes finais
9.17.1 Inconstitucionalidade superveniente versus revogao
9.17.2 Normas constitucionais inconstitucionais
9.17.3 Transcendncia dos motivos determinantes
9.17.4 Inconstitucionalidade por arrastamento, por arrasto ou consequencial
9.17.5 Declarao de nulidade sem reduo de texto
9.17.6 Inconstitucionalidade progressiva, lei ainda constitucional ou inconstitucionalidade em trnsito
9.17.7 Bloco de constitucionalidade
9.17.8 Controle de constitucionalidade nos Estados e no Distrito Federal
9.17.9 Controle de constitucionalidade pelos Tribunais de Contas
9.17.10 Controle de constitucionalidade na ao civil pblica

Captulo 10 Hermenutica Constitucional

10.1 Introduo
10.2 Princpio da unidade da Constituio
10.3 Princpio do efeito integrador
10.4 Princpio da mxima efetividade
10.5 Princpio da justeza
10.6 Princpio da harmonizao
10.7 Princpio da fora normativa da Constituio
10.8 Princpio da interpretao conforme Constituio
10.9 Princpio da supremacia
10.10 Princpio da presuno de constitucionalidade das leis
10.11 Princpio da simetria
10.12 Princpio dos poderes implcitos
10.13 Mtodos hermenuticos
10.13.1 Mtodo hermenutico clssico
10.13.2 Mtodo tpico-problemtico
10.13.3 Mtodo hermenutico-concretizador
10.13.4 Mtodo cientfico-espiritual
10.13.5 Mtodo normativo-estruturante

Captulo 11 Princpios Fundamentais

11.1 O estudo dogmtico do Direito Constitucional Positivo


11.2 O papel dos princpios e o neoconstitucionalismo
11.3 Princpio federativo
11.4 Princpio republicano
11.5 Princpio do Estado Democrtico de Direito
11.6 Princpio da soberania popular
11.7 Princpio da separao dos poderes
11.8 Fundamentos do Estado brasileiro
11.9 Objetivos fundamentais do Estado brasileiro
11.10 Princpios regentes nas relaes internacionais

Captulo 12 Teoria Geral dos Direitos e Garantias Fundamentais e os Direitos e Deveres Individuais e Coletivos em
Espcie

12.1 Distino entre direitos e garantias fundamentais


12.2 Evoluo dos direitos e garantias fundamentais
12.2.1 Direitos fundamentais de primeira gerao
12.2.2 Direitos fundamentais de segunda gerao
12.2.3 Direitos fundamentais de terceira gerao
12.2.4 Direitos fundamentais de quarta gerao
12.2.5 Direitos fundamentais de quinta gerao
12.3 Caractersticas dos direitos e garantias fundamentais
12.4 Destinatrios dos direitos e garantias fundamentais
12.5 Eficcia horizontal dos direitos e garantias fundamentais
12.6 Natureza relativa dos direitos e garantias fundamentais
12.7 Coliso entre direitos e garantias fundamentais
12.8 Os quatro status de Jellinek
12.9 Direitos e deveres individuais e coletivos em espcie
12.9.1 Direito vida
12.9.2 Direito igualdade
12.9.3 Princpio da legalidade e da reserva legal
12.9.4 Vedao tortura e ao tratamento desumano ou degradante
12.9.5 Liberdade de expresso
12.9.6 Liberdade de conscincia, de crena e de convico filosfica ou poltica
12.9.7 Inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e da imagem
12.9.8 Direito inviolabilidade domiciliar
12.9.9 Sigilo de correspondncia, das comunicaes telegrficas e das comunicaes telefnicas
12.9.10 Liberdade de atuao profissional
12.9.11 Liberdade de locomoo
12.9.12 Liberdade de reunio
12.9.13 Liberdade de associao e representao dos associados
12.9.14 Direito de propriedade
12.9.15 Desapropriao
12.9.16 Requisio administrativa
12.9.17 Proteo constitucional ao bem de famlia rural
12.9.18 Direitos autorais
12.9.19 Proteo propriedade industrial
12.9.20 Direito de sucesso
12.9.21 Defesa do consumidor
12.9.22 Direito de informao
12.9.23 Direito de petio
12.9.24 Direito de certido
12.9.25 Inafastabilidade da jurisdio
12.9.26 Irretroatividade relativa das leis
12.9.27 Direito ao juiz natural
12.9.28 Jri popular
12.9.29 Princpios da legalidade e da retroatividade da lei penal mais benfica
12.9.30 Punio s discriminaes atentatrias
12.9.31 Crimes imprescritveis
12.9.32 Tortura, trfico ilcito de drogas, terrorismo e crimes hediondos
12.9.33 Pessoalidade da pena, individualizao da pena e penas proibidas
12.9.34 Cumprimento da pena e aleitamento materno
12.9.35 Respeito integridade fsica e moral do preso
12.9.36 Extradio
12.9.37 Direito ao devido processo legal
12.9.38 Direito ao contraditrio e a ampla defesa
12.9.39 Vedao s provas ilcitas
12.9.40 Princpio da presuno de inocncia
12.9.41 Identificao criminal
12.9.42 Ao penal privada subsidiria da pblica
12.9.43 Princpio da publicidade dos atos processuais
12.9.44 Pressupostos constitucionais para a priso
12.9.45 Direitos do preso
12.9.46 Priso civil por dvida e o status dos tratados internacionais sobre direitos humanos
12.9.47 Habeas corpus
12.9.48 Mandado de segurana
12.9.49 Mandado de injuno
12.9.50 Habeas data
12.9.51 Ao popular
12.9.52 Assistncia jurdica gratuita
12.9.53 Direito indenizao por erro judicirio ou excesso de priso
12.9.54 Gratuidade de registro de nascimento e certido de bito
12.9.55 Gratuidade do habeas corpus, do habeas data e dos atos necessrios ao exerccio da cidadania
12.9.56 Princpio da celeridade processual
12.9.57 Aplicabilidade imediata dos direitos e garantias fundamentais
12.9.58 Enumerao aberta dos direitos e garantias fundamentais
12.9.59 Tratados internacionais sobre direitos humanos equivalentes emenda constitucional
12.9.60 Submisso ao Tribunal Penal Internacional
12.9.61 Quadro-resumo dos remdios constitucionais

Captulo 13 Direitos Sociais

13.1 Introduo
13.2 Princpio da proibio do retrocesso
13.3 O princpio do mnimo existencial e o princpio da reserva do possvel
13.4 Direitos sociais em espcie

Captulo 14 Nacionalidade

14.1 Conceito
14.2 Espcies de nacionalidade
14.3 Critrios para adoo de nacionalidade primria
14.4 Nacionalidade originria
14.5 Nacionalidade secundria
14.6 Portugueses residentes no Brasil
14.7 Distino entre brasileiros natos e naturalizados
14.8 Perda da nacionalidade
14.9 Dupla nacionalidade
14.10 Idioma oficial e smbolos nacionais

Captulo 15 Direitos Polticos e Partidos Polticos

15.1 Introduo
15.2 Capacidade eleitoral ativa
15.2.1 Caractersticas do voto
15.3 Capacidade eleitoral passiva
15.4 Inelegibilidades
15.5 Condio de militar
15.6 Privao de direitos polticos
15.7 Impugnao do mandato eletivo
15.8 Princpio da anterioridade eleitoral
15.9 Partidos polticos

Captulo 16 Organizao do Estado

16.1 Introduo
16.2 Conceito de Estado
16.3 Formas de Estado
16.4 Formas de Governo
16.5 Sistemas de Governo
16.6 Regimes de Governo
16.7 Unio
16.8 Estados-membros
16.8.1 Bens dos Estados
16.8.2 Poder Legislativo estadual
16.8.3 Poder Executivo estadual
16.9 Distrito Federal
16.10 Municpios
16.11 Territrios federais
16.12 Vedao aos entes federados
16.13 Interveno
16.13.1 Espcies de interveno
16.13.2 Decretao
16.13.3 Controle exercido pelo Congresso Nacional

Captulo 17 Repartio de Competncias

17.1 Introduo
17.2 Competncias administrativas e legislativas
17.3 Tcnica de repartio de competncias
17.4 Competncias da Unio
17.5 Competncia comum
17.6 Competncia concorrente
17.7 Competncia dos Estados-membros
17.8 Competncia do Distrito Federal
17.9 Competncia dos Municpios

Captulo 18 Administrao Pblica

18.1 Princpios gerais


18.2 Disposies gerais
18.3 Servidores pblicos

Captulo 19 Poder Legislativo

19.1 Introduo
19.2 Congresso Nacional
19.3 Atribuies do Congresso Nacional
19.4 Imunidade parlamentar
19.5 Imunidade material
19.5.1 Limitado ao exerccio da atividade parlamentar
19.5.2 Momento da incidncia
19.5.3 Local de incidncia
19.5.4 Tipos de manifestao protegidas
19.5.5 Atuao jornalstica
19.5.6 Parlamentar que ocupa cargo no Executivo
19.5.7 Irrenunciabilidade das imunidades
19.5.8 Trmino do mandato
19.6 Imunidade formal
19.6.1 Imunidade formal em relao priso
19.6.2 Imunidade em relao ao processo
19.6.3 Iseno do dever de testemunhar
19.6.4 Incorporao s Foras Armadas
19.6.5 Estado de stio
19.7 Proibies
19.8 Perda do mandato
19.9 No haver a perda do mandato
19.10 Reunies
19.11 Comisses e Mesas
19.12 Comisso Parlamentar de Inqurito
19.13 Poderes da CPI
19.13.1 Independem de mandado judicial
19.13.2 Dependem de mandado judicial
19.14 Deputados Estaduais e Distritais
19.15 Vereadores

Captulo 20 Processo Legislativo

20.1 Conceito
20.2 Teoria das maiorias
20.3 Legislatura, sesso legislativa e perodo legislativo
20.4 Processo legislativo ordinrio
20.4.1 Sano
20.4.2 Sano tcita
20.4.3 Veto
20.4.4 Anlise do veto
20.4.5 Diferena entre lei ordinria e lei complementar
20.5 Iniciativa privativa e emenda parlamentar
20.6 Vcio de iniciativa e sano presidencial
20.7 Prazo para o exerccio da iniciativa privativa
20.8 Processo legislativo sumrio
20.9 Processos legislativos especiais
20.9.1 Emendas constitucionais
20.9.2 Leis delegadas
20.9.3 Medidas provisrias
20.9.4 Decretos legislativos
20.9.5 Resolues

Captulo 21 Modificao da Constituio

21.1 Mutao constitucional


21.2 Reviso constitucional
21.3 Reforma constitucional

Captulo 22 Fiscalizao Contbil, Financeira e Oramentria

22.1 Controle externo da Administrao Pblica


22.2 Competncia do TCU
22.3 Composio do TCU
22.4 Controle interno

Captulo 23 Poder Executivo

23.1 Presidente e Vice-Presidente da Repblica


23.2 Eleies
23.3 Atribuies do Presidente da Repblica
23.4 Crimes de responsabilidade e crimes comuns
23.5 Imunidades do Presidente da Repblica
23.6 Ministros de Estado
23.7 Conselho da Repblica
23.7.1 Organizao
23.7.2 Competncia
23.8 Conselho de Defesa Nacional
23.8.1 Organizao
23.8.2 Competncia

Captulo 24 Poder Judicirio

24.1 Introduo
24.2 rgos
24.3 Garantias institucionais
24.3.1 Autonomia administrativa
24.3.2 Autonomia financeira
24.4 Garantias funcionais
24.4.1 Ingresso por concurso pblico
24.4.2 Promoo
24.4.3 Acesso aos tribunais de segundo grau
24.4.4 Cursos oficiais
24.4.5 Remunerao por subsdio
24.4.6 Residncia na comarca
24.4.7 Remoo, disponibilidade e aposentadoria compulsrias
24.4.8 Princpio da fundamentao obrigatria
24.4.9 rgo especial
24.4.10 Continuidade da atividade jurisdicional
24.4.11 Proporcionalidade juzes/demanda
24.4.12 Funcionamento adequado
24.4.13 Garantias destinadas aos seus membros
24.4.13.1 Vitaliciedade
24.4.13.2 Inamovibilidade
24.4.13.3 Irredutibilidade de subsdio
24.5 Quinto constitucional
24.6 Vedaes aos magistrados
24.7 Supremo Tribunal Federal
24.7.1 Competncias
24.8 Conselho Nacional de Justia
24.8.1 Competncia
24.9 Superior Tribunal de Justia
24.9.1 Competncia
24.10 Justia Federal
24.10.1 Competncia dos TRFs
24.10.2 Competncia dos juzes federais
24.10.3 Incidente de deslocamento de competncia
24.11 Justia do Trabalho
24.11.1 Competncia
24.12 Justia Eleitoral
24.13 Justia Militar federal
24.14 Justia Militar estadual
24.15 Justia estadual

Captulo 25 Funes Essenciais Justia


25.1 Introduo
25.2 Ministrio Pblico
25.2.1 Princpios institucionais
25.2.2 Garantias institucionais
25.2.3 rgos do Ministrio Pblico
25.2.4 Procurador-Geral da Repblica
25.2.5 Procuradores-Gerais de Justia
25.2.6 Garantias funcionais
25.2.7 Vedaes
25.2.8 Funes institucionais
25.2.9 Ministrio Pblico junto aos Tribunais de Contas
25.2.10 Conselho Nacional do Ministrio Pblico
25.3 Advocacia pblica
25.4 Advocacia privada
25.5 Defensoria Pblica

Captulo 26 Defesa do Estado e das Instituies Democrticas

26.1 Introduo
26.2 Estado de defesa
26.2.1 Hipteses de cabimento
26.2.2 Procedimento
26.2.3 Controles poltico e jurdico
26.3 Estado de stio
26.3.1 Hipteses de cabimento
26.3.2 Procedimento
26.3.3 Controles poltico e jurdico
26.4 Foras Armadas
26.5 Segurana pblica
26.5.1 rgos de segurana pblica da Unio
26.5.2 rgos de segurana pblica dos Estados e do Distrito Federal
26.5.3 rgos de segurana pblica dos Municpios

Captulo 27 Ordem Econmica e Financeira

27.1 Princpios gerais da atividade econmica


27.2 A interveno do Estado na atividade econmica
27.3 Poltica urbana
27.4 Poltica agrcola, fundiria e reforma agrria
27.5 Ordem financeira

Captulo 28 Ordem Social

28.1 Introduo
28.2 Seguridade social
28.3 Sade
28.4 Previdncia social
28.5 Assistncia social
28.6 Educao
28.7 Cultura
28.8 Desporto
28.9 Cincia e tecnologia
28.10 Comunicao social
28.11 Meio ambiente
28.12 Famlia, criana, adolescente, jovem e idoso
28.13 ndios

Bibliografia
Captulo 1

Introduo ao Estudo do Direito


Constitucional

1.1 Breves consideraes acerca da Teoria Geral do Estado


Indaga Sylvio Motta o porqu de abdicarmos de nosso tempo, bens e liberdade para viver em companhia de outros
humanos, quando, se vivssemos ss, poderamos ter completa liberdade. Em resposta, o citado constitucionalista afirma que,
ao mesmo tempo em que abdicamos de direitos, obtemos em troca vantagens e privilgios.1
Para explicar a razo pela qual os homens unem-se a seus semelhantes para viver em sociedade, os estudiosos da Teoria
Geral do Estado desenvolveram duas teorias: a teoria da formao natural do Estado e a teoria da formao contratual do
Estado. Os adeptos da teoria da formao natural sustentam que o Estado um fato natural (no voluntrio), criado a partir
da necessidade do ser humano em viver de forma associativa na busca do atingimento das necessidades vitais bsicas. Noutro
giro, os tericos filiados formao contratual do Estado (denominados contratualistas) defendem que o grupo social
resultado de um acordo de vontades, fruto de um contrato hipottico celebrado entre os homens que o integram.
Dalmo de Abreu Dallari expe que o contratualismo sistematizado por Thomas Hobbes, em Leviat, publicado em
1651. Hobbes, citado por Dallari, expe que os homens, em seu estado de natureza, so egostas, luxuriosos, inclinados a
agredir os outros e insaciveis, condenando-se, por isso mesmo, a uma vida solitria, pobre, repulsiva, animalesca e breve,
acarretando a guerra de todos contra todos.2 Para evitar a guerra de todos contra todos, o homem (ser racional) assina
hipoteticamente um contrato social para superar o estado da natureza e chegar a um estado social.
Afirma Dallari que por fora desse ato puramente racional [o contrato social] que se estabelece a vida em sociedade, cuja
preservao, entretanto, depende da existncia de um poder visvel, que mantenha os homens dentro dos limites consentidos e
os obrigue, por temor ao castigo, a realizar seus compromissos. Esse poder visvel o Estado, um grande e robusto homem
artificial, construdo pelo homem para a sua proteo e defesa.3
J em 1762, Jean-Jacques Rousseau, em O Contrato Social, prope que o homem, em seu estado de natureza,
essencialmente bom e que a sociedade se fundamenta na preocupao humana pela sua conservao. Para tanto, os homens
tendem a encontrar uma forma de associao que defenda e proteja as pessoas e seus bens. Essa associao resulta no Estado
soberano.4
A partir dessa breve explanao, podemos concluir que o Estado uma superestrutura uma fico jurdica criada pelo
homem com a finalidade de conduzir uma dada sociedade consecuo do interesse pblico. Com o surgimento dessa
superestrutura, nasce o Direito Constitucional como ramo do Direito pblico, que tem por finalidade estudar as normas que
organizam juridicamente o Estado a Constituio.
Dito isso, vejamos doravante a Teoria Geral do Direito Constitucional.

1.2 Conceito de Direito Constitucional


Segundo Jos Afonso da Silva, Direto Constitucional o ramo do Direito Pblico que expe, interpreta e sistematiza os
princpios e normas fundamentais do Estado.5
Por seu turno, Manoel Gonalves Ferreira Filho define Direito Constitucional como o conhecimento sistematizado da
organizao jurdica fundamental do Estado. Isto , conhecimento sistematizado das regras jurdicas relativas forma do
Estado, forma do governo, ao modo de aquisio, exerccio do poder, ao estabelecimento de seus rgos e aos limites de sua
ao.6
J Uadi Lammgo Bulos observa que o Direito Constitucional a parcela da ordem jurdica que compreende a ordenao
sistemtica e racional de um conjunto de normas supremas encarregadas de organizar a estrutura do Estado e delimitar as
relaes de poder.7
Em breve sntese, podemos conceituar o Direito Constitucional como o ramo do Direito positivo pblico que estuda a
Constituio Federal, considerada como norma jurdica suprema que organiza o Estado pelos seus elementos constitutivos
(povo, territrio, governo, soberania e finalidade), atribuindo-lhe poder e, ao mesmo tempo, limitando o exerccio desse poder
pela previso de direitos e garantias fundamentais e pela separao de poderes.

Direito Constitucional Constituio

Norma jurdica suprema que cria o Estado,


Ramo do Direito positivo pblico que estuda a atribuindo-lhe poder limitado pela previso de
Constituio. direitos e garantias fundamentais e pela
separao de poderes.

Do conceito delineado, percebemos que o Direito Constitucional um ramo do Direito positivo pblico. Mas o que
Direito pblico? Qual a diferena entre o Direito pblico e o Direito privado? O que Direito positivo? Passemos s respostas,
iniciando pela diferena entre o Direito pblico e o Direito privado.
Nos ramos do Direito qualificados como pblico, o Estado participa da relao jurdica em condio de supremacia em
relao aos indivduos (em condio de desigualdade), prevalecendo a vontade coletiva sobre o interesse individual. Ao Estado,
compete criar normas jurdicas que visam tutelar os interesses coletivos, os interesses gerais da sociedade, e aplic-las; ao
povo, cumpre obedecer a ordem jurdica estabelecida (status passivo, segundo Jellinek). o Direito composto inteiramente por
normas de ordem pblica, normas cogentes, imperativas, de obrigatoriedade inafastvel. Como exemplos, temos: Direito
Constitucional, Direito Administrativo, Direito Penal, Direito Processual, Direito Tributrio, Direito Eleitoral, Direito
Ambiental.
De outra banda, o Direito privado trata de relaes entre particulares (privadas). composto predominantemente por
normas de ordem privada (supletiva) que se direcionam regulamentao dos interesses individuais. Os integrantes da
relao jurdica esto em p de igualdade, prevalecendo a autonomia da vontade. Como exemplos, citamos o Direito Civil e o
Direito Empresarial.
Convm mencionar que a diviso do Direito entre pblico e privado cumpre uma funo eminentemente didtico-
metodolgica (convenincia acadmica), uma vez que o Direito , a rigor, uno e indivisvel. Ademais, essa viso dicotmica do
Direito perde mais espao com o florescimento do neoconstitucionalismo (ou novo Direito Constitucional). Com a evoluo de
um novo paradigma de Estado (chamado de Estado ps-Social), as relaes privadas passam a ser observadas luz da
Constituio Federal. No por outra razo que os direitos fundamentais passam a influenciar as relaes privadas (eficcia
horizontal dos direitos fundamentais). Nesse contexto, o Direito Civil abandona seu carter meramente patrimonialista e passa a
focar no ser humano, em homenagem dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil e princpio
bsico que orienta os demais direitos e garantias fundamentais.
Dito isso, vejamos a distino entre o Direito positivo e o Direito natural. O Direito positivo, tambm chamado de Direito
posto, a ordem jurdica obrigatria de um determinado Estado, vale dizer, o conjunto de leis, costumes, jurisprudncia,
princpios gerais de Direito que podem ser exigidos por quem detenha um interesse legtimo a proteger.
O termo Direito positivo foi cunhado para distinguir-se do Direito natural. Pode-se definir Direito natural como o
conjunto de princpios jurdicos no escritos fundamentais proteo do ser humano. Cuida-se de um Direito espontneo, no
criado pela sociedade, que se origina da prpria natureza do homem e revelado pela experincia e pela razo.
Como fechamento desse introito, faamos uma analogia entre o Direito positivo e uma rvore, no intuito de caracterizar
a importncia do Direito Constitucional. Nessa comparao, o Direito Constitucional seria o caule, o tronco central, e os demais
ramos do Direito seriam os galhos desta rvore. Esta singela metfora tem por mrito demonstrar a unidade do ordenamento
jurdico, que no comporta segmentao tal qual uma rvore , bem como caracteriza a dimenso do Direito Constitucional
como a base, como o sustentculo de todo o sistema jurdico, do qual derivam todos os demais ramos do Direito pblico e do
Direito privado.
1 MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
4.
2
HOBBES, Thomas apud DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos da teoria geral do Estado. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 24.
3
DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos da teoria geral do Estado. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 25.
4
ROUSSEAU, Jean-Jacques apud DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos da teoria geral do Estado. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p.
27-28.
5
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 32. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 34.
6
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de direito constitucional. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 16.
7
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 2.
Captulo 2

Evoluo do Constitucionalismo

2.1 Introduo
Antes de iniciarmos o estudo das normas constitucionais em espcie (denominado de Direito Constitucional Positivo),
importante transitarmos pela Teoria Geral do Direito Constitucional. Essa tarefa nos servir para entender o contedo da
Constituio Federal, bem como compreender a dimenso do Texto Maior em face de todo o ordenamento jurdico. Trata-se de
uma abordagem acerca da base terica do Direito Constitucional a que, mesmo no prevista nos editais dos concursos pblicos,
deve-se dar especial ateno, haja vista seu carter introdutrio ao estudo desse ramo especial do Direito positivo pblico.
Assim, passemos ao estudo da Teoria Geral do Direito Constitucional, iniciando pela evoluo do constitucionalismo.

2.2 Do constitucionalismo antigo ao contemporneo


Apesar de alguns doutrinadores afirmarem que, historicamente, sempre houve a ideia de uma norma jurdica suprema que
trouxesse a estruturao do Estado, Pedro Lenza1 e Dirley da Cunha Jnior,2 citando Karl Loewenstein, apontam o surgimento
do constitucionalismo antigo ao povo hebreu, com o estabelecimento, mesmo que timidamente, de limitaes do poder poltico
no Estado teocrtico.
Continua Lenza, afirmando que, conforme destacado por Loewestein, aps os hebreus, j no sculo V a.C., as Cidades-
Estados gregas foram importantes exemplos de democracia constitucional direta caracterizada pela absoluta igualdade entre
governantes e governados.
Segundo Dirley da Cunha Jnior, nessa fase do constitucionalismo (constitucionalismo antigo) a Constituio era
concebida como um texto no escrito, que visava to s organizao poltica de velhos Estados [Absolutistas] e a limitar
alguns rgos do poder estatal (Executivo e Judicirio) com o reconhecimento de certos direitos fundamentais, cuja garantia
se cingia no esperado respeito espontneo do governante, uma vez que inexistia sano contra o prncipe que desrespeitasse os
direitos de seus sditos. Ademais, o Parlamento, considerado absoluto, no se vinculava s disposies constitucionais, no
havendo possibilidade de controle de constitucionalidade dos atos parlamentares. O Parlamento podia, at, alterar a Constituio
pelas vias ordinrias.3
Por outro lado, o movimento denominado constitucionalismo moderno surge apenas no final do sculo XVIII, com o
propsito de limitar o poder estatal absoluto. O marco histrico do constitucionalismo moderno foi a Constituio dos Estados
Unidos da Amrica de 1787, concebida aps a independncia das 13 Colnias Americanas, e a Constituio da Frana de 1791,
criada aps a Revoluo Francesa de 1789. Estas ideias revolucionrias buscaram romper com o arbtrio tpico do Estado
Absolutista para implantar um novo modelo de Estado o Estado Liberal, tambm chamado de Estado Moderno.
A caracterstica marcante do constitucionalismo moderno foi a criao de Constituies (normas jurdicas supremas)
com dupla finalidade: 1) limitar o exerccio do poder estatal pela previso de direitos e garantias fundamentais e pela
separao de poderes; 2) estabelecer regras de organizao do Estado. Nessa senda, foram concebidas Constituies escritas e
rgidas, inspiradas nos ideais do Iluminismo e na proteo das liberdades pblicas, marcas centrais do Liberalismo poltico e
econmico vigentes na poca, na busca de limites ao exerccio do poder do Estado.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Tcnico/2015) A Constituio instituto multifuncional que engloba entre seus objetivos a limitao do
poder e a conformao e legitimao da ordem poltica.4

Segundo Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino,5 denomina-se constitucionalismo [moderno] o movimento poltico,
jurdico e ideolgico que concebeu ou aperfeioou a ideia de estruturao racional do Estado e de limitao do exerccio de seu
poder, concretizada pela elaborao de um documento escrito destinado a representar sua lei fundamental e suprema.
Continuam os citados mestres, afirmando que o contedo dessas primeiras Constituies escritas e rgidas, de orientao
liberal (Constituio Garantia), resumia-se ao estabelecimento de regras acerca da organizao do Estado, do exerccio e
transmisso do poder e limitao do poder do Estado, assegurada pela enumerao de direitos e garantias fundamentais do
indivduo.
Essa fase do constitucionalismo moderno corresponde consolidao da primeira gerao dos direitos fundamentais.

Caractersticas dos direitos fundamentais de primeira gerao

Ideologia: Liberalismo.

Valorizao das liberdades pblicas.

Estado Liberal: abstencionista (no prestacional).

Origem histrica: Constituio Francesa de 1791 e dos EUA de 1787.

J no incio do sculo XX, aps a primeira Guerra Mundial, com o agravamento da ideologia socialista, surge a ideia da
igualdade de oportunidades, uma vez que a igualdade formal no mais satisfazia os interesses da coletividade. A partir de
ento, desenvolveu-se a segunda gerao dos direitos fundamentais, notadamente com o surgimento da Constituio
Mexicana de 1917 e da Constituio Alem de 1919 (chamada de Constituio de Weimar), que consagraram os direitos sociais
(Constituio Dirigente). Nesse contexto, o Estado abandona seu ideal abstencionista (Estado Liberal), passando a intervir no
corpo social com a finalidade de corrigir as desigualdades existentes. Passam os entes polticos a executar polticas pblicas
tendentes a garantir os direitos sociais como a sade, a moradia, a previdncia e a educao (Estado Social).
Essa nova fase denominada constitucionalismo contemporneo, consagrando os direitos fundamentais de segunda
gerao.
No Brasil, o constitucionalismo contemporneo floresce a partir do estabelecimento da Constituio Federal de 1934
terceira Constituio Brasileira e a primeira a tratar da ordem econmica e social , tendo como fonte inspiradora a Constituio
Alem de 1919.

Caractersticas dos direitos fundamentais de segunda gerao

Ideologia: Socialismo.

Igualdade de oportunidades.

Estado Social: prestao de polticas pblicas.

Origem histrica: Constituio Mexicana de 1917 e Alem de 1919.

Ainda no sculo XX, as Constituies passaram a se preocupar com os interesses coletivos. So os denominados direitos
metaindividuais ou transindividuais, a includos os direitos difusos, os coletivos e os individuais homogneos.
Inaugura-se a terceira gerao dos direitos fundamentais pautados no ideal de solidariedade. Como exemplos, temos:
direito ao meio ambiente equilibrado, direito ao desenvolvimento, direito ao progresso da humanidade, direito paz social e
direito comunicao entre os povos.
Caractersticas dos direitos fundamentais de terceira gerao

Solidariedade entre as pessoas.

Direitos metaindividuais.

Por fim, hodiernamente, apesar de no haver consenso doutrinrio, parcela da doutrina, capitaneada pelas luzes de Paulo
Bonavides, defende o surgimento dos direitos fundamentais de quarta e de quinta geraes. Segundo o citado mestre, a
globalizao poltica introduz os direitos fundamentais de quarta gerao, quais sejam, o direito democracia como regime
das maiorias respeitados os interesses das minorias (prope o autor um modelo de democracia direta), o direito informao e
o direito ao pluralismo.6 Noutro giro, Paulo Bonavides defende que o direito paz representaria um direito fundamental de
quinta gerao.7

Evoluo do Constitucionalismo

Antigo Moderno Contemporneo

Origem histrica: povo hebreu e, j no Origem histrica: Constituies dos Origem histrica: Constituies do
sculo V a.C., as Cidades-Estados EUA de 1787 e da Frana de 1791. Mxico de 1917 e da Alemanha de 1919.
gregas.

Estado Absolutista. Estado Liberal. Estado Social.

Incio do desenvolvimento dos direitos Consolidao dos direitos Consolidao dos direitos fundamentais
fundamentais. fundamentais de 1 gerao. de 2 e 3 geraes.

Constituies NO ESCRITAS formadas Constituies ESCRITAS e Constituies ESCRITAS e RGIDAS de


por textos esparsos. RGIDAS de orientao LIBERAL. orientao DIRIGENTE.

QUADRO SINTICO

EVOLUO DO CONSTITUCIONALISMO

Constitucionalismo antigo: apesar de alguns doutrinadores afirmarem que, historicamente, sempre houve a ideia de
uma norma jurdica suprema que trouxesse a estruturao do Estado, Pedro Lenza e Dirley da Cunha Jnior, citando
Karl Loewestein, apontam o surgimento do constitucionalismo antigo ao povo hebreu, com o estabelecimento, mesmo
que timidamente, de limitaes do poder poltico no Estado teocrtico. Continua Lenza, afirmando que, conforme
destacado por Loewestein, aps os hebreus, j no sculo V a.C., as Cidades-Estados gregas foram importantes
exemplos de democracia constitucional direta caracterizada pela absoluta igualdade entre governantes e governados.

Constitucionalismo moderno: segundo Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, denomina-se constitucionalismo


[moderno] o movimento poltico, jurdico e ideolgico que concebeu ou aperfeioou a ideia de estruturao racional do
Estado e de limitao do exerccio de seu poder, concretizada pela elaborao de um documento escrito destinado a
representar sua lei fundamental e suprema.

Constitucionalismo contemporneo: o Estado abandona seu ideal abstencionista (Estado Liberal), passando a intervir
no corpo social com a finalidade de corrigir as desigualdades existentes. Passam os entes polticos a executar polticas
pblicas tendentes a garantir os direitos sociais como a sade, a moradia, a previdncia e a educao (Estado Social).
Ademais, as Constituies passaram a se preocupar com os interesses coletivos. So os denominados direitos
metaindividuais ou transindividuais, a includos os direitos difusos, os coletivos e os individuais homogneos.

1 LOEWESTEIN, Karl apud LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 71.
2
LOEWESTEIN, Karl apud CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 33.
3
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 35.
4
Resposta: Certo.
5
PAULO, Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Direito constitucional descomplicado. 4. ed. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 1-2.
6
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 26. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 570-572.
7
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 26. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 579-593.
Captulo 3

Conceito e Sentidos de Constituio

3.1 Conceito de Constituio


Podemos conceituar Constituio como um sistema unitrio e harmnico de normas jurdicas que cria o Estado,
regulamentando a forma de Estado, a forma de governo, o sistema de governo, o regime de governo, o modo de aquisio e
exerccio do poder estatal, o estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao e os direitos e garantias fundamentais. Tal
conceito vai ao encontro da definio trazida por Paulo Bonavides, para quem a Constituio, do ponto de vista material, o
conjunto de normas pertinentes organizao do poder, distribuio da competncia, ao exerccio da autoridade, forma de
governo, aos direitos da pessoa humana, tanto individuais como sociais.1 , em sntese, o conjunto de normas jurdicas que
cria o Estado, organizando os seus elementos constitutivos (povo, territrio, governo, soberania e finalidade), perfazendo sua lei
fundamental.
Acresa-se que, modernamente, o objeto das Constituies sofreu larga expanso. Nesse contexto, assinala Sylvio Motta
que o conceito moderno [formal] de Constituio o conjunto de normas e princpios, escritos ou costumeiros, que estabelece
e disciplina os modos de aquisio, exerccio e perda do poder, a forma de Estado, a forma de governo, o regime de governo, a
separao dos poderes, os rgos estatais e seu funcionamento, as finalidades para a atuao do Estado, os limites de sua ao,
os direitos fundamentais do homem e as garantias que os asseguram, bem como qualquer outro assunto considerado digno de
previso constitucional, a exemplo do meio ambiente, da ordem econmica e da ordem social.2

3.2 Sentidos de Constituio


A ttulo de introduo, sublinhe-se que alguns autores tratam do presente tema como concepes de Constituio. Na
verdade, sentidos de Constituio e concepes de Constituio so termos equivalentes.
A depender do prisma que se observa, a Constituio assume sentidos diferentes (sociolgico, poltico, jurdico). Vejamos
objetivamente as peculiaridades de cada um dos sentidos de Constituio.

3.2.1 Sentido sociolgico


Ferdinand Lassalle, em sua obra A Essncia da Constituio, revelou os fundamentos sociolgicos das Constituies: os
fatores reais de poder. Segundo ele, a Constituio seria, to somente, o somatrio dos fatores reais de poder que regem
uma nao poderes econmicos, polticos, religiosos, militares etc.
A Constituio, para Lassalle, no seria propriamente uma norma jurdica, mas um fato social.
O citado autor defende que coexistem no Estado duas espcies de Constituio: a Constituio escrita (tambm chamada
de formal ou jurdica) e a Constituio real (ou material). A Constituio escrita seria uma mera folha de papel, no sendo
apta a conduzir o processo poltico por no possuir fora normativa. Quem determina o rumo do Estado a Constituio real
resultante do somatrio dos fatores reais de poder. Expe Lassalle: Podem meus ouvintes plantar no seu quintal uma
macieira e segurar no seu tronco um papel que diga: esta rvore uma figueira. Bastar esse papel para transformar em
figueira o que macieira? No, naturalmente. E embora conseguissem que seus criados, vizinhos e conhecidos, por uma razo
de solidariedade, confirmassem a inscrio existente na rvore, a planta continuaria sendo o que realmente era e, quando desse
frutos, estes destruiriam a fbula, produzindo mas, e no figos. O mesmo ocorre com as Constituies. De nada servir o que
se escrever numa folha de papel, se no se justificar pelos fatores reais e efetivos do poder.
Segundo o magistrio de Sylvio Motta, a Constituio escrita tem sua eficcia condicionada conformidade de seus
preceitos com a Constituio real, e no o contrrio, j que os poderes atuantes em uma sociedade, exatamente porque so
poderes, prescindem de qualquer reconhecimento formal para efetivamente, em maior ou menor grau, conforme sua magnitude,
comandarem o destino da coletividade. Deste modo, em caso de coliso entre a Constituio escrita e a Constituio real, esta
prevalece sobre aquela, a qual, no caso concreto realmente no passou de uma folha de papel, um documento margem da
sociedade, sem poder de interveno.3

Cuidado: as questes tm cobrado o nome do doutrinador, devendo o candidato saber a doutrina acerca das
concepes de Constituio, bem como seu idealizador. Vejamos um exemplo de questo de prova: Ferdinand
Lassalle, seguidor do conceito sociolgico, reconhece a Constituio como um instrumento jurdico dotado de
fora normativa. Resposta ERRADA. Para Lassalle, a Constituio formal no dotada de fora normativa.

3.2.2 Sentido poltico


Carl Schmitt, em sua obra Teoria da Constituio, afirma que a Carta Magna representa a deciso poltica fundamental
deciso concreta sobre o modo e a forma de existncia da unidade poltica (o Estado). Assim, a Constituio reflete o
resultado da vontade poltica fundamental do Poder Constituinte originrio (aquele que elabora o texto da Constituio) quanto
aos temas ligados estruturao do Estado.
Assinala Sylvio Motta que a Constituio seria uma concreta deciso sobre o perfil fundamental do Estado, se republicano
ou monrquico, parlamentarista ou presidencialista, confederado, federado ou unitrio, liberal ou social etc. Todas as demais
manifestaes e atuaes do Estado, todas as demais normas por ele editadas e os atos concretos por ele praticados seriam fruto
desta deciso poltica fundamental, ou seja, da Constituio propriamente dita.4
Nesse contexto, Schmitt diferencia Constituio de leis constitucionais. Com efeito, no texto constitucional, haveria
normas que se destacariam pela enorme relevncia poltica, pois diriam respeito estrutura do Estado, aos direitos individuais,
ao regime poltico etc. Por outro lado, haveria normas que no apresentariam essa importncia, que s se encontrariam inseridas
na Constituio para adquirir maior estabilidade jurdica. Essas ideias identificam-se com uma dicotomia hodiernamente
adotada, que distingue normas materialmente constitucionais de normas formalmente constitucionais. As normas
materialmente constitucionais (Constituio segundo Schmitt) so aquelas que tratam de temas notoriamente constitucionais
como os direitos e garantias fundamentais, a organizao do Estado, a separao de Poderes, o modo de aquisio e exerccio do
Poder etc. So normas que sempre estaro nos textos constitucionais porque se ligam estruturao do Estado. Por sua vez,
normas formalmente constitucionais (leis constitucionais segundo Schmitt) so todas aquelas inseridas na Constituio, cujo
contedo no essencialmente constitucional.
Assim, Constituio, segundo Schmitt, identifica-se com as normas materialmente constitucionais, por se tratarem de
contedo marcadamente constitucional, fruto da deciso poltica fundamental tomada pelo Poder Constituinte originrio. J as
leis constitucionais (normas formalmente constitucionais), so as normas que se encontram no texto da Constituio por mera
liberalidade do Constituinte originrio, mas que poderiam ser tratadas por leis infraconstitucionais posteriores, uma vez que sua
matria no essencialmente constitucional.
Atribui-se a Carl Schmitt, ainda, a construo do conceito ideal de Constituio, formulado no sculo XIX, fruto da
vitria do constitucionalismo, para quem a Constituio ideal seria aquela que apresentasse as seguintes caractersticas: i) fosse
estabelecida na forma escrita; ii) contemplasse e especificasse o princpio da diviso de poderes; iii) consagrasse um regime
de garantias de liberdade e direitos individuais.5 Percebam que o citado conceito de Constituio ideal se aproxima do
conceito material de Constituio j apresentado.

3.2.3 Sentido jurdico


Concebido por Hans Kelsen em sua obra A Teoria Pura do Direito, o sentido jurdico prestigia a Constituio como um
corpo de normas jurdicas fundamentais estruturao do Estado, descrevendo seus entes e rgos, prevendo limites
atuao estatal pelo estabelecimento de direitos e garantias fundamentais do cidado, dotada de plena fora normativa capaz de
conduzir o processo poltico, servindo de fundamento de validade para a produo normativa subsequente.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TJ-SE/Analista Administrativo/2014) Do ponto de vista jurdico, a constituio funda as bases do
ordenamento jurdico, contendo, em seu corpo, disposies estruturais acerca do funcionamento do Estado, seus entes
e rgos, e dos limites atuao estatal, quais sejam, os direitos e garantias fundamentais do cidado.6

Kelsen, em sua obra, inaugura o dogmtico-positivismo kelseniano, colocando a Constituio no pice do sistema
jurdico.
A Constituio sob a tica jurdica vista como um sistema unitrio e harmnico de normas jurdicas, norma fundamental
do Estado e da vida jurdica de um povo, paradigma de validade de todo o ordenamento jurdico.
A concepo jurdica de Constituio contrape-se, frontalmente, posio sociolgica defendida por Ferdinand Lassalle.
Hans Kelsen considera a Constituio uma norma jurdica pura, puro dever-ser, sem qualquer conotao sociolgica,
poltica ou filosfica. Embora reconhea a relevncia dos fatores reais de poder na conduo da vida poltica de um Estado,
Kelsen defendeu que o seu estudo no compete ao operador do Direito, mas ao socilogo, ao filsofo etc. Nisso consistia sua
Teoria Pura do Direito: afastar a cincia jurdica de todo juzo de ordem moral, poltica, social ou filosfica.
Na citada obra, Kelsen desenvolveu dois sentidos para a palavra Constituio: o sentido lgico-jurdico e o sentido jurdico-
positivo. Em sentido lgico-jurdico, a Constituio significa a norma fundamental hipottica, cuja funo servir de
fundamento lgico transcendental de validade da Constituio em sentido jurdico-positivo. Kelsen no admitia como
fundamento de validade da Constituio positiva algo de real, de ndole sociolgica, poltica ou filosfica. Assim, foi obrigado a
desenvolver um fundamento formal (normativo) para a Constituio em seu sentido jurdico-positivo a norma fundamental
hipottica, tambm chamada de norma pensada ou pressuposta , que existiria, segundo ele, apenas como pressuposto lgico de
validade das normas constitucionais positivadas. A norma fundamental hipottica prescreve a observncia da Constituio
Federal. Traduz-se num verdadeiro comando de cumpra-se a Constituio. Por outro lado, em seu sentido jurdico-positivo, a
Constituio corresponde norma jurdica suprema, o fundamento de validade das demais normas do ordenamento jurdico. As
normas infraconstitucionais s existem e so aptas a produzir os seus efeitos se forem compatveis com a Constituio em seu
sentido jurdico-positivo. Ou seja, a Constituio, como norma fundamental dotada de supremacia, o paradigma de validade
para toda a produo normativa subsequente.
Nesse contexto, surge um ordenamento jurdico unitrio e harmnico concebido de forma escalonada, chamado de
escalonamento normativo ou pirmide normativa. O escalonamento normativo kelseniano prope que uma norma jurdica
inferior se fundamente na norma jurdica superior, de modo que o ato normativo infraconstitucional possua como fundamento
de validade a Constituio Federal, e esta, por sua vez, se apoie na norma fundamental hipottica. A figura a seguir representa o
escalonamento normativo do ordenamento jurdico brasileiro:

A ttulo de concluso, vejamos um quadro comparativo dos sentidos de Constituio:

Sociolgico Poltico Jurdico


(Ferdinand Lassalle) (Carl Schmitt) (Hans Kelsen)

1) A Constituio real a soma dos 1) A Constituio uma deciso 1) A Constituio norma pura sem
fatores reais de poder (poderes poltica fundamental. influncia sociolgica, poltica ou
econmico, militar, poltico, religioso filosfica.
etc.). 2) A Constituio a organizao
poltica do Estado. As demais normas 2) A Constituio norma
2) A Constituio escrita mera folha previstas na Constituio so meras fundamental do Estado, paradigma de
de papel. Leis constitucionais. validade de todo ordenamento jurdico.

3.2.4 Sentido culturalista


O sentido culturalista de Constituio desenvolvido por J. H. Meirelles Teixeira engloba os sentidos sociolgico, poltico e
jurdico. Significa que a Carta fruto de um fato cultural, ou seja, produzida pela comunidade, podendo sobre ela influir. Esse
sentido culturalista conduz ao conceito de Constituio total ou integral, que consiste justamente na integrao dos aspectos
sociais, polticos, jurdicos e econmicos que conformam o Texto Maior, chegando na sua perspectiva unitria.
Cunha Jnior citando Meirelles Teixeira afirma que esse conceito de Constituio total, se atentarmos bem, rene, numa
perspectiva unitria, aspectos econmicos, sociolgicos, jurdicos e filosficos. Enfim, para a concepo culturalista
considerada por Meirelles Teixeira como a mais exata, por afastar a unilateralidade e o isolamento das concepes puramente
sociolgicas, polticas e jurdicas , Constituio um conjunto de normas jurdicas fundamentais, condicionadas pela cultura
total, e ao mesmo tempo condicionantes destas, emanadas da vontade existencial da unidade poltica, e regulamentadoras da
existncia, estrutura e fins do Estado e do modo de exerccio e limites do poder poltico.7

QUADRO SINTICO

CONCEITO E SENTIDOS DE CONSTITUIO

Conceito de Constituio: conjunto de normas jurdicas que cria o Estado, organizando os seus elementos
constitutivos (povo, territrio, governo, soberania e finalidade), perfazendo sua lei fundamental.

Sentido sociolgico: a Constituio real seria to somente o somatrio dos fatores reais de poder que regem uma
nao (poderes econmicos, polticos, religiosos, militares etc.). A Constituio escrita seria mera folha de papel.

Sentido poltico: a Constituio significa a deciso poltica fundamental, deciso concreta sobre o modo e forma de
existncia da unidade poltica.

Sentido jurdico: a Constituio um corpo de normas jurdicas fundamentais estruturao do Estado, dotada de
plena fora normativa capaz de conduzir o processo poltico, servindo de fundamento de validade para a produo
normativa subsequente.

Sentido culturalista: a Carta fruto de um fato cultural, ou seja, produzida pela comunidade, podendo sobre ela influir.

1 BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 23. ed. So Paulo: Malheiros, 2008. p. 80.
2
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
18.
3
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
21.
4
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
20.
5
SCHMITT, Carl apud MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de
Janeiro: Elsevier, 2010.
6
Resposta: Certo.
7
TEIXEIRA, J. H. Meireles apud CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009.
Captulo 4

Classificao das Constituies

Vejamos, doravante, de forma objetiva as diversas classificaes das Constituies trazidas pela melhor doutrina.

4.1 Quanto ao contedo


Quanto ao contedo, as Constituies podem ser classificadas em formal e material.
Constituio material aquela formada exclusivamente por normas materialmente constitucionais. Como j abordado,
normas materialmente constitucionais so aquelas que tratam de temas notoriamente constitucionais como os direitos e
garantias fundamentais, a organizao do Estado, a separao de Poderes, o modo de aquisio e exerccio do poder etc. So
normas que sempre estaro nos textos constitucionais porque se ligam estruturao do Estado e ao funcionamento da ordem
poltica.
J a Constituio formal aquela composta por normas materialmente constitucionais, bem como por normas
formalmente constitucionais. Como vimos, normas formalmente constitucionais so aquelas cujo contedo no
constitucional ( constitucional s na forma). Como exemplo de norma formalmente constitucional, citamos o art. 242, 2, que
diz: o Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal. Por no se tratar de matria
cujo contedo seja essencialmente constitucional, o assunto versado poderia se situar na rbita das normas infraconstitucionais.
No entanto, por liberalidade do constituinte originrio, no intuito de dar maior estabilidade jurdica, resolveu inserir ao Texto
Maior este assunto, assumindo o carter de norma formalmente constitucional.
Convm destacar que, nos Estados que adotam as Constituies escritas e rgidas como o caso do Brasil , essa
distino entre normas formalmente constitucionais e materialmente constitucionais no possui relevncia jurdica, uma vez
que todas as normas que se inserem na Constituio Federal, independentemente de seu contedo, possuem o mesmo valor, a
mesma dignidade constitucional, a mesma hierarquia, a mesma supremacia em relao s demais normas do ordenamento
jurdico.

4.2 Quanto forma


Quanto forma, as Constituies podem ser escritas e no escritas. Constituio escrita aquela codificada e
sistematizada em um nico documento constitucional escrito. Por sua vez, a Constituio no escrita (tambm chamada de
costumeira) composta por normas que no constam em um documento constitucional nico e solene. formada por
costumes, jurisprudncia, bem como por textos constitucionais escritos, porm esparsos (exemplo: Constituio da Inglaterra).
Importante frisar que as Constituies no escritas podem possuir textos constitucionais escritos, porm no estaro
sistematizados em um nico documento, ou seja, sero normas constitucionais escritas e no reunidas em uma nica
Constituio formal.

4.3 Quanto origem


Quanto origem (ou processo de positivao), as Constituies podem ser classificadas como promulgadas, outorgadas,
cesaristas ou pactuadas.
A Constituio promulgada (tambm chamada de democrtica, popular ou votada) aquela elaborada com a participao
popular, situao em que o processo de positivao decorre de uma conveno. Origina-se de um rgo constituinte composto
de representantes do povo, eleitos com a finalidade de elaborar o texto constitucional.
Por seu turno, a Constituio outorgada (ou imposta) aquela decorrente de ato unilateral de fora, vale dizer, fruto de
um sistema autoritrio, sendo elaborada sem a participao popular.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Administrador/2015) A CF, elaborada por representantes legtimos do povo, exemplo de Constituio
outorgada.1

J a Constituio cesarista (ou plebiscitria), que para alguns doutrinadores trata-se de uma subespcie das Constituies
outorgadas, formada por uma imposio do governante num primeiro momento somada a um referendo popular como
condio de eficcia do texto constitucional. H, portanto, um ato de outorga na origem somada a uma manifestao popular
posterior com a finalidade de ratificar a vontade do detentor do poder poltico.
Por fim, a Constituio pactuada aquela que nasce de um acordo de vontades envolvendo dois ou mais agentes
revolucionrios que, num dado momento histrico, possuem o mesmo grau de Poder. Esse tipo de Constituio geralmente
ocorre em Estados mergulhados em guerra civil.
Por esclarecedor, vejamos o quadro abaixo que traz um breve resumo do histrico das Constituies brasileiras:

CONSTITUIES BRASILEIRAS

Outorgadas Promulgadas

1824 Constituio do Brasil-Imprio criada logo aps a 1891 1 Constituio da Repblica promulgada logo aps
independncia do Brasil; foi outorgada pelo Imperador Dom a proclamao da Repblica; adotou a Forma de Estado
Pedro I; adotou a Forma de Estado Unitria; adotou a Federativa (Federao por segregao); adotou a Forma de
Forma de Governo Monrquica; previu a existncia de Governo Republicana; adotou o sistema de Governo
quatro Poderes: Legislativo, Executivo, Judicirio e Presidencialista exercido pelo Presidente auxiliado pelos
Moderador (exercido privativamente pelo Imperador como Ministros de Estado; previu a tripartio de Poderes:
Chefe Supremo da Nao). Legislativo, Executivo e Judicirio (houve a excluso do
Poder Moderador).

1937 Outorgada aps o golpe de Estado perpetrado por 1934 Promulgada aps a revoluo constitucionalista,
Getlio Vargas, estabelecendo o chamado Estado Novo envolvendo tropas do Estado de So Paulo e tropas
um perodo ditatorial civil que se estendeu at 1945; federais; seguiu a organizao do Estado previsto na
conhecida como Constituio Polaca, por ter se inspirado Constituio anterior; adotou a Forma de Estado Federativa;
na Constituio autoritria da Polnia, de tendncia facista; adotou a Forma de Governo Republicana; adotou o Sistema
segundo a classificao de Karl Loeweinstein, trata-se de de Governo Presidencialista, exercido pelo Presidente
uma Constituio Semntica; houve o fechamento do auxiliado pelos Ministros de Estado; a dotou a Tripartio de
Congresso Nacional, fortalecimento do Poder Executivo, Poderes: Legislativo, Executivo e Judicirio; foi fortemente
extino dos partidos polticos e concentrao dos Poderes influenciada pela Constituio alem de Weimar (Alemanha
Executivo e Legislativo nas mos do Presidente da 1919), reconhecendo os direitos sociais e econmicos (2
Repblica, que legislava por meio de decretos-leis (tudo gerao), instaurando uma democracia social (Estado
isso demonstra o carter facista da Constituio); adotou a Social).
Forma de Estado Federativa; adotou a Forma de Governo
Republicana; adotou o Sistema de Governo
Presidencialista.

1967 Outorgada aps o golpe militar de 1964 que 1946 Redemocratizao do Brasil aps a era Vargas; o
derrubou o ento Presidente Joo Goulart; aproximou-se fim da 2 Guerra Mundial intensifica no mundo um
muito da Carta de 1937; adotou a Forma de Estado sentimento voltado valorizao do regime democrtico de
Federativa; adotou a Forma de Governo Republicana; governo, provocando a deposio de Getlio Vargas; foi
adotou o Sistema de Governo Presidencialista; previu a promulgada; recomps os ideais democrticos,
tripartio de Poderes: Legislativo, Executivo e Judicirio. reproduzindo a social democracia inaugurada em 1934,
contemplando um rol de direitos e garantias individuais;
adotou a Forma de Estado Federativa; adotou a Forma de
Governo Republicana; adotou o Sistema de Governo
Presidencialista at a EC 04, de 1961, que instituiu no Brasil
o sistema parlamentarista com o fim de reduzir os poderes
do ento Presidente Joo Goulart; previu a tripartio de
Poderes: Legislativo, Executivo e Judicirio.

EC 1/1969 Outorgada pela ditadura militar; muito embora 1988 Atual Carta Poltica; marca o fim da ditadura militar
alguns doutrinadores no reconheam a EC 1/1969 como aps 21 anos de represso poltica (de 1964 a 1985);
uma nova Constituio, luz da doutrina de Jos Afonso da eleio de Tancredo Neves em 15 de janeiro de 1985, que
Silva, no se tratou de uma emenda, mas de uma nova morre antes de assumir o cargo; seu sucessor Jos Sarney
constituio, uma vez que tratou-se de um texto convocou a Assembleia Nacional Constituinte; promulgada
integralmente reformulado; manteve as linhas autoritrias da em 05 de outubro de 1988; inaugura um modelo de Estado
Constituio antecedente, ampliando os poderes do Social Democrtico.
Presidente da Repblica e restringindo os poderes do
Congresso Nacional.

Dica: as Constituies pares foram promulgadas, exceo da primeira (1891, 1934, 1946 e 1988). As
Constituies mpares foram outorgadas, exceo da primeira (1824, 1937, 1967 e 1969).

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIX Exame de Ordem Unificado) O constitucionalismo brasileiro, desde 1824, foi construdo a partir de
vertentes tericas que estabeleceram continuidades e clivagens histricas no que se refere essncia e inter-relao
das funes estatais, tanto no plano vertical como no horizontal, bem como proteo dos direitos fundamentais. A
partir dessa constatao, assinale a afirmativa correta.2

A) A Constituio de 1824 adotou, de maneira rgida, a tripartio das funes estatais, que seriam repartidas entre o
Executivo, o Legislativo e o Judicirio.

B) A Constituio de 1891 disps sobre o federalismo de cooperao e delineou um Estado Social e Democrtico de
Direito.

C) A Constituio de 1937 considerou o Supremo Tribunal Federal o guardio da Constituio, detendo a ltima
palavra no controle concentrado de constitucionalidade.

D) A Constituio de 1946 foi promulgada e reinaugurou o perodo democrtico no Brasil, tendo contemplado um rol de
direitos e garantias individuais.

4.4 Quanto estabilidade


Quanto estabilidade (alterabilidade ou mutabilidade), as Constituies podem ser imutveis, rgidas, flexveis ou
semirrgidas.
As Constituies imutveis, como o prprio nome denota, no admitem alterao do seu contedo. Como assevera Sylvio
Motta, o interesse nessa modalidade de Constituio meramente terico, uma vez que o requisito indispensvel para a
permanncia da eficcia de uma Constituio precisamente sua capacidade de constante adaptao s transformaes
ocorridas na sociedade, o que se torna impossvel nesse modelo de Constituio.3
Por sua vez, as Constituies rgidas so aquelas em que o processo de alterao de suas normas depende de um
procedimento solene, mais rigoroso do que o exigido para modificao da legislao infraconstitucional (exemplo: CF/1988).
J as Constituies flexveis (ou plsticas), permitem sua alterabilidade pelo mesmo procedimento da legislao ordinria.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/PM-CE/Primeiro-Tenente/2014) As chamadas Constituies flexveis so aquelas que exigem requisito
especial de reforma, ou seja, no podem ser emendadas pelo mesmo processo que se emprega para fazer ou revogar
a lei ordinria.4

(CESPE/SUFRAMA/Agente Administrativo/2014) Quanto estabilidade, a CF pode ser classificada como rgida, j


que o processo de alterao das normas constitucionais mais dificultoso que o procedimento ordinrio de criao das
leis. As constituies flexveis, por outro lado, podem ser modificadas por meio dos mesmos procedimentos de
elaborao das demais leis, o que afeta seu carter de superioridade hierrquica no ordenamento jurdico.5

Por fim, as Constituies semirrgidas, tambm chamadas de semiflexveis, so aquelas em que o processo de modificao
s rgido na parte materialmente constitucional e flexvel na parte formalmente constitucional. Como exemplo, a Constituio
do Brasil Imprio de 1824 (nica semirrgida todas as demais Constituies da histria constitucional brasileira foram
rgidas).
A ttulo de complementao, sublinhe-se que o eminente constitucionalista Alexandre de Moraes traz uma nova
classificao de Constituio quanto estabilidade: so as Constituies super-rgidas. Segundo sua classificao, a
Constituio Brasileira de 1988 pode ser considerada super-rgida, uma vez que, em regra, poder ser alterada por um processo
legislativo diferenciado, mas, excepcionalmente, em alguns pontos, imutvel (exemplo: clusulas ptreas).6

4.5 Quanto extenso


As Constituies podem ser classificadas quanto extenso em analticas ou sintticas. As Constituies analticas (ou
prolixas, largas, extensas, amplas) examinam e regulamentam todos os assuntos que entendam relevantes. Por esta razo, so
extensas e prolixas. Como exemplo, a Constituio Federal de 1988. J as Constituies sintticas (ou concisas, breves,
sumrias, sucintas), trazem em seu bojo somente princpios e normas gerais de regncia do Estado, ou seja, tratam apenas de
matrias substancialmente constitucionais, deixando os demais assuntos para a legislao infraconstitucional. Como exemplo, a
Constituio dos EUA.

4.6 Quanto finalidade


Quanto finalidade, as Constituies so classificadas em garantia, dirigente ou balano.
A Constituio garantia aquela de cunho liberal. Sua principal preocupao criar limites para a atuao do Estado com
a previso de direitos, liberdades e garantias fundamentais do indivduo. Da o nome garantia, indicando que o texto
constitucional tem por fim servir de garantias individuais diante do Estado (Constituio dos EUA).
J a Constituio dirigente aquela que dirige programas institucionais para o Estado (CF/1988). Preocupa-se no s com
o presente, mas tambm com um ideal de futuro, buscando condicionar os rgos estatais satisfao de objetivos
preestabelecidos. O termo dirigente significa que o Constituinte originrio dirige a atuao futura do Estado recm-criado,
por meio da previso de metas a serem perseguidas. Caracteriza-se pela presena de normas constitucionais de eficcia limitada
definidoras de princpios programticos (tambm chamadas de normas programticas).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Tcnico/2015) As Constituies dirigentes privilegiam as liberdades individuais, impondo ao Estado um
dever de absteno e um papel secundrio na concretizao dos valores fundamentais.7

Por fim, a Constituio balano aquela que meramente descreve e sistematiza a organizao poltica de um Estado.
Preocupa-se, to somente, com a situao presente, manifestando os dogmas de uma determinada organizao poltica que
esteja no Poder. Exemplos tpicos foram as sucessivas Constituies da extinta Unio Sovitica, que tinham por finalidade
refletir os diferentes estgios do socialismo faziam um balano de cada estgio evolutivo do Estado Socialista.

4.7 Quanto ao modo de elaborao


As Constituies so classificadas quanto ao modo de elaborao em dogmticas ou histricas.
A Constituio dogmtica a que se origina de um trabalho legislativo especfico de um determinado rgo constituinte,
sistematizando os dogmas fundamentais da poltica e do direito dominantes naquele momento histrico. Tem esse nome por
refletir os dogmas presentes em um texto constitucional especfico, e por isso ser sempre escrita (exemplo: CF/1988).

Toda Constituio dogmtica escrita.

Toda Constituio formal escrita e dogmtica.

J as Constituies histricas so sempre no escritas e resultantes da lenta formao histrica, do lento evoluir das
tradies, dos fatos sociopolticos que se cristalizam como normas fundamentais da organizao de determinado Estado. Como
exemplo, temos a Constituio da Inglaterra.

Toda Constituio histrica no escrita.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Administrador/2015) Quanto ao modo de elaborao, a CF dogmtica, porque foi constituda ao longo
do tempo mediante lento e contnuo processo de formao, reunindo a histria e as tradies de um povo.8

4.8 Quanto ideologia


Quanto ideologia, as Constituies so classificadas em ortodoxas ou eclticas. As Constituies ortodoxas so
formadas por uma s ideologia (exemplo: Constituio da China). Por sua vez, as Constituies eclticas so influenciadas por
ideologias conciliatrias (exemplo: CF/1988).

4.9 Quanto ao modo de ser (ontolgica)


Esta classificao foi apresentada pelo constitucionalista alemo Karl Loewenstein, levando em considerao a eficcia
das Constituies em face da realidade poltica de um determinado Estado.9
As Constituies, quanto ao modo de ser, so classificadas em normativas, nominativas (tambm chamadas de nominais
ou nominalistas) ou semnticas.
As Constituies normativas so aquelas com valor jurdico, com plena fora normativa capaz de dominar o processo
poltico. So criadas com o propsito de conduzir a vida poltica do Estado e conseguem tal desiderato, por estarem em plena
consonncia com a realidade social. Em um Estado que possui uma Constituio normativa, os agentes polticos obedecem s
diretrizes impostas pelo texto constitucional. Como exemplo: Constituio Federal de 1988.
J as Constituies nominativas, apesar de pretenderem dominar o processo poltico, no logram esse objetivo plenamente,
por estarem em descompasso com a realidade social. A Constituio no consegue efetivamente normatizar o processo poltico
do Estado.
Por fim, as Constituies semnticas so utilizadas apenas para justificar juridicamente o exerccio autoritrio de um poder
preestabelecido. A Constituio semntica apresenta-se como um instrumento a servio de um poder autoritrio preexistente
com a finalidade de conferir legitimidade formal ao detentor do poder poltico. Exemplo: Constituio Brasileira de 1937.
Normativa: conduzem efetivamente o processo poltico.

Nominativa: apesar de pretenderem conduzir o processo poltico, no logram xito plenamente.

Semntica: no pretendem conduzir o processo poltico; visam legitimar formalmente um poder preexistente.

4.10 Quanto sistematizao


Quanto sistematizao, as Constituies podem ser codificadas ou legais. Constituies codificadas (orgnicas ou
reduzidas) so aquelas sistematizadas em um nico documento. J as Constituies legais (inorgnicas ou variadas), so aquelas
formadas por documentos diversos.

4.11 Quanto religio


As Constituies, quanto a adoo de uma religio oficial, so classificadas em teocrticas (ou confessionais) quando
adotam uma religio oficial, como o caso da Constituio Poltica do Imprio do Brasil de 1824, que adotou a religio catlica
apostlica romana em seu art. 510 ou laicas, tambm chamadas de leigas ou no confessionais quando no adotam uma
religio oficial, como exemplo a atual Constituio Federal de 1988, segundo o que prev o art. 19, I.

4.12 A Constituio Federal de 1988


Como fechamento do tema classificao das Constituies, podemos afirmar que a Constituio Brasileira de 1988 :
formal, escrita, promulgada, rgida, analtica, dirigente, dogmtica, ecltica, normativa, codificada e laica.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MDIC/Agente Administrativo/2014) A CF classificada como escrita, promulgada, analtica, formal e
semirrgida.11

QUADRO SINTICO

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES

Quanto ao contedo: material ou formal.

Quanto forma: escrita ou no escrita.

Quanto origem: promulgada, outorgada, cesarista ou pactuada.

Quanto estabilidade: imutvel, rgida, flexvel ou semirrgida.

Quanto extenso: analtica ou sinttica.

Quanto finalidade: garantia, dirigente ou balano.

Quanto ao modo de elaborao: dogmtica ou histrica.

Quanto ideologia: ortodoxa ou ecltica.

Quanto ao modo de ser: normativa, nominativa ou semntica.

Quanto sistematizao: codificada ou legal.


Quanto religio: teocrtica ou laica.

CF/1988: formal, escrita, promulgada, rgida, analtica, dirigente, dogmtica, ecltica, normativa, codificada e laica.

1
Resposta: Errado.
2
Resposta: "D".
3
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
71-72.
4
Resposta: Errado.
5
Resposta: Certo.
6
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 22. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 5.
7
Resposta: Errado.
8
Resposta: Errado.
9
LOEWENSTEIN, Karl apud LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 112.
10
Art. 5 A Religio Catholica Apostolica Romana continuar a ser a Religio do Imperio. Todas as outras Religies sero permitidas
com seu culto domestico, ou particular em casas para isso destinadas, sem frma alguma exterior do Templo. Mantida a redao
original.
11
Resposta: Errado.
Captulo 5

Direito Constitucional Intertemporal

Com o advento de uma nova Constituio, surgem vrios fenmenos ligados transio constitucional. Vejamos cada um
deles.

5.1 Retroatividade mnima


Segundo a jurisprudncia do STF, as normas constitucionais FEDERAIS aplicam-se de imediato, salvo disposio
expressa em contrrio, alcanando os efeitos futuros de fatos pretritos. Esta eficcia retroativa recebe o nome de
retroatividade mnima.1 O exemplo clssico encontra-se no art. 7, IV, que veda a vinculao do salrio mnimo para qualquer
fim. Com o advento da Carta Poltica de 1988, as remuneraes, os proventos de aposentadorias e as penses que outrora foram
vinculados ao salrio mnimo, passaram a no o ser, vedando, assim, o aumento automtico, quando houvesse a majorao do
valor do salrio mnimo.
Outro exemplo de retroatividade mnima, segundo o Pretrio Excelso, foi trazido lume pela Emenda Constitucional 35, de
2001, que alterou a redao do art. 53, 3, suprimindo a necessidade de prvia licena parlamentar para processamento
criminal do Senador ou do Deputado.2
Frise-se que o STF fixou entendimento que a retroatividade mnima somente se aplica s normas constitucionais federais,
ou seja, as Constituies Estaduais e as Leis Orgnicas do Distrito Federal e dos Municpios sujeitam-se vedao do art. 5,
XXXVI, que trata da proteo do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada.
Alm da retroatividade mnima, podem as normas constitucionais federais possuir retroatividade mdia e mxima, desde
que haja expressa previso no texto constitucional.
Com efeito, teremos retroatividade mdia quando a novel Constituio atingir os efeitos pendentes de atos jurdicos
anteriores, vale dizer, quando atingir as prestaes vencidas, mas no quitadas.
Em linha de hiptese, citamos um exemplo: suponhamos que o Constituinte originrio, ao prever a prerrogativa de foro dos
Prefeitos no art. 29, X, exigisse que o julgamento dos crimes cometidos antes do advento da vigente Carta Poltica e pendentes
de soluo fossem remetidos ao Tribunal de Justia local (frise-se que se trata de mera ilustrao no prevista na Constituio).
Nesta situao (hipottica), caso os Prefeitos j no mais estivessem no curso do mandato e ainda pendente o julgamento da
respectiva ao penal, haveria um caso de retroatividade mdia com a remessa do feito instncia superior, atingindo os
efeitos pendentes do processo penal em curso, consoante reconhecido pelo STF no julgamento do RE 168.618/PR.3
Considerando, ainda, o exemplo acima, caso o Prefeito, ru no processo penal, ainda estivesse no gozo do seu mandato,
os autos seriam remetidos ao respectivo Tribunal de Justia, em obedincia ao mandamento previsto no art. 29, X, da novel
Constituio, atingindo os efeitos futuros do fato passado (retroatividade mnima), qual seja, o curso do processo penal referente
ao crime praticado pelo Prefeito em exerccio em data anterior promulgao da atual Constituio.
Noutro giro, haver retroatividade mxima quando a Constituio recm editada alcanar os prprios atos jurdicos
consumados, como o caso do art. 51 do ADCT, in verbis:

Art. 51. Sero revistos pelo Congresso Nacional, atravs de Comisso mista, nos trs anos a contar da data da
promulgao da Constituio, todas as doaes, vendas e concesses de terras pblicas com rea superior a trs mil
hectares, realizadas no perodo de 1 de janeiro de 1962 a 31 de dezembro de 1987.
1 No tocante s vendas, a reviso ser feita com base exclusivamente no critrio de legalidade da operao.
2 No caso de concesses e doaes, a reviso obedecer aos critrios de legalidade e de convenincia do interesse
pblico.
3 Nas hipteses previstas nos pargrafos anteriores, comprovada a ilegalidade, ou havendo interesse pblico, as
terras revertero ao patrimnio da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios.

Por esclarecedor, vejamos o quadro a seguir:

Graus de retroatividade em sede constitucional

Mnima: as normas constitucionais federais aplicam-se de imediato, salvo disposio expressa em contrrio, alcanando
os efeitos futuros de fatos pretritos.

Mdia: a novel Constituio atinge os efeitos pendentes de atos jurdicos anteriores.

Mxima: a Constituio recm-editada alcana os prprios atos jurdicos consumados.

Por fim, por pertinente ao tema ora estudado, vejamos o enunciado da Smula Vinculante 4 do STF: salvo nos casos
previstos na Constituio, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor
pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial.

5.2 Desconstitucionalizao
Defendem alguns autores (e aqui j adianto que no ocorre no Brasil) que, com a promulgao da nova Constituio,
teramos que examinar dispositivo por dispositivo da Constituio antiga, para verificarmos quais deles entram em conflito com
a nova Constituio e quais deles so com ela compatveis. Os dispositivos incompatveis seriam revogados e os dispositivos
compatveis seriam recepcionados como normas infraconstitucionais.
Portanto, segundo a tese da desconstitucionalizao, os dispositivos da Constituio superada que no entrarem em
conflito com a recm-inaugurada Carta Poltica sero recepcionados, mas com fora de lei ordinria, significando dizer que,
da por diante, no novo ordenamento jurdico, podero ser alterados e revogados por simples lei ordinria. Da a denominao
desconstitucionalizao: os dispositivos da Constituio antiga passariam por um processo de desconstitucionalizao, isto
, perderiam sua natureza de normas constitucionais e ingressariam no novo ordenamento como leis infraconstitucionais.
A posio dominante no Brasil, adotada pelo Supremo Tribunal Federal, aquela que advoga a tese de que a
Constituio nova revoga integralmente a Constituio antiga, no adotando, pois, a tese da desconstitucionalizao.

5.3 Recepo
O fenmeno da recepo assegura a preservao do ordenamento jurdico infraconstitucional anterior nova Constituio
que com ela se mostre materialmente compatvel. o que se denomina processo abreviado de criao de normas. De outra
banda, as normas infraconstitucionais pretritas materialmente incompatveis com o novo fundamento de validade
(Constituio vigente) sero revogadas.
Convm destacar que, no Brasil, no se fala em inconstitucionalidade superveniente, conforme consolidado entendimento
da Suprema Corte.4 Com efeito, a nova Constituio gera a ab-rogao (revogao total) da Constituio anterior e das leis
infraconstitucionais com ela materialmente incompatveis. Por sua vez, aquelas normas infraconstitucionais materialmente
compatveis com o novo fundamento de validade sero recepcionadas.
Para que uma norma infraconstitucional seja recepcionada, h que haver o cumprimento de alguns requisitos cumulativos,
so eles: a) estar a norma infraconstitucional em vigor no momento da promulgao da nova Constituio; b) ter contedo
compatvel com o novo fundamento de validade (Constituio vigente); c) ter sido produzida de modo vlido, ou seja,
respeitado o devido processo legislativo constitucional de sua poca se a lei nasceu inconstitucional, no se admite que a nova
Constituio a constitucionalize.
Importante consignar que o status da norma pr-constitucional infraconstitucional recepcionada ser determinado pela
nova Constituio, de acordo com a espcie normativa por ela exigida. Como exemplo, citamos a Lei 5.172, de 25 de outubro
de 1966, que dispe sobre o Sistema Tributrio Nacional e institui normas gerais de Direito Tributrio aplicveis Unio,
Estados e Municpios Cdigo Tributrio Nacional (CTN). Trata-se de uma lei ordinria recepcionada pela Constituio
Federal de 1988. No entanto, a atual Carta Poltica exige que normas gerais sobre Direito Tributrio sejam veiculadas por lei
complementar (art. 146, III). Assim, o CTN, muito embora seja uma lei ordinria, possui status de lei complementar, s
podendo ser alterado por outra lei complementar. Vale dizer, se a norma possui status de lei complementar, sua fora de lei
complementar, apesar de, na aparncia, ser uma lei ordinria.
Tal fato ocorre porque o fenmeno da recepo se d pelo contedo, pela matria da norma infraconstitucional anterior
Constituio vigente, no importando a sua forma. Entretanto, o processo legislativo exigido para a alterao posterior da norma
recepcionada determinado pela Constituio vigente.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/PM-CE/Primeiro-Tenente/2014) Se houver incompatibilidade de carter formal entre uma lei preexistente e
uma nova norma constitucional, tal lei no poder ser recepcionada, mesmo que seja materialmente compatvel com o
novo diploma constitucional.5

possvel se falar, ademais, em recepo de apenas parte do ato normativo. Ou seja, se determinados artigos so
materialmente compatveis e outros no, ser recepcionada a parte compatvel e revogada as demais.
No que tange possibilidade de uma lei em vacatio legis ser recepcionada, a posio doutrinria dominante no h
consenso sobre o tema que a lei vacante no poder ser recepcionada, uma vez que no estava em vigor no momento da
promulgao da nova Constituio.
Para no remanescer dvida, explico o que lei em vacatio legis. A antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que passou a
se chamar Lei de Introduo s normas do Direito brasileiro, a partir da alterao legislativa trazida pela Lei 12.376/2010, traz,
em seu art. 1, o seguinte:

Art. 1 Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente
publicada.
1 Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de
oficialmente publicada.

Ou seja, se a lei no dispuser outro prazo, comear a viger (produzir efeitos) 45 dias no Brasil e 3 meses no exterior depois
de publicada. Este prazo denomina-se vacatio legis vacncia da lei que corresponde a um interregno de tempo utilizado para
que os destinatrios da norma jurdica possam se adaptar ao novo comando normativo.
Nessa senda, reafirmo que a lei vacante no poder ser recepcionada, uma vez que no estava em vigor no momento da
promulgao da nova Constituio.
Por fim, questo intrincada saber se possvel a recepo de uma lei quando h mudana de competncia entre os entes
federativos para legislar sobre determinada matria, operada por uma recm-inaugurada Carta constitucional. A resposta
depende. A recepo s ser possvel se a mudana de competncia se der de um ente federado de maior grau para outro de
menor grau, ou seja, da Unio para os Estados/Distrito Federal ou os Municpios, ou, ainda, dos Estados/Distrito Federal para
os Municpios, jamais o contrrio. Sendo assim, uma lei federal anterior Constituio de 1988 pode ser recebida como
estadual ou municipal se a matria por ela veiculada passou para a competncia dos Estados ou dos Municpios, em virtude de
mudana de competncia operada pela Constituio vigente.

5.4 Repristinao
Trataremos agora de outro fenmeno do Direito Constitucional intertemporal cobrado nos concursos pblicos: a
repristinao. Ora, o que repristinao? De forma singela, repristinao a restaurao da vigncia de uma norma que no
estava mais em vigor.
Sobre o tema, convm transcrever o 3 do art. 2 do Decreto-lei 4.657/1942 (Lei de Introduo s normas do Direito
brasileiro): salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia. Ou
seja, da leitura da citada norma, conclui-se que no Brasil no se admite a repristinao tcita, somente expressa.
Em sede constitucional, o fenmeno muito parecido, vale dizer, a nova Constituio tambm no restaura,
automaticamente, a vigncia das leis que no mais estavam em vigor no momento de sua promulgao, uma vez que se
homenageiam os princpios da segurana jurdica e da estabilidade das relaes sociais. Se o Constituinte originrio desejar, a
vigncia de leis poder ser restaurada pela nova Constituio, desde que o faa de forma expressa no texto constitucional
recm-inaugurado. Para ilustrar, consideremos que uma lei infraconstitucional tenha sido revogada pelo advento de uma nova
Constituio, por ser com ela materialmente incompatvel. Nesse contexto, com a entrada em vigor de uma outra Constituio,
ainda que a citada lei seja com ela compatvel, no poder ser restaurada tacitamente, somente de forma expressa.
Por outro lado, apesar de no se falar em repristinao tcita no Direito ptrio, possvel afirmar a existncia de efeitos
repristinatrios tcitos em sede constitucional, em quatro hipteses. Vejamos:

1) Art. 11, 2, da Lei 9.868/1999:


O art. 11, 2, da Lei 9.868/1999, que dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da
ao declaratria de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal, reza que a concesso da medida cautelar torna
aplicvel a legislao anterior acaso existente, salvo expressa manifestao em sentido contrrio. Vale dizer, a concesso da
medida liminar possui efeito repristinatrio tcito, de modo que, a suspenso de eficcia da lei ou ato normativo objeto de
impugnao acarretar o retorno provisrio da vigncia e eficcia da lei anteriormente revogada, at o julgamento definitivo do
mrito da ao, salvo expressa manifestao em sentido contrrio da Corte Suprema. Exemplo: a Lei B revogou a Lei A o
Supremo Tribunal Federal concede medida cautelar para suspender os efeitos da Lei B a Lei A voltar a produzir os seus
efeitos, salvo expressa manifestao em sentido contrrio.
Sublinhe-se que foi arguida a inconstitucionalidade do efeito repristinatrio tcito na concesso da medida cautelar, ocasio
em que o Supremo Tribunal Federal declarou a constitucionalidade do art. 11, 2, da Lei 9.868/1999, nos seguintes termos:
no que se refere norma final do 2 do art. 11 da Lei 9.868/1999 que prev que a concesso da medida cautelar torna
aplicvel a legislao anterior, salvo expressa manifestao em sentido contrrio, o Tribunal, por maioria, julgou
improcedente o pedido formulado. Salientou-se, inicialmente, que a ao direta foi instituda como instrumento de
salvaguarda da higidez da ordem jurdica e no para a tutela de pretenses de direito dos sujeitos legitimados para prop-la e
que, em razo disso, a recepo do princpio do pedido no processo objetivo da jurisdio constitucional h de ser dimensionada
a partir dessa perspectiva institucional do sistema de controle abstrato de normas. Tendo isso em conta, entendeu-se, na linha
adotada pela doutrina portuguesa e pequena parte da brasileira, que o Tribunal pode sobrepor apreciar incidentemente a
constitucionalidade da lei precedente impugnada para, julgando-a igualmente invlida, impedir sua revivescncia decorrente
da declarao de inconstitucionalidade da que a tenha revogado. Ressaltou-se que a recusa da repristinao se basear em juzo
similar ao da declarao incidente de inconstitucionalidade de norma cuja validade seja prejudicial da deciso principal a tomar,
a qual sempre se pode dar de oficio e que nada exclui possa ocorrer no julgamento de uma ADI, onde um mesmo tribunal, como
o STF, cumule as funes de rgo exclusivo do controle abstrato com o de rgo de cpula do sistema difuso. () ADI
2.154/DF e ADI 2.258/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 14.2.2007.

2) Deciso de mrito que declara a inconstitucionalidade de uma norma:


Segundo esclarecedoras palavras de Alexandre de Moraes, declarada a inconstitucionalidade da lei ou ato normativo
federal ou estadual, a deciso ter efeitos retroativos (ex tunc) e para todos (erga omnes), desfazendo, desde sua origem, o ato
declarado inconstitucional, juntamente com todas as consequncias dele derivadas, uma vez que os atos inconstitucionais
so nulos e, portanto, destitudos de qualquer carga de eficcia jurdica, alcanando a declarao de inconstitucionalidade da
lei ou do ato normativo, inclusive os atos pretritos com base nela praticados (efeitos ex tunc).6 Ou seja, se uma lei ou o ato
normativo tenha revogado outra norma e venha a ser declarado inconstitucional em controle concentrado de constitucionalidade,
a lei ou o ato normativo primitivo retoma a sua vigncia e eficcia, haja vista que a norma revogadora inconstitucional nula,
no produzindo nenhum efeito jurdico.7 Exemplo: a lei B revogou a Lei A o Supremo Tribunal Federal em sede de deciso de
mrito em ao direta de inconstitucionalidade declara a Lei B inconstitucional a Lei A voltar a produzir seus efeitos, salvo
manifestao em contrrio da Suprema Corte.

3) Art. 24 da CF/1988 competncia legislativa concorrente:


No mbito da competncia legislativa concorrente, compete Unio elaborar normas gerais e aos Estados editar as normas
suplementares.

Art. 24. ()
1 No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2 A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados.

Caso a Unio no edite a norma geral, o Estado passa a possuir competncia legislativa plena, vale dizer, permitido ao
Estado-membro elaborar normas gerais aplicveis s relaes jurdicas estaduais.

Art. 24. ()
3 Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a
suas peculiaridades.

Uma vez elaborada a lei estadual no uso da competncia plena, a supervenincia de uma norma geral federal no revoga a
lei estadual anterior, apenas suspende sua eficcia, no que lhe for contrrio.

Art. 24. ()
4 A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.

Nessa esteira, caso a norma geral federal, por algum motivo, perca sua vigncia (for revogada, por exemplo), a norma
geral estadual voltar a produzir efeitos. Haver, neste particular, um exemplo de efeito repristinatrio tcito quanto
norma estadual que outrora teve sua eficcia suspensa.

4) Rejeio ou perda da eficcia por decurso de prazo de medida provisria


A edio de uma medida provisria produz, como efeito imediato, a revogao, sob condio resolutiva, da legislao
anterior que trate da mesma matria. A ab-rogao (revogao total) s se tornar definitiva se e quando a medida provisria
recm editada vier a ser convertida em lei.
Noutro giro, luz do art. 63, 2, as medidas provisrias, como regra, perdero sua eficcia, desde a edio, se no forem
convertidas em lei no prazo de 60 dias, prorrogvel pelo mesmo perodo. Ademais, o Congresso Nacional detm competncia
para rejeitar uma medida provisria editada pelo Presidente da Repblica. Nesse contexto, segundo entendimento da Suprema
Corte,8 a rejeio ou a perda da eficcia por decurso de prazo de uma determinada medida provisria provoca,
automaticamente, a restaurao da vigncia e eficcia da legislao anterior provisoriamente revogada, haja vista que, conforme
observado, a revogao operada pela medida provisria s se aperfeioa definitivamente quando convertida em lei.

5.5 Vacatio constitucionis


As Constituies podem trazer dispositivo expresso que determina o momento em que iniciaro a vigorar. Na omisso,
entende-se que a vigncia das novas normas constitucionais imediata, ou seja, a partir da promulgao da nova Carta Poltica.
Na hiptese da Constituio possuir clusula expressa que diferencie a entrada em vigor, surge a denominada vacatio
constitutionis (vacncia da Constituio), que corresponde ao interregno entre a publicao do ato de sua promulgao e a data
estabelecida para a entrada em vigor de seus dispositivos.
Destaque-se que a atual Constituio Brasileira de 1988 no adotou a vacatio constitutionis, no prevendo clusula
especfica sobre a vigncia de seu texto. Assim, pode-se afirmar que a Carta Poltica entrou em vigor na data de publicao do
ato de sua promulgao (5 de outubro de 1988).

QUADRO SINTICO

DIREITO CONSTITUCIONAL INTERTEMPORAL

Retroatividade mnima: as normas constitucionais federais aplicam-se de imediato, salvo disposio expressa em
contrrio, alcanando os efeitos futuros de fatos pretritos.

Desconstitucionalizao: os dispositivos da Constituio antiga que no entrarem em conflito com a recm-inaugurada


Carta Poltica passariam por um processo de desconstitucionalizao, isto , perderiam sua natureza de normas
constitucionais e ingressariam no novo ordenamento como leis infraconstitucionais.

Recepo: com o advento de uma nova Constituio, ocorrer a ab-rogao (revogao total) da Constituio anterior e
das leis infraconstitucionais com ela materialmente incompatveis. Por sua vez, aquelas normas infraconstitucionais
materialmente compatveis com o novo fundamento de validade sero recepcionadas.

Repristinao: a nova Constituio no restaura, automaticamente, a vigncia das leis que no mais estavam em vigor
no momento de sua promulgao, uma vez que prevalecem os princpios da segurana jurdica e da estabilidade das
relaes sociais.

Efeito repristinatrio tcito: art. 11, 2, da Lei 9.868/1999; Deciso de mrito que declara a inconstitucionalidade de
uma norma; art. 24 da CF/1988 competncia legislativa concorrente; Rejeio ou perda da eficcia por decurso de
prazo de medida provisria.

Vacatio constitucionis: interregno entre a publicao do ato de sua promulgao e a data estabelecida para a entrada
em vigor de seus dispositivos.

1 RE 140.499/GO.
2
AC 700 AgR/RO.
3
RE 168.618/PR.
4
HC 83.791/RS.
5
Resposta: Errado.
6
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 22. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 745.
7
ADI 2.884/RJ.
8
ADI 221 MC/DF.
Captulo 6

Eficcia e Aplicabilidade das Normas


Constitucionais

certo que o constitucionalismo no aceita a ideia de norma constitucional desprovida de eficcia. Ao revs, possvel
afirmar que toda norma constitucional dotada de eficcia jurdica (aptido para produzir efeitos). O que se tem, na verdade,
so normas constitucionais com graus variados de eficcia jurdica e aplicabilidade, de acordo com a normatividade que lhes
tenham sido emprestadas pelo constituinte. Assim, luz da doutrina de Jos Afonso da Silva, as normas constitucionais so
classificadas, quanto ao grau de eficcia jurdica e aplicabilidade, em normas constitucionais de eficcia plena, de eficcia
contida e de eficcia limitada.1 Passemos ao estudo da classificao proposta.

6.1 Normas constitucionais de eficcia plena


As normas constitucionais de eficcia plena so aquelas que, desde sua criao (entrada em vigor da Constituio Federal
ou da edio de uma emenda constitucional), possuem aplicabilidade imediata, direta e integral. Vale dizer, as normas
constitucionais de eficcia plena, desde sua gnese, produzem, ou ao menos possuem a possibilidade de produzir, todos os
efeitos visados pelo constituinte (originrio ou derivado). So, portanto, autoaplicveis.

Aplicabilidade

Imediata: produzem, ou ao menos possuem a possibilidade de produzir, todos os efeitos visados pelo constituinte
(originrio ou derivado), desde sua criao.

Direta: no dependem de nenhum ato normativo posterior para sua inteira normatividade.

Integral: no podem ser restringidas por nenhuma lei superveniente.

Tem, portanto, aptido para produzir todos os efeitos buscados pelo legislador constituinte, uma vez que conformam de
modo suficiente a matria de que tratam. Como exemplos, podemos citar os arts. 19; 37, caput; 53; e 230, 2.

6.2 Normas constitucionais de eficcia contida


As normas constitucionais de eficcia contida so aquelas que possuem aplicabilidade imediata, direta, mas no
integral, uma vez que podem ter o seu alcance reduzido por atos do Poder Pblico supervenientes. Ou seja, no caso das normas
constitucionais de eficcia contida, o legislador constituinte regulou suficientemente a matria versada, mas possibilitou a
atuao restritiva posterior por parte do Poder Pblico. So, tambm, autoaplicveis.

Aplicabilidade

No integral: possibilidade da atuao restritiva posterior por parte do Poder Pblico.

So tambm chamadas pela doutrina de normas constitucionais de eficcia redutvel ou restringvel.2


Sublinhe-se que as normas constitucionais de eficcia contida, enquanto no restringidas, no so iguais s normas
constitucionais de eficcia plena, to somente, produzem os mesmos efeitos.
As restries aptas a diminuir o mbito de incidncia de uma norma constitucional de eficcia contida podero ser impostas
pelo legislador infraconstitucional, bem como pela prpria Constituio Federal. Vejamos:

6.2.1 Restries impostas pela legislao infraconstitucional


Segundo o art. 5, XIII: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes
profissionais que a lei estabelecer. Neste exemplo de norma constitucional de eficcia contida, enquanto no advier o ato
normativo infraconstitucional estabelecendo as qualificaes necessrias para o exerccio profissional, qualquer pessoa poder
exerc-lo. Uma vez regulamentado, somente exercer o trabalho, o ofcio ou a profisso aqueles que atenderem s qualificaes
profissionais previstas em lei.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Especialista em Regulao de Servios de Transportes Aquavirios/2014) norma de eficcia
contida o dispositivo constitucional segundo o qual livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.3

(CESPE/CMARA DOS DEPUTADOS/Consultor Legislativo/2014) Tem eficcia contida o dispositivo constitucional


que estabelece a liberdade de exerccio profissional.4

(FGV/XVI Exame de Ordem Unificado) O diretor de RH de uma multinacional da rea de telecomunicaes, em


reunio corporativa, afirmou que o mundo globalizado vem produzindo grandes inovaes, exigindo o reconhecimento
de novas profisses desconhecidas at ento. Feitas essas consideraes, solicitou diretoria que alterasse o quadro
de cargos e funes da empresa, incluindo as seguintes profisses: gestor de mdias sociais, gerente de marketing
digital e desenvolvedor de aplicativos mveis. O presidente da sociedade empresria, posicionando-se contra o pedido
formulado, alegou que o exerccio de qualquer atividade laborativa pressupe a sua devida regulamentao em lei, o
que ainda no havia ocorrido em relao s referidas profisses. Com base na teoria da eficcia das normas
constitucionais, correto afirmar que o presidente da sociedade empresria5

A) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo da Constituio Federal que afirma ser livre
o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer,
possui eficcia limitada, exigindo regulamentao legal para que possa produzir efeitos.

B) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o dispositivo da Constituio Federal que afirma ser
livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer,
possui eficcia contida, de modo que, inexistindo lei que regulamente o exerccio da atividade profissional, livre o seu
exerccio.

C) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o dispositivo da Constituio Federal que afirma ser
livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer,
possui eficcia plena, j que a liberdade do exerccio profissional no pode ser restringida, mas apenas ampliada.

D) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo da Constituio Federal que afirma ser livre
o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer, no
possui nenhuma eficcia, devendo ser objeto de mandado de injuno para a sua devida regulamentao.

6.2.2 Restries impostas pela prpria Constituio


Vejamos alguns exemplos em que a prpria Constituio de 1988 diminuiu o mbito de incidncia de uma norma
constitucional de eficcia contida: a) direito de propriedade: da leitura dos incisos XXII e XXIV do art. 5, percebe-se que o
prprio legislador constituinte originrio limitou o exerccio do direito de propriedade; b) restries a direitos fundamentais
impostas pela decretao de estado de stio: o art. 139 restringiu o mbito de incidncia de diversos direitos fundamentais,
dentre os quais a liberdade de locomoo, a intimidade, a inviolabilidade domiciliar e a propriedade.
Importante que se diga, ademais, que a restrio pode ser operada por conceitos tico-jurdicos, como no caso do art. 5,
XXV, em que o iminente perigo pblico autoriza autoridade competente a imposio de restries ao direito de propriedade,
a partir do instituto da requisio administrativa.

6.3 Normas constitucionais de eficcia limitada


As normas constitucionais de eficcia limitada possuem aplicabilidade mediata e indireta, uma vez que dependem da
emisso de uma normatividade futura. Ou seja, essas normas no produzem com a simples promulgao da Constituio ou da
edio de uma emenda constitucional os seus efeitos essenciais (aplicabilidade mediata), dependendo da regulamentao
posterior que lhes entregue a eficcia (aplicabilidade indireta), sendo qualificadas, assim, como normas no autoaplicveis.

Aplicabilidade

Mediata: no produzem imediatamente os seus efeitos essenciais.

Indireta: depende da regulamentao posterior que lhes entregue a eficcia.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Analista/2015) Embora a aplicabilidade do direito educao seja direta e imediata, classifica-se a
norma que assegura esse direito como norma de eficcia contida ou prospectiva, uma vez que a incidncia de seus
efeitos depende da edio de normas infraconstitucionais, como a de implementao de programa social que d
concretude a tal direito.6

6A utilizao de certas expresses como a lei regular, a lei dispor, ou na forma da lei indicam que a vontade do
constituinte precisa ser complementada para o pleno efeito da norma constitucional.
As normas constitucionais de eficcia limitada subdividem-se em:

6.3.1 Normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios


institutivos (organizatrios ou organizativos)
So aquelas que dependem de lei posterior para dar corpo a institutos jurdicos e aos rgos ou entidades do Estado
previstos na Constituio. Como exemplos, os arts. 88 e 102, 1. Essas normas podem assumir a natureza impositiva ou
facultativa. As impositivas estabelecem um dever de legislar (arts. 33 e 88). Por seu turno, as facultativas trazem uma mera
faculdade para o legislador (art. 22, pargrafo nico).
Acresa-se que as normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios institutivos possuem carter
subsidirio, isto , se a norma constitucional depender de legislao infraconstitucional que lhe complete a eficcia e no for
uma norma programtica ser institutiva.

6.3.2 Normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios


programticos
So as que estabelecem programas, metas, objetivos a serem desenvolvidos pelo Estado, tpicas das Constituies
Dirigentes. Impe um objetivo de resultado futuro ao Estado, direcionando as aes legislativas dos rgos estatais. No diz
como o Estado dever agir, mas o fim a ser atingido. Como exemplos, os arts. 3 e 7, IV.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/PM-CE/Primeiro-Tenente/2014) A norma programtica vincula comportamentos pblicos futuros. Ao editar
uma norma desse tipo, o constituinte, ento, direciona, formalmente, o desdobramento da ao legislativa dos rgos
estatais.7

O estudo das normas programticas d ensejo citao do modelo de Constituio simblica elaborado pelo professor
Marcelo Neves.8 Segundo o autor, Constituio simblica, em breve resumo, aquela que exagera na quantidade de normas
programticas, deixando, com isso, de ter compromisso com a realidade social (exemplos: o princpio fundamental da razovel
durao do processo; o objetivo fundamental de construo de uma sociedade livre, justa e solidria etc.).

6.4 Normas constitucionais de eficcia absoluta ou supereficazes


Vimos at ento a classificao proposta por Jos Afonso da Silva. No intuito de abarcar todo o tema e no deixar brechas
atuao do examinador, passemos anlise de outras classificaes propostas pela doutrina nacional, comeando pela
classificao trazida por Maria Helena Diniz acerca das normas constitucionais de eficcia absoluta.9
Segundo a doutrinadora, as normas constitucionais de eficcia absoluta, tambm chamadas de supereficazes, so aquelas
que no podem ser abolidas, nem mesmo por emenda Constituio Federal. Constituem-se em um ncleo intangvel do
Texto Maior (clusulas ptreas art. 60, 4).

6.5 Normas constitucionais de eficcia exaurida


Outra classificao interessante nos dada por Uadi Lammgo Bulos.10 Segundo ele, as normas constitucionais de eficcia
exaurida so aquelas que apresentam aplicabilidade esgotada. Possuem eficcia at sua aplicao no caso concreto. Como
exemplo: art. 3 do ADCT.

6.6 Eficcia negativa


Como fechamento do presente tema, consigno, mais uma vez, que todas as normas constitucionais possuem normatividade
aptido para produzir efeitos , desde sua gnese, inclusive as normas constitucionais de eficcia limitada.
As normas constitucionais de eficcia limitada, enquanto no regulamentadas, possuem o que se denomina eficcia
negativa, tambm chamada de eficcia mnima ou eficcia paralisante.
Como exemplos de eficcia negativa, podemos citar:

a) impedem a recepo das normas infraconstitucionais pr-constitucionais materialmente incompatveis, revogando-as;


b) impedem que sejam produzidas normas ulteriores que contrariem os programas por elas estabelecidos. Servem, pois,
como parmetro para o controle de constitucionalidade;
c) obrigam a atuao do Estado no sentido de conferir eficcia aos programas estatudos no texto constitucional. O Estado
deve buscar a consecuo das diretrizes constitucionais. A falta de norma regulamentadora de preceitos constitucionais
d ensejo ao controle de constitucionalidade por omisso, seja pela via concentrada (ao direta de
inconstitucionalidade por omisso), seja pela via difusa (mandado de injuno individual ou coletivo).

Assim, pode-se afirmar, e desta forma cobrado nos concursos pblicos, que todas as normas constitucionais possuem
eficcia jurdica, inclusive aquelas classificadas como de eficcia limitada.

QUADRO SINTICO

EFICCIA E APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

Plena: possuem aplicabilidade imediata, direta e integral.


Contida: possuem aplicabilidade imediata, direta, mas no integral.

Limitada definidoras de princpios institutivos: possuem aplicabilidade indireta. Dependem de lei posterior para dar
corpo a institutos jurdicos e aos rgos ou entidades do Estado previstos na Constituio.

Limitada definidoras de princpios programticos: possuem aplicabilidade indireta. Estabelecem programas, metas,
objetivos a serem desenvolvidos pelo Estado, tpicas das Constituies Dirigentes.

Absoluta: no podem ser abolidas nem mesmo por emenda Constituio Federal.

Exaurida: possuem aplicabilidade esgotada.

Negativa: a) impedem a recepo das normas infraconstitucionais pr-constitucionais materialmente incompatveis,


revogando-as; b) impedem que sejam produzidas normas ulteriores que contrariem os programas por elas
estabelecidos. Servem, pois, como parmetro para o controle de constitucionalidade; c) obrigam a atuao do
Estado no sentido de conferir eficcia aos programas estatudos no texto constitucional.

1 SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. 7. ed. 2. tir. So Paulo: Malheiros. p. 88-163.
2
TEMER, Michel apud DINIZ, Maria Helena. Norma constitucional e seus efeitos. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 116.
3
Resposta: Certo.
4
Resposta: Certo.
5
Resposta: B.
6
Resposta: Errado.
7
Resposta: Certo.
8
NEVES, Marcelo apud LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 94-100.
9
DINIZ, Maria Helena. Norma constitucional e seus efeitos. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 112-114.
10
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 367-368.
Captulo 7

Poder Constituinte

7.1 Conceito
Poder Constituinte pode ser conceituado como a manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e
juridicamente organizado, que cria ou atualiza uma determinada Constituio mediante supresso, modificao ou acrscimo de
normas constitucionais.
Em feliz sntese, Manoel Gonalves Ferreira Filho expe que Poder Constituinte a potncia que faz a constituio, e, ao
mesmo tempo, a competncia que a modifica.1
A teoria acerca do Poder Constituinte apareceu no final do sculo XVIII, na esteira da ideologia liberal que inspirou a
Revoluo Francesa, a partir das ideias pugnadas pelo pensador e abade francs Emmanuel Joseph Sieys em sua clebre obra
O que o Terceiro Estado?. Percebam que o marco histrico da teoria do Poder Constituinte coincide com o surgimento do
denominado constitucionalismo moderno, que concebeu a criao de Constituies escritas, dogmticas e rgidas para
estabelecer um Poder estatal limitado pela previso de direitos e garantias fundamentais aos cidados e pela separao de
Poderes.
A teoria do Poder Constituinte procurou demonstrar a origem popular do poder do Estado. A partir da vontade do povo,
criar-se-ia um novo Estado com a edio de uma nova Constituio. Essas ideias contrapem-se com a ideologia at ento
reinante de que a legitimidade do Estado advinha da vontade de Deus pensamento tpico do Estado Absolutista.
Sylvio Motta demonstra que o motivo para a construo da teoria do Poder Constituinte elaborada por Sieys era a
necessidade de conferir legitimidade ao exerccio do poder. As monarquias at ento reinantes, principalmente na Europa,
fundavam-se no Direito divino e no Direito hereditrio: Deus era o titular do poder, e o rei ou monarca seu representante na
terra, cabendo-lhe exerc-lo por fora da vontade divina e transmiti-lo a seus sucessores de sangue. Tais bases ideolgicas
perderam seu valor como justificativa para o exerccio do poder com a ascenso social da burguesia. Fazia-se necessrio, pois,
reconstruir ideologicamente seus fundamentos, a fim de conferir-lhe legitimidade. Foi a isto que se prestou a teoria do poder
constituinte: assentou as novas bases de legitimidade, definindo um novo titular do poder e um novo fundamento para o seu
exerccio: no mais Deus (representado pelo monarca), mas a nao como titular; no mais a vontade divina, mas a razo
humana como fundamento. Em ltima perspectiva, a origem da Constituio assentou-se no conceito de soberania nacional.2
Sieys busca, portanto, com sua teoria, contrariar a legitimao das Monarquias absolutistas detentoras de poderes polticos
ilimitados pautados na vontade divina. Assim, a partir da ecloso da teoria do Poder Constituinte assentado na soberania
popular, pode-se afirmar que a titularidade desse Poder sempre ser do povo.
Dito isso, passemos a diferenciar o Poder Constituinte quanto forma de sua manifestao, que poder ser legtimo ou
usurpado.

7.2 Poder Constituinte legtimo e Poder Constituinte usurpado


O Poder Constituinte legtimo aquele em que o exerccio se qualifica pela formao de uma Assembleia Nacional
Constituinte. O povo escolhe seus representantes que formam o rgo constituinte incumbido de elaborar a Constituio do tipo
promulgada. O povo, legtimo titular do Poder Constituinte, democraticamente confere poderes a seus representantes
especialmente eleitos para a elaborao e promulgao da nova Constituio.
Por sua vez, ocorre o que se denomina Poder Constituinte usurpado quando o estabelecimento da Constituio se d por
um indivduo, ou grupo lder do movimento revolucionrio que o alou ao poder, sem a participao popular. Trata-se de ato
unilateral do governante que autolimita o seu poder e impe as normas constitucionais ao povo, com a criao de uma
Constituio, nesse caso do tipo outorgada. A outorga constitui-se na criao autocrtica da Constituio, um exerccio do
Poder Constituinte pela nica vontade do detentor do poder poltico, sem a participao do povo, titular do poder.

7.3 Titularidade e exerccio


predominante que a titularidade do Poder Constituinte pertence ao povo. Tal posicionamento, que deve ser adotado em
concursos, vai ao encontro do que dispe o pargrafo nico do art. 1: todo poder emana do povo []. Logo, a vontade do
constituinte a vontade do povo expressa por meio de seus representantes.
Embora legitimamente o Poder Constituinte pertena sempre ao povo, temos duas formas distintas para o seu exerccio: a
outorga e a Assembleia Nacional Constituinte.
Em se tratando de Poder Constituinte usurpado, a outorga da nova Constituio se manifesta pela vontade do prprio
detentor do poder poltico, sem a participao popular. Como dito linhas acima, ato unilateral do governante que autolimita o
seu poder e impe as regras constitucionais ao povo. Nesse caso, o exerccio se d pelo detentor do poder poltico.
J na manifestao do Poder Constituinte legtimo, o exerccio se d pela Assembleia Nacional Constituinte, que recebe,
democraticamente, poderes para criar uma nova Constituio do tipo promulgada.

7.4 Espcies de Poder Constituinte


O Poder Constituinte subdivide-se em originrio, derivado, difuso e supranacional. Vejamos.

7.4.1 Poder Constituinte originrio


Poder Constituinte originrio (tambm chamado de inicial, principal, genuno, de primeiro grau ou inaugural) aquele que
cria a Constituio de um novo Estado, organizando e estabelecendo os poderes destinados a reger os interesses de uma
sociedade. No deriva de nenhum outro poder, no sofre qualquer limitao na rbita jurdica e no se subordina a nenhuma
condio, por tudo isso considerado um poder de fato ou poder poltico.
Apesar de ser um poder ilimitado na rbita jurdica, alguns autores afirmam que no campo ftico o Poder Constituinte
originrio possui limitaes, uma vez que se submete ideologia que motivou o seu exerccio. O Poder Constituinte originrio
no pode conflitar com as concepes vigentes na sociedade, porque se isso acontecer a Constituio recm-criada no ser
mais do que uma mera folha de papel. Nesse contexto, dos pontos de vista sociolgico, poltico e econmico, certo que o
poder constituinte originrio no tem liberdade total para moldar, a seu talante, a nova Constituio de um Pas, porquanto est
sujeito a limitaes variadas. Do ponto de vista estritamente jurdico, todavia, prevalece o entendimento de que no h
limitaes, no plano interno, quele poder (CESPE/TJ-BA/Juiz de Direito/2005).3
Acresa-se que Uadi Lammgo Bulos4 aponta a existncia de limitaes extrajurdicas, suprajurdicas ou metajurdicas ao
exerccio do Poder Constituinte originrio que podem assumir carter ideolgico, institucional ou substancial.
Os limites ideolgicos exteriorizam-se atravs das crenas, da experincia dos valores, da influncia dos grupos de presso,
das exigncias do bem comum, da opinio pblica. So denominados ideolgicos, porque constituem a traduo das principais
ideias e pensamentos que devem nortear o exerccio do Poder Constituinte originrio.
J os limites institucionais fornecem ao Poder Constituinte ideias reguladoras de situaes sociais, como a famlia, a
propriedade, a educao etc., sempre buscando os fins supremos, responsveis pelo bem-estar dos membros da comunidade.
So rotulados de institucionais, porquanto proporcionam uma amplitude de sentido para o Poder Constituinte, pela consagrao
de institutos sociologicamente reconhecidos pela comunidade, sem os quais o ato de criao constitucional se
desconfiguraria em suas linhas-mestras (Ttulo VIII Da Ordem Social).
Por fim, os limites substanciais estabelecem os parmetros para o Poder Constituinte originrio plasmar o contedo dos
princpios e preceitos constitucionais. So chamados de substanciais, porquanto condicionam a matria a ser inclusa nas
Constituies pelo poder fundacional do Estado. Podem ser de trs tipos: a) transcendente: que dizem respeito aos direitos
fundamentais, intrinsecamente ligados dignidade da pessoa humana; o constituinte no pode subtrair direitos que j foram
conquistados anteriormente; a Constituio tem que evoluir e no retroceder (clusula da proibio do retrocesso, conhecido
como efeito cliquet); b) imanentes: que dizem respeito aos assuntos que consubstanciam a identidade do Estado (Repblica
Federativa); c) heternomas: condicionam o exerccio do Poder Constituinte originrio s normas de Direito Internacional.
Continuando, o Poder Constituinte originrio pode ser histrico ou revolucionrio. O Poder Constituinte originrio
histrico aquele que edita a primeira Constituio do Estado. Como exemplo, a elaborao da Constituio Imperial
Brasileira de 1824. J o Poder Constituinte originrio revolucionrio aquele posterior ao histrico que rompe com a ordem
constitucional at ento vigente, instaurando um novo ordenamento jurdico-constitucional, a partir da criao de outra
Constituio. Exemplo: a elaborao da Constituio Republicana de 1891 e das Constituies Brasileiras subsequentes.
Acresa-se que revoluo sob a tica jurdica qualquer ruptura do ordenamento jurdico-constitucional anterior, com o
advento de uma nova Constituio, no importando se o rompimento se d por intermdio do uso da fora ou de forma
pacfica. , de forma sucinta, a revogao total de uma Constituio pelo advento de outra.
Dito isso, vejamos as caractersticas do Poder Constituinte originrio:

a) inicial: inaugura uma nova ordem jurdica;


b) autnomo: no se submete a nenhum outro poder;
c) ilimitado (sob a tica jurdica): no est limitado pelo Direito anterior;
d) incondicionado: no est submisso a nenhum procedimento de ordem formal;
e) permanente: no se esgota no momento do seu exerccio, j que no desaparece aps a realizao de sua obra (a
Constituio). O seu exerccio permanece em estado de latncia, manifestando-se em caso de convocao de nova
Assembleia Nacional Constituinte ou algum outro ato revolucionrio.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/PM-CE/Primeiro-Tenente/2014) Segundo a doutrina majoritria, o poder constituinte permanente, uma vez
que, ao contrrio da assembleia constituinte, cuja atuao se exaure com a promulgao da Constituio, no
desaparece com a entrada em vigor da carta constitucional.4

7.4.2 Poder Constituinte derivado5


O Poder Constituinte derivado tambm chamado de Poder institudo, de segundo grau ou constitudo, porque deriva do
Poder Constituinte originrio, encontrando na prpria Constituio as limitaes para o seu exerccio, por isso, possui natureza
jurdica de um poder jurdico.

As limitaes do Poder Constituinte derivado, que podem ser explcitas ou implcitas, sero trabalhadas quando
tratarmos das emendas constitucionais.

So caractersticas do Poder Constituinte derivado:

a) derivado: deriva de outro poder que o instituiu (o Poder Constituinte originrio), retirando dele sua fora;
b) subordinado: encontra limitaes no texto constitucional (exemplo: clusulas ptreas);
c) condicionado: seu exerccio obedece s regras formais do devido processo legislativo constitucional (exemplo: art. 60).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TJ-SE/Analista Administrativo/2014) O poder constituinte dos Estados, dada a sua condio de ente
federativo autnomo, soberano e ilimitado.5

O Poder Constituinte derivado, por sua vez, subdivide-se em:6

7.4.2.1 Poder Constituinte derivado reformador


Poder de editar emendas Constituio. O exerccio deste Poder compete ao Congresso Nacional.

7.4.2.2 Poder Constituinte derivado decorrente

O Poder Constituinte derivado decorrente a capacidade dos Estados-membros/Distrito Federal, unidades da federao, de
elaborarem as suas prprias Constituies/Lei Orgnica, no intuito de se auto-organizarem. O exerccio deste Poder recai sobre
as Assembleias Legislativas dos Estados-membros/Cmara Legislativa do Distrito Federal.
O Poder Constituinte derivado decorrente est expresso no art. 25 e no art. 11 do ADCT. De acordo com as citadas normas,
percebemos que compete a cada Assembleia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a Constituio do Estado-membro,
obedecidos os princpios da Constituio Federal. Mas quais seriam os princpios da Constituio a serem obedecidos? A
Carta no responde taxativamente ao questionamento. Para Uadi Lammgo Bulos,7 a nica forma de suprir a lacuna
constitucional do que sejam os princpios de observncia obrigatria pelos Estados-membros recorrer doutrina dos
princpios constitucionais sensveis, dos princpios constitucionais organizatrios e dos princpios constitucionais extensveis.
Os princpios constitucionais sensveis encontram-se arrolados no art. 34, VII, por isso, so tambm chamados de
princpios constitucionais enumerados ou apontados (caso violados, autorizam a interveno federal). J os princpios
constitucionais organizatrios (ou estabelecidos) so elencados na Constituio Federal para regular a organizao poltica,
social e econmica da Unio e dos Estados-membros, devendo, portanto, ser refletidos nas Constituies Estaduais (exemplos:
repartio de competncias, sistema tributrio nacional, organizao dos Poderes, direitos polticos, nacionalidade, direitos e
garantias individuais, direitos sociais, ordem econmica, educao, sade, desporto, famlia, cultura etc.). Por fim, os princpios
constitucionais extensveis so regras de organizao da Unio que tambm so de cumprimento obrigatrio pelos Estados-
membros, como o processo legislativo (art. 59 e seguintes), cargos eletivos (art. 77), oramento (art. 165 e seguintes) etc.

Observao: Da leitura do pargrafo nico, do art. 11, do ADCT, percebemos que a atual Constituio atribuiu
aos Municpios um status diferenciado do que antes era previsto, considerando-os verdadeiros entes
federativos com capacidade de auto-organizao por meio de Leis Orgnicas. No entanto, imperioso destacar
que, neste caso, no se trata de Poder Constituinte derivado decorrente, mas mera possibilidade de auto-
organizao (doutrina majoritria).

7.4.2.3 Poder Constituinte derivado revisor

Possibilidade instituda pelo Poder Constituinte originrio de ser realizada uma NICA reviso, aps 5 anos da
promulgao da CF/1988, mediante votao, por maioria absoluta do Congresso Nacional, em sesso unicameral (art. 3 do
ADCT). Sua atuao foi limitada pelas clusulas ptreas (art. 60, 4).
Importante destacar que somente seis Emendas Constitucionais de reviso foram editadas poca (1994), no sendo mais
possvel na ordem constitucional vigente nova manifestao do Poder Constituinte derivado revisor, em razo de sua eficcia
exaurida.

7.4.3 Poder Constituinte difuso e Poder Constituinte supranacional


H quem defenda, ainda, a existncia de mais duas espcies de Poder Constituinte: o difuso e o supranacional.
O Poder Constituinte difuso, que se identifica com as mutaes constitucionais, o poder atribudo aos agentes polticos de
alterar a Constituio de uma forma inespecfica, para adapt-la s evolues sociais, econmicas e polticas, atribuindo novos
sentidos s normas constitucionais, sem alterao do texto (exemplo: interpretao atual dada pelo STF no julgamento da ADI
4.277/DF (05.05.2011), de relatoria do Min. Ayres Britto, acerca do art. 226, 3, considerando a unio estvel entre pessoas do
mesmo sexo).8
Acresa-se que a novel interpretao deve encontrar amparo no texto constitucional, bem como deve obedecer aos
princpios estruturantes da Constituio, sob pena de se chegar num resultado interpretativo inconstitucional.
Conforme salienta Pedro Lenza, se por um lado a mudana implementada pelo Poder Constituinte derivado reformador se
verifica de modo formal, palpvel, por intermdio das emendas Constituio, a modificao produzida pelo Poder Constituinte
difuso se instrumentaliza de modo informal e espontneo, como verdadeiro poder de fato, e que decorre dos fatores sociais,
polticos e econmicos, encontrando-se em estado de latncia. Trata-se de processo informal de mudana da Constituio.9
Noutro giro, o Poder Constituinte supranacional, que no admitido no Brasil, o poder de criar instituies
supranacionais, pautadas na vontade de integrao, que acabam por relativizar a soberania dos Estados (Unio Europeia).
Pedro Lenza, citando Maurcio Andreiuolo Rodrigues, informa que o Poder Constituinte supranacional faz as vezes do
Poder Constituinte porque cria uma ordem jurdica de cunho constitucional, na medida em que reorganiza a estrutura de cada
um dos Estados ou adere ao direito comunitrio de vis supranacional por excelncia, com capacidade, inclusive, para submeter
as diversas Constituies nacionais ao poder supremo. Da mesma forma, e em segundo lugar, supranacional, porque se
distingue do ordenamento positivo interno assim como do direito internacional.10 Tal fenmeno apontado por Canotilho,11
que lana luzes complexidade poltica e jurdica criada pela comunidade jurdica dos povos dos Estados integrados na Unio
Europeia, trazendo novos desafios teoria da Constituio.

QUADRO SINTICO

PODER CONSTITUINTE

Poder Constituinte: a manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e juridicamente
organizado, que cria ou atualiza uma determinada Constituio mediante supresso, modificao ou acrscimo de
normas constitucionais.

Poder Constituinte legtimo: aquele em que o exerccio se qualifica pela formao de uma Assembleia Nacional
Constituinte. O povo escolhe seus representantes que formam o rgo constituinte incumbido de elaborar a Constituio
do tipo promulgada. O povo, legtimo titular do Poder Constituinte, democraticamente confere poderes a seus
representantes especialmente eleitos para a elaborao e promulgao da nova Constituio.

Poder Constituinte usurpado: quando o estabelecimento da Constituio se d por um indivduo, ou grupo lder do
movimento revolucionrio que o alou ao poder, sem a participao popular. Trata-se de ato unilateral do governante
que autolimita o seu poder e impe as normas constitucionais ao povo, com a criao de uma Constituio, nesse caso
do tipo outorgada. A outorga constitui-se na criao autocrtica da Constituio, um exerccio do Poder Constituinte pela
nica vontade do detentor do poder poltico, sem a participao do povo, destinatrio do poder.

Titularidade: sempre do povo.

Exerccio: Poder Constituinte legtimo: Assembleia Nacional Constituinte; Poder Constituinte usurpado: detentor do
poder poltico.

Poder Constituinte originrio: aquele que cria a Constituio de um novo Estado, organizando e estabelecendo os
poderes destinados a reger os interesses de uma sociedade. No deriva de nenhum outro poder, no sofre qualquer
limitao na rbita jurdica e no se subordina a nenhuma condio, por tudo isso considerado um poder de fato ou
poder poltico.

Poder Constituinte derivado: tambm chamado de Poder institudo, de segundo grau ou constitudo, porque deriva
do Poder Constituinte originrio, encontrando na prpria Constituio as limitaes para o seu exerccio, por isso, possui
natureza jurdica de um poder jurdico.

Poder Constituinte derivado reformador: poder de editar emendas Constituio. O exercente deste Poder o
Congresso Nacional.

Poder Constituinte derivado decorrente: a capacidade dos Estados-membros/Distrito Federal, unidades da


federao, de elaborarem as suas prprias Constituies/Lei Orgnica, no intuito de se auto-organizarem. O exercente
deste Poder so as Assembleias Legislativas dos Estados/Cmara Legislativa do Distrito Federal.

Poder Constituinte derivado revisor: possibilidade instituda pelo Poder Constituinte originrio de ser realizada uma
nica reviso, aps 5 anos da promulgao da CF/1988, mediante votao, por maioria absoluta do Congresso
Nacional, em sesso unicameral (art. 3 do ADCT).

Poder Constituinte difuso: o poder atribudo aos agentes polticos de alterar a Constituio de uma forma
inespecfica, para adapt-la s evolues sociais, econmicas e polticas, atribuindo novos sentidos s normas
constitucionais, sem alterao do texto.

Poder Constituinte supranacional: o poder de criar instituies supranacionais, pautadas na vontade de integrao,
que acabam por relativizar a soberania dos Estados (Unio Europeia).

1 BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 281.
2
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
13.
3
Conforme cobrado no concurso realizado pelo CESPE para Juiz de Direito do Tribunal de Justia da Bahia.
4
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 292-294.
5
Resposta: Certo.
6
Resposta: Errado.
7
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 315-319.
8
ADI 4.277 e ADPF 132. No mesmo sentido: RE 477.554-AgR.
9
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 235.
10
RODRIGUES, Maurcio Andreiuolo apud LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p.
235.
11
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.376-1.377.
Captulo 8

Supremacia, Estrutura e Elementos da


Constituio

8.1 Supremacia constitucional


Sabemos que as Constituies podem ser classificadas, quanto alterabilidade, em imutveis, rgidas, semirrgidas ou
flexveis.
Nos Estados que adotam Constituies rgidas, as normas constitucionais s podem ser alteradas segundo um
procedimento mais solene do que aquele previsto para a elaborao e a modificao dos atos normativos infraconstitucionais.
Nesse modelo, segundo o escalonamento normativo proposto por Hans Kelsen, a Constituio ocupa o pice do ordenamento
jurdico, servindo de fundamento de validade para a produo normativa subsequente, ou seja, as normas constitucionais
possuem uma fora destacada apta a condicionar a validade da legislao infraconstitucional, da se falar em supremacia
formal das normas constitucionais em face dos demais atos normativos.
Como consequncia da supremacia constitucional, pode-se afirmar que TODAS as normas constitucionais,
independentemente de seu contedo, equivalem-se em termos de hierarquia jurdica e so dotadas de supremacia formal
em relao s demais normas infraconstitucionais.
A ttulo de argumentao, se estamos diante de uma Constituio do tipo flexvel, no podemos falar em supremacia
formal, porque no h distino entre os processos legislativos de elaborao das normas constitucionais e das leis
infraconstitucionais. Nesse sistema, as normas constitucionais so dotadas, to somente, de supremacia material, devido
dignidade de seu contedo.
Com efeito, o desenvolvimento da tese da supremacia da Constituio est intimamente ligado s ideias expostas por
Hans Kelsen e por Konrad Hesse.

Uma vez que j tratamos do dogmtico-positivismo kelseniano, ao citar o sentido jurdico de Constituio,
falaremos agora das contribuies trazidas por Hesse.

Konrad Hesse colaborou significativamente para a consolidao da supremacia constitucional, a partir da divulgao de
suas ideias contidas em sua obra A Fora Normativa da Constituio, que se contrapem as propostas pugnadas por
Ferdinand Lassalle.
Como visto, a viso sociolgica de Lassalle negava fora normativa Constituio jurdica, e, por via de consequncia,
negava sua supremacia formal, pois, no seu entender, caberia Constituio, to somente, a expresso dos fatores reais do
poder que regem um Estado.
Para Hesse, a Constituio jurdica no configura apenas a representao dos fatores reais do poder. Significa mais do
que o simples reflexo das foras sociais e polticas. A Constituio jurdica possui fora ativa capaz de condicionar a realidade
poltica e social de um Estado, o que denominou de fora normativa da Constituio.
A Constituio, segundo Hesse, possui fora normativa se os mandamentos constitucionais forem efetivamente realizados
pelos detentores do poder poltico o que o autor denomina de vontade de Constituio.
Hesse concorda com Lassalle ao afirmar que a Constituio jurdica condicionada pela realidade poltico-social.
Tambm concorda que a pretenso de eficcia da Constituio somente ser realizada se se levar em conta essa realidade.
Outrossim, no concorda quando Lassalle conceitua a Constituio jurdica como mera folha de papel, pois, para Hesse,
inconcebvel reduzi-la simples funo de justificar as relaes de poder dominantes.
Segundo a viso de Hesse, a Constituio jurdica e a Constituio sociolgica esto em relao de coordenao,
condicionando-se mutuamente. No entanto, em caso de eventual conflito entre ambas, a Constituio jurdica deve prevalecer,
uma vez que dotada de fora normativa prpria.
Vejamos, por fim, o seguinte quadro comparativo:

Konrad Hesse Ferdinand Lassalle

A Constituio, muito embora influenciada pelos fatores A Constituio real consiste no somatrio dos fatores reais
reais do poder, possui fora normativa prpria. de poder que regem a nao.

No caso de conflito entre a Constituio real e a No caso de conflito entre a Constituio real e a
Constituio jurdica, esta deve prevalecer, uma vez que Constituio jurdica, prevalecer aquela.
dotada de fora normativa prpria.

Viso sobre a fora normativa da Constituio. Viso sociolgica da Constituio.

8.2 Estrutura da Constituio Federal de 1988


Antes de adentrarmos no estudo das normas constitucionais em espcie (o denominado Direito Constitucional Positivo),
importante conhecer a estrutura da Carta Poltica de 1988. Assim, vejamos.

8.2.1 Prembulo
a parte precedente do texto constitucional que sintetiza os valores e objetivos adotados pela Constituio Federal.

Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado
Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar,
o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das
controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA
DO BRASIL.

O STF firmou entendimento de que o prembulo no possui fora normativa. Reconheceu, to somente, valor
hermenutico, servindo de vetor ao processo interpretativo (ADI 2.076-AC, rel. Min. Carlos Velloso).1
O Prembulo no considerado verdadeiramente uma norma constitucional, mas mera manifestao de crenas e valores
que no possui fora normativa. No norma de observncia obrigatria pelos Estados-membros, pelo Distrito Federal e
pelos Municpios e jamais poderia ser utilizado como parmetro de controle de constitucionalidade.

O PREMBULO

no possui fora normativa;

possui funo de diretriz interpretativa do texto constitucional;

no considerado verdadeiramente uma norma constitucional;

no norma de observncia obrigatria (princpio da simetria);

no pode ser utilizado como parmetro de controle.

8.2.2 Parte dogmtica


A parte dogmtica da Constituio Federal de 1988 constitui o seu corpo principal, congregando os princpios
fundamentais, os direitos e garantias fundamentais, a organizao do Estado, a organizao dos Poderes, a defesa do Estado e
das Instituies Democrticas, a tributao, o oramento, a ordem econmica, a ordem financeira, a ordem social e as
disposies constitucionais gerais. , enfim, o texto da Constituio Federal que vai do art. 1 ao art. 250.
8.2.3 Ato das disposies constitucionais transitrias
O ato das disposies constitucionais transitrias (ADCT) o conjunto de normas constitucionais que assumem dupla
funo: a) realizar a transio entre a nova ordem constitucional e a que foi substituda (exemplo: art. 25 do ADCT); b)
disciplinar provisoriamente determinadas situaes, enquanto no regulamentadas em definitivo por lei (exemplo: art. 16 do
ADCT).
Independentemente da funo exercida pela norma constante do ADCT, sua caracterstica marcante que, uma vez
cumprido o objetivo buscado pelo constituinte, perde sua eficcia jurdica por exaurimento de seu objeto.
Acresa-se que no h qualquer diferena hierrquica entre as normas previstas no ADCT e as integrantes da parte
dogmtica da Constituio Federal. Ambas so formalmente constitucionais com o mesmo status jurdico, ou seja, as normas
constantes do ADCT servem de parmetro de controle de constitucionalidade, bem como sua alterao deve seguir o modelo
das emendas constitucionais.
Por fim, apesar de cumprirem importante papel na transio constitucional, as normas do ADCT no so imprescindveis
s Constituies, vale dizer, a existncia, ou no, de normas transitrias fica ao talante do constituinte originrio.
Sobre o tema, convm transcrever iluminadas palavras de Alexandre de Moraes:2 o Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias, previso tradicional na histria constitucional brasileira desde a 1 Constituio Republicana de 1891, destina-se a
regulamentar a transio entre a antiga Carta e a nova ordem constitucional, com previses passageiras de mesma hierarquia
que as normas constitucionais do corpo permanente e que se extinguiro com o cumprimento de sua finalidade, qual seja,
harmonizar as situaes jurdicas pretritas. Assim, a natureza jurdica do ADCT de norma constitucional transitria e de
eficcia exaurida, pois a eficcia de suas normas exaure com o cumprimento de suas finalidades, sendo impossvel revitaliz-las
por emendas constitucionais.

8.2.4 Emendas constitucionais


As emendas constitucionais podem ser de reforma ou de reviso. As emendas constitucionais de reforma so fruto do
exerccio do Poder Constituinte derivado reformador. Por sua vez, as emendas constitucionais de reviso decorreram do
exerccio do Poder Constituinte derivado revisor.
Em cumprimento ao art. 3 do ADCT, foram promulgadas seis emendas constitucionais de reviso (ECR). Por se tratar
de um procedimento nico e exaurido, sob o regime constitucional vigente, no possvel a edio de uma nova ECR. Noutro
giro, o procedimento para a edio de uma emenda constitucional de reforma (EC) permanente, razo pela qual pode, a
qualquer momento, ser efetuada uma nova modificao constitucional, desde que respeitado o devido processo legislativo
constitucional capitulado no art. 60.

8.2.5 Atos internacionais equivalentes emenda constitucional


A partir da promulgao da emenda constitucional 45/2004, o Brasil passou a admitir que tratados internacionais sobre
direitos humanos fossem incorporados ao ordenamento jurdico ptrio com fora de emenda Constituio. o que prev o
3 do art. 5: os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.
Sublinhe-se que o Brasil j possui um tratado internacional sobre direitos humanos internalizado segundo o qurum
diferenciado do art. 5, 3: a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e de seu Protocolo Facultativo,
assinado em Nova Iorque, em 30 de maro de 2007 (Decreto Legislativo 186, de 9 de julho de 2008).

8.3 Elementos da Constituio Federal de 1988


Observa Jos Afonso da Silva3 que as normas jurdico-constitucionais, que compem um conjunto harmnico e unitrio
denominado Constituio, so agrupadas de acordo com a sua natureza e a sua finalidade. Nesse contexto, conclui o eminente
constitucionalista que, de acordo com o contedo especfico de determinado conjunto de normas constitucionais, so elementos
formativos das Constituies:

i) os elementos orgnicos: conjunto de normas que regulam a estrutura do Estado e do poder (Ttulo III Da Organizao
do Estado; Ttulo IV Da Organizao dos Poderes; Ttulo V, Captulos II e III Das Foras Armadas e da
Segurana Pblica; e Ttulo VI Da Tributao e do Oramento);
ii) os elementos limitativos: normas que trazem o elenco dos direitos e garantias fundamentais, que limitam o exerccio do
poder estatal (Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais, com exceo do Captulo II Direitos Sociais);
iii) os elementos socioideolgicos: normas que revelam o compromisso das Constituies modernas entre o Estado
individualista (Estado Liberal) e o Estado Social (intervencionista) (Ttulo II, Captulo II Dos Direitos Sociais;
Ttulo VII Da Ordem Econmico e Financeira; e Ttulo VIII Da Ordem Social);
iv) os elementos de estabilizao constitucional: conjunto de normas destinadas a assegurar a soluo de conflitos
constitucionais, a defesa da Constituio, do Estado e das instituies democrticas (art. 102, I, a ao direta de
inconstitucionalidade e ao declaratria de constitucionalidade; arts. 34 a 36 Da Interveno; arts. 102 e 103
jurisdio constitucional; e Ttulo V, Captulo I Do Estado de Defesa e do Estado de Stio);
v) os elementos formais de aplicabilidade: normas que estatuem regras de aplicao das Constituies (Prembulo;
ADCT; art. 5, 1; e normas que contm as clusulas de promulgao).

QUADRO SINTICO

SUPREMACIA DA CONSTITUIO

Supremacia da Constituio: nos Estados que adotam Constituies rgidas, as normas constitucionais s podem ser
alteradas segundo um procedimento mais solene do que aquele previsto para a elaborao e a modificao dos atos
normativos infraconstitucionais. Nesse modelo, segundo o escalonamento normativo proposto por Hans Kelsen, a
Constituio ocupa o pice do ordenamento jurdico, servindo de fundamento de validade para a produo normativa
subsequente, ou seja, as normas constitucionais possuem uma fora destacada apta a condicionar a validade da
legislao infraconstitucional, da se falar em supremacia formal das normas constitucionais em face dos demais atos
normativos. Como consequncia da supremacia constitucional, pode-se afirmar que todas as normas constitucionais,
independentemente de seu contedo, equivalem-se em termos de hierarquia jurdica e so dotadas de supremacia
formal em relao s demais normas infraconstitucionais.

Konrad Hesse em sua obra A Fora Normativa da Constituio: a Constituio, muito embora influenciada pelos
fatores reais do poder, possui fora normativa prpria. No caso de conflito entre a Constituio real e a Constituio
jurdica, esta deve prevalecer, uma vez que dotada de fora normativa prpria.

Prembulo: a parte precedente do texto constitucional que sintetiza os valores e objetivos adotados pela Constituio
Federal. O STF firmou entendimento de que o prembulo no possui fora normativa. Reconheceu, to somente, valor
hermenutico, servindo de vetor ao processo interpretativo.

Parte dogmtica: arts. 1 a 250.

ADCT: o conjunto de normas constitucionais que assumem dupla funo: a) realizar a transio entre a nova ordem
constitucional e a que foi substituda; b) disciplinar provisoriamente determinadas situaes, enquanto no
regulamentadas em definitivo por lei.

Emendas Constitucionais: podem ser de reforma ou de reviso. As emendas constitucionais de reforma so fruto do
exerccio do Poder Constituinte derivado reformador. Por sua vez, as emendas constitucionais de reviso decorreram do
exerccio do Poder Constituinte derivado revisor.

Atos internacionais equivalentes emenda constitucional: a partir da promulgao da Emenda Constitucional


45/2004, o Brasil passou a admitir que tratados internacionais sobre direitos humanos fossem incorporados ao
ordenamento jurdico ptrio com fora de emenda Constituio.

Elementos das Constituies: elementos orgnicos; elementos limitativos; elementos socioideolgicos; elementos de
estabilizao constitucional; elementos formais de aplicabilidade.

1 ADI 2.076-AC.
2
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 2.284.
3
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 32. ed. So Paulo: Malheiros. p. 44-45.
Captulo 9

Controle de Constitucionalidade

9.1 Introduo
Segundo Dirley da Cunha Jnior, o controle de constitucionalidade, enquanto garantia de tutela da supremacia da
Constituio, uma atividade de fiscalizao da validade e conformidade das leis e atos do Poder Pblico vista de uma
Constituio rgida, desenvolvida por um ou vrios rgos constitucionalmente designados.1 , em sntese, um conjunto de atos
tendentes a garantir a supremacia formal da Constituio.
Destina-se, portanto, a averiguar a compatibilidade vertical das demais normas jurdicas e atos do Poder Pblico com o seu
fundamento de validade a Constituio Federal. Isso porque, em um ordenamento jurdico unitrio, harmnico e escalonado
(escalonamento normativo ou pirmide normativa) uma norma jurdica inferior (ato normativo primrio) s tem aptido para
produzir validamente seus efeitos se estiver fundamentada na norma jurdica superior (Constituio Federal).
Possui como pressuposto a rigidez constitucional. Se estamos num regime de Constituio flexvel, em que as normas
constitucionais e as normas ordinrias so alteradas segundo o mesmo processo legislativo, no se pode falar em fiscalizao de
uma norma frente outra. Assim, para que haja controle de constitucionalidade, imprescindvel que o texto constitucional seja
rgido, isto , apenas modificvel por um processo legislativo mais rigoroso do que aquele aplicado s demais normas existentes
em um ordenamento jurdico.

Da rigidez constitucional decorre sua supremacia formal e, em virtude desta, controla-se a constitucionalidade
das demais leis e atos normativos.

Ainda de forma introdutria, necessrio citar o princpio da presuno de constitucionalidade das leis. Segundo ele, a
declarao de inconstitucionalidade das leis e atos do Poder Pblico deve ser vista como medida excepcional, uma vez que
todas as espcies normativas nascem de acordo com a Constituio e, como tal, devem ser preservadas, salvo se flagrantemente
inconstitucionais.
Dito isso, passemos ao estudo das espcies de inconstitucionalidade, considerada como uma violao ordem
constitucional, apontadas pela doutrina nacional.

9.2 Inconstitucionalidade por ao e por omisso


A Constituio poder ser desrespeitada pela prtica de um ato positivo ou por uma inrcia.2
A inconstitucionalidade por ao (por um ato positivo) diz respeito aferio de compatibilidade entre normas jurdicas
gerais e abstratas elaboradas pelo Estado, notadamente pelo Poder Legislativo, e o seu parmetro de controle a Constituio
Federal. Pressupe um fazer inconstitucional do Poder Pblico.
Seria a inconstitucionalidade por vcio de decoro parlamentar uma espcie de inconstitucionalidade por ao? Pedro
Lenza3 entende que sim, uma vez que o art. 55, 1 assevera que incompatvel com o decoro parlamentar, alm dos casos
definidos no regimento interno, o abuso das prerrogativas asseguradas a membro do Congresso Nacional ou a percepo de
vantagens indevidas. Segundo o citado autor, comprovada a existncia de compra de votos, haveria mcula no processo
legislativo a ensejar o reconhecimento da inconstitucionalidade da norma.
Por seu turno, a inconstitucionalidade por omisso decorre de uma inao do Estado ofensiva Constituio Federal, uma
vez que compete ao Poder Pblico cumprir os ditames constitucionais obrigatrios. A falta de ao do Poder Executivo, por
exemplo, na implementao de polticas pblicas tendentes proteo dos menos favorecidos pode ser tida como uma inrcia
inconstitucional.
Importante frisar que nem toda omisso estatal passvel de controle de constitucionalidade. Para que uma omisso
possa gerar uma inconstitucionalidade, necessrio que o texto constitucional exija a elaborao de uma norma, ou seja, no
ser qualquer omisso que ser tida como inconstitucional, mas apenas as omisses relativas a temas em que haja uma
obrigao constitucional a exigir legislao superveniente.
No Brasil, no existia a figura da inconstitucionalidade por omisso, que passou a ser prevista com a promulgao da
CF/1988, estabelecendo duas aes especficas para a represso da inrcia estatal quanto ao dever de legislar: o mandado de
injuno (controle difuso) e a ao direta de inconstitucionalidade por omisso (controle concentrado).
A inconstitucionalidade por omisso pode ser total (tambm chamada de absoluta) ou parcial. A omisso total quando o
legislador, a despeito de prvia obrigao de regulamentar a norma constitucional, mantm-se absolutamente inerte. Noutro
giro, a omisso inconstitucional parcial se a obrigao de regulamentar determinada norma da Constituio Federal for
realizada de forma deficiente. Segundo o art. 12-B da Lei 9.868, de 1999, includo pela Lei 12.063, de 2009, a petio indicar
a omisso inconstitucional total ou parcial quanto ao cumprimento de dever constitucional de legislar ou quanto adoo de
providncia de ndole administrativa.

9.3 Inconstitucionalidade material e formal


Ocorre a inconstitucionalidade material (tambm conhecida como nomoesttica) quando h um conflito de contedo em
relao Constituio, como, por exemplo, uma lei que estabelecesse a pena de morte no Brasil em tempo de paz.
De outra banda, ocorre a inconstitucionalidade formal (tambm chamada de nomodinmica) quando o devido processo
legislativo constitucional for desrespeitado. O contedo da norma pode at ser compatvel com a Constituio Federal, mas
alguma formalidade exigida pelo Texto Maior, no tocante ao trmite legislativo, foi desobedecida. A Constituio Federal,
como norma normarum (norma que regula a produo de outras normas), estabelece a maneira pela qual o legislador deve criar
as leis e os atos normativos. A no observncia do devido processo legislativo consignado na Carta Poltica gera a
inconstitucionalidade formal.
A inconstitucionalidade formal pode ser subjetiva, objetiva ou orgnica, vejamos.

9.3.1 Inconstitucionalidade formal subjetiva


H a inconstitucionalidade formal subjetiva quando o vcio se situa no campo da propositura do projeto de lei (exemplo:
desrespeito ao art. 61, 1). Nos casos de competncia privativa do Presidente da Repblica, se, hipoteticamente, um Deputado
Federal apresentar um projeto de lei sobre um dos temas referenciados no citado art. 61, 1, haver um vcio insanvel de
iniciativa, caracterizando uma situao de inconstitucionalidade formal subjetiva.

9.3.2 Inconstitucionalidade formal objetiva


No caso da inconstitucionalidade formal objetiva, o vcio ocorrer nas demais fases do processo legislativo (emenda,
qurum de votao, sano, veto etc.). Exemplo: de acordo com o art. 93, cabe lei complementar dispor sobre o Estatuto da
Magistratura se a matria for veiculada por lei ordinria, haver um tpico caso de inconstitucionalidade formal objetiva.

9.3.3 Inconstitucionalidade formal orgnica


Ocorre a inconstitucionalidade formal orgnica quando o vcio fruto de descumprimento de norma constitucional que
ordena as competncias legislativas, como, por exemplo, uma lei municipal que cuide de trnsito ou transporte, em clara
usurpao de competncia privativa da Unio, luz do art. 22, XI.

9.4 Inconstitucionalidade total ou parcial


Quando, em decorrncia de uma inconstitucionalidade, uma lei expulsa integralmente do ordenamento jurdico ocorre a
inconstitucionalidade total. Contudo, para efeitos de controle de constitucionalidade, podem os atos normativos sofrer um
parcelamento. Neste caso, apenas a parcela viciada da disposio infraconstitucional ser fulminada, ocorrendo, na espcie, a
inconstitucionalidade parcial.
A declarao de inconstitucionalidade parcial pelo Poder Judicirio pode recair sobre frao de artigo, pargrafo, inciso ou
alnea, at mesmo sobre uma nica palavra de um desses dispositivos da lei ou ato normativo. No entanto, o Poder Judicirio
no poder subverter o intuito da lei, mudando o sentido e o alcance da norma, sob pena de ofensa ao princpio da separao dos
poderes.

9.5 Sistemas de controle de constitucionalidade


Os sistemas de controle de constitucionalidade so o jurisdicional (ou judicial), o poltico e o misto.
Evidencia-se o controle jurisdicional quando a competncia para realizar o controle de constitucionalidade outorgada ao
Poder Judicirio.
Noutro giro, ocorrer o controle poltico quando a competncia para realizar o controle de constitucionalidade recair sobre
um rgo que no integra o Poder Judicirio. Na Frana, por exemplo, o controle de constitucionalidade realizado pelo
Conselho Constitucional Francs, Corte Constitucional alheia estrutura do Poder Judicirio criada especialmente para o
desempenho dessa tarefa de fiscalizar a validade das leis frente Constituio.
Por fim, haver o controle misto quando o Pas adotar os dois sistemas anteriores judicial e poltico para a fiscalizao
da validade de suas leis. Exemplo: na Sua, a validade das leis nacionais fiscalizada por um rgo de natureza poltica, alheio
estrutura do Poder Judicirio (controle poltico), enquanto as leis locais so fiscalizadas pelo Poder Judicirio (controle
judicial).

Sistemas de Controle

Judicial: realizado pelo Poder Judicirio.

Poltico: realizado por rgos no integrantes do Poder Judicirio.

Misto: parcialmente judicial e parcialmente poltico.

No Brasil, o controle predominantemente judicial. No se trata de um modelo jurisdicional puro, haja vista existir,
pontualmente, controles de natureza poltica realizados pelos demais Poderes da Repblica. Vejamos a tabela abaixo:

Controle poltico no Brasil

Comisses de Constituio e Justia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal;

Veto jurdico do Presidente da Repblica a projetos de leis considerados inconstitucionais (art. 66, 1);

Smula 347 do STF: o Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis
e dos atos do poder pblico.

9.6 Momento do controle de constitucionalidade


Quanto ao momento, o controle de constitucionalidade pode ser preventivo (a priori) ou repressivo (a posteriori).
No controle preventivo, fiscaliza-se a validade do projeto de lei com o fim de se evitar que seja inserida no ordenamento
jurdico uma norma incompatvel com a Constituio. Pode ser realizado por todos os Poderes da Repblica, vejamos:

Controle preventivo realizado pelos Poderes da Repblica

Legislativo: Comisses de Constituio e Justia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal.

Executivo: veto jurdico (veto realizado pelo chefe do Poder Executivo pautado na inconstitucionalidade do projeto de lei
art. 66, 1).

Judicirio (em apenas uma hiptese): mandado de segurana impetrado por parlamentar da prpria Casa Legislativa,
pautado na inobservncia do devido processo legislativo constitucional. Nesse caso, o parlamentar da prpria Casa
Legislativa em que tramita o projeto de lei o nico detentor do direito pblico subjetivo lquido e certo observncia do
processo legislativo. Em mbito federal, ser um controle difuso preventivo realizado pelo STF. Exemplo: proposta de
emenda Constituio tendente a abolir clusula ptrea.4

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) O fato de um projeto de lei ser aprovado e, aps seu
encaminhamento para sano do presidente da Repblica, sofrer veto presidencial com fundamento na
inconstitucionalidade do ato objeto de deliberao comprova a existncia, no ordenamento legislativo brasileiro, de
controle preventivo de constitucionalidade, ao lado do consagrado sistema jurisdicional, normalmente de carter
repressivo.5

(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) De acordo com o entendimento do Supremo Tribunal


Federal, caso o processo de aprovao de uma proposta de emenda Constituio esteja incompatvel com as
disposies constitucionais que disciplinam o processo legislativo, apenas o parlamentar deputado federal ou
senador ter legitimidade para impetrar mandado de segurana com a finalidade de coibir os atos praticados durante
o processo de aprovao.6

J no controle repressivo, fiscaliza-se a validade de uma norma j inserida no ordenamento jurdico. Procura-se
expurgar do Direito Posto norma que contraria formal e/ou materialmente o texto constitucional seu fundamento de validade.
Pode, tambm, ser realizada pelos trs Poderes da Repblica, bem assim pelo Tribunal de Contas da Unio. Vejamos o quadro a
seguir:

Controle repressivo realizado pelos Poderes da Repblica e pelo TCU

Legislativo: a) art. 49, V competncia exclusiva do Congresso Nacional para sustar os atos normativos do Poder
Executivo que exorbitem do poder regulamentar (art. 84, IV) ou dos limites de delegao legislativa (art. 68); b) art. 52, X
possibilidade do Senado Federal suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por
deciso definitiva do STF em controle difuso de constitucionalidade; c) art. 62, 5 a verificao do atendimento dos
pressupostos constitucionais das medidas provisrias realizada por cada uma das Casas do Congresso Nacional.

Executivo: embora no haja consenso na doutrina, defendem alguns mestres, com amparo na jurisprudncia do STF,
que o Presidente da Repblica poderia negar cumprimento a uma lei que entenda inconstitucional, uma vez que os trs
Poderes esto no mesmo nvel e a presuno de constitucionalidade das leis e dos atos normativos primrios relativa
(juris tantum).7

Judicirio: como funo tpica, realiza o controle repressivo de constitucionalidade por meio difuso e concentrado.

TCU: Smula 347 do STF: Os efeitos da deciso do TCU neste caso sero inter partes, uma vez que se trata de um
controle concreto de constitucionalidade.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TC DF/Auditor de Controle Externo/2014) De acordo com entendimento sumulado do STF, os tribunais de
contas, no exerccio de suas atribuies, podem deixar de aplicar uma lei inconstitucional. Nesse caso, a deciso do
tribunal de contas ter eficcia vinculante e efeito erga omnes.8

No que tange possibilidade de descumprimento de lei inconstitucional pelo Presidente da Repblica, importante trazer
colao os aspectos histricos que o envolvem. O controle concentrado de constitucionalidade surge com a EC 16/1965, que
estabeleceu como nico legitimado o Procurador-Geral da Repblica. Nessa poca, a doutrina e a jurisprudncia firmaram o
entendimento de que o Presidente da Repblica poderia deixar de aplicar uma lei que entendesse inconstitucional, orientando a
Administrao Pblica a seguir esse entendimento, uma vez que o Ministrio Pblico detinha o monoplio para provocar o
controle concentrado de constitucionalidade.
Por seu turno, com o advento da vigente Carta Constitucional, o argumento supracitado, fundado na exclusividade de
legitimidade, perde espao, haja vista a ampliao de competncia para deflagrao do controle concentrado de
constitucionalidade, sobretudo porque o Presidente da Repblica tornou-se um legitimado ativo. Como o Chefe do Executivo
federal tornou-se um legitimado ativo apto a obter uma declarao de inconstitucionalidade pelo STF, algumas vozes passaram
a questionar a possibilidade de negar de ofcio o cumprimento da lei inconstitucional.
Ocorre que o princpio da supremacia da Constituio nos revela que a aplicao de uma lei flagrantemente inconstitucional
a prpria negao da Constituio. Nesse sentido, no h razo para que o Presidente da Repblica aplique uma norma
inconstitucional, mesmo legitimado para impetrar uma ao direta de inconstitucionalidade. Por tudo isso, permanece possvel
ao Presidente da Repblica, mesmo com a mudana do contexto jurdico, negar cumprimento a uma lei contrria Constituio.

9.7 Modelos de controle de constitucionalidade


No Brasil, o Poder Judicirio atua em dois modelos de controle de constitucionalidade: o modelo concentrado (tambm
conhecido como reservado, abstrato, por via de ao) e o modelo difuso (tambm chamado de aberto, incidental, por via de
exceo, concreto).
O Poder Judicirio atuar no modelo concentrado quando somente o rgo de cpula do Poder Judicirio no Brasil, o
Supremo Tribunal Federal puder realizar o controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos.
As aes de controle concentrado de constitucionalidade no Brasil so: i) ao direta de inconstitucionalidade genrica; ii)
ao declaratria de constitucionalidade; iii) ao direta de inconstitucionalidade por omisso; iv) arguio de descumprimento
de preceito fundamental; e v) ao direta de inconstitucionalidade interventiva.
Segundo Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, o modelo concentrado teve sua origem na ustria, em 1920, sob a
influncia do jurista Hans Kelsen. Para Kelsen, a fiscalizao da validade das leis representava tarefa especial, autnoma, que
no deveria ser conferida a todos os membros do Poder Judicirio, j encarregados de exercerem a jurisdio, mas somente a
uma Corte Constitucional, que deveria desempenhar exclusivamente essa funo. Sob esse pensamento, foi criado o Tribunal
Constitucional Austraco, com a funo exclusiva de realizar o controle de constitucionalidade das leis. Na viso de Kelsen, a
funo precpua do controle concentrado no seria a soluo de casos concretos, mas sim a anulao genrica da lei
incompatvel com as normas constitucionais.9
Por outro lado, no modelo difuso, ou sistema norte-americano, todos os rgos do Poder Judicirio, inclusive o prprio
STF, podem realizar o controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos. A sua origem histrica est assentada no
famoso caso Madison versus Marbury (1803), em que o Juiz Marshall da Suprema Corte Americana afirmou que nsito da
atividade jurisdicional interpretar e aplicar a lei e, ao faz-lo, identificando contradio entre a legislao e a Constituio
Federal, deve o magistrado aplicar esta ltima por ser superior a qualquer lei infraconstitucional.

9.8 Formas de controle de constitucionalidade


Existem duas formas pelas quais se pode buscar no Judicirio a declarao de inconstitucionalidade de uma norma: pela via
concreta e pela via abstrata.
Na via concreta (ou por via de exceo), a impugnao da validade de uma lei ou ato normativo pressupe a comprovao
de leso a direito daquele que a impugna. Por outro lado, temos a impugnao de uma lei em abstrato (ou por via de ao)
quando a sua inconstitucionalidade requerida em tese, sem vinculao a ofensa a direito, sem vinculao a um caso
concreto. Com efeito, na via abstrata, a declarao de inconstitucionalidade visa a preservar o ordenamento jurdico, a
supremacia da Constituio, e no a defender direito concreto do autor da ao.

9.9 Controle difuso

9.9.1 Legitimao ativa


A legitimao ativa no controle difuso ampla, uma vez que qualquer das partes (autor e ru) poder levantar a questo
constitucional, bem assim o membro do Ministrio Pblico que oficie no feito ou, ainda, o prprio magistrado de ofcio.

9.9.2 Competncia
No mbito do controle difuso, qualquer juiz ou tribunal do Pas dispe de competncia para declarar a
inconstitucionalidade das leis e dos atos normativos. No entanto, quando o processo chega s instncias superiores, um rgo
fracionrio do tribunal no possui esta competncia (princpio da reserva de plenrio prescrito no art. 97).
Com efeito, o princpio da reserva de plenrio (ou clusula full bench) estabelece que dentre todos os rgos do
tribunal, somente o plenrio ou o rgo especial quando houver (art. 93, XI) podero declarar a inconstitucionalidade das
leis e dos atos normativos, por deliberao de maioria absoluta de seus membros. Significa dizer que os rgos fracionrios e
monocrticos dos tribunais no detm competncia para declarar a inconstitucionalidade da norma guerreada.
Acresa-se que todos os tribunais se submetem ao princpio da reserva de plenrio, inclusive o prprio STF no controle
difuso e no controle concentrado. Segundo acentua Alexandre de Moraes, a clusula da reserva de plenrio atua como
verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao jurisdicional de inconstitucionalidade dos atos do Poder Pblico,
aplicando-se para todos os tribunais, via difusa, e para o STF, tambm no controle concentrado.10
Sobre o tema, convm colacionar o enunciado da Smula Vinculante 10: viola a clusula de reserva de plenrio (CF,
artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou
ato normativo do Poder Pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MDIC/Analista Tcnico-Administrativo/2014) Se uma turma de um tribunal regional federal, ainda que no
tenha declarado expressamente determinada lei inconstitucional, afastar a sua aplicao em julgamento de um caso
concreto, tal deciso violar clusula constitucional de reserva de plenrio.11

O princpio da reserva de plenrio comporta atenuaes. Quando o plenrio ou rgo especial (quando houver) de um
determinado tribunal, ou, ainda, o plenrio do STF j tiverem resolvido a questo de constitucionalidade debatida em outro
processo, podero os rgos fracionrios aplicar o mesmo entendimento aos demais casos concretos. o que se extrai da
leitura do art. 949, pargrafo nico, do novo Cdigo de Processo Civil: os rgos fracionrios dos tribunais no submetero
ao plenrio, ou ao rgo especial, a arguio de inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes [plenrio
ou rgo especial do prprio tribunal] ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a questo.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVII Exame de Ordem Unificado) Determinado Tribunal de Justia vem tendo dificuldades para harmonizar os
procedimentos de suas cmaras, rgos fracionrios, em relao anlise, em carter incidental, da
inconstitucionalidade de certas normas como pressuposto para o enfrentamento do mrito propriamente dito. A
Presidncia do referido Tribunal manifestou preocupao com o fato de o procedimento adotado por trs dos rgos
fracionrios estar conflitando com aquele tido como correto pela ordem constitucional brasileira. Apenas uma das
cmaras adotou procedimento referendado pelo sistema jurdico-constitucional brasileiro. Assinale a opo que o
apresenta.12

A) A 1 Cmara, ao reformar a deciso de 1 grau em sede recursal, reconheceu, incidentalmente, a


inconstitucionalidade da norma que dava suporte ao direito pleiteado, entendendo que, se o sistema jurdico reconhece
essa possibilidade ao juzo monocrtico, por razes lgicas, deve estend-la aos rgos recursais.

B) A 2 Cmara, ao analisar o recurso interposto, reconheceu, incidentalmente, a inconstitucionalidade da norma que


concedia suporte ao direito pleiteado, fundamentando-se em cristalizada jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia
sobre o tema.
C) A 3 Cmara, ao analisar o recurso interposto, reconheceu, incidentalmente, a inconstitucionalidade da norma que
concedia suporte ao direito pleiteado, fundamentando-se em pronunciamentos anteriores do rgo Especial do prprio
Tribunal.

D) A 4 Cmara, embora no tenha declarado a inconstitucionalidade da norma que conferia suporte ao direito
pleiteado, solucionou a questo de mrito afastando a aplicao da referida norma, apesar de estarem presentes os
seus pressupostos de incidncia.

Acresa-se que o multicitado princpio no se aplica em caso de anlise de direito pr-constitucional frente nova
Constituio, vale dizer, a verificao da recepo ou no de uma norma, justamente por no envolver juzo de
inconstitucionalidade, dispensa a aplicao da reserva de plenrio, permitindo o reconhecimento por rgo fracionrio dos
tribunais de que a lei pr-constitucional foi ou no recebida pela nova ordem constitucional.
Ademais, segundo entendimento fixado pelo STF, os rgos fracionrios dos tribunais podem aplicar a denominada
interpretao conforme a Constituio sem a observncia da clusula de reserva de plenrio, haja vista que, no caso, haver
uma declarao de constitucionalidade e no de inconstitucionalidade conforme se refere o art. 97.13

9.9.3 Efeitos da deciso


A princpio, pode-se afirmar que os efeitos da deciso em controle difuso de constitucionalidade realizado por juzes
monocrticos e tribunais, inclusive o prprio STF, so inter partes (alcanando apenas o autor e o ru) e ex tunc (retroativos).
Contudo, em se tratando especificamente de julgamento de recurso extraordinrio (RE) pelo STF, deve-se observar qual
o regime a que se submete: se anterior ou posterior ao requisito da repercusso geral da matria constitucional guerreada (art.
102, 3).
Se o RE anterior exigncia da repercusso geral, os efeitos da deciso proferida nesta ao seguiro a regra geral, vale
dizer, sero inter partes e ex tunc. No entanto, ainda haver a possibilidade da extenso dos efeitos da deciso a terceiros no
integrantes da relao jurdico-processual primitiva, por meio da suspenso da execuo da lei pelo Senado Federal, nos
termos do art. 52, X.
Em relao a essa competncia do Senado Federal, que vale para todas as decises tomadas pelo STF em controle difuso de
constitucionalidade, vejamos, por esclarecedor, o quadro a seguir:

Senado Federal

No est obrigado a suspender a execuo da lei declarada inconstitucional pelo STF em controle difuso de
constitucionalidade ato discricionrio;

A suspenso da execuo da lei ser realizada por uma Resoluo do Senado Federal;

No poder modificar os estreitos limites da deciso do STF;

ato irretratvel;

Competncia para suspender a execuo de normas federais, estaduais, distritais e municipais, haja vista que realizada
no contexto do controle difuso;

A suspenso da execuo da lei possui eficcia ex nunc, como regra, e ex tunc quando se tratar de normas federais.14

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MDIC/Agente Administrativo/2014) Caso o Senado Federal suspenda a execuo de lei declarada
inconstitucional, em sede de controle difuso, pelo Supremo Tribunal Federal, no haver bice no ordenamento jurdico
brasileiro para que, posteriormente, o Senado Federal, por motivos de convenincia poltica, anule a resoluo que
efetuar tal suspenso.15
De outra banda, se o julgamento do RE obedece sistemtica trazida pelo regime da repercusso geral, a deciso passa a
produzir eficcia erga omnes (alcanando todos que se encontram na mesma situao jurdica). Como a Constituio Federal
(art. 102, 3) passa a exigir do recorrente a demonstrao da repercusso geral das questes constitucionais discutidas, vale
dizer, que o interesse da demanda transcenda os meros interesses particulares, nada mais razovel que a questo constitucional
guerreada alcance efeitos extrapartes. Nesse contexto, as razes de decidir do STF que levaram declarao de
inconstitucionalidade da lei transcendem s partes envolvidas para assumir uma eficcia generalizada erga omnes ,
independentemente de Resoluo do Senado. o que se denomina transcendncia dos motivos determinantes da deciso no
controle difuso de constitucionalidade.

9.9.4 Smula vinculante


As decises proferidas pelo STF no controle difuso de constitucionalidade no so dotadas de fora vinculante em relao
ao Poder Judicirio, tampouco frente Administrao Pblica. No intuito de conferir autoridade s decises relevantes do
Pretrio Excelso, a emenda constitucional 45/2004 criou a figura da smula vinculante, nos termos do art. 103-A, in litteris:

Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos
seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua
publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso
ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. (Vide Lei n 11.417, de 2006).
1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja
controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana
jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica.
2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser
provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade.16
3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber
reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso
judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.

Requisitos para aprovao de uma smula vinculante

Qurum de 2/3 dos membros do STF (mnimo de 8 Ministros);

Reiteradas decises sobre matria constitucional;

Controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana
jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica.

O efeito vinculante versado buscou luzes no sistema norte-americano, onde as decises da Suprema Corte gozam de efeito
vinculante em relao aos demais rgos judiciais. o chamado stare decisis.
A extenso dos efeitos da smula vinculante assunto deveras intrincado. Conforme delineado pelo caput e pelo 3 do
art. 103-A, o efeito vinculante dirige-se, precipuamente, ao Poder Judicirio e ao Poder Executivo das trs esferas
federativas. Isso no significa que o Poder Legislativo no seja atingido pelos efeitos vinculante da smula, haja vista que,
atipicamente, tambm exerce atividades administrativas. Vale dizer, o efeito vinculante da smula atinge o Poder Legislativo
quando atua na realizao de sua funo atpica de administrador (exemplo: nomeao de servidor pblico). A smula
vinculante no atinge o Legislativo na sua funo tpica de legislar. No vincula, portanto, os atos legislativos prprios (leis
ordinrias, leis complementares, emendas constitucionais etc.). A ideia estende-se s medidas provisrias que, apesar de
criadas pelo Poder Executivo, cuida-se de verdadeiro ato normativo primrio e, portanto, no sujeito ao efeito vinculante da
smula. O Poder Legislativo deve respeitar, por exemplo, o enunciando da Smula Vinculante 13: a nomeao de cnjuge,
companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de
servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em
comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a
Constituio Federal.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANATEL/Nvel Mdio/2014) Em decorrncia do princpio da separao dos poderes, smulas vinculantes
editadas pelo Supremo Tribunal Federal tm sua eficcia restrita a atos e decises na esfera do Poder Judicirio.17

(FGV/XIX Exame de Ordem Unificado) O instituto da smula vinculante aos poucos vai tendo suas caractersticas
cristalizadas a partir da interpretao dos seus contornos constitucionais pela jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal. Considerando a importncia assumida pelo instituto, determinada associao de classe procura seu advogado
e solicita esclarecimentos a respeito dos legitimados a requerer a edio da smula vinculante, dos seus efeitos e do
rgo que pode edit-la. Com base no fragmento acima, assinale a opo que se apresenta em consonncia com os
delineamentos desse instituto.18

A) Pode ser editada pelos tribunais superiores quando houver reiteradas decises, proferidas na sua esfera de
competncia, que recomendem a uniformizao de entendimento junto aos rgos jurisdicionais inferiores.

B) Esto legitimados a propor a sua edio, exclusivamente, os legitimados para o ajuizamento da ao direta de
inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade, estabelecidos no Art. 103 da Constituio Federal.

C) Pode dizer respeito a qualquer situao jurdica constituda sob a gide das normas brasileiras, de natureza
constitucional ou infraconstitucional, e ser especificamente direcionada resoluo de um caso concreto, nele
exaurindo a sua eficcia.

D) A vinculao sumular incide sobre a administrao pblica direta e indireta e os demais rgos do Poder Judicirio,
no podendo, porm, atingir o Poder Legislativo.

9.10 Controle concentrado


No controle concentrado, um dos legitimados do art. 103, I a IX, toma conhecimento que determinada lei ou ato normativo
primrio desrespeita uma norma constitucional. Nesse sentido, podero ajuizar uma ao direta perante o STF, pleiteando a sua
retirada do ordenamento jurdico, em defesa da supremacia da Constituio. Caso o STF declare a inconstitucionalidade, o ato
normativo guerreado ser expurgado do ordenamento jurdico. Essa deciso estender-se- a todos (eficcia erga omnes) e
nenhum outro rgo do Poder Judicirio ou da Administrao Pblica direta ou indireta poder consider-la doravante
constitucional (efeito vinculante).
O controle concentrado exercido por meio de uma das seguintes aes constitucionais: ao direta de
inconstitucionalidade genrica; ao direta de inconstitucionalidade por omisso; ao declaratria de constitucionalidade;
arguio de descumprimento de preceito fundamental; e ao direta de inconstitucionalidade interventiva. Vejamos cada uma
delas.

9.11 Ao direta de inconstitucionalidade


A ao direta de inconstitucionalidade genrica (ADI), ou, to somente, ao direta de inconstitucionalidade, tem por fim
retirar do ordenamento jurdico uma lei ou ato normativo federal ou estadual que desrespeita a Constituio Federal.

9.11.1 Legitimao ativa


Podem propor ADI um dos legitimados pela Constituio Federal enumerados no art. 103, I a IX, in verbis:

Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:


I o Presidente da Repblica;
II a Mesa do Senado Federal;
III a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal;
V o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
VI o Procurador-Geral da Repblica;
VII o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

Dica para memorizar

3 autoridades: Presidente da Repblica; Governadores; Procurador-Geral da Repblica.

3 mesas: Mesa do Senado Federal; Mesa da Cmara dos Deputados; Mesa das Assembleias Legislativas.

3 instituies: Conselho Federal da OAB; partido poltico com representao no Congresso Nacional; confederao
sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TC DF/Auditor de Controle Externo/2014) O procurador-geral do Ministrio Pblico junto ao TCDF possui
legitimidade para ingressar com ao direta de inconstitucionalidade no STF.19

Nem todos os legitimados podero impugnar qualquer matria. Alguns deles s podero propor ADI em face de leis ou atos
normativos em relao aos quais comprovarem interesse conhecido como pertinncia temtica. So os denominados
legitimados especiais: Mesa da Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; Governador de Estado ou
do Distrito Federal; confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Em relao legitimao das entidades de classe de mbito nacional, o STF entendia que as denominadas associaes
de associaes (tambm conhecidas como entidades de classe de segundo grau), que congregam exclusivamente pessoas
jurdicas como associados, no possuam legitimao para a propositura de ao direta. Esse entendimento foi alterado,
reconhecendo a sua legitimidade ativa.20 Acresa-se que entende-se por entidade de classe, segundo a pacfica jurisprudncia
do STF, aquela que rene membros de uma s atividade profissional ou econmica. Noutro giro, caracterizada a
heterogeneidade da sua composio, a consequncia ser a sua ilegitimidade ativa.21
Frise-se que s as confederaes sindicais detm legitimidade, no se estendendo aos sindicatos, s federaes sindicais e
s centrais sindicais.
Por sua vez, os legitimados universais podero impugnar qualquer matria, independentemente da comprovao de
interesse. So eles: Presidente da Repblica; Mesa do Senado Federal; Mesa da Cmara dos Deputados; Procurador-Geral da
Repblica; Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; partido poltico com representao no Congresso Nacional.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Um deputado federal apresentou projeto que aborda
matria tributria de interesse da Unio, posteriormente convertido em lei, e, aps alguns meses de vigncia, foi
ajuizada ao direta de inconstitucionalidade (ADI) por vcio formal e material perante o Supremo Tribunal Federal
(STF), por um partido poltico com representao no Congresso Nacional. Com base nessa situao hipottica, julgue
os itens a seguir luz do disposto na CF e da jurisprudncia do STF. Na petio inicial, o partido poltico deveria
explicitar as razes de seu interesse de agir, demonstrando a pertinncia temtica, restrio legitimao ativa para a
ADI criada por jurisprudncia do STF.22

No que tange legitimao dos partidos polticos com representao no Congresso Nacional, basta que o partido possua
um representante em qualquer das Casas do parlamento federal. Ademais, o STF firmou entendimento de que a representao
h de ser comprovada no momento da propositura da ao e no no momento do seu julgamento. Com isso, caso haja uma
perda superveniente da representao no Congresso Nacional (por qualquer motivo o partido deixa de possuir representante no
Congresso Nacional), entre a propositura da ADI e o seu julgamento pelo STF, esse fato no prejudicar a apreciao da ao
direta.23
Importante que se diga que nem todos os legitimados detm capacidade postulatria. Com efeito, partidos polticos com
representao no Congresso Nacional, confederaes sindicais e entidades de classe de mbito nacional necessitam da
assistncia de advogado para a propositura da ADI. Noutro giro, os demais legitimados podero impetrar a ao direta sem a
necessidade de um causdico, na medida em que detm capacidade postulatria, possuindo aptido para praticar todos os atos
processuais.

9.11.2 Objeto
Por fora de determinao constitucional, podem ser objeto de ADI leis e atos normativos FEDERAIS e ESTADUAIS
(art. 102, I, a). As leis municipais, ainda que flagrantemente contrrias Constituio Federal, no podero ser impugnadas em
sede de ADI perante o STF (silncio eloquente). Em relao ao Distrito Federal, como este ente federativo acumula
competncias estaduais e municipais (art. 32, 1), teremos que avaliar se a norma guerreada fruto do exerccio de
competncia estadual ou municipal. Por esclarecedor, vejamos o quadro a seguir:

Distrito Federal

Lei distrital editada no desempenho de atribuio estadual (tratando de ICMS, por exemplo), poder ser impugnada em
ADI.

Lei distrital editada no desempenho de atribuio municipal (tratando de IPTU, por exemplo), no poder ser impugnada
em ADI.

Smula 642 do STF: no cabe ao direta de inconstitucionalidade de lei do Distrito Federal derivada da sua competncia
legislativa municipal.

Atos administrativos decretos, portarias, resolues de tribunais etc. tambm podero ser impugnados em ADI, desde
que possuam carter normativo (ato normativo primrio). Os demais atos administrativos de carter meramente regulamentar
no se submetem ao controle concentrado, haja vista que a ofensa Constituio meramente reflexa, indireta ou oblqua.
Nestes casos, o que se tem uma crise de legalidade, vale dizer, uma inobservncia do dever de subordinao normativa lei,
que escapa dos parmetros materiais e formais da Constituio Federal.24
Acresa-se que, em razo de restries impostas pela jurisprudncia do STF, s podero ser impugnadas em ao direta as
leis e atos normativos federais e estaduais que:

a) sejam ps-constitucionais: para o Supremo no possvel o controle de constitucionalidade de lei anterior


Constituio pela via da Ao Direta de Inconstitucionalidade; eventual conflito deveria ser envolvido no plano do
direito intertemporal, tratando-se, portanto, de caso de mera revogao, e no envolvendo propriamente um juzo de
constitucionalidade;25
b) possuam contedo normativo geral e abstrato; segundo o STF, s constitui ato normativo idneo a submeter-se ao
controle abstrato da Ao Direta de Inconstitucionalidade aquele dotado de um coeficiente mnimo de abstrao ou,
pelo menos, de generalidade;26
c) no sejam tipicamente regulamentares: a aferio de constitucionalidade dos decretos, na via da Ao Direta de
Inconstitucionalidade, vedada quando estes se adstringissem ao papel secundrio de regulamentar normas legais, cuja
inobservncia ensejasse apenas conflito resolvel no campo da legalidade;27
d) estejam em vigor: pacfico o entendimento do STF no sentido de no ser cabvel a Ao Direta de
Inconstitucionalidade contra ato revogado;28
e) no sejam questes interna corporis;29
f) no sejam normas constitucionais originrias: no se admite controle concentrado ou difuso de constitucionalidade de
normas produzidas pelo poder constituinte originrio.30

Em sntese, podem ser objeto de ADI: emendas constitucionais de reforma, emendas constitucionais de reviso, tratados
internacionais equiparados s emendas, leis ordinrias, leis complementares, leis delegadas, medidas provisrias, decretos
legislativos, resolues, tratados internacionais no equiparados s emendas, decretos autnomos, regimentos internos dos
tribunais, Constituies Estaduais, Lei Orgnica do Distrito Federal.

Cuidado: segundo a Suprema Corte, as smulas de jurisprudncia aprovadas pelos Tribunais do Poder Judicirio
no podem ser objeto de controle concentrado de constitucionalidade, por no apresentarem caractersticas de
ato normativo. As smulas, apesar de refletirem a interpretao dada pelo Poder Judicirio, no constituem, por si
s, uma norma, mas decises sobre normas.31

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVII Exame de Ordem Unificado) Pedro, reconhecido advogado na rea do direito pblico, contratado para
produzir um parecer sobre situao que envolve o pacto federativo entre Estados brasileiros. Ao estudar mais
detidamente a questo, conclui que, para atingir seu objetivo, necessrio analisar o alcance das chamadas clusulas
ptreas. Com base na ordem constitucional brasileira vigente, assinale, dentre as opes abaixo, a nica que expressa
uma premissa correta sobre o tema e que pode ser usada pelo referido advogado no desenvolvimento de seu
parecer.32

A) As clusulas ptreas podem ser invocadas para sustentar a existncia de normas constitucionais superiores em face
de normas constitucionais inferiores, o que possibilita a existncia de normas constitucionais inconstitucionais.

B) Norma introduzida por emenda constituio se integra plenamente ao texto constitucional, no podendo, portanto,
ser submetida a controle de constitucionalidade, ainda que sob alegao de violao clusula ptrea.

C) Mudanas propostas por constituinte derivado reformador esto sujeitas ao controle de constitucionalidade, sendo
que as normas ali propostas no podem afrontar clusulas ptreas estabelecidas na Constituio da Repblica.

D) Os direitos e as garantias individuais considerados como clusulas ptreas esto localizados exclusivamente nos
dispositivos do Art. 5, de modo que inconstitucional atribuir essa qualidade (clusula ptrea) a normas fundadas em
outros dispositivos constitucionais.

(FGV/XVI Exame de Ordem Unificado) A Medida Provisria Z, embora tendo causado polmica na data de sua
edio, foi convertida, em julho de 2014, na Lei Y. Inconformado com o posicionamento do Congresso Nacional, o
principal partido de oposio, no ms seguinte, ajuizou Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) atacando vrios
dispositivos normativos da referida Lei. Todavia, no incio do ms de fevereiro de 2015, o Presidente da Repblica
promulgou a Lei X, revogando integralmente a Lei Y, momento em que esta ltima deixou de produzir os seus efeitos
concretos. Nesse caso, segundo entendimento cristalizado no mbito do Supremo Tribunal Federal,33

A) dever a ADI seguir a sua regular tramitao, de modo que se possam discutir os efeitos produzidos no intervalo de
tempo entre a promulgao e a revogao da Lei Y.

B) dever a ADI seguir a sua regular tramitao, de modo que se possam discutir os efeitos produzidos no intervalo de
tempo entre a edio da Medida Provisria Z e a revogao da Lei Y.

C) dever ser reconhecido que a ADI perdeu o seu objeto, da resultando a sua extino, independentemente de terem
ocorrido, ou no, efeitos residuais concretos.

D) em razo da separao de poderes, dever ser reconhecida a impossibilidade de o Supremo Tribunal Federal
avaliar as matrias debatidas, sob a tica poltica, pelo Poder Legislativo.

9.11.3 Atuao do Procurador-Geral da Repblica


O Procurador-Geral da Repblica (PGR) desempenha importante papel no controle concentrado de constitucionalidade. Da
leitura do art. 103, VI, percebe-se que o PGR um dos legitimados para propor as aes de controle concentrado de
constitucionalidade, independentemente da comprovao de interesse na matria (legitimado universal). Ademais, por fora do
art. 103, 1, dever ele ser previamente ouvido em todas as aes do controle concentrado e em todos os demais processos de
competncia do STF (custus legis). Neste mister, o parecer do PGR obrigatrio, ficando totalmente livre para opinar a favor
ou contra a (in)constitucionalidade do tema constitucional debatido, ainda que tenha impetrado a ao direta.

9.11.4 Atuao do Advogado-Geral da Unio


Quando o STF aprecia uma ADI, o Advogado-Geral da Unio (AGU) citado para defender o ato normativo impugnado
(art. 103, 3).
A atuao do AGU vinculada, pois age como curador do ato normativo debatido. Cabe a ele defender a norma guerreada,
no podendo, como regra, opinar pela inconstitucionalidade, ainda quando a ao direta tenha sido proposta pelo Presidente da
Repblica.
O AGU s no estar obrigado a defender a constitucionalidade da norma se sobre ela o STF j tiver fixado entendimento
pela sua inconstitucionalidade.34
Sobre o tema, importante trazer colao o que decidido na questo de ordem levantada pelo Min. Marco Aurlio na ADI
3.916.35 Na citada ao, o AGU manifestou-se pela inconstitucionalidade de lei estadual que tratava da organizao da polcia
do Distrito Federal, por suposta usurpao de competncia da Unio. O referido Ministro arguiu que () o curador no pode
atacar o curatelado. O papel da Advocacia-Geral da Unio o de proteo ao ato normativo atacado. Na ocasio, o Min.
Gilmar Mendes levantou a possibilidade de uma possvel situao de conflito em que () o Advogado-Geral da Unio poder
eventualmente suscitar uma ao direta em nome do Presidente da Repblica e, depois, ter que defender em relao ao ato
estadual. Por sua vez, o Min. Ayres Britto ponderou que () no se pode constranger o Advogado-Geral da Unio a ponto
de, para defender o ato atacado, agredir a prpria Constituio; ou seja, ele sair em defesa da lei menor e em combate da Lei
Maior, porque h situaes em que a inconstitucionalidade patente, evidente. Por tudo isso, o Tribunal rejeitou a questo de
ordem, vencidos os Ministros Marco Aurlio e Joaquim Barbosa. Entendeu, portanto, a Suprema Corte que o AGU tem o direito
de manifestao em defesa da Constituio, no obrigatoriamente em favor da lei, sobretudo quando a inconstitucionalidade
evidente.

9.11.5 Medida cautelar


Ao propor uma ADI, o autor poder requerer a concesso de medida cautelar para afastar, desde logo, at o exame do
mrito da ao, a eficcia da norma impugnada.
Em regra, a medida cautelar concedida com efeitos ex nunc, isto , suspendendo a eficcia da norma da deciso cautelar
para frente. Porm, o STF poder conced-la com efeitos retroativos (ex tunc), desde que o faa expressamente, em homenagem
ao art. 11, 1, da Lei 9.868/1999.
A concesso da medida cautelar produz eficcia erga omnes e efeito vinculante. Acresa-se que, segundo a jurisprudncia
do STF, somente a concesso de medida cautelar possui efeito vinculante,36 isto , o indeferimento no produz o citado
efeito.37
Por fim, a medida cautelar torna automtica e provisoriamente aplicvel a legislao anterior acaso existente que tenha
sido revogada pela norma impugnada, salvo manifestao em contrrio do STF efeito repristinatrio tcito previsto no art. 11,
2, da Lei 9.868/1999.

9.11.6 Natureza dplice ou ambivalente


luz do art. 24 da Lei 9.868/1999 e tendo por base que, em sede de ADI, o pedido formulado pelo autor pelo
reconhecimento da inconstitucionalidade da norma, teremos o seguinte: a) se a ao direta julgada procedente, estar sendo
declarada a inconstitucionalidade da norma impugnada; b) se a ao direta julgada improcedente, estar sendo declarada a
constitucionalidade do texto guerreado.

9.11.7 Amicus curiae


O amicus curiae (amigo da corte) o terceiro interessado, mas no legitimado, que atua no controle concentrado de
constitucionalidade como colaborador.
luz do art. 7, 2, da Lei 9.868/1999, o relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos
postulantes, poder, por despacho irrecorrvel, admitir a manifestao de outros rgos ou entidades (amicus curiae).
A admisso do amicus curiae que, segundo entendimento do STF, tem como prazo limite a data de remessa dos autos para
mesa de julgamento, conforme se observa na ADI 4.071-AgR/DF, da relatoria do Min. Menezes Direito,38 tem por finalidade
pluralizar o debate do tema constitucional impugnado,39 permitindo que o Tribunal disponha dos elementos necessrios
melhor soluo da relevante controvrsia constitucional, legitimando democraticamente as decises da Corte Suprema.40
Acresa-se que pessoa fsica no vem sendo aceita como amici curiae pelo STF.41

9.11.8 Impossibilidade de desistncia


Da leitura do art. 5 da Lei 9.868/1999, percebe-se que, uma vez proposta a ADI, no poder o autor dela desistir. A razo
simples: no controle concentrado, o legitimado no atua na defesa de interesse prprio, mas sim na defesa da supremacia da
Constituio. Logo, a funo do autor suscitar, perante o STF, uma relevante controvrsia constitucional, que, uma vez
proposta, tem seguimento regular, independentemente da vontade do impetrante.

9.11.9 Impossibilidade de ao rescisria


Nos termos do art. 26 da Lei 9.868/1999, no cabe ao rescisria contra as decises proferidas pelo STF no controle
concentrado de constitucionalidade.
A ttulo de argumentao, ao rescisria o meio processual idneo para se buscar em juzo o desfazimento de uma coisa
julgada, respeitados os requisitos da lei processual civil.

9.11.10 Impossibilidade de perda do direito de ao por decurso do prazo


A propositura de ADI no se sujeita a prazo limite, prescricional ou decadencial, uma vez que os atos inconstitucionais no
so suscetveis de convalidao pelo decurso do tempo.

9.11.11 Efeitos da deciso


Efetuado o julgamento, proclamar-se- a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade da norma impugnada.
Estabelecem o texto constitucional (art. 102, 2) e o art. 28, pargrafo nico, da Lei 9.868/1999 que as decises
definitivas de mrito proferidas pelo STF nas ADIs produziro eficcia contra todos (erga omnes) e efeito vinculante,
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e
municipal.
So, portanto, efeitos da deciso de mrito:

Eficcia erga omnes: por se tratar de processo objetivo, os efeitos da deciso atingem a todos que se encontram sob a
mesma situao jurdica;
Efeito vinculante: atinge todo o Poder Judicirio (menos o prprio STF, que poder mudar seu entendimento), bem como
o Poder Executivo e o Poder Legislativo quando executam a funo administrativa. No vinculam o Poder Legislativo e
o Poder Executivo quando exercem a funo legislativa, sob pena de macular a independncia entre os poderes (art. 2);
Efeitos retroativos (ex tunc): em regra, a declarao de inconstitucionalidade retroage ao incio da vigncia do ato
guerreado, uma vez que vige a tese da nulidade dos atos inconstitucionais. O que o STF faz apenas declarar o que j
existe a inconstitucionalidade no podendo a norma inconstitucional produzir qualquer efeito. Porm, a lei permite
que o STF, em situaes excepcionais, modifique os efeitos da sua deciso, nos termos do art. 27 da Lei 9.868/1999
(modulao temporal dos efeitos);
Efeito repristinatrio tcito: conforme j estudado, a deciso definitiva de mrito que reconhece a inconstitucionalidade
da norma possui, tambm, efeito repristinatrio tcito em relao ao direito anterior que havia sido revogado pela
norma declarada inconstitucional.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Um deputado federal apresentou projeto que aborda
matria tributria de interesse da Unio, posteriormente convertido em lei, e, aps alguns meses de vigncia, foi
ajuizada ao direta de inconstitucionalidade (ADI) por vcio formal e material perante o Supremo Tribunal Federal
(STF), por um partido poltico com representao no Congresso Nacional. Com base nessa situao hipottica, julgue
os itens a seguir luz do disposto na CF e da jurisprudncia do STF. Se a lei for declarada inconstitucional por deciso
definitiva do STF, caber ao Senado Federal, mediante resoluo, suspender sua execuo.42

9.11.12 No vinculao causa de pedir


Em sede de controle concentrado, o STF, ao decidir: a) fica condicionado ao pedido do autor, dele no podendo fugir
(como decorrncia do princpio da adstrio ou da congruncia); b) no se condiciona causa de pedir, podendo declarar a
inconstitucionalidade da lei por fundamentao diversa daquela apresentada pelo autor (causa de pedir aberta).

9.11.13 Modulao temporal dos efeitos


Da leitura do art. 27, da Lei 9.868/1999, temos que: ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo
em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de
dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu
trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.
Como se v, esse dispositivo legal permite ao STF que, excepcionalmente, exera a modulao temporal dos efeitos da
declarao de inconstitucionalidade, em respeito segurana jurdica e/ou excepcional interesse social, desde que o faa pelo
qurum de 2/3 de seus membros, ou seja, 8 Ministros, no mnimo. Tal possibilidade a prpria mitigao do princpio da
nulidade dos atos normativos inconstitucionais adotado pela Corte Constitucional.

Muito embora concebida para o controle concentrado de constitucionalidade, possvel a aplicao da modulao
dos efeitos temporais da deciso proferida pelo STF no controle difuso de constitucionalidade.43

9.12 Ao direta de inconstitucionalidade por omisso


A ao direta de inconstitucionalidade por omisso (ADO) medida que tem por fim tornar efetivas certas normas
constitucionais, por meio do reconhecimento da inconstitucionalidade da omisso do legislador infraconstitucional quanto ao
seu dever de regulamentar dispositivos constitucionais (art. 103, 2). Nessas circunstncias, um dos legitimados (art. 103, I a
IX) poder propor ADO perante o STF, para que reconhea a inconstitucionalidade da mora do rgo encarregado de
regulamentar determinadas normas constitucionais.
A hiptese mais comum de inconstitucionalidade por omisso a da no edio de ato legislativo necessrio plena
eficcia da norma constitucional. Nada obsta, contudo, a possibilidade da prpria Constituio exigir direta e imediatamente a
tomada de medidas administrativas concretas necessrias sua inteira efetividade, exigveis independentemente da edio de
leis, o que no impede a impetrao da aludida ao em face da ausncia do ato administrativo regulamentador. Ou, ainda,
como afirmam Gilmar Mendes e Paulo Gustavo Gonet, no h como deixar de admitir que, a despeito da existncia de lei, a
omisso das autoridades na adoo de diferentes providncias administrativas pode dificultar ou impedir a concretizao da
vontade constitucional. Elencam os citados autores alguns exemplos: 1) a organizao do Poder Judicirio, sem a qual no se
pode assegurar a prpria garantia da proteo jurdica (art. 5, XXXV); 2) a organizao dos servios de defensoria pblica,
imprescindvel para assegurar o direito assistncia jurdica dos necessitados (art. 5, LXXIV, c/c o art. 134); 3) a organizao e
estruturao dos servios de assistncia social (art. 203); e 4) a organizao e estruturao do sistema de ensino (art. 205 e
s.).44
O julgamento da ADO segue o mesmo procedimento anteriormente estudado, ressalvadas as peculiaridades a seguir
examinadas. Nesse sentido, salvo as especificidades aqui apresentadas, aplicam-se as regras j explanadas no estudo da ADI
genrica.

9.12.1 Legitimao ativa


Podem propor a ADO os mesmos legitimados propositura da ADI (art. 103, I a IX).

9.12.2 Objeto
De igual forma ADI, na ADO s podero ser impugnadas omisses do legislador federal e estadual quanto ao seu dever
constitucional de legislar, bem assim do Distrito Federal, desde que referente ao exerccio de atribuio estadual. As omisses
de rgos municipais no se sujeitam impugnao por meio da ADO perante o STF.
9.12.3 Medida cautelar
Muito embora a jurisprudncia do STF tenha se firmado no sentido de que seria incabvel a concesso de medida cautelar
em ADO,45 tomando-se por base a alterao legislativa realizada pela Lei 12.063/2009, possvel afirmar que cabvel
medida cautelar em ADO, nos termos do art. 12-F da Lei 9.868/1999, segundo o qual, em caso de excepcional urgncia e
relevncia da matria, o STF, por deciso da maioria absoluta de seus membros, observado o disposto no art. 22, poder
conceder medida cautelar, aps a audincia dos rgos ou autoridades responsveis pela omisso inconstitucional, que devero
pronunciar-se no prazo de 5 (cinco) dias. A medida cautelar poder consistir na suspenso da aplicao da lei ou do ato
normativo questionado, no caso de omisso parcial, bem como na suspenso de processos judiciais ou de procedimentos
administrativos, ou ainda em outra providncia a ser fixada pelo STF.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIV Exame de Ordem Unificado) No que tange s disposies legais regulamentadoras da ao direta de
inconstitucionalidade, da ao direta de inconstitucionalidade por omisso e da ao declaratria de
constitucionalidade, assinale a opo correta.46

A) A medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade por omisso poder consistir na suspenso de


procedimentos administrativos.

B) O ajuizamento de ao direta de inconstitucionalidade e de ao direta de inconstitucionalidade por omisso no


admite desistncia. Em razo da presuno de constitucionalidade do ordenamento jurdico, a legislao especfica da
ao declaratria de constitucionalidade admite desistncia.

C) Existindo norma federal objeto, ao mesmo tempo, de ao declaratria de constitucionalidade e de ao direta de


inconstitucionalidade, em homenagem ao carter ambivalente destas aes, ser uma delas extinta sem resoluo do
mrito por litispendncia e a outra ter julgamento de mrito.

D) Da deciso proferida na ao declaratria de constitucionalidade caber, to somente, a oposio de embargos de


declarao e o ajuizamento posterior de ao rescisria.

9.12.4 Atuao do PGR e do AGU


Como na ADI genrica, a manifestao do PGR obrigatria, pois a Constituio Federal determina que ele ser ouvido
nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do STF (custus legis art. 103, 1).
Alm de fiscal da lei, nos processos de controle concentrado de constitucionalidade, poder funcionar o PGR como autor
da ao, uma vez que legitimado universal (art. 103, IV).
Quanto atuao do AGU, sua manifestao pode ser solicitada pelo relator, porm no obrigatria, como se
depreende da leitura do art. 12-E da Lei 9.868/1999.47

9.12.5 Efeitos da deciso


Determina o art. 103, 2, que: declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma
constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo
administrativo, para faz-lo em trinta dias. Ademais, segundo o 1 do art. 12-H da Lei 9.868/1999, caso a omisso seja
imputvel a rgo administrativo, as providncias devero ser adotadas no prazo de 30 dias, ou em prazo razovel a ser
estipulado excepcionalmente pelo STF, tendo em vista as circunstncias especficas do caso e o interesse pblico envolvido.48

9.13 Ao declaratria de constitucionalidade


A ao declaratria de constitucionalidade (ADC) foi criada pela Emenda Constitucional 3, de 17 de maro de 1993, no
intuito de se outorgar a certos legitimados (art. 103, I a IX) o poder de requerer ao STF o reconhecimento da
constitucionalidade de uma norma federal, para encerrar, definitivamente, relevante controvrsia judicial sobre sua validade,
haja vista que a deciso do STF nessa ao produzir eficcia erga omnes e efeito vinculante em relao aos demais rgos do
Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.

9.13.1 Relevante controvrsia judicial


luz do art. 14, III, da Lei 9.868/1999, como requisito de admissibilidade da ADC, o autor dever comprovar a existncia
de relevante controvrsia judicial sobre a aplicao da norma federal objeto da ao. Para isso, o autor dever juntar petio
inicial cpia de decises divergentes de juzos inferiores em relao validade da lei objeto da ao declaratria, em nmero
suficiente para comprovar a relevncia da controvrsia. Nesse contexto, importante frisar que s a controvrsia judicial
relevante autoriza a propositura de ADC, no sendo suficiente a comprovao de controvrsia doutrinria.

9.13.2 Legitimao ativa


Podem propor ADC os mesmos legitimados da ADI (art. 103, I a IX).

D DE OLHO NA PROVA
(CESPE/PM-CE/Primeiro-Tenente/2014) Desde o advento da Emenda Constitucional n 45/2004, o elenco de
legitimados propositura da ao declaratria de constitucionalidade passou a ser diverso do rol de credenciados
propositura da ao direta de inconstitucionalidade.49

9.13.3 Objeto
A ADC s se presta para a aferio da constitucionalidade de leis e atos normativos federais (art. 102, I, a). No se admite,
em sede de ADC, a aferio da constitucionalidade de normas estaduais, distritais e municipais.

9.13.4 Atuao do PGR e do AGU


O STF, no julgamento da questo de ordem na ADC 1/DF, afastou a obrigatoriedade de citao do AGU no processo de
ADC, haja vista que o seu papel no controle concentrado defender a norma impugnada, inexistente nesta ao
constitucional.50 Por outro lado, a manifestao do PGR obrigatria, pois a Constituio Federal determina que ele ser
ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do STF (art. 103, 1).

9.13.5 Medida cautelar


O STF poder deferir medida cautelar em ADC, por deciso da maioria absoluta de seus membros. A medida cautelar
consistir na determinao de que os juzes e os tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da
lei ou do ato normativo objeto da ao declaratria at seu julgamento definitivo (art. 21 da Lei 9.868/1999).
Concedida a medida cautelar, dever o STF proceder ao julgamento da ao no prazo de 180 dias, sob pena de perda de sua
eficcia.
Como na ao direta, a concesso da medida cautelar em ADC produzir eficcia erga omnes e efeito vinculante em
relao aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica, nas esferas federal, estadual e municipal.
Em regra, a medida cautelar produzir efeitos ex nunc, mas o STF poder conceder-lhe efeitos retroativos (ex tunc), desde
que o faa expressamente.

9.13.6 Aspectos comuns entre ADI e ADC


No que tange impossibilidade de perda do direito de ao por decurso do prazo, desistncia, ao amicus curiae e ao
rescisria, so plenamente aplicveis as regras estudadas em relao ADI.

9.13.7 Natureza dplice


Bem como a ADI, a ADC ao de natureza dplice ou ambivalente (art. 24 da Lei 9.868/1999), ou seja: a) se a ao
declaratria julgada procedente, estar sendo declarada a constitucionalidade da norma; b) se a ao declaratria julgada
improcedente, estar sendo declarada a inconstitucionalidade da norma.

9.13.8 Efeitos da deciso


A fora da deciso definitiva de mrito proferida pelo STF em sede de ADC a mesma estudada em ADI, a saber:

Eficcia erga omnes;


Efeito vinculante;
Efeitos ex tunc, com a possibilidade de modificao temporal desses efeitos, no caso de declarao de
inconstitucionalidade; e
Efeito repristinatrio tcito se houver a declarao de inconstitucionalidade.

9.14 Arguio de descumprimento de preceito fundamental


Determina a Constituio Federal que a arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF) ser apreciada pelo
STF, na forma da lei (art. 102, 1). A expresso na forma da lei demonstra tratar-se de uma norma constitucional de eficcia
limitada, no caso, definidora de princpio institutivo, que foi regulamentada pela Lei 9.882/1999.

9.14.1 Objeto
De acordo com o art. 1 da Lei 9.882/1999, ser cabvel a ADPF em trs hipteses distintas, a saber: a) para evitar leso a
preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico (ADPF autnoma preventiva); b) para reparar leso a preceito
fundamental, resultante de ato do Poder Pblico (ADPF autnoma repressiva); c) diante de relevante controvrsia
constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio Federal de
1988 (ADPF incidental).
Da leitura do pargrafo antecedente, percebemos a existncia de duas modalidades de ADPFs: a) arguio autnoma (com
natureza de ao, que tem por fim evitar ou reparar leso a preceito fundamental); b) arguio incidental (que pressupe a
existncia de uma outra ao).
Na via da ADPF, portanto, possvel a discusso de direito federal, estadual ou municipal, includos os anteriores
CF/1988, desde que seja relevante o fundamento da controvrsia constitucional.
Sublinhe-se que no existe um rol expresso e taxativo do que seja preceito fundamental na ordem constitucional. Ento, o
que seria preceito fundamental? o que veremos a seguir.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVIII Exame de Ordem Unificado) A Lei Z, elaborada recentemente pelo Poder Legislativo do Municpio M, foi
promulgada e passou a produzir seus efeitos regulares aps a Cmara Municipal ter derrubado o veto aposto pelo
Prefeito. A peculiaridade que o contedo da lei praticamente idntico ao de outras leis que foram editadas em
milhares de outros Municpios, o que lhe atribui inegvel relevncia. Inconformado com a derrubada do veto, o Prefeito
do Municpio M, partindo da premissa de que a Lei Z possui diversas normas violadoras da ordem constitucional
federal, pretende que sua inconstitucionalidade seja submetida apreciao do Supremo Tribunal Federal. A partir das
informaes acima, assinale a opo que se encontra em consonncia com o sistema de controle de
constitucionalidade adotado no Brasil.51

A) O Prefeito do Municpio M, como agente legitimado pela Constituio Federal, est habilitado a propor arguio de
descumprimento de preceito fundamental questionando a constitucionalidade dos dispositivos que entende violadores
da ordem constitucional federal.

B) A temtica pode ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade ou de arguio de descumprimento de preceito


fundamental, se proposta por qualquer um dos legitimados pelo art. 103 da Constituio Federal.

C) A Lei Z no poder ser objeto de ao, pela via concentrada, perante o Supremo Tribunal Federal, j que, de acordo
com o sistema de controle de constitucionalidade adotado no Brasil, atos normativos municipais s podem ser objeto
de controle, caso se utilize como paradigma de confronto a Constituio Federal, pela via difusa.

D) Os dispositivos normativos da Lei Z, sem desconsiderar a possibilidade de ser realizado o controle incidental pela
via difusa, podem ser objeto de controle por via de arguio de descumprimento de preceito fundamental, se proposta
por qualquer um dos legitimados pelo art. 103 da Constituio Federal.

9.14.2 Conceito de preceito fundamental


O STF at ento no definiu de forma precisa o que sejam os preceitos fundamentais, fixando o entendimento, no
julgamento da questo de ordem na ADPF 1, de que a ele prprio, no caso concreto, compete identificar as normas
constitucionais que devam ser consideradas preceitos fundamentais para o fim de conhecimento das ADPFs ajuizadas.52
Apesar de no haver um delineamento objetivo do que sejam preceitos fundamentais, tarefa que cabe, como visto,
Suprema Corte, a doutrina identifica como preceitos fundamentais na Constituio: a) os princpios fundamentais do Ttulo I
(arts. 1 a 4); b) os direitos e garantias fundamentais (espalhados por todo o texto constitucional); c) os princpios
constitucionais sensveis (art. 34, VII); d) as clusulas ptreas (art. 60, 4); e e) as limitaes materiais implcitas.

9.14.3 Carter subsidirio da ADPF


luz do art. 4, 1, da Lei 9.882/1999, incabvel a ADPF quando houver outro meio eficaz de sanar a lesividade. Mas
o que seria outro meio eficaz? Outro meio eficaz, segundo o STF, tendo por base o julgamento da questo de ordem na ADPF 3,
da relatoria do Ministro Sidney Sanches, quer dizer que a lesividade poder ser sanada por qualquer ao ou recurso e no
apenas por outras aes de controle concentrado de constitucionalidade 53. Vale dizer, se houver outro meio processual apto a
sanar a lesividade, a Suprema Corte no conhecer a ADPF.
Importante sublinhar que a mera possibilidade de utilizao de outros meios processuais, no basta, por si s, para
justificar a invocao do princpio da subsidiariedade. Segundo a Suprema Corte, revela-se essencial que os instrumentos
disponveis se mostrem aptos a sanar, de modo eficaz e real, a situao de lesividade que se busca neutralizar com o
ajuizamento da ADPF, haja vista que o citado princpio no pode servir de instrumento para inviabilizar a jurisdio
constitucional.54
Acresa-se a fungibilidade existente entre a ADPF e a ADI, segundo entendimento do STF, fruto do carter subsidirio que
contorna a arguio. Nesse sentido, possvel que uma ADPF impetrada no STF seja recebida como ADI.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIII Exame de Ordem Unificado) A arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), regulada pela
Lei n 9.882/99, tem por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico. Com
base no legalmente disposto sobre a ADPF, assinale a opo correta.55

A) Face extraordinariedade da ADPF, a deciso de indeferimento liminar da petio inicial irrecorrvel.

B) De acordo com a Lei n 9.882/99, vige o principio da subsidiariedade quanto ao cabimento da ADPF.

C) A deciso proferida em ADPF produzir somente efeitos erga omnes e ex tunc.

D) O prefeito de qualquer municpio pode propor ADPF contra lei local perante o STF.

9.14.4 Legitimao ativa


Podero impetrar a ADPF os mesmos legitimados para propositura da ADI (art. 103, I a IX).

9.14.5 Medida cautelar


O STF, por deciso da maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de medida cautelar.
Em caso de extrema urgncia ou perigo de leso grave, ou ainda, em perodo de recesso, poder o relator conceder a
liminar, ad referendum do Tribunal Pleno (art. 5 da Lei 9.882/1999). Importante esclarecer que o termo ad referendum
significa sob a dependncia de referendo do Plenrio da Corte.
A liminar poder consistir na determinao de que juzes e tribunais suspendam o andamento de processos ou os efeitos de
decises judiciais, ou de qualquer outra medida que apresente relao com a matria objeto da ADPF, salvo se decorrentes da
coisa julgada.

9.14.6 Atuao do PGR e do AGU


O art. 7 da Lei 9.882/1999, reforando o mandamento constitucional, estabelece que o PGR, nas ADPFs que no houver
formulado, ter vista do processo, por cinco dias, aps o decurso do prazo para informaes.
No que tange atuao do AGU em ADPF, no h previso legal para sua manifestao sobre o mrito do tema
constitucional guerreado, mas tem sido usual seu pronunciamento. Acresa-se que em sede de medida liminar, prescreve o art.
5, 2, da Lei 9.882/1999 que o relator poder ouvir os rgos ou autoridades responsveis pelo ato questionado, bem como o
AGU ou o PGR, no prazo comum de 5 dias.
Em concluso, vejamos o quadro abaixo que sintetiza a atuao do PGR e do AGU nas aes de controle concentrado de
constitucionalidade:

Atuao do AGU e do PGR no controle concentrado

AGU PGR

Manifestao obrigatria. Cura-dor da


ADI Legitimado universal ou custus legis.
constitucionalidade, como regra.

ADO Manifestao facultativa. Legitimado universal ou custus legis.

ADC No se manifesta. Legitimado universal ou custus legis.

No h previso legal, mas tem sido usual a


ADPF Legitimado universal ou custus legis.
manifestao.

9.14.7 Impossibilidade de ao rescisria


Em homenagem ao art. 12 da Lei 9.882/1999, a deciso que julgar procedente ou improcedente o pedido em ADPF
irrecorrvel, no podendo ser objeto de ao rescisria.

9.14.8 Efeitos da deciso


A deciso definitiva de mrito proferida em ADPF produz os mesmos efeitos j estudados em ADI, conforme se observa da
leitura do art. 10, caput e 3, da Lei 9.882/1999:

Eficcia erga omnes;


Efeito vinculante;
Efeitos retroativos (ex tunc), com possibilidade de modulao dos efeitos, luz do art. 11 da Lei 9.882/1999;
Efeito repristinatrio tcito, nos casos em que houver declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo.

9.15 Representao interventiva


No Brasil, a regra o exerccio da plena autonomia de um ente federado. No entanto, a autonomia dos Estados-membros,
do Distrito Federal e dos Municpios poder ser temporariamente afastada, nas hipteses excepcionais em que a Constituio
Federal admite o processo de interveno de um ente federativo sobre outro.
A representao interventiva, tambm denominada ao direta de inconstitucionalidade interventiva (art. 36, III), a ao
destinada a aferir legitimidade ao processo de interveno, que pode ocorrer em duas hipteses constitucionais: a) ofensa aos
princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII); e b) recusa execuo de lei federal (art. 34, VI). Nestas duas situaes, a
interveno federal depender de provimento pelo Supremo Tribunal Federal de representao interventiva proposta pelo
Procurador-Geral da Repblica.
A Lei 12.562, de 23 de dezembro de 2011, veio regulamentar o inciso III do art. 36, dispondo sobre o processo e
julgamento da representao interventiva perante o Supremo Tribunal Federal.

9.15.1 Atuao do Presidente da Repblica


Caso seja dado provimento representao interventiva proposta pelo PGR, o STF dar cincia ao Presidente da
Repblica para que tome as providncias cabveis. Portanto, quem decretar a interveno, se for o caso, ser o Presidente da
Repblica, a partir de requisio da Suprema Corte. Nessa hiptese de interveno federal, no h controle poltico pelo
Congresso Nacional, pois a Constituio Federal dispensa essa medida (art. 36, 3).

9.16 Paralelo entre os controles difuso e concentrado


Para facilitar a compreenso do tema ora estudado, vejamos o quadro abaixo que sintetiza comparativamente os controles
difuso e concentrado de constitucionalidade:

Concentrado Difuso

Origem Modelo austraco Modelo norte-americano

Aes ADI; ADO; ADC; ADPF; e ADI Demais aes


interventiva

Legitimados Art. 103, I a IX Legitimao ampla

Competncia STF (plenrio) Qualquer juiz ou tribunal (ateno


reserva de plenrio)

Efeitos Vinculante No vinculante

Eficcia subjetiva Erga omnes Inter partes*

Eficcia temporal Ex tunc** Ex tunc**

Deciso Irrecorrvel, salvo embargos de Recorrvel


declarao

Interveno de terceiros No possvel*** Possvel

* Senado Federal pode suspender a execuo de lei declarada inconstitucional pelo STF, tornando a eficcia erga
omnes;
** Possibilidade de modulao temporal dos efeitos;
*** Admite-se amicus curiae, que no se confunde com interveno de terceiros.

9.17 Observaes finais

9.17.1 Inconstitucionalidade superveniente versus revogao


Inicialmente, confere diferenciar inconstitucionalidade originria de inconstitucionalidade superveniente. A
inconstitucionalidade originria aquela que macula o ato no momento da sua produo, em razo de desrespeito aos
princpios e regras constitucionais vigentes. De outra banda, fala-se em inconstitucionalidade superveniente quando a
invalidade da norma resulta da sua incompatibilidade com o texto constitucional futuro, seja ele originrio ou derivado (fruto de
emenda constitucional).
No Brasil, de acordo com a jurisprudncia pacfica do STF, no se admite a tese da inconstitucionalidade superveniente.
Para a Corte Suprema, a supervenincia de texto constitucional opera a simples revogao do direito pretrito com ele
materialmente incompatvel.56
9.17.2 Normas constitucionais inconstitucionais
Otto Bachof, em sua obra Normas Constitucionais Inconstitucionais, defendeu a ideia da possibilidade da declarao de
inconstitucionalidade de normas constitucionais originrias. Sua teoria foi influenciada pelos horrores da Segunda Guerra
Mundial. Afirmou o citado doutrinador que haveria normas constitucionais originrias inconstitucionais se a Constituio de um
determinado Estado fosse utilizada para legitimar o exerccio arbitrrio do Poder Poltico.
Essa teoria no encontra guarida no ordenamento jurdico brasileiro que no admite falar-se em normas constitucionais
originrias inconstitucionais. Por outro lado, no Direito ptrio, perfeitamente possvel admitir normas constitucionais
derivadas inconstitucionais, seja pela tica material, seja pela tica formal, uma vez que o exerccio dos Poderes Constituintes
derivado reformador e derivado revisor submete-se aos limites constitucionais ao poder de reforma.

9.17.3 Transcendncia dos motivos determinantes


Segundo a teoria da transcendncia dos motivos determinantes, no s a parte dispositiva (concluso) da deciso, mas
tambm a sua fundamentao (ratio decidendi), pode fazer coisa julgada. o caso, por exemplo, de uma deciso acerca da
inconstitucionalidade de uma norma estadual, em que a motivao do julgado suficiente para que se entenda inconstitucional
normas de outros Estados com o mesmo contedo, sem a necessidade de pronunciamento especfico pelo STF.57
No se aplica ao obter dictum (comentrios paralelos que no influenciam a deciso).

9.17.4 Inconstitucionalidade por arrastamento, por arrasto ou consequencial


A inconstitucionalidade por arrastamento, tambm chamada de inconstitucionalidade por reverberao normativa,
ocorre em caso de dependncia recproca entre normas, de maneira que a inconstitucionalidade de uma arrasta a outra. Na
prpria deciso, o STF define quais normas so arrastadas, reconhecendo a nulidade das demais normas.
Segundo o STF, no h afronta aos limites da demanda fixados na pea de ingresso, j que h um pedido implcito que
alcana a segunda norma que, a rigor, est numa relao de dependncia com a norma objeto do pedido.58 Exemplo: a
declarao de inconstitucionalidade da lei produz por arrastamento a inconstitucionalidade do seu decreto regulamentar.
Como assevera Sylvio Motta, ao se declarar inconstitucional a norma primria (com fundamento direto na Constituio)
esta eliminada do ordenamento jurdico, portanto, a norma secundria perde seu fundamento de validade (na norma primria)
passando a encontrar fundamento direto na Constituio e por tanto inconstitucional, salvo se puder ter existncia autnoma
(em relao norma primria declarada inconstitucional).59

9.17.5 Declarao de nulidade sem reduo de texto


Haver declarao de nulidade sem reduo de texto, como tcnica de interpretao constitucional aplicada ao controle
de constitucionalidade, quando o STF afasta, por inconstitucional, um sentido que no poder ser aplicado (declara a
inconstitucionalidade).
Segundo Lenza, no pode o STF funcionar como legislador positivo. O Judicirio, ao declarar a inconstitucionalidade, deve
atuar como legislador negativo, sendo vedado instituir norma jurdica diversa da produzida pelo Legislativo, sob pena de ofensa
separao de poderes.60
Difere da interpretao conforme a Constituio, pois, neste caso, o STF determina o sentido a ser dado a uma norma
polissmica (que admite mais de um sentido), a fim de conform-la com a Constituio da Repblica (declara a
constitucionalidade).

9.17.6 Inconstitucionalidade progressiva, lei ainda constitucional ou


inconstitucionalidade em trnsito
Na inconstitucionalidade progressiva, a lei considerada ainda constitucional, embora, no futuro, venha a ser
necessariamente inconstitucional (rebus sic stantibus). Exemplo: instalao das Defensorias Pblicas (art. 5, LXXIV c/c 134,
caput) e o prazo em dobro para o processo penal.61

9.17.7 Bloco de constitucionalidade


Bloco de constitucionalidade o conjunto de normas (regras e princpios) com status constitucional que servir de
parmetro de controle de constitucionalidade.
O presente tema ganhou relevo com o advento da Emenda Constitucional 45, de 30 de dezembro de 2004, que inseriu o 3
ao art. 5, permitindo que tratados internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em 2 turnos, por 3/5 dos votos dos respectivos membros, sejam equivalentes s emendas constitucionais. Este
acontecimento alargou o parmetro de controle de constitucionalidade das leis e atos normativos infraconstitucionais.

9.17.8 Controle de constitucionalidade nos Estados e no Distrito Federal


Os tribunais de justia dos Estados e do Distrito Federal podem desempenhar o controle abstrato e concentrado de leis
estaduais e municipais em face de suas Constituies Estaduais/Lei Orgnica do Distrito Federal. o que se extrai do art.
125, 2, in verbis: cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos
estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo.
O Pretrio Excelso firmou entendimento de que compete ao tribunal de justia local o julgamento da ao de controle
abstrato de constitucionalidade quando o parmetro de controle for a Constituio Estadual, mesmo que se trate de norma
constitucional estadual de reproduo obrigatria da Constituio Federal, resguardada a possibilidade de reexame da
matria por meio de recurso extraordinrio para o STF.62
Importante lembrar, por fim, que a competncia para a realizao de controle abstrato de constitucionalidade diretamente
em face da Constituio Federal exclusiva do STF, conforme estabelece o caput do art. 102.

9.17.9 Controle de constitucionalidade pelos Tribunais de Contas


Os Tribunais de Contas, no cumprimento de seu mister constitucional de fiscalizao, podero exercer o controle de
constitucionalidade das leis e dos atos normativos, conforme entendimento sumulado pela Suprema Corte, in litteris:
Smula 347 do STF: o Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos
atos do Poder Pblico.

9.17.10 Controle de constitucionalidade na ao civil pblica


possvel a realizao de controle difuso de constitucionalidade em sede de ao civil pblica, segundo entendimento
consolidado do STF.63 Como exemplo, podemos destacar o RE 227.159/GO, em que o Ministrio Pblico impetrou uma ao
civil pblica em defesa do patrimnio pblico, na qual pleiteou a declarao de nulidade de ato normativo municipal que
majorou os subsdios de vereador, com a consequente restituio aos cofres pblicos das quantias indevidamente recebidas.
Noutro giro, a Suprema Corte veda a possibilidade de manejo da ao civil pblica para declarao de
inconstitucionalidade de lei em tese, com efeitos erga omnes, pois, neste particular, funcionaria como sucedneo de uma ao
direta de inconstitucionalidade, usurpando a competncia exclusiva do STF na realizao do controle concentrado de
constitucionalidade.64

QUADRO SINTICO

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

Conceito: atividade de fiscalizao da validade e conformidade das leis e atos do Poder Pblico vista de uma
Constituio rgida, desenvolvida por um ou vrios rgos constitucionalmente designados. , em sntese, um conjunto
de atos tendentes a garantir a supremacia formal da Constituio.

Inconstitucionalidade por ao: aferio de compatibilidade entre normas jurdicas gerais e abstratas elaboradas pelo
Estado, notadamente pelo Poder Legislativo, e o seu parmetro de controle a Constituio Federal. Pressupe um
fazer inconstitucional do Poder Pblico.

Inconstitucionalidade por omisso: decorre de uma inao do Estado ofensiva Constituio Federal, uma vez que
compete ao Poder Pblico cumprir os ditames constitucionais obrigatrios.

Inconstitucionalidade material: conflito de contedo em relao Constituio, como, por exemplo, uma lei que
estabelecesse a pena de morte no Brasil em tempo de paz.

Inconstitucionalidade formal: ocorre quando o devido processo legislativo constitucional for desrespeitado. O contedo
da norma pode at ser compatvel com a Constituio Federal, mas alguma formalidade exigida pelo Texto Maior, no
tocante ao trmite legislativo, foi desobedecida.
Inconstitucionalidade formal subjetiva: o vcio se situa no campo da propositura do projeto de lei.

Inconstitucionalidade formal objetiva: o vcio ocorrer nas demais fases do processo legislativo (emenda, qurum de
votao, sano, veto etc.).

Inconstitucionalidade formal orgnica: o vcio fruto de descumprimento de norma constitucional que ordena as
competncias legislativas.

Inconstitucionalidade total: quando, em decorrncia de uma inconstitucionalidade, uma lei expulsa integralmente do
ordenamento jurdico.

Inconstitucionalidade parcial: a declarao de inconstitucionalidade parcial pelo Poder Judicirio pode recair sobre
frao de artigo, pargrafo, inciso ou alnea, at mesmo sobre uma nica palavra de um desses dispositivos da lei ou ato
normativo.

Sistemas de controle de constitucionalidade: Judicial: realizado pelo Poder Judicirio; Poltico: realizado por rgos
no integrantes do Poder Judicirio; Misto: parcialmente judicial e parcialmente poltico.

Momento do controle de constitucionalidade: Preventivo: fiscaliza-se a validade do projeto de lei com o fim de se
evitar que seja inserida no ordenamento jurdico uma norma incompatvel com a Constituio; Repressivo: fiscaliza-se a
validade de uma norma j inserida no ordenamento jurdico.

Modelos de controle de constitucionalidade: Concentrado: somente o rgo de cpula do Poder Judicirio; Difuso:
todos os rgos do Poder Judicirio, inclusive o prprio STF, podem realizar o controle de constitucionalidade das leis e
dos atos normativos.

Formas de controle de constitucionalidade: Via abstrata: quando a sua inconstitucionalidade requerida em tese,
sem vinculao a ofensa a direito, sem vinculao a um caso concreto; Via concreta: a impugnao da validade de uma
lei ou ato normativo pressupe a comprovao de leso a direito daquele que a impugna.

Controle difuso (competncia): no mbito do controle difuso, qualquer juiz ou tribunal do Pas dispe de competncia
para declarar a inconstitucionalidade das leis e dos atos normativos. No entanto, quando o processo chega s instncias
superiores, um rgo fracionrio do tribunal no possui esta competncia (princpio da reserva de plenrio prescrito no
art. 97).

Controle concentrado: um dos legitimados do art. 103, I a IX, toma conhecimento que determinada lei ou ato normativo
primrio desrespeita uma norma constitucional. Nesse sentido, podero ajuizar uma ao direta perante o STF,
pleiteando a sua retirada do ordenamento jurdico, em defesa da supremacia da Constituio. Caso o STF declare a
inconstitucionalidade, o ato normativo guerreado ser expurgado do ordenamento jurdico. Essa deciso estender-se- a
todos (eficcia erga omnes) e nenhum outro rgo do Poder Judicirio ou da Administrao Pblica direta ou indireta
poder consider-la doravante constitucional (efeito vinculante). O controle concentrado exercido por meio de uma das
seguintes aes constitucionais: ao direta de inconstitucionalidade genrica; ao direta de inconstitucionalidade por
omisso; ao declaratria de constitucionalidade; arguio de descumprimento de preceito fundamental; e ao direta
de inconstitucionalidade interventiva.

Representao interventiva: ao destinada a aferir legitimidade ao processo de interveno, que pode ocorrer em
duas hipteses constitucionais: a) ofensa aos princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII); e b) recusa execuo
de lei federal (art. 34, VI). Nestas duas situaes, a interveno federal depender de provimento pelo Supremo Tribunal
Federal de representao interventiva proposta pelo Procurador-Geral da Repblica.

Inconstitucionalidade superveniente versus revogao: no Brasil, de acordo com a jurisprudncia pacfica do STF,
no se admite a tese da inconstitucionalidade superveniente. Para a Corte Suprema, a supervenincia de texto
constitucional opera a simples revogao do direito pretrito com ele materialmente incompatvel.

Normas constitucionais inconstitucionais: Otto Bachof defendeu a ideia da possibilidade da declarao de


inconstitucionalidade de normas constitucionais originrias. Essa teoria no encontra guarida no ordenamento jurdico
brasileiro. Por outro lado, no Direito ptrio, perfeitamente possvel admitir normas constitucionais derivadas
inconstitucionais.

Transcendncia dos motivos determinantes: no s a parte dispositiva (concluso) da deciso, mas tambm a sua
fundamentao (ratio decidendi), pode fazer coisa julgada.
Inconstitucionalidade por arrastamento: ocorre em caso de dependncia recproca entre normas, de maneira que a
inconstitucionalidade de uma arrasta a outra.

Declarao de nulidade sem reduo de texto: quando o STF afasta, por inconstitucional, um sentido que no poder
ser aplicado (declara a inconstitucionalidade).

Inconstitucionalidade progressiva: a lei considerada ainda constitucional, embora, no futuro, venha a ser
necessariamente inconstitucional (rebus sic stantibus).

Bloco de constitucionalidade: o conjunto de normas (regras e princpios) com status constitucional que servir de
parmetro de controle de constitucionalidade.

Controle de constitucionalidade nos Estados e no DF: os tribunais de justia dos Estados e do Distrito Federal
podem desempenhar o controle abstrato e concentrado de leis estaduais e municipais em face de suas Constituies
Estaduais/Lei Orgnica do Distrito Federal.

Controle de constitucionalidade pelos Tribunais de Contas: os Tribunais de Contas, no cumprimento de seu mister
constitucional de fiscalizao, podero exercer o controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos,
conforme entendimento sumulado pela Suprema Corte.

Controle de constitucionalidade na ao civil pblica: possvel a realizao de controle difuso de


constitucionalidade em sede de ao civil pblica, segundo entendimento consolidado do STF. Noutro giro, a Suprema
Corte veda a possibilidade de manejo da ao civil pblica para declarao de inconstitucionalidade de lei em tese, com
efeitos erga omnes.

1 CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 262-263.
2
ADI 1.484.
3
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 296-297.
4
MS 23.565/DF e MS 32.033/DF.
5
Resposta: Certo.
6
Resposta: Certo.
7
ADI 221 MC/DF.
8
Resposta: Errado.
9
PAULO, Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Direito constitucional descomplicado. 4. ed. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 706.
10
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 1.406.
11
Resposta: Certo.
12
Resposta: C.
13
AI 582.280 AgR. No mesmo sentido: RE 495.370-AgR; RE 184.093; RE 460.971; ARE 676.006-AgR.
14
No mbito da Administrao Pblica Federal, os efeitos so ex tunc, luz do art. 1, 2, do Decreto 2.346/1997.
15
Resposta: Errado.
16
A Lei 11.417/2006, em seu art. 3, ampliou o rol de legitimados para alm dos legitimados para propor a ADI.
17
Resposta: Errado.
18
Resposta: D.
19
Resposta: Errado.
20
ADI 3.153 AgR/DF.
21
Notcias do STF, de 15 de abril de 2013.
22
Resposta: Errado.
23
ADI 2.054/DF.
24
ADI 1.253 MC/DF.
25
ADI 2.
26
ADI 1.937 MC-QO/PI.
27
ADI 3.239.
28
ADI 3.085/CE.
29
ADI 2.038/BA.
30
ADI 4.097 AgR/DF.
31
Rcl 10.707-MC/DF.
32
Resposta: C.
33
Resposta: C.
34
ADI 1.616/PE.
35
ADI 3.916/DF.
36
Rcl 2.256/RN.
37
RTJ 183/1173-1174, Rel. Min. Celso de Mello.
38
O amicus curiae somente pode demandar a sua interveno at a data em que o Relator liberar o processo para pauta.
39
ADPF 54/DF.
40
RE 597.165/DF.
41
ADI 4.178/GO.
42
Resposta: Errado.
43
RE 197.917.
44
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 1.342.
45
RTJ 133/569, Rel. Min. Marco Aurlio; ADI 267-DF, Rel. Min. Celso de Mello.
46
Resposta: A.
47
ADI 480/DF.
48
ADI 3.682/MT.
49
Resposta: Errado.
50
ADC 1 QO/DF.
51
Resposta: D.
52
ADPF 01 QO.
53
ADPF 3 QO/CE.
54
ADPF 17/AP.
55
Resposta: B.
56
ADI 385 MC/DF.
57
Rcl 5.442.
58
ADI 2.982 QO.
59
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
706.
60
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 377.
61
HC 70.514/RS.
62
Rcl 3.436 MC/DF.
63
RE 411.156.
64
AI 189.601-AgR/GO.
Captulo 10

Hermenutica Constitucional

10.1 Introduo
Segundo Sylvio Motta, a hermenutica [constitucional] tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos
aplicveis para determinar o sentido e o alcance das normas constitucionais. Continua o mestre afirmando que hermenutica
a cincia que fornece a tcnica e os princpios segundo os quais o operador do Direito poder apreender o sentido social e
jurdico da norma constitucional em exame, ao passo que a interpretao consiste em [] desvendar o real significado da
norma.1 Hermenutica constitucional , enfim, a cincia da interpretao das normas constitucionais.
Conforme delineado acima, no se deve confundir a hermenutica com a interpretao em si, haja vista que aquela a
cincia da interpretao constitucional e esta a arte de interpretar. Interpretar as normas constitucionais significa revelar o
contedo semntico dos enunciados lingusticos que formam o texto constitucional, definindo o sentido e fixando o alcance do
Texto Maior. tarefa que no cabe s ao Poder Judicirio, mas tambm ao Poder Legislativo, Administrao Pblica e aos
administrados.
Peter Hberle,2 em sua obra Hermenutica Constitucional. Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio:
contribuio para a Interpretao Pluralista e Procedimental da Constituio, defende que a interpretao constitucional deve
ser levada a cabo pela sociedade aberta e no apenas pelos operadores oficiais. Na sociedade aberta vislumbrada por
Hberle, os indivduos, mais do que destinatrios da norma constitucional, so autnticos intrpretes, pois, todo aquele que
vive a Constituio um intrprete constitucional.
Todas as normas constitucionais necessitam de uma interpretao para revelar seus valores. Da afirmar-se a superao
do brocardo in claris cessat interpretatio, que significava que a norma redigida de forma clara e objetiva no necessitava de
interpretao. Segundo pugna o constitucionalismo moderno, imprescindvel a interpretao das normas constitucionais em
todos os casos.
Por fim, destaque-se que a interpretao das normas constitucionais no se distancia das tcnicas utilizadas para as demais
normas do ordenamento jurdico. No entanto, a interpretao da Constituio Federal baseia-se em alguns princpios especficos
dada a singularidade deste ramo do Direito positivo pblico, notadamente tomando-se por base a supremacia formal do texto
constitucional. Assim, vejamos os princpios informadores da interpretao constitucional.

10.2 Princpio da unidade da Constituio


Segundo o princpio da unidade da Constituio, o texto constitucional deve ser interpretado de forma a evitar
contradies internas (antinomias), sobretudo entre os princpios constitucionalmente estabelecidos. O intrprete deve
considerar a Constituio na sua totalidade, harmonizando suas aparentes contradies. No pode o exegeta interpretar o
Texto Maior como normas isoladas, mas sim como preceitos constitucionais integrantes de um sistema unitrio e harmnico
de regras e princpios.3
Conforme amplamente lembrado pelo Min. Eros Grau, no se interpreta o direito em tiras, aos pedaos.

10.3 Princpio do efeito integrador


Como corolrio do princpio da unidade da Constituio, o princpio do efeito integrador traduz a ideia de que na
resoluo dos problemas jurdico-constitucionais deve-se dar primazia aos critrios que favoream a unidade poltico-social,
uma vez que a Constituio um elemento do processo de integrao comunitria. A tarefa principal do intrprete retirar do
conflito aparente entre as normas constitucionais uma soluo integradora que valorize a unidade normativa da Carta
Poltica.4

10.4 Princpio da mxima efetividade


O princpio da mxima efetividade, tambm chamado de princpio da eficincia, ou princpio da interpretao efetiva,
reza que a interpretao constitucional deve atribuir o sentido que d maior efetividade norma constitucional para que ela
cumpra sua funo social.
Esse princpio surge tendo como destinatrias as normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios
programticos que eram vistas como diretrizes destitudas de eficcia. Muito embora sua origem esteja ligada eficcia das
normas programticas, hoje um princpio aplicado a todas as normas constitucionais, sendo, sobretudo, aplicado na
interpretao dos direitos fundamentais.5

10.5 Princpio da justeza


O princpio da justeza, tambm chamado de princpio da conformidade funcional, estabelece que os rgos encarregados
da interpretao constitucional no devem chegar a um resultado que subverta o esquema organizatrio e funcional traado pelo
legislador constituinte. Cada Poder deve agir conforme o mandamento constitucional. Da o termo justeza os rgos devem
se ajustar Constituio Federal. Enfim, no pode o intrprete alterar a repartio de funes estabelecida pelos Poderes
Constituintes originrio e derivado.6

10.6 Princpio da harmonizao


O princpio da harmonizao (ou da concordncia prtica) determina que, em caso de conflito aparente entre normas
constitucionais, o intrprete deve buscar a coordenao e a combinao dos bens jurdicos em conflito, de modo a evitar o
sacrifcio total de uns em relao aos outros. Deve-se, portanto, fazer a reduo proporcional (utilizao do princpio da
proporcionalidade) do mbito de aplicao de cada um dos princpios envolvidos, buscando a aplicao de ambos em graus
diversos. Tem como fundamento a supremacia formal do texto constitucional, em que os bens jurdicos constitucionalmente
tutelados possuem a mesma hierarquia jurdica.7

DE OLHO NA PROVA
(ESAF/MTUR/Nvel Superior/2014) Quando houver conflito entre dois ou mais direitos fundamentais, o intrprete deve
utilizar-se do princpio da concordncia prtica, de forma a coordenar e combinar os bens jurdicos em conflito, evitando
o sacrifcio total de uns em relao aos outros, realizando uma reduo proporcional do mbito de alcance de cada
qual, sempre em busca do verdadeiro significado da norma e da harmonia do texto constitucional.8

10.7 Princpio da fora normativa da Constituio


Na interpretao constitucional, deve-se dar prevalncia s solues que densificam as normas constitucionais, tornando-as
as mais eficazes e permanentes possveis, ou seja, deve-se valorizar a fora normativa da Constituio. O intrprete deve
buscar a soluo hermenutica que possibilita a atualizao normativa do texto constitucional, concretizando sua eficcia e
permanncia ao longo do tempo.9

10.8 Princpio da interpretao conforme Constituio


Decorre da mxima presuno de constitucionalidade das leis e dos atos normativos. O princpio da interpretao
conforme Constituio determina que, em se tratando de atos normativos primrios que admitem mais de uma interpretao
(normas polissmicas ou plurissignificativas), deve-se dar preferncia interpretao legal que lhe d um sentido conforme
Constituio. Vale dizer, quando uma norma infraconstitucional contar com mais de uma interpretao possvel, uma, no
mnimo, pela constitucionalidade e outra ou outras pela inconstitucionalidade, adota-se a tcnica da interpretao conforme
para, sem reduo do texto, escolher aquela ou aquelas que melhor se conforme(m) Constituio, afastando-se,
consequentemente, as demais.10

DE OLHO NA PROVA
(FCC/TRF 3/Analista Judicirio/2014) atividade judicial de evitar a anulao da lei em razo de normas dbias nela
contidas, desde que, naturalmente, haja a possibilidade de compatibiliz-las com a Constituio Federal, d-se o nome
de11

A) interpretao autntica da Constituio.

B) controle concentrado de constitucionalidade.

C) interpretao conforme a Constituio.

D) interpretao analgica da Constituio.

E) integrao constitucional por via de controle difuso e interpretao literal.

O princpio da interpretao conforme Constituio tem fundamento legal no art. 28, pargrafo nico, da Lei 9.868, de
1999.

10.9 Princpio da supremacia


Tem-se que a Constituio Federal norma suprema, haja vista ser fruto do exerccio do Poder Constituinte originrio.
Essa supremacia ser pressuposto para toda interpretao jurdico-constitucional e para o exerccio do controle de
constitucionalidade. Como norma jurdica suprema, ser o fundamento de validade de todas as leis e atos normativos
primrios.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVIII Exame de Ordem Unificado) Muitos Estados ocidentais, a partir do processo revolucionrio franco-
americano do final do sculo XVIII, atriburam aos juzes a funo de interpretar a Constituio, da surgindo a
denominada jurisdio constitucional. A respeito do controle de constitucionalidade exercido por esse tipo de estrutura
orgnica, assinale a afirmativa correta.12

A) A supremacia da Constituio e a hierarquia das fontes normativas destacam-se entre os pressupostos do controle
de constitucionalidade.

B) A denominada mutao constitucional uma modalidade de controle de constitucionalidade realizado pela jurisdio
constitucional.

C) O controle concentrado de constitucionalidade consiste na anlise da compatibilidade de qualquer norma


infraconstitucional com a Constituio.

D) O controle de constitucionalidade de qualquer decreto regulamentar deve ser realizado pela via difusa.
10.10 Princpio da presuno de constitucionalidade das leis
Segundo ele, presumem-se constitucionais as leis e atos normativos primrios at que o Poder Judicirio os declare
inconstitucionais, ou seja, gozam de presuno relativa (juris tantum).
Na interpretao constitucional, a principal consequncia com relao a esse princpio que na dvida acerca da
conformidade da lei ou ato normativo primrio com o Texto Maior, deve-se considerar a norma constitucional.

10.11 Princpio da simetria


Segundo o princpio da simetria, as Constituies Estaduais, a Lei Orgnica do Distrito Federal e as Leis Orgnicas
Municipais devem seguir o modelo estatudo na Constituio Federal. o que se extrai da leitura dos arts. 25 e 29.
Como decorrncia do princpio da simetria, o STF aponta normas constitucionais federais que so de reproduo
obrigatria pelos Estados-membros, pelo Distrito Federal e pelos Municpios. Como exemplos, citamos: a) normas que tratam
do processo legislativo (precedente: ADI 3.610/DF, rel. Min. Cezar Peluso, j. 01.08.2011); b) normas relativas aos Tribunais
de Contas (precedente: Rcl 6.702 MC-AgR/PR, rel. Min. Ricardo Lewandowski, j. 04.03.2009); c) requisitos para instaurao
das comisses parlamentares de inqurito (art. 58, 3) (precedente: ADI 3.619/SP, rel. Min. Eros Grau, j. 01.08.2006).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TJ-SE/Analista Judicirio/2014) O princpio da simetria relativiza a autonomia dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios ao fixar, ainda que de maneira no absoluta, a obrigao, para esses entes, de reproduo
do modelo de organizao e de relao entre poderes estabelecidos pela CF em mbito federal.13

(FGV/XX Exame de Ordem Unificado) Jovem governador do Estado Alfa, vencedor das eleies com o slogan A vez
dos jovens, prope projeto de emenda constituio do Estado a fim de alterar os requisitos para escolha de
conselheiros no Tribunal de Contas do Estado. A idade mnima, que antes seguia o padro constitucional federal,
sendo fixada em 35 anos, passaria a ser de 30 anos. Segundo a ordem jurdico-constitucional brasileira, tal norma
deveria ser considerada14

A) inconstitucional, pois o padro estabelecido pela CRFB/88, para o caso, configura tpica clusula de imposio de
simetria.

B) constitucional, pois a organizao dos Tribunais de Contas estaduais est exclusivamente submetida ao poder
constituinte derivado decorrente.

C) constitucional, pois est baseada na autonomia dos Estados-Membros, princpio basilar e inflexvel que sustenta o
Pacto Federativo.

D) inconstitucional, pois a estrutura do Poder Judicirio somente pode ser disciplinada pela Constituio da Repblica,
no pela Constituio Estadual.

10.12 Princpio dos poderes implcitos


Segundo a teoria dos poderes implcitos, para cada dever outorgado pela Constituio Federal a um determinado rgo,
so implicitamente conferidos amplos poderes para o cumprimento dos objetivos constitucionais, ou seja, a atribuio de
deveres constitucionais envolve a correspondente atribuio de capacidade para o seu exerccio.
Todas as vezes que a Constituio Federal outorga um determinado poder a certo rgo, esto implicitamente delegados,
por via de consequncia, todos os meios necessrios sua efetivao onde se pretende o fim, autorizam-se os meios. Esse
princpio justifica a atuao do Ministrio Pblico na colheita direta da prova com intuito de subsidiar a futura ao penal.
Como o art. 129, I, garante ao rgo ministerial o monoplio da ao penal pblica, a Constituio garante, por via implcita, o
poder de colher a prova tendente a caracterizar a justa causa da ao penal.15
10.13 Mtodos hermenuticos
A interpretao das normas constitucionais realizada a partir da aplicao de um conjunto de mtodos hermenuticos
desenvolvidos pela doutrina e pela jurisprudncia. Apoiado nos ensinamentos propostos pelo eminente constitucionalista
portugus J. J. Gomes Canotilho, vejamos cada um deles.

10.13.1 Mtodo hermenutico clssico


O mtodo hermenutico clssico, tambm chamado de mtodo jurdico,16 desenvolvido por Ernest Forsthoff, considera
a Constituio como uma lei em sentido amplo, logo, a arte de interpretar a Constituio dever ser realizada tal qual a de uma
lei, utilizando-se os mtodos de interpretao clssicos, como, por exemplo, o literal, o lgico-sistemtico, o histrico e o
teleolgico. Vejamos:

i) Literal ou gramatical: na interpretao literal, examina-se separadamente o sentido de cada vocbulo da norma jurdica.
tida como a mais singela forma de interpretao, por isso, nem sempre o mais indicado;
ii) Lgico-sistemtico: a interpretao lgico-sistemtica conduz ao exame do sentido e do alcance da norma de forma
contextualizada ao sistema jurdico que integra. Parte do pressuposto de que a norma parcela integrante de um todo,
formando um sistema jurdico articulado;
iii) Histrico: busca-se no momento da produo normativa o verdadeiro sentido da lei a ser interpretada;
iv) Teleolgico: a interpretao teleolgica examina o fim social que a norma jurdica pretendeu atingir. Possui como
pressuposto a inteno do legislador (mens legislatoris) ao criar a norma.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/PETROBRS/Advogado Jr./2007) Segundo o mtodo jurdico de Forsthoff, a interpretao da constituio
no se distingue da interpretao de uma lei e, por isso, para se interpretar o sentido da lei constitucional, devem-se
utilizar as regras tradicionais da interpretao.17

10.13.2 Mtodo tpico-problemtico


Este mtodo hermenutico valoriza o problema o caso concreto. Foi idealizado por Theodor Viehweg.
Segundo Canotilho,18 o mtodo tpico-problemtico parte das seguintes premissas: a) a interpretao da norma
constitucional deve possuir carter prtico, buscando a resoluo dos problemas concretos; b) as normas constitucionais
possuem carter fragmentrio, ou seja, no abrangem todos fatos sociais passveis de ocorrer na realidade, mas s os mais
relevantes; c) pelo fato das normas constitucionais serem clusulas abertas (indeterminadas que necessitam de contornos
jurisprudenciais para pautar sua zona de abrangncia), deve-se dar preferncia discusso do problema em detrimento da
norma.
Esse mtodo interpreta a Constituio tentando adaptar o problema concreto (o fato social) a uma norma constitucional.
Busca-se, assim, solucionar o problema encaixando em uma norma prevista no texto constitucional.
Sobre o mtodo tpico-problemtico recai uma relevante crtica: a interpretao da norma constitucional deve partir da
norma para o problema e no do problema para a norma, como prope.

10.13.3 Mtodo hermenutico-concretizador


Seu principal mentor foi Konrad Hesse. Concretizar aplicar a norma abstrata ao caso concreto.
O mtodo hermenutico-concretizador19 reconhece a relevncia da pr-compreenso do intrprete acerca dos elementos
envolvidos no texto constitucional a ser desvendado. Na primeira leitura da norma, a pr-compreenso do intrprete conduz a
um determinado resultado interpretativo. Essa interpretao deve ser cotejada com a realidade social existente. Desse
confronto, resulta a reformulao da pr-compreenso do intrprete. A reformulao da pr-compreenso e a subsequente
releitura do texto normativo, com o posterior contraponto do novo contedo obtido com a realidade social (movimento de ir e
vir) deve-se repetir continuamente at que se chegue soluo tima do problema. Esse movimento de ir e vir denominado
crculo hermenutico ou espiral hermenutica.
O mtodo hermenutico-concretizador afasta-se do mtodo tpico-problemtico, uma vez que o ltimo pressupe o
primado do problema sobre a norma e o primeiro reconhece a prevalncia da norma constitucional sobre o problema.

10.13.4 Mtodo cientfico-espiritual


Desenvolvido por Rudolf Smend. Baseia-se no pressuposto de que o intrprete deve buscar o esprito da Constituio os
valores subjacentes ao texto constitucional.
um mtodo marcadamente sociolgico que analisa as normas constitucionais a partir da ordem de valores imanentes do
texto constitucional, a fim de alcanar a integrao da Constituio com a realidade social.20

10.13.5 Mtodo normativo-estruturante


Pensado por Friedrich Mller, parte da premissa de que no h uma identidade entre a norma jurdico-constitucional e o
texto normativo. A norma constitucional mais ampla, uma vez que alcana a realidade social subjacente ao texto
normativo. Assim, compete ao intrprete identificar o contedo da norma constitucional para alm do texto normativo, na
medida em que o texto apenas a ponta do iceberg e a norma abrange um pedao da realidade social, sendo esta a parte
mais significativa da interpretao constitucional. Da concluir-se que a norma jurdica s surge aps a interpretao do
texto normativo.21

QUADRO SINTICO

HERMENUTICA CONSTITUCIONAL

Hermenutica Constitucional: tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos aplicveis para determinar o
sentido e o alcance das normas constitucionais. a cincia que fornece a tcnica e os princpios segundo os quais o
operador do Direito poder apreender o sentido social e jurdico da norma constitucional em exame, ao passo que a
interpretao consiste em desvendar o real significado da norma. , enfim, a cincia da interpretao das normas
constitucionais.

Princpios informadores da interpretao constitucional: 1. Princpio da unidade da Constituio; 2. Princpio do


efeito integrador; 3. Princpio da mxima efetividade; 4. Princpio da justeza; 5. Princpio da harmonizao; 6. Princpio
da fora normativa da Constituio; 7. Princpio da interpretao conforme Constituio; 8. Princpio da supremacia; 9.
Princpio da presuno de constitucionalidade das leis; 10. Princpio da simetria; 11. Princpio dos poderes implcitos.

Mtodos hermenuticos: 1. Clssico: literal, lgico-sistemtico, histrico, teleolgico; 2. Tpico-problemtico; 3.


Hermenutico-concretizador; 4. Cientfico-espiritual; 5. Normativo-estruturante.

1
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
27.
2
HBERLE, Peter apud CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 231-232.
3
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.223-1.224.
4
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.224.
5
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.224.
6
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.224-1.225.
7
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.225.
8
Resposta: Certo.
9
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.226.
10
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.226-1.227.
11
Resposta: C.
12
Resposta: A.
13
Resposta: Certo.
14
Resposta: A.
15
RE 468.523/SC.
16
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.210-1.211.
17
Resposta: Certo.
18
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.211-1.212.
19
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.212.
20
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.212-1.213.
21
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 1.213.
Captulo 11

Princpios Fundamentais

11.1 O estudo dogmtico do Direito Constitucional Positivo


Inauguramos, a partir de agora, o estudo dogmtico do Direito Constitucional Positivo. Mas o que estudo dogmtico? O
estudo dogmtico aquele em que so inegveis e inquestionveis os pontos de partida. Tal mtodo cientfico visa alcanar
resultados prticos, no nosso caso, a sua aprovao em concursos pblicos. Nesse tipo de abordagem, no se perquiri se tal
posicionamento o mais justo ou o mais adequado socialmente.
No nosso sistema jurdico positivista, o ponto de partida no estudo do Direito Constitucional Positivo a Carta Poltica
vigente, ou seja, a Constituio Federal de 1988. Faremos, pois, um estudo do Direito Constitucional Positivo apoiado na sua
premissa fundamental: a norma constitucional.
A ttulo de argumentao, do lado oposto esto as chamadas disciplinas zetticas: a Sociologia Jurdica, a Filosofia do
Direito, a Histria do Direito, a Antropologia Jurdica etc. Nestas disciplinas, que, de fato, no so especificamente jurdicas,
mas disciplinas que admitem estudos do fenmeno jurdico, no se tomam como verdades absolutas as premissas da
investigao cientfica, na verdade, questionam-se as prprias premissas.
Por elucidativo, vejamos as palavras do eminente autor Trcio Sampaio Ferraz Junior:1 [] Suponhamos que o objeto de
investigao seja a Constituio. Do ngulo zettico, o fenmeno comporta pesquisas de ordem sociolgica, poltica,
econmica, filosfica, histrica etc. Nessa perspectiva, o investigador preocupa-se em ampliar as dimenses do fenmeno,
estudando-o em profundidade, sem limitar-se aos problemas relativos deciso dos conflitos sociais, polticos, econmicos. Ou
seja, pode encaminhar sua investigao para os fatores reais do poder que regem uma comunidade, para as bases econmicas e
sua repercusso na vida sociopoltica, para um levantamento dos valores que informam a ordem constitucional, para uma crtica
ideolgica, sem preocupar-se em criar condies para a deciso constitucional dos conflitos mximos da comunidade. Esse
descompromissamento com a soluo de conflitos torna a investigao infinita, liberando-a para a especulao.
Por tudo isso, considerando que nosso objetivo a sua aprovao em Direito Constitucional, adotaremos um padro de
conduta pautado na objetividade, trazendo a doutrina majoritria e o posicionamento jurisprudencial predominante na Suprema
Corte sem questionar a justeza ou adequao dos pontos de vista aquilatados. A simplicidade e a objetividade so, pois, as
palavras de ordem que orientaro o nosso trabalho nesse estudo dogmtico do Direito Constitucional Positivo.

11.2 O papel dos princpios e o neoconstitucionalismo


Conforme delineado por Dirley da Cunha Jnior,2 o constitucionalismo moderno, moldado no final do sculo XVIII, sob
influncia dos ideais da limitao do poder, permaneceu inquestionvel at meados do sculo XX. A partir de ento, surgiu na
Europa um novo modelo constitucional, que passa a reconhecer a supremacia material e axiolgica da Constituio capaz de
condicionar a validade de todo o sistema jurdico.
Essa nova corrente de pensamento constitucional recebeu a denominao de neoconstitucionalismo ou novo Direito
Constitucional, permitindo o nascimento de um novo modelo jurdico, o Estado Constitucional de Direito, que superou o
ultrapassado Estado Legislativo de Direito. Com isso, houve a migrao da lei e do princpio da legalidade para a periferia do
sistema jurdico e o trnsito da Constituio e do princpio da constitucionalidade para o centro de todo o sistema, em face do
reconhecimento da Constituio como verdadeira norma jurdica dotada de fora vinculante, de plena obrigatoriedade, de
supremacia material e de intensa carga valorativa.
Nessa senda, os princpios abandonam sua funo meramente subsidiria na aplicao do Direito quando serviam to
somente de meio de integrao da ordem jurdica (na hiptese de eventual lacuna) e vetor interpretativo e passam a ser
dotados de elevada e reconhecida normatividade.
Lus Roberto Barroso,3 em minucioso trabalho, ensina que as mudanas que levaram a essa nova percepo de
constitucionalismo possuem trs marcos fundamentais: o histrico, o filosfico e o terico. Apoiado no estudo do citado
mestre, faamos um breve resumo.
O marco histrico do novo direito constitucional, na Europa continental, foi o constitucionalismo do ps-guerra,
especialmente na Alemanha e na Itlia. No Brasil, foi a Constituio de 1988 e o processo de redemocratizao que ela ajudou
a protagonizar.
O marco filosfico o ps-positivismo, superando os modelos tradicionais do jusnaturalismo e do positivismo. O
jusnaturalismo, desenvolvido a partir do sculo XVI, aproximou a lei da razo, fundando-se na existncia de princpios de
justia universal. Noutro giro, o positivismo buscou a objetividade cientfica, equiparando o Direito lei. O ps-positivismo,
que se apresenta como uma terceira via, vai alm da legalidade estrita, sem desprezo ao direito posto. Eleva os valores na
interpretao jurdica; reconhece a normatividade dos princpios, diferenciando-os qualitativamente das regras; produz uma
nova hermenutica constitucional; e desenvolve uma teoria dos direitos fundamentais edificada na dignidade da pessoa humana.
Por fim, o marco terico se situa: a) no reconhecimento da fora normativa da Constituio; b) na expanso da jurisdio
constitucional; c) no desenvolvimento de uma nova dogmtica da interpretao constitucional.
Por tudo isso, conclui Barroso que o neoconstitucionalismo se identifica com o constitucionalismo democrtico do ps-
guerra, desenvolvido em uma cultura filosfica ps-positivista, marcado pela fora normativa da Constituio, pela expanso da
jurisdio constitucional e por uma nova hermenutica.4

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVII Exame de Ordem Unificado) Dois advogados, com grande experincia profissional e com a justa
preocupao de se manterem atualizados, concluem que algumas ideias vm influenciando mais profundamente a
percepo dos operadores do direito a respeito da ordem jurdica. Um deles lembra que a Constituio brasileira vem
funcionando como verdadeiro filtro, de forma a influenciar todas as normas do ordenamento ptrio com os seus
valores. O segundo, concordando, adiciona que o crescente reconhecimento da natureza normativo-jurdica dos
princpios pelos tribunais, especialmente pelo Supremo Tribunal Federal, tem aproximado as concepes de direito e
justia (buscada no dilogo racional) e oferecido um papel de maior destaque aos magistrados. As posies
apresentadas pelos advogados mantm relao com uma concepo terico-jurdica que, no Brasil e em outros pases,
vem sendo denominada de:4

A) neoconstitucionalismo.

B) positivismo-normativista.

C) neopositivismo.

D) jusnaturalismo.

Feito esse breve introito, passemos ao estudo dos princpios fundamentais, assim considerados como os princpios
estruturantes do Estado brasileiro escolhidos pelo Constituinte originrio, previstos no Ttulo I da Constituio Federal em seus
arts. 1 a 4. Da leitura do texto constitucional, extramos os seguintes princpios fundamentais: princpio federativo; princpio
republicano; princpio do Estado democrtico de direito; princpio da soberania popular; princpio da separao dos poderes;
todos os fundamentos do art. 1; todos os objetivos do art. 3; e todos os princpios regentes nas relaes internacionais do art.
4. Vejamos cada um deles, iniciando pelo princpio federativo.

Cuidado: existem princpios constitucionais positivados e no positivados. Os positivados esto expressamente


previstos no texto da Constituio, ao passo que os no positivados dela podem ser deduzidos. Dentre os
princpios constitucionais no positivados, os mais cobrados nos concursos pblicos so o da proporcionalidade e
o da razoabilidade. Acresa-se que os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade no esto positivados
na Constituio Federal, mas esto prenunciados no art. 2, caput, da Lei 9.784/1999.
11.3 Princpio federativo
O princpio federativo, tambm chamado de pacto federativo, que define a forma de Estado adotada pelo Brasil, significa
que a Unio, os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios possuem autonomia, caracterizada por um determinado
grau de liberdade referente sua organizao, sua administrao, sua normatizao e ao seu governo, porm limitada por
certos princpios consagrados pela Constituio Federal. a expresso do caput do art. 1 combinado com o caput do art. 18.

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito
Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: ()
Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o
Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.

Frise-se que autonomia, que no se confunde com soberania (fundamento da Repblica Federativa do Brasil), a
capacidade de auto-organizao, de autogoverno, de autolegislao e de autoadministrao atribuda aos entes federados. Por
esclarecedor, vejamos o quadro a seguir:

Autonomia Unio, Estados-membros, Distrito Federal e Municpios

Auto-organizao: capacidade de se autoestruturarem por meio das Constituies e Leis Orgnicas.

Autogoverno: capacidade de estruturao e exerccios dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio.

Autolegislao: capacidade de criar normas jurdicas gerais e abstratas.

Autoadministrao: capacidade de gesto da coisa pblica.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/CADE/Nvel Superior/2014) A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil
compreende os entes da Federao, que possuem a trplice capacidade da autonomia: auto-organizao, autogoverno
e autoadministrao.5

Ademais, importante destacar que o art. 1, caput, inaugura o Texto Fundamental, informando que a Repblica Federativa
do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado democrtico
de direito. O mencionado artigo traz lume o princpio da indissolubilidade do pacto federativo, uma vez que veda aos
Estados-membros, ao Distrito Federal e aos Municpios o direito de secesso em face da federao brasileira. O termo unio
grafado em letra minscula no se refere pessoa jurdica de direito pblico interno Unio, mas sim caracteriza o carter
indissolvel do pacto federativo. Caso a entidade federativa insista na secesso, a Unio poder intervir para manter a
integridade nacional, luz do art. 34, I.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPF/Nvel Superior/2014) A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados,
Municpios e Distrito Federal (DF), adota a federao como forma de Estado.6

Registre-se, por fim, que a forma federativa de Estado matria que compe o ncleo imutvel da Constituio Federal
(clusulas ptreas), segundo o art. 60, 4, I.
11.4 Princpio republicano
O princpio republicano define a forma de governo adotada pelo Brasil. Encontra-se capitulado no caput do art. 1.
uma forma de governo fundada na igualdade formal entre as pessoas, em que os detentores do poder poltico exercem o
comando do Estado em carter eletivo, representativo, temporrio e com responsabilidade. Diferentemente da forma
monrquica de governo que pautada na hereditariedade, na vitaliciedade e na ausncia do dever de prestar contas.
Importante dizer que a Repblica no clusula ptrea (limitao material explcita), no entanto pode-se afirmar que uma
limitao material implcita, em razo do plebiscito ocorrido por determinao do art. 2 do ADCT.

11.5 Princpio do Estado Democrtico de Direito


A Carta Poltica declara ser a Repblica Federativa do Brasil um Estado democrtico de direito (art. 1).
O Estado de direito aquele que se submete ao imprio da lei. Por sua vez, o Estado democrtico caracteriza-se pelo
respeito ao princpio fundamental da soberania popular, vale dizer, funda-se na noo de governo do povo, pelo povo e para
o povo (art. 1, pargrafo nico).
Em feliz sntese, Dirley da Cunha Jnior afirma que o Estado democrtico de direito , pois, um Estado Constitucional
submetido Constituio e aos valores humanos nela consagrados.7

11.6 Princpio da soberania popular


O pargrafo nico do art. 1 revela a adoo da soberania popular como princpio fundamental ao prever que: todo o
poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
luz da citada norma, a Carta Poltica adota como regime de governo (ou regime poltico) a democracia semidireta (ou
participativa), que combina o modelo de democracia representativa (ou indireta) com traos da democracia direta. A
participao direta do povo na formao da vontade estatal pode ser percebida a partir da leitura do art. 14: a soberania
popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei,
mediante: I plebiscito; II referendo; III iniciativa popular.
Nos casos de pases que adotam a democracia indireta, tambm chamada de representativa, todas as decises polticas so
tomadas indiretamente por representantes eleitos, ao passo que, nas democracias diretas puras todas as decises so adotadas
diretamente pelo povo, legtimo titular do poder.

11.7 Princpio da separao dos poderes


A Constituio da Repblica de 1988 consagra a tripartio de Poderes no seu art. 2, protegendo-a como clusula ptrea
no art. 60, 4, III.
A rigor, o termo tripartio de funes o mais adequado para designar a existncia de trs Poderes independentes e
harmnicos entre si, haja vista que o Poder soberano do Estado que pertence ao povo uno e indivisvel. O que se tem na
verdade uma repartio das funes estatais por rgos distintos e independentes.
Com efeito, a tripartio de Poderes j havia sido estudada por Aristteles, em sua obra Poltica, por meio da qual o
pensador vislumbrava a existncia de trs funes estatais distintas exercidas pelo Poder soberano (funes legislativa,
executiva e judiciria). No entanto, o citado filsofo previu a concentrao do exerccio das funes estatais nas mos de uma
nica autoridade, que possua o Poder absoluto.
Por seu turno, Montesquieu aperfeioou a teoria de Aristteles em Do Esprito das Leis, afirmando que as funes
legislativa, executiva e judiciria deveriam ser exercidas por trs rgos estatais distintos e independentes entre si. Surge, assim,
a tripartio dos Poderes entre o Executivo, o Legislativo e o Judicirio.
Montesquieu contribuiu, tambm, com o desenvolvimento do denominado sistema de freios e contrapesos, que se
caracteriza como um mtodo de controle recproco entre os Poderes a ser exercido nos limites previstos na Constituio,
privilegiando a independncia e a harmonia entre os Poderes.
A Constituio Brasileira adotou o sistema de freios e contrapesos (chamado pela doutrina norte-americana de checks and
balances), como pode ser percebido a partir da leitura dos exemplos a seguir:
a) a possibilidade do Presidente da Repblica vetar projetos de leis elaborados pelo Poder Legislativo (art. 84, V);
b) a competncia do Presidente da Repblica para nomear certos magistrados (art. 84, XVI);
c) a possibilidade do Poder Judicirio declarar uma lei inconstitucional (arts. 97 e 102, I, a);
d) o controle externo exercido pelo Congresso Nacional em face de atos praticados pelo Presidente da Repblica (art. 49, I,
II, III, IV, XIV);
e) o Poder Legislativo aprovando ou no os magistrados indicados pelo Presidente da Repblica (art. 52, III, a);
f) o Poder Legislativo fiscalizando a atividade normativa do Presidente da Repblica (art. 49, V);
g) a possibilidade do Poder Legislativo rejeitar o veto do Presidente da Repblica (art. 66, 4).

Importante destacar que a viso moderna da separao dos Poderes no impede que cada um dos Poderes da Repblica
exera atipicamente (de forma secundria), alm de sua funo tpica (preponderante), funes atribudas a outro Poder. O
Poder Judicirio tem por funo tpica dirimir, em cada caso concreto, as divergncias surgidas por ocasio da aplicao das
leis, ou seja, julgar as lides. Isso no retira a possibilidade de exercer a funo atpica de legislar (inovar na rbita jurdica),
elaborando seu regimento interno (art. 96, I, a), bem assim de administrar as pessoas e bens que integram os seus rgos. Por
sua vez, o Poder Legislativo tem por funo tpica legislar e fiscalizar, exercendo atipicamente a funo estatal de julgar,
decidindo sobre crimes de responsabilidades, conforme o art. 52, I e II, bem como administrar a coisa pblica sob sua gerncia.
O Poder Executivo, a seu turno, tem por funo preponderante a administrao da coisa pblica, o que no retira a
possibilidade de julgar processos administrativos e legislar, elaborando medidas provisrias, leis delegadas e decretos
autnomos.
Percebe-se que uma determinada funo estatal tpica poder ser exercida atipicamente por outro Poder, sem, contudo,
violar a separao dos Poderes. Por esclarecedor, vejamos o quadro a seguir:

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Assistente/2015) De acordo com a CF, o poder emana do povo, mas dividido em trs funes
executiva, legislativa e judiciria , que, bem delimitadas, so impedidas de exercer competncias umas das outras.8

(FGV/XVII Exame de Ordem Unificado) A discusso a respeito das funes executiva, legislativa e judiciria parece
se acirrar em torno dos limites do seu exerccio pelos trs tradicionais Poderes. Nesse sentido, sobre a estrutura
adotada pela Constituio brasileira de 1988, assinale a afirmativa correta.9

A) O exerccio da funo legislativa uma atribuio concedida exclusivamente ao Poder Legislativo, como decorrncia
natural de ser considerado o Poder que mais claramente representa o regime democrtico.

B) O exerccio da funo jurisdicional atribuio privativa do Poder Judicirio, embora se possa dizer que o Poder
Executivo, no uso do seu poder disciplinar, tambm faa uso da funo jurisdicional.

C) O exerccio de funes administrativas, judicirias e legislativas deve respeitar a mais estrita diviso de funes, no
existindo possibilidade de que um Poder venha a exercer, atipicamente, funes afetas a outro Poder.

D) A produo de efeitos pelas normas elaboradas pelos Poderes Legislativo e Executivo pode ser limitada pela
atuao do Poder Judicirio, no mbito de sua atuao tpica de controlar a constitucionalidade ou a legalidade das
normas do sistema.

FUNES TPICAS FUNES ATPICAS

Legislar Administrar: pessoas e bens;


e
LEGISLATIVO
Fiscalizar Julgar: certas autoridades por crimes de responsabilidade
(art. 52, I e II).

Legislar: medidas provisrias (arts. 62 e 84, XXVI), leis


delegadas (art. 68), decretos autnomos (art. 84, VI);
EXECUTIVO Administrar
Julgar: recursos administrativos.

Administrar: pessoas e bens;


JUDICIRIO Julgar
Legislar: elaborar seus regimentos internos (art. 96, I, a).

11.8 Fundamentos do Estado brasileiro


No que tange aos fundamentos (art. 1), objetivos (art. 3) e princpios regentes na ordem internacional (art. 4), a dica :
no confundir alhos com bugalhos. As bancas examinadoras tentam levar o candidato ao erro, misturando fundamentos,
objetivos e princpios regentes nas relaes internacionais. Dessa forma, importante memoriz-los, evitando essa singela
pegadinha. Para tanto, seguem, como sugesto, alguns processos mnemnicos. Por questes de boa-f, obrigatrio dizer que no
os criei, mas, como impossvel saber a origem, deixo de citar a fonte.
Quanto aos fundamentos previstos no art. 1, o candidato deve, alm de memoriz-los, compreender o contedo de cada um
deles. Vejamos:

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos estados e municpios e do Distrito
Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I a soberania: a soberania pode ser observada por dois prismas distintos o interno e o externo. A soberania sob a
tica interna poder de impor a ordem jurdica de forma incontestvel e incontrastvel. Sob a tica externa, significa a
igualdade entre os Estados, valorizando a independncia nacional;
II a cidadania: assume dois sentidos amplo ou restrito. Cidadania em sentido amplo significa que a pessoa
detentora de todos os direitos e garantias fundamentais. J no sentido estrito, a plenitude de fruio dos direitos
polticos;
III a dignidade da pessoa humana: dever do Estado de garantir a todos uma existncia digna;
IV os valores sociais do trabalho e da livre-iniciativa: denota a adoo do modelo econmico capitalista;
V o pluralismo poltico: significa um pluralismo de ideias, englobando, e com ele no se confundindo, o
pluripartidarismo.

Processo mnemnico: SO CI DI VAL PLU

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Tcnico/2015) O pluralismo poltico princpio fundamental que assegura aos cidados at mesmo o
apartidarismo.10

(FCC/TRT 2/Tcnico Judicirio/2014) Na Constituio Federal, a cidadania constitui11

A) objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil.

B) princpio pelo qual a Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais.

C) fundamento da Repblica Federativa do Brasil.

D) princpio referido no prembulo e reafirmado como princpio da Administrao pblica.

E) um dos princpios gerais da atividade econmica.

11.9 Objetivos fundamentais do Estado brasileiro


Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II garantir o desenvolvimento nacional;
III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao.

Processo mnemnico: CO GA ER PRO

Dica: todos so verbos, mas o examinador pode transform-los em substantivo (exemplo: a construo, a garantia, a
erradicao etc.).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Tcnico Nvel Superior/2015) De acordo com a CF, os objetivos fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil incluem erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais.12

(CESPE/TC DF/Tcnico de Administrao Pblica/2014) Ao implementar aes que visem reduzir as desigualdades
sociais e regionais e garantir o desenvolvimento nacional, os governos pem em prtica objetivos fundamentais da
Repblica Federativa do Brasil.13

11.10 Princpios regentes nas relaes internacionais


Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios:
I independncia nacional;
II prevalncia dos direitos humanos;
III autodeterminao dos povos;
IV no interveno;
V igualdade entre os Estados;
VI defesa da paz;
VII soluo pacfica dos conflitos;
VIII repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos
da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes.

Processo mnemnico: PANIICO SO CO RE DE e pargrafo nico

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPU/Analista/2016) A prevalncia dos direitos humanos, a concesso de asilo poltico e a soluo pacfica de
conflitos so princpios fundamentais que regem as relaes internacionais do Brasil.14

(CESPE/MPOG/Tcnico Nvel Superior/2015) A busca pela integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos
da Amrica Latina visa formao de uma comunidade latino-americana de naes.15

(CESPE/MPOG/Tcnico Nvel Superior/2015) O Brasil rege-se nas relaes internacionais, entre outros princpios,
pelos princpios da interveno e vedao de concesso de asilo poltico.16

(CESPE/MPOG/Administrador/2015) Nas relaes internacionais, a Repblica Federativa do Brasil regida pelo


princpio da concesso de asilo poltico.17

QUADRO SINTICO

PRINCPIOS FUNDAMENTAIS

Papel dos princpios e o neoconstitucionalismo: os princpios abandonam sua funo meramente subsidiria na
aplicao do Direito quando serviam to somente de meio de integrao da ordem jurdica (na hiptese de eventual
lacuna) e vetor interpretativo e passam a ser dotados de elevada e reconhecida normatividade.

Princpio federativo: significa que a Unio, os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios possuem
autonomia, caracterizada por um determinado grau de liberdade referente sua organizao, sua administrao, sua
normatizao e ao seu governo, porm limitada por certos princpios consagrados pela Constituio Federal.

Princpio republicano: uma forma de governo fundada na igualdade formal entre as pessoas, em que os detentores
do poder poltico exercem o comando do Estado em carter eletivo, representativo, temporrio e com responsabilidade.

Princpio do Estado democrtico de direito: o Estado de direito aquele que se submete ao imprio da lei. Por sua
vez, o Estado democrtico caracteriza-se pelo respeito ao princpio fundamental da soberania popular, vale dizer, funda-
se na noo de governo do povo, pelo povo e para o povo.

Princpio da soberania popular: o pargrafo nico do art. 1 revela a adoo da soberania popular como princpio
fundamental ao prever que: todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio.

Princpio da separao dos poderes: a viso moderna da separao dos Poderes no impede que cada um dos
Poderes da Repblica exera atipicamente (de forma secundria), alm de sua funo tpica (preponderante), funes
atribudas a outro Poder.

Fundamentos: art. 1 da CF/1988.

Objetivos: art. 3 da CF/1988.

Princpios regentes nas relaes internacionais: art. 4 da CF/1988.

1 FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. 6. ed. 3. reimpr. So Paulo: Atlas,
2011. p. 21.
2
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 39-42.
3
BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo: os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 3.
ed. 2. tir. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 265-289.
4
Resposta: A.
5
Resposta: Certo.
6
Resposta: Certo.
7
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 511.
8
Resposta: Errado.
9
Resposta: D.
10
Resposta: Certo.
11
Resposta: C.
12
Resposta: Certo.
13
Resposta: Certo.
14
Resposta: Certo.
15
Resposta: Certo.
16
Resposta: Errado.
17
Resposta: Certo.
Captulo 12

Teoria Geral dos Direitos e Garantias


Fundamentais e os Direitos e Deveres
Individuais e Coletivos em Espcie

12.1 Distino entre direitos e garantias fundamentais


Pode-se dizer que os direitos fundamentais so os bens jurdicos em si mesmos considerados, de cunho declaratrio,
narrados no texto constitucional. Por sua vez, as garantias fundamentais so estabelecidas na mesma Constituio Federal
como instrumento de proteo dos direitos fundamentais e, como tais, de cunho assecuratrio. Assim, ao direito fundamental
liberdade de ir, vir e permanecer (liberdade de locomoo, previsto no art. 5, XV) corresponde a garantia fundamental do
habeas corpus (art. 5, LXVIII).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) As disposies meramente declaratrias, que
instituem as garantias, imprimem existncia legal aos direitos reconhecidos, e as disposies assecuratrias, que
instituem direitos, limitam o poder, em defesa dos direitos.1

DIREITOS GARANTIAS

bens jurdicos instrumentos

cunho declaratrio cunho assecuratrio

liberdade de locomoo (art. 5, XV) habeas corpus (art. 5, LXVIII)

12.2 Evoluo dos direitos e garantias fundamentais


Os direitos e as garantias fundamentais passaram por uma significativa evoluo nos diferentes ordenamentos
constitucionais.
As Constituies modernas, notadamente a partir do sculo XX, passaram a reconhecer novos direitos como fundamentais
aos indivduos, em face da evoluo da prpria ideia do constitucionalismo. Com essa evoluo, os direitos e as garantias
fundamentais deixaram de ter como proteo unicamente a liberdade do indivduo (status negativo), passando a exigir, tambm,
uma atuao positiva por parte do Estado (status positivo) migrao do Estado Liberal para o Estado Social.
Em reconhecimento a essa multicitada evoluo, a doutrina elaborou uma classificao para os direitos e garantias
fundamentais, a partir do critrio cronolgico, isto , levando-se em conta o momento em que tais direitos foram reconhecidos
como fundamentais e incorporados aos textos constitucionais.
Assim, os direitos e garantias fundamentais podem ser classificados como de primeira, de segunda ou de terceira geraes
(parcela da doutrina defende, ainda, a existncia de direitos e garantias fundamentais de quarta e quinta geraes).
Acresa-se que alguns doutrinadores preferem a utilizao do termo dimenso em detrimento do termo gerao, sob o
argumento de que, com o advento de uma gerao poderia se supor a superao da anterior, o que no corresponde
classificao proposta. Aqui, as geraes de direitos e garantias fundamentais so cumulativas, ou seja, no excludentes. Na
verdade, podemos considerar como sinnimos os termos gerao e dimenso para designar a evoluo dos direitos e garantias
fundamentais no tempo.
Passemos, a partir de ento, a tecer breves comentrios acerca das geraes dos direitos e garantias fundamentais.

12.2.1 Direitos fundamentais de primeira gerao


Os direitos fundamentais de primeira gerao (ou direitos de liberdades) foram os primeiros reconhecidos pelos
ordenamentos constitucionais. Surgiram com as revolues liberais do final do sculo XVIII, objetivando a restrio do poder
absoluto do Estado, a partir do respeito das liberdades pblicas dos cidados. Possuem as seguintes caractersticas: a) surgiram
no final do sculo XVIII, no contexto da Revoluo Francesa, fase inaugural do constitucionalismo moderno, e dominaram todo
o sculo XIX; b) ganharam relevo no contexto do Estado Liberal, em oposio ao Estado Absoluto; c) esto ligados ao ideal de
liberdade; d) so direitos negativos, que exigem uma absteno do Estado em favor das liberdades pblicas; e) possuam como
destinatrios o indivduo como forma de proteo em face da ao opressora do Estado; f) so os direitos civis e polticos,
considerados como direitos de resistncia perante o Estado.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Os direitos de primeira dimenso, ou direitos de
liberdades, tm por titular o indivduo, so oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa,
ostentando a subjetividade como trao caracterstico, e so considerados direitos de resistncia ou de oposio
perante o Estado.2

12.2.2 Direitos fundamentais de segunda gerao


Num segundo momento, os ordenamentos constitucionais comearam a expressar a preocupao com os desamparados,
com a necessidade de se assegurar um mnimo de igualdade entre os homens (igualdade material), fazendo nascer a segunda
gerao de direitos fundamentais, que tm as seguintes caractersticas: a) surgiram no incio do sculo XX; b) apareceram no
contexto do Estado Social, em oposio ao Estado Liberal; c) esto ligados ao ideal de igualdade; d) so direitos positivos, que
passaram a exigir uma atuao positiva do Estado; e) correspondem aos direitos sociais, culturais e econmicos, como o
direito s condies mnimas de trabalho, previdncia social, assistncia social, habitao, ao lazer, a um salrio que
assegure um mnimo de dignidade ao homem, sindicalizao, greve dos trabalhadores etc.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TJ-SE/Analista Administrativo/2014) Os direitos fundamentais tm o condo de restringir a atuao estatal e
impem um dever de absteno, mas no de prestao.3

(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Historicamente, os direitos fundamentais de primeira


dimenso pressupem dever de absteno pelo Estado, ao contrrio dos direitos fundamentais de segunda dimenso,
que exigem, para sua concretizao, prestaes estatais positivas.4

Sublinhe-se que no se pode afirmar que todos os direitos de segunda dimenso so de ndole positiva, pois a Constituio
Federal de 1988 consagra alguns direitos sociais que so de natureza negativa, como o direito sindicalizao e greve (arts.
8 e 9, caput).

12.2.3 Direitos fundamentais de terceira gerao


Em um prximo momento histrico, foi despertada a preocupao com os bens jurdicos da coletividade, com os
denominados interesses metaindividuais (difusos, coletivos e individuais homogneos), nascendo os direitos fundamentais de
terceira gerao.
Cumpre, nessa sede, diferenciar as espcies de direitos metaindividuais:5 a) interesses difusos: so aqueles indivisveis,
cujos titulares so pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato. Como exemplo, podemos citar o direito paz
pblica, segurana pblica, ao meio ambiente etc.; b) interesses coletivos: so aqueles de natureza indivisvel de que seja
titular grupo, categoria ou classe de pessoas, ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica (ou seja, pessoas
determinveis). Exemplo: interesse dos advogados defendido pela OAB; c) interesses individuais homogneos: so aqueles de
natureza divisvel, cujos titulares so pessoas determinadas ligadas entre si por uma situao ftica. Exemplo: direito do
consumidor por defeito de um produto.

DIREITOS METAINDIVIDUAIS

NATUREZA DESTINATRIOS

DIFUSOS indivisvel indeterminados

COLETIVOS indivisvel determinveis ligados por uma relao jurdica

INDIVIDUAIS divisvel determinados ligados por uma situao ftica


HOMOGNEOS

Com efeito, os direitos fundamentais de terceira gerao possuem as seguintes caractersticas: a) surgiram no sculo XX;
b) esto ligados ao ideal de fraternidade (ou solidariedade), que deve nortear o convvio dos diferentes povos, em defesa dos
bens da coletividade; c) so direitos positivos, a exigir do Estado e dos diferentes povos uma firme atuao no tocante
preservao dos bens de interesse coletivo; d) correspondem ao direito preservao do meio ambiente, autodeterminao dos
povos, paz, ao progresso da humanidade, ao patrimnio histrico e cultural etc.
Destaque-se que alguns doutrinadores fazem um paralelo entre os ideais da Revoluo Francesa e as geraes dos direitos
fundamentais, vale dizer, liberdade, igualdade e fraternidade seriam a representao dos direitos fundamentais de primeira,
segunda e terceiras geraes, respectivamente.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/PM-CE/Primeiro-Tenente/2014) Segundo a doutrina majoritria, os direitos fundamentais de terceira gerao,
tambm denominados de direitos de fraternidade ou de solidariedade, caracterizam-se por se destinarem proteo de
direitos transindividuais.6

Direitos e garantias fundamentais

1 gerao 2 gerao 3 gerao

Final do sculo XVIII Incio do sculo XX Meados do sculo XX

Estado Liberal Estado Social Estado Social

Direitos negativos Direitos positivos Direitos positivos metaindividuais

Direitos civis e polticos Direitos sociais, econmicos e culturais Direito preservao do meio ambiente,
autodeterminao dos povos, paz, ao
progresso da humanidade, ao patrimnio
histrico e cultural etc.

Liberdade Igualdade Fraternidade


(ou solidariedade)

12.2.4 Direitos fundamentais de quarta gerao


Segundo Paulo Bonavides,7 a globalizao poltica o fator histrico que deu origem aos direitos fundamentais de quarta
gerao. Apesar de no haver consenso doutrinrio acerca da existncia dos direitos fundamentais de quarta gerao,
acompanho os dizeres do citado mestre.
Segundo o autor, os direitos fundamentais de quarta gerao esto ligados democracia, informao e ao pluralismo.
Como se pode observar, tambm so transindividuais.
A democracia, como direito fundamental de quarta gerao, no mais vista, to somente, em seu aspecto formal (vontade
da maioria), mas sim sob a tica substancial a democracia abrange a vontade da maioria, mas sem se apartar da proteo dos
direitos fundamentais das minorias.
Conforme prope o autor, a democracia positivada, enquanto direito de quarta gerao, h de ser, necessariamente, uma
democracia direta, materialmente possvel graas aos avanos da tecnologia de comunicao e legitimamente sustentvel graas
informao correta e s aberturas pluralistas do sistema.
Noutro giro, quando a Constituio fala em pluralismo poltico em seu art. 1, no se refere apenas ao pluralismo poltico-
partidrio. A previso bem mais ampla, englobando o pluralismo religioso, o cultural, o artstico, o ideolgico etc.

12.2.5 Direitos fundamentais de quinta gerao


Paulo Bonavides defende, ainda, que o direito paz (art. 4, VI) representaria o direito fundamental de quinta gerao.8
Para o citado mestre, a dignidade jurdica da paz deriva do reconhecimento universal da necessidade de paz enquanto
pressuposto qualitativo da convivncia humana, elemento de conservao da espcie, reino de segurana dos direitos.
Ademais, o direito paz somente seria alcanado, em termos constitucionais, mediante a elevao autnoma da paz como
direito fundamental de quinta gerao, retirando-o da categoria dos direitos de terceira gerao.

12.3 Caractersticas dos direitos e garantias fundamentais


So caractersticas dos direitos e garantias fundamentais: a) historicidade: no nasceram de uma s vez, revelando sua
ndole evolutiva (sobre o tema, estudaremos a evoluo dos direitos e garantias fundamentais); b) universalidade: destinam-se
a todos os indivduos, independentemente de caractersticas pessoais, desde que o direito versado seja compatvel com a sua
natureza (aprofundaremos o assunto ao tratar dos destinatrios dos direitos e garantias fundamentais); c) relatividade: no so
absolutos, mas sim relativos; d) irrenunciabilidade: no podem ser objeto de renncia, o que pode e o seu no exerccio; e)
inalienabilidade: so indisponveis e inalienveis por no possurem contedo econmico-patrimonial; f) imprescritibilidade:
so sempre exercveis, no desaparecendo pelo decurso do tempo.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Tcnico Legislativo/2014) Os direitos e garantias individuais previstos na CF tm
carter absoluto.9

12.4 Destinatrios dos direitos e garantias fundamentais


Em sua origem, os direitos e garantias fundamentais possuam como titulares as pessoas fsicas, tambm chamadas de
pessoas naturais, uma vez que representavam limites atuao do Estado na relao com seus sditos. Com o tempo, passou-se
a reconhecer os direitos e garantias fundamentais tambm s pessoas jurdicas e ao prprio Estado.
Isso no significa que, hodiernamente, todos os direitos e garantias fundamentais tm como titulares as pessoas naturais, as
pessoas jurdicas e as pessoas estatais, mas to somente aqueles direitos e garantias que puderem ser por eles usufrudos (no h
que se atribuir o direito fundamental sade a uma empresa; o estrangeiro no goza de direitos polticos).
Importante destacar que a interpretao literal do caput do art. 5 conduz a um equvoco crasso. Diz a norma que: todos
so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes (). A
melhor interpretao da citada norma constitucional no leva compreenso de que apenas os brasileiros e os estrangeiros
residentes sejam destinatrios dos direitos e garantias fundamentais.10 Na verdade, todas as pessoas fsicas (nacionais natos e
naturalizados , estrangeiros residentes ou no e, at mesmo, os aptridas expresso que designa aqueles que no possuem
nenhuma nacionalidade), jurdicas (inclusive de direito pblico) so destinatrias dos direitos e garantias fundamentais, desde
que compatveis com a sua natureza.11

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPU/Tcnico/2015) A caracterstica da universalidade consiste em que todos os indivduos sejam titulares de
todos os direitos fundamentais, sem distino.11

12.5 Eficcia horizontal dos direitos e garantias fundamentais


Os direitos e as garantias fundamentais visavam, precipuamente, regular as relaes entre o Estado e o particular, ou seja,
foram concebidos para proteger os sditos em face da ao opressora do Estado. Nesse caso, fala-se em eficcia vertical dos
direitos e garantias fundamentais.
Ocorre que a evoluo constitucional conduziu aplicao de tais direitos s relaes privadas ou horizontais. Quanto ao
tema, vale registrar o leading case (caso paradigmtico) Recurso Extraordinrio 201.819/RJ,12 da relatoria da Min. Ellen
Gracie, em que o STF reconheceu a aplicao direta de direitos fundamentais s relaes entre particulares, mantendo
ordem judicial prolatada para determinar a uma associao privada a reintegrao de um associado que havia sido excludo de
seus quadros. Entendeu-se, nesse julgado, que fora violado o direito de defesa do associado excludo, porque no teve
oportunidade de refutar o ato que resultara na sua punio.
Assim, verdadeira a afirmao de que os direitos e garantias fundamentais, muito embora criados para regular as relaes
verticais, de subordinao, entre o Estado e os seus sditos, passam a ser empregados nas relaes privadas, horizontais, de
coordenao, envolvendo pessoas fsicas e jurdicas de direito privado.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Tcnico/2015) O respeito aos direitos fundamentais deve subordinar tanto o Estado quanto os
particulares, igualmente titulares e destinatrios desses direitos.13

12.6 Natureza relativa dos direitos e garantias fundamentais


Como visto, uma das caractersticas dos direitos e garantias fundamentais o seu carter no absoluto (carter relativo),
uma vez que encontram limites nos demais direitos constitucionalmente consagrados, bem como so limitados pela interveno
legislativa ordinria, nos casos expressamente autorizados pela prpria Constituio (princpio da reserva legal).
Como aponta Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, no podem os direitos e garantias fundamentais serem utilizados como
escudo para a prtica de atividades ilcitas. Assim, a liberdade de pensamento no ser oponvel ante a prtica de racismo, ou a
garantia da inviolabilidade das correspondncias no poder ser invocada para acobertar determinada prtica criminosa.14
Nesse contexto, podemos afirmar que os direitos e garantias fundamentais gozam de um carter relativo, limitados por
outras normas de mesma estatura jurdica e por normas infraconstitucionais, nos casos permitidos pela Carta Poltica.
Por outro lado, o fenmeno da limitao dos direitos e garantias fundamentais sofre, tambm, limites na rbita jurdica
o que se denomina teoria dos limites dos limites aos direitos fundamentais (chamado pela doutrina alem de Schranken-
Schranken).15
Informa a teoria dos limites dos limites que a restrio ao direito fundamental, que decorre da prpria Constituio,
somente vlida se respeitado o ncleo essencial da norma constitucional. O ncleo essencial, por sua vez, apresenta-se como
um contedo mnimo e intangvel do direito fundamental, que deve sempre ser protegido em quaisquer circunstncias, sob pena
de se criar grave situao inconstitucional.
Elucidativo exemplo nos dado por Gilmar Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco, ao citar o voto do Ministro
Rodrigues Alckmin proferido na Representao 930 sobre a liberdade de exerccio de qualquer profisso, j prevista na
Constituio de 1967/1969: () Que adiantaria afirmar livre o exerccio de qualquer profisso, se a lei ordinria tivesse o
poder de restringir tal exerccio, a seu critrio e alvitre, por meio de requisitos e condies que estipulasse, aos casos e pessoas
que entendesse? preciso, portanto, um exame aprofundado da espcie, para fixar quais os limites a que a lei ordinria tem de
ater-se, ao indicar as condies de capacidade. E quais os excessos que, decorrentes direta ou indiretamente das leis ordinrias,
desatendem garantia constitucional.
Dito isso, conclui-se que as limitaes aos direitos e garantias fundamentais encontram sua constitucionalidade na
preservao do ncleo essencial, vale dizer, segundo a teoria dos limites dos limites, as restries impostas ao direito
fundamental versado encontram seus limites na manuteno do ncleo essencial do mandamento constitucional, sob pena de ser
declarada inconstitucional a limitao efetivada.

12.7 Coliso entre direitos e garantias fundamentais


Os princpios constitucionais so normas jurdicas dotadas de normatividade, que obrigam e vinculam. No caso de coliso
entre direitos e garantias fundamentais (que so princpios), um deles deve ceder. Isso no significa que o princpio do qual se
abdica seja declarado nulo. Na verdade, vigora a ideia de peso ou valor, de modo que o princpio de maior peso que deve
preponderar no caso concreto.
Com efeito, para a soluo de conflitos entre princpios, no caso concreto, utiliza-se o princpio da proporcionalidade,
tambm conhecido como metaprincpio ou o princpio dos princpios. Utiliza-se a ponderao de bens como mtodo para
se adotar uma deciso de preferncia entre direitos ou bens em coliso.
O princpio da proporcionalidade determina que a relao entre o fim que se busca e o meio utilizado deva ser
proporcional, ou seja, no excessiva.
Vimos que os direitos fundamentais no so absolutos. Encontram seus limites em outros direitos, tambm fundamentais.
Para que possam ter convivncia harmoniosa, devem ser ponderados quando estiverem em coliso.
Enfim, como e quando ponderar esses direitos? Somente diante de um caso concreto.
Para que se possa ter um entendimento mais completo sobre o princpio da proporcionalidade necessria a identificao
dos chamados subprincpios ou princpios parciais do princpio da proporcionalidade. A doutrina subdividiu o princpio da
proporcionalidade em trs outros princpios, quais sejam: o princpio da adequao, o princpio da necessidade e o princpio da
proporcionalidade em sentido estrito.
O subprincpio da adequao traduz a ideia de que qualquer medida restritiva deve ser idnea consecuo da finalidade
pretendida. Isto , deve haver a existncia de relao adequada entre o fim buscado e o meio utilizado.
Com relao ao subprincpio da necessidade, a medida restritiva deve ser realmente indispensvel e que no possa ser
substituda por outra de igual eficcia e menos gravosa. Assim, se h vrias formas de se obter o resultado almejado, impe-
se que se opte pela medida que ir afetar com menor intensidade os direitos envolvidos na questo.
Por fim, o subprincpio da proporcionalidade em sentido estrito caracteriza-se pela ideia de que os meios eleitos devem
manter-se razoveis com o resultado perseguido, ou seja, o nus imposto pela norma deve ser inferior ao benefcio por ela
engendrado. Trata-se da verificao da relao custo-benefcio da medida, da ponderao entre os danos causados e os
resultados a serem obtidos.

Proporcionalidade
Adequao

Necessidade

Proporcionalidade em sentido estrito

Pelo exposto, o princpio da proporcionalidade sob o seu triplo aspecto (adequao, necessidade e proporcionalidade em
sentido estrito) a ferramenta apta a resolver choques entre princpios esculpidos na Carta Poltica, sopesando a incidncia de
que cada um no caso concreto, preservando ao mximo os direitos e garantias fundamentais constitucionalmente consagrados.
Conforme acentua Gilmar Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco,16 o multicitado princpio da proporcionalidade
vem sendo utilizado na jurisprudncia do STF como instrumento para soluo de coliso de direitos fundamentais, citando,
como exemplo, a obrigatoriedade (ou no) de submisso ao exame de DNA, em ao de paternidade, acentuando-se a existncia
de outros meios de prova igualmente idneos e menos invasivos ou constrangedores (HC 76.060).17

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) A soluo para conflitos de interesses decorrentes da
relativizao dos direitos fundamentais tanto encontra disciplina na prpria Constituio quanto permite ao intrprete,
no caso concreto, decidir qual direito dever prevalecer, considerando-se a regra da mxima observncia dos direitos
fundamentais envolvidos, conjugando-a com a sua mnima restrio.18

12.8 Os quatro status de Jellinek


Com a finalidade de explicar a relevante funo desempenhada pelos direitos e garantias fundamentais, Georg Jellinek
desenvolveu, no final do sculo XIX, a doutrina dos quatros status em que o indivduo pode-se encontrar diante do Estado: o
status passivo, o status negativo, o status positivo e o status ativo.19 Vejamos cada um deles:

a) status passivo ou subjectionis: quando o indivduo se encontra em posio de subordinao aos poderes pblicos,
caracterizando-se como detentor de deveres para com o Estado;
b) status negativo: caracterizado por um espao de liberdade de atuao dos indivduos sem ingerncias dos poderes
pblicos;
c) status positivo ou status civitatis: posio que coloca o indivduo em situao de exigir do Estado que atue
positivamente em seu favor;
d) status ativo: situao em que o indivduo pode influir na formao da vontade estatal, correspondendo ao exerccio
dos direitos polticos manifestados principalmente por meio do voto.

Passivo

Negativo
4 status de Jellinek
Positivo

Ativo

12.9 Direitos e deveres individuais e coletivos em espcie


O art. 5 consagra uma boa parte do rol de direitos e garantias fundamentais previstos na Constituio. No se pode afirmar,
todavia, que o catlogo trazido pelo citado artigo esgota os direitos e garantias fundamentais, j que, na verdade, encontram-se
espalhados por todo o texto constitucional.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Conforme j manifestou o STF e a doutrina dominante,
os direitos individuais e coletivos no se restringem aos elencados no artigo quinto da CF, podendo ser encontrados ao
longo do texto constitucional.20

Como as bancas tem cobrado com frequncia a literalidade dos incisos e pargrafos do art. 5, fundamental o
entendimento e a memorizao de seus comandos. Vejamos.

12.9.1 Direito vida


O direito vida est consagrado no caput do art. 5 e deve ser observado por dois prismas: o direito de permanecer vivo
(vida intrauterina e extrauterina) e o direito a uma vida digna. O direito a permanecer vivo pode ser observado na vedao
pena de morte (salvo em caso de guerra externa declarada) previsto no art. 5, XLVII, a. J o direito a uma vida digna, garante
as necessidades vitais bsicas, proibindo qualquer tratamento desumano como a tortura, penas de carter perptuo, trabalhos
forados, cruis etc. (art. 5, III e XLVII).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/INSS/Nvel Mdio/2016) O direito vida desdobra-se na obrigao do Estado de garantir pessoa o direito
de continuar viva e de proporcionar-lhe condies de vida digna.21

Sobre o direito vida, importante o julgamento da ADI 3.510, que tinha como objeto a possibilidade (ou no) de pesquisas
com clulas-tronco embrionrias. Essa ao direta, proposta pelo Procurador-Geral da Repblica, questionava o art. 5 da Lei
11.105/2005, que permitia a pesquisa com clulas-tronco embrionrias que no fossem utilizadas na fertilizao in vitro, sob o
argumento de que o embrio j uma pessoa viva, cuja dignidade restaria violada.
Aps intenso debate e em votao apertada, o STF deliberou pela constitucionalidade da norma, liberando a utilizao de
clulas-tronco embrionrias em pesquisas cientficas e terapias. Ficou consignado naquela assentada que no h, na
manipulao das clulas-tronco embrionrias, ofensa ao direito vida, que s comearia no momento da nidao (fixao do
embrio no tero materno). Na espcie, prevaleceu o voto do Min. Carlos Britto, relator, que asseverou que as pessoas fsicas
ou naturais seriam apenas as que sobrevivem ao parto, dotadas do atributo a que o art. 2 do Cdigo Civil denomina
personalidade civil, assentando que a Constituio Federal, quando se refere dignidade da pessoa humana (art. 1, III), aos
direitos da pessoa humana (art. 34, VII, b), ao livre exerccio dos direitos individuais (art. 85, III) e aos direitos e
garantias individuais (art. 60, 4, IV), estaria falando de direitos e garantias do indivduo-pessoa. Assim, numa primeira
sntese, a Carta Magna no faria de todo e qualquer estdio da vida humana um autonomizado bem jurdico, mas da vida que
j prpria de uma concreta pessoa, porque nativiva, e que a inviolabilidade de que trata seu art. 5 diria respeito
exclusivamente a um indivduo j personalizado.
Ainda merece destaque o julgamento da ADPF 54, em que o STF, por maioria, julgou procedente a ao para declarar a
inconstitucionalidade da interpretao segundo a qual a interrupo da gravidez de feto anencfalo conduta tipificada nos arts.
124, 126, 128, I e II, todos do Cdigo Penal, julgado em 12.04.2012. Reconheceu-se naquela assentada o direito da gestante
de submeter-se ao procedimento de antecipao teraputica do parto na hiptese de gravidez de feto anencfalo, previamente
diagnosticada por profissional habilitado. De acordo com o voto do Min. Relator Marco Aurlio, () a incolumidade fsica do
feto anencfalo, que, se sobreviver ao parto, o ser por poucas horas ou dias, no pode ser preservada a qualquer custo, em
detrimento dos direitos bsicos da mulher. No caso, ainda que se conceba o direito vida do feto anencfalo o que, na minha
ptica, inadmissvel, consoante enfatizado , tal direito cederia, em juzo de ponderao, em prol dos direitos dignidade da
pessoa humana, liberdade no campo sexual, autonomia, privacidade, integridade fsica, psicolgica e moral e sade,
previstos, respectivamente, nos artigos 1, inciso III, 5, cabea e incisos II, III e X, e 6, cabea, da Carta da Repblica.
12.9.2 Direito igualdade
A igualdade, princpio fundamental proclamado pela Constituio Federal e base do princpio republicano e da
democracia, deve ser encarada sob duas ticas: a igualdade material e a igualdade formal. A igualdade formal aquela prescrita
no incio do caput do art. 5 e seu inciso I. a identidade de direitos e deveres concedidos aos membros da coletividade por
meio da norma. Por sua vez, a igualdade material tem por finalidade a busca da equiparao dos cidados sob todos os
aspectos, inclusive o jurdico. a consagrao da mxima de Aristteles, para quem o princpio da igualdade consistia em
tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida em que eles se desigualam.
Sob o plio da igualdade material, caberia ao Estado promover a igualdade de oportunidades por meio de polticas
pblicas e leis que, atentos s caractersticas dos grupos menos favorecidos, compensassem as desigualdades decorrentes do
processo histrico da formao social.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/INSS/Nvel Mdio/2016) Em decorrncia do princpio da igualdade, vedado ao legislador elaborar norma
que d tratamento distinto a pessoas diversas.22

Vejamos, a partir de agora, algumas questes relevantes sobre o tema igualdade, iniciando pelas discriminaes previstas
nos editais dos exames de admisso a cargos pblicos. O art. 7, XXX, enuncia, como um dos direitos sociais, a proibio de
diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. Apesar
do posicionamento topogrfico do citado artigo (Ttulo II, Captulo II Direitos Sociais), incontroverso que essa norma
tambm se aplica aos concursos pblicos, todavia, tal proibio comporta atenuaes.
luz da jurisprudncia do STF, pode-se concluir que possvel a adoo excepcional de critrios diferenciados de
admisso em concursos pblicos, desde que atendidos os seguintes requisitos cumulativos: a) previso legal anterior; b) relao
com a natureza das atribuies a serem exercidas. Exemplos: i) direcionamento de cargos de policial militar ao sexo feminino
(no se pode designar um homem para fazer revista pessoal em uma mulher); ii) previso de altura mnima para participao
nos concursos pblicos para o cargo de policial militar ( razovel que se exija um limite mnimo de altura para policiais
militares que realizaro o policiamento ostensivo nas vias pblicas).
Sobre o tema, registre-se o enunciado da Smula 683, do STF, que limita a idade nos concursos pblicos: o limite de
idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da CF, quando possa ser justificado pela
natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.
Ainda na seara do princpio da igualdade, destaque-se a atuao do Estado na implantao das aes afirmativas tendentes a
concretizao da igualdade material. Com efeito, as aes afirmativas consistem em polticas pblicas transitrias
desenvolvidas com a finalidade de reduzir as desigualdades decorrentes de discriminaes histricas, por meio da concesso de
algum tipo de vantagem compensatria, viabilizando a igualdade material em detrimento de uma mera igualdade formal. Como
exemplo, podemos citar as cotas sociais nas universidades pblicas, a implementao de cursinhos pr-vestibulares gratuitos, a
concesso de bolsas de estudo e incentivos fiscais direcionados determinadas categorias etc.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Tcnico Administrativo/2015) Aes afirmativas so mecanismos que visam viabilizar uma isonomia
material em detrimento de uma isonomia formal por meio do incremento de oportunidades para determinados
segmentos.23

Importante destacar que o STF, no julgamento da ADPF 186, concluiu pela constitucionalidade das polticas de ao
afirmativa; da utilizao dessas polticas na seleo para o ingresso no ensino superior, especialmente nas escolas pblicas; do
uso do critrio tnico racial por essas polticas; da autoidentificao como mtodo de seleo; e da modalidade de reserva de
vagas ou de estabelecimento de cotas. Ademais, o citado julgado ratificou o carter transitrio dos programas de ao
afirmativa, j que as desigualdades entre brancos e negros decorreriam de sculos de dominao econmica, poltica e social
dos primeiros sobre os segundos. Dessa forma, na medida em que essas distores histricas fossem corrigidas, no haveria
razo para a subsistncia dos programas de ingresso nas universidades pblicas. Se eles ainda assim permanecessem, poderiam
converter-se em benesses permanentes, em detrimento da coletividade e da democracia.24

12.9.3 Princpio da legalidade e da reserva legal


O princpio da legalidade significa que, para instituir obrigaes, poder o Estado valer-se de lei em sentido formal, bem
como de atos normativos infralegais, desde que estes sejam expedidos nos estreitos limites estabelecidos em lei anterior. a
expresso do inciso II do art. 5: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
Nesse caso, lei quer dizer normas constitucionais, atos normativos primrios e atos normativos secundrios (decretos, portarias,
instrues normativas etc.).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPU/Tcnico/2015) S a lei pode obrigar a pessoa a fazer ou deixar de fazer alguma coisa.25

Por seu turno, o princpio da reserva legal exige que a regulamentao de determinadas matrias constitucionais devam ser
feitas necessariamente por lei em sentido formal. o que ocorre no inciso XXXIX do art. 5, que exige lei formal para a
instituio de crimes e penas. Aqui, lei significa ato normativo primrio, emanado do Poder Legislativo.
Sublinhe-se que a reserva legal pode ser absoluta ou relativa. Quando a Constituio exigir a regulamentao integral de
sua norma por lei em sentido formal, estamos diante da reserva legal absoluta. Noutro giro, se a Carta Poltica, muito embora
exigir a edio de lei em sentido formal para regulamentao de determinado tema, permitir que a lei regulamentadora fixe
apenas parmetros gerais de atuao a serem complementados por atos infralegais, teremos a reserva legal relativa.
Do exposto, pode-se concluir que o princpio da legalidade de abrangncia mais ampla do que o princpio da reserva
legal. Alm do que, o princpio da legalidade possui uma menor rigidez quando comparado s hipteses constitucionais de
reserva legal. Por esclarecedor, vejamos o quadro a seguir:

LEGALIDADE RESERVA LEGAL

Exige lei em sentido formal ou ato normativo secundrio. Exige lei em sentido formal.

Abrangncia mais ampla. Menor abrangncia.

Menor rigidez. Maior rigidez.

Por importante, convm trazer baila a diferenciao entre lei em sentido apenas formal, lei em sentido apenas material e
lei em sentido material e formal.
Com efeito, lei em sentido apenas formal o ato normativo emanado do Poder Legislativo, independentemente de seu
contedo, que obedecem aos critrios do processo legislativo preconizados na Constituio Federal. luz do art. 59, so
sempre leis em sentido formal: emendas Constituio; leis complementares; leis ordinrias; leis delegadas; medidas
provisrias; decretos legislativos e resolues. Como exemplo de uma lei em sentido meramente formal, temos o Decreto
Legislativo 1.785-A, de 2005, que autoriza o Poder Executivo a implantar o aproveitamento hidreltrico de Belo Monte. Este
ato normativo no uma lei em sentido material porque no possui generalidade e abstrao, pelo contrrio, dirige-se a um fato
determinado, qual seja, o aproveitamento hidreltrico de Belo Monte.
De outra banda, lei em sentido apenas material a norma emanada de qualquer rgo do Estado, dotada de generalidade e
abstrao. Como exemplo, o Regimento Interno do STF no lei em sentido formal, haja vista que no foi produzido pelo
Poder Legislativo, segundo os ditames do devido processo legislativo constitucional, no entanto, possui generalidade e
abstrao suficientes para regular fatos indeterminados.
Por fim, leis em sentido a um s tempo material e formal so aquelas produzidas pelo Poder Legislativo, de acordo com o
devido processo legislativo constitucional, dotadas de generalidade e abstrao (exemplo: Lei 8.666/1993).

12.9.4 Vedao tortura e ao tratamento desumano ou degradante


Art. 5 ()
III ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; [vai ao encontro do direito vida sob
a tica da garantia da existncia digna]

12.9.5 Liberdade de expresso


Art. 5 ()
IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Administrador/2015) garantida a livre manifestao do pensamento, ainda que na forma annima.26

Art. 5 ()
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou
imagem; ()
IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura
ou licena; ()
XIV assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio
profissional;

12.9.6 Liberdade de conscincia, de crena e de convico filosfica ou poltica


Art. 5 ()
VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e
garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; ()
VII assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao
coletiva;

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIX Exame de Ordem Unificado) Jos, internado em um hospital pblico para tratamento de sade, solicita a
presena de um pastor para lhe conceder assistncia religiosa. O pedido, porm, negado pela direo do hospital,
sob a alegao de que, por se tratar de instituio pblica, a assistncia no seria possvel em face da laicidade do
Estado. Inconformado, Jos consulta um advogado. Aps a anlise da situao, o advogado esclarece, com correto
embasamento constitucional, que27

A) a negativa emanada pelo hospital foi correta, tendo em vista que a Constituio Federal de 1988, ao consagrar a
laicidade do Estado brasileiro, rejeita a expresso religiosa em espaos pblicos.

B) a direo do hospital no tem razo, pois, embora a Constituio Federal de 1988 reconhea a laicidade do Estado,
a assistncia religiosa um direito garantido pela mesma ordem constitucional.

C) a correo ou incorreo da negativa da direo do hospital depende de sua consonncia, ou no, com o
regulamento da prpria instituio, j que se est perante direito disponvel.

D) a deciso sobre a possibilidade, ou no, de haver assistncia religiosa em entidades pblicas de sade depende
exclusivamente de comando normativo legal, j que a temtica no de estatura constitucional.

Art. 5 ()
VIII ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo
se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,
fixada em lei [ o que a doutrina chama de escusa de conscincia];

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Tcnico de Nvel Superior/2015) De acordo com a CF, e com base no direito escusa de
conscincia, o indivduo pode se recusar a praticar atos que conflitem com suas convices religiosas, polticas ou
filosficas, sem que essa recusa implique restries a seus direitos.28

12.9.7 Inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e da imagem


Art. 5 ()
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;

12.9.8 Direito inviolabilidade domiciliar


A proteo constitucional ao domiclio emerge da regra inscrita no art. 5, XI, que proclama que: a casa asilo inviolvel
do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. Nesse contexto, ningum, especialmente a autoridade
pblica, pode penetrar em casa alheia sem consentimento do morador, exceto: a) em caso de flagrante delito (a qualquer hora);
b) desastre (a qualquer hora); c) socorro (a qualquer hora); d) por determinao judicial (durante o dia).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TCU/Tcnico Federal de Controle Externo/2015) A casa asilo inviolvel do indivduo, de modo que
ningum pode nela penetrar sem o consentimento do morador, salvo por determinao judicial; nessa circunstncia, a
entrada poder ocorrer em qualquer horrio.29

Acresa-se que o conceito de casa, para os fins da proteo jurdico-constitucional a que se refere o art. 5, XI, reveste-se
de carter amplo, pois, compreende: a) qualquer compartimento habitado; b) qualquer aposento ocupado de habitao coletiva;
e c) qualquer compartimento privado onde algum exerce profisso ou atividade.30 Esse amplo sentido conceitual da noo
jurdica de casa revela-se plenamente consentneo com a exigncia constitucional de proteo esfera da liberdade e da
privacidade.31 por essa razo que a doutrina, ao destacar o carter abrangente desse conceito jurdico, adverte que o princpio
da inviolabilidade domiciliar se estende ao espao em que algum exerce, com excluso de terceiros, qualquer atividade de
ndole profissional.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) Para fins do direito inviolabilidade do domiclio, o conceito de casa no
abrange locais nos quais so exercidas atividades de ndole profissional, como consultrios e escritrios.32

Continuando, h que se definir o que seja dia para os fins da inviolabilidade domiciliar. Para essa definio jurdica, a
doutrina utiliza-se de dois critrios: o fsico-astronmico e o cronolgico. O critrio fsico-astronmico afirma que dia o
espao temporal existente entre a aurora e o crepsculo, ou seja, enquanto houver sol. J pelo critrio cronolgico, dia o
intervalo de tempo entre as 6 horas da manh at as 18 horas da tarde.
Apesar de haver uma parcela doutrinria que defende a adoo do critrio fsico-astronmico (entre a aurora e o
crepsculo), a melhor doutrina defende a tese de que dia seria o interregno entre 6 e 18 horas, em razo do critrio objetivo
que favorece a segurana jurdica.
Por derradeiro, vejamos o seguinte questionamento: em uma operao de grande complexidade, o mandado judicial comea
a ser cumprido durante o dia, adentrando na noite; nesse caso, a ao poderia ultrapassar as 18h? A resposta positiva. Se a
diligncia comeou dentro do horrio adequado (durante o dia), porm, em face da complexidade do fato, estendeu-se para alm
das 18 horas, no se fala em violao da proteo constitucional ao domiclio (no se pode arguir a ilicitude da prova).

12.9.9 Sigilo de correspondncia, das comunicaes telegrficas e das


comunicaes telefnicas
Art. 5 ()
XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal;

A Constituio ressalva o sigilo das comunicaes telefnicas, desde que haja uma ordem judicial que determine a
interceptao e sempre para fins penais, seja na fase do inqurito policial (investigao criminal), ou na fase da instruo
processual penal. Muito embora a Constituio exija que a interceptao telefnica sempre se d na seara penal, possvel que a
prova produzida no processo penal seja levada para o processo civil, at mesmo para o processo administrativo.
No que tange ao sigilo das correspondncias e das comunicaes telegrficas e de dados, cabe um questionamento: seriam
estes sigilos um direito absoluto? A resposta negativa. Aplica-se espcie a ponderao de interesses, j que, como
assentado, os direitos fundamentais no podem servir como escudo para prticas de atividades ilcitas. Como exemplo, de
acordo com a jurisprudncia do STF, admissvel a interceptao da carta do preso pela administrao penitenciria com a
finalidade de se evitar a prtica de ilcitos.33

12.9.10 Liberdade de atuao profissional


Art. 5 ()
XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer;

12.9.11 Liberdade de locomoo


Art. 5 ()
XV livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele
entrar, permanecer ou dele sair com seus bens;

12.9.12 Liberdade de reunio


Art. 5 ()
XVI todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de
autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas
exigido prvio aviso autoridade competente;

O direito de reunio previsto no inc. XVI do art. 5 o meio disponibilizado pela Constituio Federal para viabilizar
coletivamente o exerccio da liberdade de expresso, o que, ao fim e ao cabo, propicia a participao ativa da sociedade civil por
meio da exposio pblica de ideias compartilhadas. Pressupe o atendimento de 5 requisitos: 1) seja pacfico; 2) seus
integrantes no podem portar armas; 3) no depende de autorizao; 4) exige prvio aviso autoridade competente; 5) no pode
frustrar outra reunio convocada para o mesmo espao pblico.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) O direito de reunio constitui instrumento viabilizador do exerccio da
liberdade de expresso e propicia a ativa participao da sociedade civil mediante exposio de ideias, opinies,
propostas, crticas e reinvindicaes.34

(CESPE/MPU/Tcnico/2015) incondicional o direito reunio com fins pacficos em local aberto ao pblico.35

(FGV/XIV Exame de Ordem Unificado) A Sra. Maria da Silva participante ativa da AMA-X(Associao de Moradores
e Amigos do bairro X). Todos os dias, no fim da tarde, a Sra. Maria da Silva e um grupo de associados reuniam-se na
praa da cidade, distribuindo material sobre os problemas do bairro. A associao convocava os moradores para esses
encontros por meio da rdio da cidade e comunicava, previamente, o local e a hora das reunies s autoridades
competentes. Certa tarde, um grupo da Associao de Moradores do bairro Y ocupou o local que os participantes da
AMA-X habitualmente utilizavam. O grupo do bairro Y no havia avisado, previamente, a autoridade competente sobre
o evento, organizado em espao pblico. A Sra. Maria da Silva, indignada com a utilizao do mesmo espao, e tendo
sido frustrada a reunio de seu grupo, solicitou aos policiais militares, presentes no local, que tomassem as medidas
necessrias para permitir a realizao do encontro da AMA-X. Em relao liberdade de associao e manifestao,
assinale a afirmativa correta.36

A) A AMA-X deve buscar novo local de manifestao, tendo em vista que o local de reunio pblico e que a
associao do bairro Y possui os mesmos direitos de reunio e manifestao.

B) A associao do bairro Y deve buscar novo local de manifestao, pois no tem o direito de frustrar reunio
anteriormente convocada para o mesmo local, j que houve prvio aviso autoridade competente sobre o uso do
espao pblico pela AMA-X.

C) A AMA-X deve dividir o espao com a associao do bairro Y, tendo em vista que o local de reunio pblico e que
o direito livre manifestao de ideias garantido.

D) A associao do bairro Y poder ser dissolvida por ato da autoridade pblica municipal em razo de no ter
comunicado previamente Prefeitura a realizao de suas reunies em espao pblico.

12.9.13 Liberdade de associao e representao dos associados


Art. 5 ()
XVII plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar;
XVIII a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a
interferncia estatal em seu funcionamento;
XIX as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso
judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado;
XX ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;
XXI as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados
judicial ou extrajudicialmente;
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Tcnico de Nvel Superior/2015) plena a liberdade de associao, at mesmo a de natureza
paramilitar.37

(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) As entidades associativas, se expressamente autorizadas, possuem


legitimidade para representar seus filiados na esfera judicial.38

(FGV/XVIII Exame de Ordem Unificado) Um grupo autodenominado Sangue Puro passou a se organizar sob a
forma de associao. No seu estatuto, possvel identificar claros propsitos de incitao violncia contra indivduos
pertencentes a determinadas minorias sociais. Diversas organizaes no governamentais voltadas defesa dos
direitos humanos, bem como o Ministrio Pblico, ajuizaram medidas judiciais solicitando a sua imediata dissoluo.
Segundo a Constituio Federal, a respeito da hiptese formulada, assinale a afirmativa correta.39

A) A associao no poder sofrer qualquer interveno do Poder Judicirio, pois vedada a interferncia estatal no
funcionamento das associaes.

B) Caso o pedido de dissoluo seja acolhido, a associao poder ser compulsoriamente dissolvida,
independentemente do trnsito em julgado da sentena judicial.

C) A associao poder ter suas atividades imediatamente suspensas por deciso judicial, independentemente do seu
trnsito em julgado.

D) Apenas se justificaria a interveno estatal se caracterizada a natureza paramilitar da associao em comento.

12.9.14 Direito de propriedade


Art. 5 ()
XXII garantido o direito de propriedade;
XXIII a propriedade atender a sua funo social;

12.9.15 Desapropriao
Art. 5 ()
XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse
social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;

12.9.16 Requisio administrativa


Art. 5 ()
XXV no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada
ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) Na hiptese de iminente perigo, o poder pblico competente poder
requisitar o uso de propriedade particular, estando assegurada ao proprietrio a possibilidade de ser indenizado em
caso de dano ao seu patrimnio.40

12.9.17 Proteo constitucional ao bem de famlia rural


Art. 5 ()
XXVI a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de
penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o
seu desenvolvimento;

12.9.18 Direitos autorais


Art. 5 ()
XXVII aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel
aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar;
XXVIII so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas
atividades desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores,
aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas;

12.9.19 Proteo propriedade industrial


Art. 5 ()
XXIX a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como
proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo
em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;

12.9.20 Direito de sucesso


Art. 5 ()
XXX garantido o direito de herana;
XXXI a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou
dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus;

12.9.21 Defesa do consumidor


Art. 5 ()
XXXII o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;

12.9.22 Direito de informao


Segundo o art. 5, XXXIII: todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de
interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo
seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
Trata-se de um remdio constitucional de natureza administrativa, corolrio do princpio da publicidade. um
instrumento que viabiliza o controle popular sobre a coisa pblica. Como exemplo, podemos citar o questionamento de um
determinado cidado junto Administrao Pblica quanto ao valor que foi contratado um determinado servio, ou quais as
clusulas de um contrato administrativo celebrado com uma determinada empresa.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/INSS/Nvel Mdio/2016) A garantia constitucional de acesso dos usurios a registros administrativos e a
informaes sobre atos de governo est relacionada ao princpio da eficincia.41

No se trata de direito absoluto, podendo o Poder Pblico recusar-se a prestar a informao quando o sigilo for
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Esta ressalva encontra-se prevista na Lei 12.527, de 18 de novembro de
2011, que, dentre outras providncias, regula o acesso a informaes previsto no citado inciso XXXIII do art. 5, conhecida
como lei de acesso informao.42

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIV Exame de Ordem Unificado) Deise pretende ter acesso a informaes pertinentes atividade estatal que
esto em poder de especfico rgo pblico, aduzindo que todos os dados de interesse coletivo ou geral devem ser
pblicos. Nos termos da Constituio Federal, o direito de acesso s informaes estatais43

A) absoluto, em decorrncia da publicidade dos atos.

B) tem, como limite, o sigilo imprescindvel segurana do Estado.

C) depende de autorizao excepcional do Executivo.

D) est limitado aos dados constantes nos stios de informaes estatais.

12.9.23 Direito de petio


luz do art. 5, XXXIV, a, so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas, o direito de petio aos
poderes pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidades ou abuso de poder. Cuida-se de remdio constitucional de
natureza administrativa, cuja legitimidade ativa compete a qualquer pessoa, fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, no
necessitando de assistncia de advogado.
De acordo com o Min. Celso de Mello, o direito de petio qualifica-se como prerrogativa de extrao constitucional
destinada generalidade das pessoas pela Carta Poltica. Traduz direito pblico subjetivo de ndole essencialmente democrtica.
O direito de petio, contudo, no assegura, por si s, a possibilidade de o interessado que no dispe de capacidade
postulatria ingressar em juzo, para, independentemente de advogado, litigar em nome prprio ou como representante de
terceiros () (AR 1.354 AgR, 06.06.1997).
Possui dupla finalidade: a) levar ao conhecimento dos poderes pblicos fato ilegal ou abusivo, contrrio ao interesse
pblico, para que sejam tomadas as medidas adequadas; ou b) instrumento para a defesa de direitos perante aos rgos
pblicos.
O direito de petio constitui-se, portanto, em um mecanismo constitucional de controle poltico-fiscalizatrio dos negcios
jurdicos do Estado, tendo por finalidade a defesa da legalidade e do interesse pblico, cujo exerccio independe de
comprovao da existncia de leso a interesse prprio do peticionrio.

12.9.24 Direito de certido


So a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas, a obteno de certido em repartio pblica, para
defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal (art. 5, XXXIV, b).
Na mesma linha, trata-se de remdio jurdico-constitucional de natureza administrativa (exercitvel junto
Administrao Pblica), no entanto, difere no que tange legitimao, haja vista possuir natureza individual. Com efeito, o
direito de certido no se presta obteno de cpias de documentos que digam respeito a terceiros.
Acresa-se que a negativa ilegal ao fornecimento de certides d ensejo impetrao de mandado de segurana, e no
habeas data.

12.9.25 Inafastabilidade da jurisdio


Art. 5 ()
XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

12.9.26 Irretroatividade relativa das leis


De acordo com o art. 5, XXXVI, a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Essa
norma constitucional tem por finalidade homenagear a segurana das relaes jurdicas j consolidadas.
A definio de direito adquirido nos dado pelo art. 6 da Lei de Introduo s normas de Direito Brasileiro (Decreto-lei
4.657/1942), antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil: consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou
algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo prefixo, ou condio preestabelecida
inaltervel, a arbtrio de outrem. Ou seja, o direito adquirido aquele que j se incorporou ao patrimnio do seu titular, e, por
isso, no poder ser prejudicado por lei posterior.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Tcnico de Nvel Superior/2015) O direito adquirido, entendido como aquele que j se incorporou ao
patrimnio do seu titular, no poder ser prejudicado por lei posterior.44

Importante consignar que o direito adquirido no oponvel em face de uma nova Constituio, uma vez que, conforme
j tratado, o Poder Constituinte originrio incondicionado e ilimitado. Aplica-se a retroatividade mnima. No entanto,
emendas constitucionais fruto do exerccio do Poder Constituinte derivado reformador no podem violar o direito adquirido.
Por sua vez, o ato jurdico perfeito aquele consumado segundo a lei vigente, ainda que no exaurido, estando apto a
produzir os efeitos que lhes so prprios (art. 6, 1, do Decreto-lei 4.657/1942). Como exemplo, citamos o contrato de
locao firmado antes do advento da mudana legislativa; se durante o curso da relao contratual advm nova lei, alterando o
regime jurdico locatcio, o contrato em vigor continua a ser regido pela lei antiga (lei do tempo do fato).
Por fim, considera-se coisa julgada a caracterstica de uma deciso judicial contra a qual no caibam mais recursos,
tornando-a imutvel e indiscutvel (art. 6, 3, do Decreto-lei 4.657/1942). A coisa julgada pode ser observada pela tica
formal ou material. Coisa julgada formal a impossibilidade de modificao da deciso judicial no mesmo processo, por no
haver mais recursos possveis. J a coisa julgada material a impossibilidade de modificao da matria debatida.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XV Exame de Ordem Unificado) Pedro promoveu ao em face da Unio Federal e seu pedido foi julgado
procedente, com efeitos patrimoniais vencidos e vincendos, no havendo mais recurso a ser interposto.
Posteriormente, o Congresso Nacional aprovou lei, que foi sancionada, extinguindo o direito reconhecido a Pedro. Aps
a publicao da referida lei, a Administrao Pblica federal notificou Pedro para devolver os valores recebidos,
comunicando que no mais ocorreriam os pagamentos futuros, em decorrncia da norma em foco. Nos termos da
Constituio Federal, assinale a opo correta.45

A) A lei no pode retroagir, porque a situao versa sobre direitos indisponveis de Pedro.

B) A lei no pode retroagir para prejudicar a coisa julgada formada em favor de Pedro.

C) A lei pode retroagir, pois no h direito adquirido de Pedro diante de nova legislao.

D) A lei pode retroagir, porque no h ato jurdico perfeito em favor de Pedro diante de pagamentos pendentes

12.9.27 Direito ao juiz natural


Art. 5 ()
XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo; ()
LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;

12.9.28 Jri popular


Art. 5 ()
XXXVIII reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos;
d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;

12.9.29 Princpios da legalidade e da retroatividade da lei penal mais benfica


Art. 5 ()
XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal;
XL a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;

12.9.30 Punio s discriminaes atentatrias


Art. 5 ()
XLI a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais;

12.9.31 Crimes imprescritveis


Possui o Estado o jus puniendi direito de punir , cuja titularidade expresso da soberania nacional. Esse poder
sancionatrio, como regra, sucumbe com o tempo (prescreve), em homenagem segurana jurdica e estabilidade das
relaes humanas.
A imprescritibilidade das infraes penais constitui exceo regra geral vigente no Direito Penal brasileiro. Com efeito,
s vigoram no Brasil duas hipteses taxativas de crimes imprescritveis previstas no texto constitucional: a) racismo (art. 5,
XLII); e b) ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico (art. 5, XLIV).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPU/Tcnico/2015) A prtica de racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel.46

12.9.32 Tortura, trfico ilcito de drogas, terrorismo e crimes hediondos


Art. 5 ()
XLIII a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os
executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;

12.9.33 Pessoalidade da pena, individualizao da pena e penas proibidas


Art. 5 ()
XLV nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do
perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do
patrimnio transferido;
XLVI a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;
XLVII no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Administrador/2015) Em nenhuma circunstncia haver penas cruis ou de morte, de carter perptuo,
de trabalhos forados e de banimento.47

12.9.34 Cumprimento da pena e aleitamento materno


Art. 5 ()
XLVIII a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do
apenado; ()
L s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de
amamentao;

12.9.35 Respeito integridade fsica e moral do preso


Art. 5 ()
XLIX assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;

12.9.36 Extradio
Art. 5 ()
LI nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da
naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei;
LII no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Administrador/2015) Em nenhuma hiptese, o brasileiro nato poder ser extraditado.48

Extradio um instituto do Direito Internacional Pblico baseado em convenes internacionais, em que um Pas pede ao
outro a entrega de um indivduo, para que l seja processado e julgado por um crime que tenha cometido.
A extradio pode ser ativa ou passiva. Quando o Brasil pede que outro Estado soberano entregue uma pessoa que l est,
um caso de extradio ativa. Por outro lado, quando o Brasil instado para entregar algum que aqui est, trata-se de extradio
passiva. Os incs. LI e LII so casos de extradio passiva.
No inc. LI, a Constituio assegura que nenhum brasileiro nato ser entregue pelo governo brasileiro a outro Pas para que
l seja processado e julgado por crimes cometidos naquele territrio. No entanto, permite a extradio de brasileiro naturalizado
que cometeu crime comum antes da naturalizao (ainda como estrangeiro) ou se envolveu em trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins antes ou depois do processo de naturalizao.
Por seu turno, o inc. LII trata da possibilidade de extradio passiva de estrangeiros que estejam no nosso territrio, salvo
se o crime cometido seja poltico ou de opinio.
Questo interessante saber a quem cabe a deciso final no julgamento da extradio. Ora, se o Supremo Tribunal Federal
for favorvel extradio, a deciso final cabe ao Presidente da Repblica que ter discricionariedade para tanto, por ser ele a
autoridade responsvel por manter relaes com Estados estrangeiros (art. 84, VII). Entretanto, se o Supremo for contrrio
extradio, o Presidente da Repblica ficar vinculado, no podendo conceder o pedido extradicional.

12.9.37 Direito ao devido processo legal


Art. 5 ()
LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

12.9.38 Direito ao contraditrio e a ampla defesa


Art. 5 ()
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

12.9.39 Vedao s provas ilcitas


Art. 5 ()
LVI so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;

12.9.40 Princpio da presuno de inocncia


Art. 5 ()
LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;

12.9.41 Identificao criminal


Art. 5 ()
LVIII o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei;

12.9.42 Ao penal privada subsidiria da pblica


Art. 5 ()
LIX ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal;

12.9.43 Princpio da publicidade dos atos processuais


Art. 5 ()
LX a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o
exigirem;

12.9.44 Pressupostos constitucionais para a priso


Art. 5 ()
LXI ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria
competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; ()
LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;

12.9.45 Direitos do preso


Art. 5 ()
LXII a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e
famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a
assistncia da famlia e de advogado;
LXIV o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial;
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) O preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso,
somente havendo sigilo em caso de necessidade de proteo da segurana dos agentes pblicos envolvidos no
caso.49

LXV a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;

12.9.46 Priso civil por dvida e o status dos tratados internacionais sobre direitos
humanos
Art. 5 ()
LXVII no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de
obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;

Muito embora o mandamento constitucional supratranscrito preveja duas hipteses de priso civil por dvida, o STF firmou
relevante entendimento de que no possvel a priso civil do depositrio infiel.
Desde a ratificao pelo Brasil do Pacto de San Jos da Costa Rica, no ano de 1992, grande a controvrsia sobre a
possibilidade (ou no) de haver priso civil do depositrio infiel e, por equiparao, do devedor no contrato de alienao
fiduciria em garantia. Isso porque o citado Pacto s permite a priso civil na hiptese de no pagamento de obrigao
alimentcia.
Considerando que o referido Pacto foi ratificado sem ressalvas pelo Brasil, e que os direitos e garantias expressos na
Constituio Federal no excluem outros decorrentes dos tratados internacionais de que a Repblica Federativa do Brasil seja
parte (art. 5, 2), desenvolveu-se a tese segundo a qual teria o Tratado afastado a possibilidade de priso civil do depositrio
infiel.
Apreciando essa questo, o STF firmou posio de que a priso civil por dvida aplicvel apenas ao responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia (RE 466.343/SP, rel. Min. Cezar Peluso, 03.12.2008). Com
efeito, a Corte, por maioria, passou a entender que os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos celebrados
pelo Brasil possui status supralegal, situando-se abaixo da Constituio, mas acima das demais normas infraconstitucionais.
Por fora dessa supralegalidade, o multicitado Pacto tornou inaplicvel a legislao infraconstitucional sobre a priso civil do
depositrio infiel.
Convm destacar que a fora revogadora do Pacto no recai sobre a Constituio, mas sim sobre a legislao
infraconstitucional que a regulamenta, ou seja, o texto constitucional no revogado pelo tratado, apenas se torna inaplicvel.
Quem revogada pela norma internacional a legislao infraconstitucional que regulamenta o dispositivo constitucional.
Conclui-se que, ao reconhecer status de supralegalidade aos tratados internacionais sobre direitos humanos, o STF firmou
entendimento de que desde a ratificao pelo Brasil, no ano de 1992, do Pacto de San Jos da Costa Rica no h base legal
para aplicao da parte final do art. 5, LXVII (a priso civil do depositrio infiel).
Acrescente-se que o STF, depois de reiterados julgados sobre o tema, editou a smula vinculante 25, in litteris: ilcita a
priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito.

Segundo a CF/1988: duas hipteses de priso civil por dvida (inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao
alimentcia e depositrio infiel).

Segundo o STF: uma hiptese de priso civil por dvida (inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao
alimentcia).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) Como regra, no se admite a privao de liberdade de locomoo em
razo de dvidas.50

Dito isso, vejamos como se situam os tratados internacionais no escalonamento normativo brasileiro, considerando o
entendimento firmado pela Suprema Corte e luz do 3 do art. 5, includo pela Emenda Constitucional 45/2004:

a) os tratados internacionais sobre direitos humanos (TIDH) aprovados aps a emenda constitucional 45/2004 pelo rito
especial previsto no 3 do art. 5, ou seja, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos de votao, por trs
quintos dos votos dos respectivos membros, tero status de norma constitucional;
b) os tratados internacionais sobre direitos humanos celebrados pelo Brasil antes da Emenda Constitucional 45/2004 tm
status de supralegalidade, situando-se abaixo da Constituio, mas acima das demais leis infraconstitucionais;
c) demais tratados internacionais que no se refiram a direitos humanos possuem status de lei ordinria.

Cuidado: se o tratado internacional sobre direitos humanos for posterior Emenda Constitucional 45/2004, mas
no aprovado segundo o processo legislativo especial previsto no art. 5, 3, ter status supralegal.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MEC/Analista/2015) De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, as normas decorrentes de
tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos, regularmente internalizadas no ordenamento jurdico
brasileiro, apresentam status supralegal, ainda que no tenham sido aprovadas segundo o rito previsto para o processo
legislativo das emendas Constituio.51

12.9.47 Habeas corpus


A atual Carta Poltica prev remdios constitucionais de natureza administrativa (direito de informao, direito de petio
e direito de certido, utilizados junto Administrao Pblica) e remdios de natureza judicial (habeas data, habeas corpus,
mandado de segurana, mandado de injuno e ao popular, utilizados junto ao Poder Judicirio como verdadeiras aes
constitucionais).
O habeas corpus uma espcie de remdio constitucional de natureza judicial que visa garantir a liberdade de locomoo
em face de ilegalidades ou abusos de poder. Com efeito, de acordo com o art. 5, LXVIII, conceder-se- habeas corpus sempre
que algum sofrer [HC repressivo, tambm chamado de liberatrio] ou se achar ameaado de sofrer [HC preventivo, tambm
chamado de salvo-conduto] violncia ou coao em sua liberdade de locomoo [direito de ir, vir e permanecer], por
ilegalidade ou abuso de poder.
Cuida-se de uma ao constitucional de natureza penal, cuja legitimidade ativa ampla, alcanando o Ministrio
Pblico52 e qualquer do povo, nacional ou estrangeiro, independentemente de capacidade civil, de idade, de sexo, de estado
mental, que podem ingressar em benefcio prprio ou alheio.53
Nada obsta que o estrangeiro seja o prprio impetrante do habeas corpus, no entanto, a jurisprudncia do STF firmou-se no
sentido de que obrigatrio o uso do vernculo (lngua portuguesa), haja vista que o art. 13 determina que a lngua portuguesa
o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil e o art. 192 do Cdigo de Processo Civil prev que em todos os atos e
termos do processo obrigatrio o uso da lngua portuguesa. Nesse sentido, obrigatrio que todas as manifestaes
processuais, orais e escritas, sejam feitas em lngua portuguesa, em cumprimento ao princpio da publicidade, de modo a se
permitir o perfeito entendimento do que nelas se contm pelas partes interessadas e por todos os cidados (HC 105.148, rel.
Min. Crmen Lcia, j. 14.10.2010).
A jurisprudncia admite, tambm, o manejo de habeas corpus por pessoa jurdica na qualidade de impetrante, em favor de
pessoa fsica (chamada de paciente) a ela ligada (exemplo: empresa em benefcio de seu diretor).54
Como autoridade coatora, podem figurar autoridades pblicas (situao mais comum) e pessoas privadas (como exemplo:
diretor de hospital privado que determina a reteno de paciente que se encontra internado at que seja paga a conta).
O habeas corpus uma ao judicial isenta de custas (art. 5, LXXVII), que prescinde de advogado.
luz do art. 142, 2, no cabe habeas corpus em face de transgresso disciplinar. No entanto, segundo a jurisprudncia
do Pretrio Excelso, essa vedao deve ser interpretada com temperamentos, vale dizer, no cabe habeas corpus em face do
mrito da punio disciplinar militar (motivo e objeto), entretanto os aspectos extrnsecos do ato que aplicou a sano podem
ser objeto de apreciao (competncia, forma e finalidade). Por exemplo, no caso de ilegalidade no que toca competncia para
a aplicao da sano administrativa militar que cerceia o direito de locomoo.55

Vide artigos: 102, I, d e i (STF competncia originria); 102, II, a (STF competncia recursal ordinria); 105, I,
c (STJ competncia originria); 105, II, a (STJ competncia recursal ordinria); 108, I, d (TRF competncia
originria); 109, VII (juzes federais); 114, IV (Justia do Trabalho).

Vide Smulas do STF: 208; 344; 395; 431; 606; 691; 692; 693; 694; e 695.

12.9.48 Mandado de segurana


luz do art. 5, LXIX, conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo [aquele demonstrado
de plano por meio de prova documental, e sem incertezas a respeito dos fatos narrados pelo declarante; o que se apresenta
manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao] no amparado por
habeas corpus ou habeas data [natureza supletiva], quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico [legitimados passivos].
O procedimento do mandado de segurana foi regulamentado pela Lei 12.016/2009. sempre ao de natureza civil,
ainda quando impetrado contra ato de juiz criminal, praticado em processo penal.
Possui como legitimadas ativas as pessoas fsicas ou jurdicas, nacionais ou estrangeiras, domiciliadas ou no no Brasil,
titulares do direito violado.
Segundo a Constituio, possvel a impetrao de mandado de segurana coletivo, cuja diferena situa-se no campo da
legitimao ativa. Nesse caso, o instrumento visa proteger direito lquido e certo de uma coletividade.

Art. 5 ()
LXX o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos
um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;

Frise-se que a exigncia de um ano de constituio e funcionamento destina-se apenas s associaes, no alcanando as
organizaes sindicais e entidades de classe.

Vide artigos: 102, I, d (STF competncia originria); 102, II, a (STF competncia recursal ordinria).

Vide Smulas do STF: 101; 248; 266; 267; 268; 269; 270; 271; 272; 294; 299; 304; 330; 405; 429; 430; 433; 510;
512; 597; 622; 623; 624; 625; 626; 627; 629; 630; 631; 632; e 701.

12.9.49 Mandado de injuno


A Constituio Federal de 1988, visando assegurar a plena eficcia e aplicabilidade de seus dispositivos, instituiu um novo
remdio constitucional denominado mandado de injuno. Com efeito, conceder-se- mandado de injuno sempre que a
falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania (art. 5, LXXI). A regulamentao legal do citado remdio judicial foi trazida pela
recentssima Lei 13.300, de 23 de junho de 2016, que disciplina o processo e o julgamento dos mandados de injuno individual
e coletivo.
A legitimao ativa recai sobre qualquer pessoa, fsica ou jurdica, em face de autoridades ou rgos pblicos
(legitimados passivos) que tm a obrigao de regulamentar a norma constitucional. Sempre ser em face da omisso de entes
pblicos, visto que no h hiptese de entidade privada regulamentar direito previsto na Constituio Federal.
O mandado de injuno no gratuito e, para sua impetrao, necessria a assistncia de advogado.
Quanto aos efeitos da deciso, podem ser aplicadas pelo Judicirio a teoria concretista e a teoria no concretista.
Segundo a teoria concretista, presentes os requisitos constitucionais, o Poder Judicirio reconhecer a existncia da
omisso legislativa ou administrativa e efetivar a concretizao do exerccio do direito vindicado, at que seja editada a
regulamentao pelo rgo competente. Essa teoria assume duas vertentes: a) teoria concretista geral: segundo a qual a deciso
proferida pelo Judicirio alcanaria eficcia erga omnes essa a tese adotada pelo STF hodiernamente;56 b) teoria
concretista individual: situao em que os efeitos da deciso constitutiva limitar-se-ia ao autor da ao. A teoria concretista
individual, por sua vez, subdivide-se em direta e intermediria: i) teoria concretista individual direta: o Poder Judicirio,
reconhecendo a omisso inconstitucional, implementa imediatamente o direito vindicado pelo autor da ao; ii) teoria
concretista individual intermediria: o juiz da causa reconhece a mora legislativa, fixa um prazo para o saneamento da
omisso, permanecendo a inrcia, cria a lei para o caso concreto.
Finalmente, a teoria no concretista advoga a tese de que o Poder Judicirio apenas reconhece a inrcia do Poder Pblico
e d cincia da sua deciso ao rgo competente para que este edite a norma faltante, em homenagem separao dos poderes.

Por fim, apesar de no haver previso legal, o STF firmou entendimento de que possvel o ajuizamento de mandado de
injuno coletivo pelas mesmas entidades legitimadas para o mandado de segurana coletivo (art. 5, LXX).57
Por elucidativo, vejamos uma comparao entre o mandado de injuno e a ao direta de inconstitucionalidade por
omisso:

ADI por omisso Mandado de injuno

Finalidade Controle concentrado Controle difuso

Competncia Apenas o STF rgos do Poder Judicirio competentes


(STF, STJ e TSE)

Parmetro Normas constitucionais de eficcia Normas constitucionais de eficcia


limitada limitada

Legitimidade Art. 103, I a IX Qualquer pessoa


Efeitos da deciso Art. 103, 2 Teoria concretista geral

Vide artigos: 102, I, q (STF competncia originria); 102, II, a (STF competncia recursal ordinria); 105, I, h
(STJ competncia originria).

12.9.50 Habeas data


O habeas data trata-se de remdio constitucional de natureza civil e rito sumrio criado para se combater o sigilo das
informaes relativas pessoa do impetrante constantes de reparties pblicas ou particulares acessveis ao pblico.
Segundo o Texto Maior, conceder-se- habeas data para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do
impetrante, constante de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico, bem como para
retificao destes dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo (art. 5, LXXII). A
presente ao foi regulamentada pela Lei 9.507, de 12 de novembro de 1997.
A legitimao ativa recai sobre a pessoa fsica (brasileira ou estrangeira) ou jurdica que deseja a informao, ou seja,
uma ao constitucional de natureza personalssima. Por sua vez, a legitimidade passiva recair sobre as entidades
governamentais ou privadas de carter pblico, ou seja, a Administrao Pblica direta ou indireta ou entidades privadas que
possuam bancos de dados abertos ao pblico (exemplo: servio de proteo ao crdito SPC).58-59
Segundo a Smula 2 do Superior Tribunal de Justia (STJ), o exerccio dessa ao constitucional deve ser antecedido da
negativa do administrador do banco de dados em fornecer a informao desejada. A razo simples, enquanto no houver a
resistncia pretenso do impetrante, faltar interesse de agir, uma das condies da ao. O posicionamento do STJ ecoa o
mandamento legal previsto no art. 8, pargrafo nico, da citada Lei 9.507/1997.
Outro no o posicionamento adotado pela Suprema Corte, que afirma que o habeas data configura remdio jurdico-
processual, de natureza constitucional, que se destina a garantir, em favor da pessoa interessada, o exerccio de pretenso
jurdica discernvel em seu trplice aspecto: (a) direito de acesso aos registros; (b) direito de retificao dos registros; e (c)
direito de complementao dos registros. Trata-se de relevante instrumento de ativao da jurisdio constitucional das
liberdades, a qual representa, no plano institucional, a mais expressiva reao jurdica do Estado s situaes que lesem, efetiva
ou potencialmente, os direitos fundamentais da pessoa, quaisquer que sejam as dimenses em que estes se projetem. O acesso
ao habeas data pressupe, entre outras condies de admissibilidade, a existncia do interesse de agir. Ausente o interesse
legitimador da ao, torna-se invivel o exerccio desse remdio constitucional. A prova do anterior indeferimento do pedido
de informao de dados pessoais, ou da omisso em atend-lo, constitui requisito indispensvel para que se concretize o
interesse de agir no habeas data. Sem que se configure situao prvia de pretenso resistida, h carncia da ao constitucional
do habeas data (RHD 22, Rel. p/ o ac. Min. Celso de Mello, j. 19.09.1991, Plenrio, DJ 1.09.1995. No mesmo sentido: HD
87-AgR, Rel. Min. Crmen Lcia, j. 25.11.2009, Plenrio, DJe 05.02.2010).

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVI Exame de Ordem Unificado) J.G., empresrio do ramo imobilirio, surpreendeu-se ao tomar conhecimento
de que seu nome constava de um banco de dados de carter pblico como inadimplente de uma dvida no valor de R$
500.000,00 (quinhentos mil reais). Embora reconhea a existncia da dvida, entende que o no pagamento encontra
justificativa no fato de o valor a que foi condenado em primeira instncia ainda estar sob discusso em grau recursal.
Com o objetivo de fazer com que essa informao complementar passe a constar juntamente com a informao
principal a respeito da existncia do dbito, consulta um advogado, que sugere a impetrao de um habeas data. Sobre
a resposta consulta, assinale a afirmativa correta.60

A) O habeas data no o meio adequado, j que a ordem jurdica no prev a possibilidade de sua utilizao para
complementar dados, mas apenas para garantir o direito de acess-los ou retific-los.

B) Deveria ser impetrado, em vez de habeas data, mandado de segurana, ao constitucional adequada para os
casos em que se faa necessria a proteo de direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas
data.

C) Deve ser impetrado habeas data, pois, embora o texto constitucional no contemple a hiptese especfica do caso
concreto, a lei ordinria o faz, de modo a ampliar o mbito de incidncia do habeas data como ao constitucional.

D) O habeas data no deve ser impetrado, pois a lei ordinria no pode ampliar uma garantia fundamental prevista no
texto constitucional, j que tal configuraria violao ao regime de imutabilidade que acompanha os direitos e as
garantias fundamentais.

Por fim, destaque-se que se trata, tambm, de ao constitucional gratuita (art. 5, LXXVII).

Vide artigos: 102, I, d (STF competncia originria); 102, II, a (STF competncia recursal ordinria); 105, I, b
(STJ competncia originria); 108, I, c (TRF competncia originria); 109, VIII (juzes federais); 114, IV
(Justia do Trabalho).

12.9.51 Ao popular
Segundo a Carta Poltica brasileira, qualquer cidado [legitimado ativo] parte legtima para propor ao popular que
vise [finalidade desta ao constitucional] anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f,
isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia (art. 5, LXXIII). Tal ao regulamentada pela Lei 4.717, de 29 de
junho de 1965.
A legitimao ativa pertence ao cidado, entendido como a pessoa natural brasileira que detm plenos direitos polticos,
comprovados nos autos pela juntada do ttulo de eleitor. Os portugueses equiparados, atendidos os requisitos constitucionais do
art. 12, 1, tambm podem propor a ao popular, caso se inscrevam como eleitor no Brasil.
Segundo o art. 6 da citada Lei 4.717/1965, so legitimados passivos do presente remdio constitucional: i) as pessoas
pblicas ou privadas; ii) as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou
praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso; iii) os beneficirios diretos do mesmo.
A ao popular pode assumir a forma preventiva (ajuizada antes da consumao do ato lesivo) e repressiva (visando
corrigir os efeitos danosos j consumados).
Sublinhe-se, por fim, que a ao popular uma forma de expresso da participao direta do povo na funo fiscalizatria
dos atos do Poder Pblico, tendo como fundamento os princpios administrativos, em especial, o da legalidade e o da
moralidade.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIV Exame de Ordem Unificado) Isabella promove ao popular em face do Municpio X, por entender que
determinados gastos realizados estariam causando graves prejuzos ao patrimnio pblico. O pedido veio a ser julgado
improcedente, por total carncia de provas. Inconformada, Isabella apresenta a mesma ao com fundamento em
novos elementos, e, mais uma vez, o pedido vem a ser julgado improcedente por carncia de provas. Nos termos da
Constituio Federal e da legislao de regncia, assinale a opo correta.61

A) Sendo o pedido julgado improcedente, haver condenao em honorrios advocatcios.

B) A improcedncia por ausncia de provas caracteriza a m-f do autor popular.

C) A reiterao na propositura da mesma ao acarreta o pagamento de custas pelo autor popular.

D) As custas sero devidas se declarada, expressamente, a m-f do autor popular.

Vide Smula do STF: 365.

12.9.52 Assistncia jurdica gratuita


Art. 5 ()
LXXIV o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos;

12.9.53 Direito indenizao por erro judicirio ou excesso de priso


Art. 5 ()
LXXV o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na
sentena;

12.9.54 Gratuidade de registro de nascimento e certido de bito


Art. 5 ()
LXXVI so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei:
a) o registro civil de nascimento;
b) a certido de bito;

12.9.55 Gratuidade do habeas corpus, do habeas data e dos atos necessrios ao


exerccio da cidadania
Art. 5 ()
LXXVII so gratuitas as aes de habeas-corpus e habeas-data, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio
da cidadania.

12.9.56 Princpio da celeridade processual


Art. 5 ()
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao.

O princpio da celeridade processual, tambm chamado de princpio da razovel durao do processo, exige que o
responsvel pelo impulso oficial dos autos d a mxima celeridade possvel, sem, com isso, atropelar os direitos fundamentais
inerentes ao procedimento, garantindo aos sujeitos processuais a segurana jurdica e o acesso jurisdio efetiva. Importante
dizer que o STF j afirmou que o princpio em tela deve ser observado no bojo dos inquritos policiais.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Assistente/2015) O princpio da razovel durao do processo e dos meios que garantam a celeridade
de sua tramitao no alcana o inqurito policial em razo das peculiaridades que envolvem o trabalho
investigativo.62

(CESPE/FUB/Assistente/2015) O direito razovel durao do processo deve observar tanto a segurana jurdica
quanto o direito de acesso jurisdio efetiva, prevenindo, com isso, que, a pretexto de maior celeridade, seja
inviabilizada a tutela jurisdicional do direito material.63

12.9.57 Aplicabilidade imediata dos direitos e garantias fundamentais


Art. 5 ()
1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.

12.9.58 Enumerao aberta dos direitos e garantias fundamentais


Art. 5 ()
2 Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por
ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPU/Tcnico/2015) A CF traz uma enumerao taxativa dos direitos fundamentais.64

12.9.59 Tratados internacionais sobre direitos humanos equivalentes emenda


constitucional
Art. 5 ()
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) So equivalentes s emendas constitucionais todos os tratados
aprovados pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros.65

12.9.60 Submisso ao Tribunal Penal Internacional


Art. 5 ()
4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) O Brasil no se submete jurisdio do Tribunal Penal Internacional.66

12.9.61 Quadro-resumo dos remdios constitucionais


Por elucidativo, vejamos abaixo o quadro-resumo dos remdios constitucionais judiciais e administrativos:

Remdios constitucionais judiciais

Legitimado Legitimado
Objeto Natureza Advogado Gratuito
ativo passivo

Liberdade de Universal Autoridade Ao penal No Sim


locomoo (pessoa fsica pblica ou
(preventivo e nacional ou privada
repressivo) estrangeira ,
pessoa jurdica
desde que
em favor de
HC
pessoa fsica
(art. 5, LXVIII) e tambm
aqueles que
no possuem
capacidade
civil plena).
Sempre em
vernculo

Direito lquido e Qualquer Autoridade Ao civil Sim No


certo no pessoa com pblica ou
MS individual amparado por HC capacidade agente de
ou HD processual pessoa jurdica
(art. 5, LXIX) no exerccio de
atribuies do
poder pblico

Direito lquido e a) Partido Autoridade Ao civil Sim No


certo de uma poltico com pblica ou
coletividade no representao agente de
amparado por HC no Congresso pessoa jurdica
ou HD Nacional; b) no exerccio de
Organizao atribuies do
sindical, poder pblico
entidade de
classe ou
MS coletivo associao
(art. 5, LXX) legalmente
constituda e
em
funcionamento
h pelo menos
um ano, em
defesa dos
interesses de
seus membros
ou associados

Suprir a falta de Qualquer Autoridade Ao civil Sim No


norma pessoa com pblica
MI individual regulamentadora capacidade
que torne invivel processual
(art. 5, LXXI) o exerccio de
direitos
constitucionais

Suprir a falta de Os mesmos do Autoridade Ao civil Sim No


norma MS coletivo pblica
regulamentadora
que torne invivel
MI coletivo
o exerccio de
direitos
constitucionais de
uma coletividade

Acesso, Qualquer Detentor do Ao civil Sim Sim


retificao ou pessoa com banco de
HD complementao capacidade dados (pblico
(art. 5, LXXII) de informao processual no ou privado de
interesse carter pblico)
prprio

Anular ato lesivo Cidado Autoridade Ao civil Sim Sim, salvo


ao patrimnio pblica ou comprovada
pblico ou de particular m-f
entidade de que o
AP Estado participe,
(art. 5, LXXIII) moralidade
administrativa, ao
meio ambiente e
ao patrimnio
histrico e cultural

Remdios constitucionais administrativos

Legitimado Legitimado
Objeto Natureza Advogado Gratuito
ativo passivo

Informaes para
Direito de viabilizar o
informao Qualquer Administrao
controle popular Administrativa No Sim
pessoa Pblica
(art. 5, XXXIII) sobre a coisa
pblica

Direito de Defesa de direitos


petio ou contra Qualquer Administrao
Administrativa No Sim
(art. 5, XXXIV, ilegalidades ou pessoa Pblica
a) abuso de poder

Direito de Defesa de direitos Qualquer


certido e esclarecimento pessoa no Administrao
Administrativa No Sim
(art. 5, XXXIV, de situaes de interesse Pblica
b) interesse pessoal prprio

QUADRO SINTICO

TEORIA GERAL DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS E OS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E


COLETIVOS EM ESPCIE

Distino entre direitos e garantias fundamentais: pode-se dizer que os direitos fundamentais so os bens jurdicos
em si mesmos considerados, de cunho declaratrio, narrados no texto constitucional. Por sua vez, as garantias
fundamentais so estabelecidas na mesma Constituio Federal como instrumento de proteo dos direitos
fundamentais e, como tais, de cunho assecuratrio.

Evoluo dos direitos e garantias fundamentais: Direitos fundamentais de primeira gerao; Direitos fundamentais de
segunda gerao; Direitos fundamentais de terceira gerao; Direitos fundamentais de quarta gerao; Direitos
fundamentais de quinta gerao.

Caractersticas dos direitos e garantias fundamentais: historicidade; universalidade; relatividade; irrenunciabilidade;


inalienabilidade; imprescritibilidade.

Destinatrios dos direitos e garantias fundamentais: todas as pessoas fsicas (nacionais, estrangeiras e, at mesmo,
os aptridas expresso que designa aqueles que no possuem nenhuma nacionalidade), jurdicas e estatais so
destinatrias dos direitos e garantias fundamentais, desde que compatveis com a sua natureza.

Eficcia horizontal dos direitos e garantias fundamentais: os direitos e garantias fundamentais, muito embora
criados para regular as relaes verticais, de subordinao, entre o Estado e os seus sditos, passam a ser empregados
nas relaes privadas, horizontais, de coordenao, envolvendo pessoas fsicas e jurdicas de direito privado.
Natureza relativa dos direitos e garantias fundamentais: os direitos e garantias fundamentais encontram limites nos
demais direitos constitucionalmente consagrados, bem como so limitados pela interveno legislativa ordinria, nos
casos expressamente autorizados pela prpria Constituio (princpio da reserva legal).

Coliso entre direitos e garantias fundamentais: o princpio da proporcionalidade sob o seu triplo aspecto
(adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito) a ferramenta apta a resolver choques entre
princpios esculpidos na Carta Poltica, sopesando a incidncia de que cada um no caso concreto, preservando ao
mximo os direitos e garantias fundamentais constitucionalmente consagrados.

Os quatro status de Jellinek: a) status passivo ou subjectionis: quando o indivduo encontra-se em posio de
subordinao aos poderes pblicos, caracterizando-se como detentor de deveres para com o Estado; b) status negativo:
caracterizado por um espao de liberdade de atuao dos indivduos sem ingerncias dos poderes pblicos; c) status
positivo ou status civitatis: posio que coloca o indivduo em situao de exigir do Estado que atue positivamente em
seu favor; d) status ativo: Situao em que o indivduo pode influir na formao da vontade estatal, correspondendo ao
exerccio dos direitos polticos, manifestados principalmente por meio do voto.

Direitos e deveres individuais e coletivos em espcie: art. 5 da CF/1988.

1 Resposta: Errado.
2
Resposta: Certo.
3
Resposta: Errado.
4
Resposta: Certo.
5
Art. 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990).
6
Resposta: Certo.
7
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 26. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 570-572.
8
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 26. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 579-593.
9
Resposta: Errado.
10
HC 944.477.
11
Resposta: Errado.
12
RE 201.819/RJ.
13
Resposta: Certo.
14
PAULO, Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Direito constitucional descomplicado. 4. ed. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 98-99.
15
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 241-248.
16
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 262-263.
17
HC 76.060/SC.
18
Resposta: Certo.
19
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 178-179.
20
Resposta: Certo.
21
Resposta: Certo.
22
Resposta: Errado.
23
Resposta: Certo.
24
Informativo de Jurisprudncia do STF 663.
25
Resposta: Certo.
26
Resposta: Errado.
27
Resposta: B.
28
Resposta: Certo.
29
Resposta: Errado.
30
Art. 150, 4, do Cdigo Penal.
31
HC 97.567/RJ.
32
Resposta: Errado.
33
HC 70.814/SP.
34
Resposta: Certo.
35
Resposta: Errado.
36
Resposta: B.
37
Resposta: Errado.
38
Resposta: Certo.
39
Resposta: C.
40
Resposta: Certo.
41
Resposta: Errado.
42
Art. 23 da Lei 12.527, de 18 de novembro de 2011.
43
Resposta: B.
44
Resposta: Certo.
45
Resposta: B.
46
Resposta: Certo.
47
Resposta: Errado.
48
Resposta: Certo.
49
Resposta: Errado.
50
Resposta: Certo.
51
Resposta: Certo.
52
HC 94.809/RS.
53
Art. 654 do Cdigo de Processo Penal.
54
HC 79.535/MS.
55
HC 70.648-RJ e RE 338.840-RS.
56
MI 670/ES e MI 708/DF.
57
MI 102/PE.
58
Lei 9.507/1997, art. 1, pargrafo nico.
59
Lei 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), art. 43, 4.
60
Resposta: C.
61
Resposta: D.
62
Resposta: Errado.
63
Resposta: Certo.
64
Resposta: Errado.
65
Resposta: Errado.
66
Resposta: Errado.
Captulo 13

Direitos Sociais

13.1 Introduo
Os direitos sociais so, de acordo com a evoluo dos direitos e garantias fundamentais, qualificados como de segunda
dimenso, vinculando-se ao valor de igualdade em seu aspecto material. Tm por finalidade proteger os hipossuficientes,
exigindo verdadeiras prestaes positivas do Estado.
Segundo as lies de Dirley da Cunha Jnior, os direitos sociais so posies jurdicas que credenciam o indivduo a
exigir do Estado uma postura ativa, no sentido de que este coloque disposio daquele, prestaes de natureza jurdica ou
material, consideradas necessrias para implementar as condies fticas que permitam o efetivo exerccio das liberdades
fundamentais e que possibilitam realizar a igualizao de situaes sociais desiguais, propiciando melhores condies de
vida aos desprovidos de recursos materiais.1
So, segundo a classificao veiculada por Jos Afonso da Silva, na sua maioria, normas constitucionais de eficcia
limitada definidoras de princpios programticos.

13.2 Princpio da proibio do retrocesso


Os direitos sociais constitucionalmente estabelecidos vinculam o legislador infraconstitucional a ponto de exigir um
comportamento positivo para a sua implementao. O princpio da proibio do retrocesso (tambm conhecido como efeito
cliquet) qualifica-se pela impossibilidade de reduo do grau de concretizao dos direitos sociais j implementados pelo
Estado. Noutras palavras, uma vez alcanado determinado grau de concretizao de um direito social, fica o legislador
proibido de suprimir ou reduzir essa concretizao sem que haja a criao de mecanismos equivalentes chamados de medidas
compensatrias.
Assim, quando regulamentado um direito constitucional social, o legislador no poder retroceder a matria, o que poderia
acontecer com a revogao parcial (derrogao) ou integral (ab-rogao) de uma norma regulamentadora, ou, ainda, com a
adoo de qualquer medida prejudicial efetivao alcanada, como a imposio de exigncias para o seu cumprimento, sendo
possvel, na ocorrncia, impugnar tais restries perante o Poder Judicirio, face inconstitucionalidade.
Nessa senda, conclui-se que o princpio da proibio do retrocesso em tema de direitos fundamentais de carter social
impede que sejam desconstitudas as conquistas j alcanadas pelo cidado. Traduz-se, no processo de sua concretizao, de
verdadeira dimenso negativa pertinente aos direitos sociais de natureza prestacional, impedindo que os nveis de concretizao
dessas prerrogativas, uma vez atingidos, venham a ser reduzidos ou suprimidos, exceto nas hipteses em que polticas
compensatrias venham a ser implementadas pelas instncias governamentais.2
Elucidativo exemplo nos dado por Canotilho, para quem, consagradas legalmente as prestaes de assistncia social, o
legislador no pode elimin-las posteriormente sem alternativas ou compensaes, retornando sobre os seus passos;
reconhecido, atravs de lei, o subsdio de desemprego como dimenso do direito ao trabalho, no pode o legislador extinguir
este direito, violando o ncleo essencial do direito social constitucionalmente protegido.3

13.3 O princpio do mnimo existencial e o princpio da reserva do possvel


A implementao e a efetivao, sempre onerosa, dos direitos e garantias fundamentais de segunda gerao direitos
econmicos, sociais e culturais exigem do Poder Pblico prestaes estatais positivas. Nesse contexto, a escassez de recursos
financeiros delimitar a gradualidade da concretizao destes direitos fundamentais. o que se denomina reserva do possvel:
a implementao dos direitos e garantias fundamentais de segunda gerao esbarram no bice do financeiramente possvel.
A aplicao prtica do princpio da reserva do possvel, como justificativa pela no efetivao das polticas pblicas
tendentes concretizao dos direitos fundamentais de segunda dimenso, notadamente os direitos sociais, encontra seus limites
no que se denomina mnimo existencial. Com efeito, o mnimo existencial um conjunto de bens e direitos vitais bsicos
indispensveis a uma vida humana digna, intrinsecamente ligado ao fundamento da dignidade da pessoa humana previsto no
art. 1, III. o direito a um nvel de vida suficiente para assegurar a sade, o bem-estar prprio e da famlia, especialmente no
que tange alimentao, ao vesturio, moradia, assistncia mdica e outros servios sociais imprescindveis.
A efetivao do mnimo existencial no se sujeita reserva do possvel, pois tais direitos se encontram na estrutura dos
servios pblicos essenciais. Na omisso estatal, caberia ao Judicirio determinar a entrega das prestaes positivas
enquadradas no mnimo existencial, uma vez que tais direitos fundamentais no se encontram na rbita discricionria da
Administrao ou do Legislativo, mas compreendem a concretizao da dignidade da pessoa humana, ou seja, quando se tratam
de direitos relacionados ao mnimo existencial, a reserva do possvel no deve servir como um escudo apto a impedir a
satisfao do direito vindicado.
Nessa dialtica entre o mnimo existencial e a reserva do possvel, o Estado deve entregar as prestaes tendentes a
concretizar os direitos fundamentais ligados ao mnimo existencial, no podendo justificar sua ausncia na reserva do possvel.
Essa interferncia legtima do Poder Judicirio para determinar a implementao excepcional de polticas pblicas
necessrias para satisfao do mnimo essencial chamada de ativismo judicial.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) A garantia do mnimo existencial, que decorre da proteo constitucional
dignidade da pessoa humana, restringe a invocao da reserva do possvel como bice concretizao do acesso
aos direitos sociais.4

13.4 Direitos sociais em espcie


No que tange aos direitos sociais em espcie, as bancas examinadoras tm cobrado a literalidade dos arts. 6 a 11, sobretudo
o 7. Sendo assim, transcrevo as normas pertinentes, recomendando a leitura integral.

Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a segurana,
a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/INSS/Nvel Superior/2016) Recentemente, o transporte foi includo no rol de direitos sociais previstos na CF,
que j contemplavam, entre outros, o direito sade, ao trabalho, moradia e previdncia social, bem como a
assistncia aos desamparados.5

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
I relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que
prever indenizao compensatria, dentre outros direitos;
II seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio;
III fundo de garantia do tempo de servio;
IV salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de
sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com
reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim;
V piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho;
VI irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
VII garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel;
VIII dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria;
IX remunerao do trabalho noturno superior do diurno;
X proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa;
XI participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto
da empresa, conforme definido em lei;
XII salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei;
XIII durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a
compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
XIV jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao
coletiva;

reduzir salrio

Negociao coletiva pode estabelecer compensao de horrios e reduo da jornada

mudar jornada para os submetidos ao turno ininterrupto de revezamento

XV repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;


XVI remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento do normal;
XVII gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal;
XVIII licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias;
XIX licena-paternidade, nos termos fixados em lei;
XX proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei;
XXI aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei;
XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana;
XXIII adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei;
XXIV aposentadoria;
XXV assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-
escolas;
XXVI reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho;
XXVII proteo em face da automao, na forma da lei;
XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est
obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;
XXIX ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os
trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho;
XXX proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade,
cor ou estado civil;
XXXI proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de
deficincia;
XXXII proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos;
XXXIII proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores
de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos;

Menor de 14 nenhum trabalho

Entre 14 a 16 s aprendiz

Entre 16 a 18 qualquer trabalho, salvo noturno, perigoso ou insalubre

Maior de 18 (inclusive) qualquer trabalho


XXXIV igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso.
Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VII,
VIII, X, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XXI, XXII, XXIV, XXVI, XXX, XXXI e XXXIII e, atendidas as condies
estabelecidas em lei e observada a simplificao do cumprimento das obrigaes tributrias, principais e acessrias,
decorrentes da relao de trabalho e suas peculiaridades, os previstos nos incisos I, II, III, IX, XII, XXV e XXVIII, bem
como a sua integrao previdncia social.6

DE OLHO NA PROVA
(FCC/TRT 2/Tcnico Judicirio/2014) Entre os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais assegurados pela
Constituio Federal, encontra-se7

A) o seguro desemprego, ainda que em caso de desemprego voluntrio.

B) a remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, quarenta por cento a do normal.

C) a remunerao do trabalho noturno em patamar no inferior cinquenta por cento do diurno.

D) a eliminao dos riscos inerentes ao trabalho por meio de normas de sade, higiene e segurana.

E) a assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-
escolas.

(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) A jornada de seis horas para o trabalho realizado em
turnos ininterruptos de revezamento poder ser aumentada ou reduzida mediante negociao coletiva.8

(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Inexiste previso constitucional da aplicao, aos


empregados domsticos, do prazo prescricional fixado constitucionalmente quanto a crditos trabalhistas, igual para os
trabalhadores urbanos e rurais.9

Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte:


I a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo
competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical; [princpio da
autonomia sindical]

Smula 677 do STF: at que lei venha a dispor a respeito, incumbe ao Ministrio do Trabalho proceder ao
registro das entidades sindicais e zelar pela observncia do princpio da unicidade.

II vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria
profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores
interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio; [princpio da unicidade (ou unidade) sindical]
III ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes
judiciais ou administrativas;
IV a assembleia geral fixar a contribuio [contribuio confederativa] que, em se tratando de categoria profissional,
ser descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva,
independentemente da contribuio [contribuio sindical] prevista em lei;

CONTRIBUIO

CONFEDERATIVA SINDICAL

NO tributo. um TRIBUTO.

Fixada pela assembleia geral do sindicato. Instituda por meio de lei.


Somente paga pelas pessoas que resolveram se filiar ao COMPULSRIA.
sindicado.
Deve ser paga por todos aqueles que participarem de uma
Smula Vinculante 40: A contribuio confederativa de que determinada categoria econmica ou profissional.
trata o art. 8, IV, da Constituio Federal, s exigvel dos
filiados ao sindicato respectivo.

NO se submete fiscalizao do TCU. Submete-se fiscalizao do TCU (STF).

V ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato; [princpio da liberdade sindical]
VI obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho;
VII o aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas organizaes sindicais;
VIII vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou
representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave
nos termos da lei. [hiptese de estabilidade provisria]
Pargrafo nico. As disposies deste artigo aplicam-se organizao de sindicatos rurais e de colnias de pescadores,
atendidas as condies que a lei estabelecer.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) O princpio da unicidade, que veda a criao, na mesma base territorial,
de mais de uma organizao sindical representativa de mesma categoria profissional, no alcana entidades que, no
mbito de um mesmo municpio, mas em bairros distintos, representem mesma profisso.10

(CESPE/STJ/Analista Administrativo/2015) O registro do sindicato no rgo competente exigncia constitucional


que no se confunde com a autorizao estatal para a fundao da entidade.11

(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) A criao de sindicatos independe de autorizao


estatal, ressalvado o registro no rgo competente, sendo vedado ao sindicato que represente a mesma categoria
profissional abranger a mesma base territorial de outro.12

(FCC/METR-SP/Advogado/2014) Mateus, trabalhador operrio aposentado, filiado determinada organizao


sindical. Em meados de 2014, realizar-se- eleio na citada organizao sindical. Nos termos da Constituio Federal,
correto afirmar que Mateus13

A) tem direito a voto e a ser votado.

B) no pode votar nem ser votado, embora possa estar presente e acompanhar a eleio.

C) tem direito apenas de voto.

D) tem direito apenas a ser votado.

E) no pode votar nem ser votado, nem mesmo acompanhar a eleio.

Art. 9 assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre
os interesses que devam por meio dele defender.

Smula 316 do STF: a simples adeso a greve no constitui falta grave.

1 A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da
comunidade.
2 Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MDIC/Agente Administrativo/2014) A CF prev o direito de greve na iniciativa privada e determina que cabe
lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da
comunidade.14

Art. 10. assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus
interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao.

Art. 11. Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um representante destes com a
finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os empregadores.

QUADRO SINTICO

DIREITOS SOCIAIS

Princpio da proibio do retrocesso: qualifica-se pela impossibilidade de reduo do grau de concretizao dos
direitos sociais j implementados pelo Estado. Noutras palavras, uma vez alcanado determinado grau de concretizao
de um direito social, fica o legislador proibido de suprimir ou reduzir essa concretizao sem que haja a criao de
mecanismos equivalentes chamados de medidas compensatrias.

O princpio do mnimo existencial e o princpio da reserva do possvel: reserva do possvel a implementao dos
direitos e garantias fundamentais de segunda gerao esbarram no bice do financeiramente possvel; mnimo
existencial um conjunto de bens e direitos vitais bsicos indispensveis a uma vida humana digna, intrinsecamente
ligado ao fundamento da dignidade da pessoa humana previsto no art. 1, III. A efetivao do mnimo existencial no se
sujeita reserva do possvel, pois tais direitos se encontram na estrutura dos servios pblicos essenciais.

Direitos sociais em espcie: arts. 6 a 11 da CF/1988.

1
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 715-716.
2
STA 175 AgR/CE.
3
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. 11. reimpr. So Paulo: Almedina Brasil, 2007. p. 479.
4
Resposta: Certo.
5
Resposta: Certo.
6
Emenda Constitucional 72, de 2 de abril de 2013, que altera a redao do pargrafo nico do art. 7 da Constituio Federal para
estabelecer a igualdade de direitos trabalhistas entre os trabalhadores domsticos e os demais trabalhadores urbanos e rurais.
7
Resposta: E.
8
Resposta: Certo.
9
Resposta: Certo.
10
Resposta: Errado.
11
Resposta: Certo.
12
Resposta: Certo.
13
Resposta: A.
14
Resposta: Certo.
Captulo 14

Nacionalidade

14.1 Conceito
A nacionalidade um vnculo jurdico-poltico de Direito pblico interno, que faz da pessoa um dos elementos
componentes da dimenso pessoal do Estado1 (o seu povo). Considera-se povo o conjunto de nacionais, ou seja, os brasileiros
natos e naturalizados.
O conceito de povo no se confunde com os conceitos de nao, de populao e de cidado. Vejamos: a) nao: conjunto
de pessoas ligadas por aspectos comuns como lngua, cultura, costumes, tradies, adquirindo uma mesma identidade
sociocultural; b) populao: todos que esto em um determinado territrio, independentemente de sua nacionalidade (compe a
populao brasileira o povo brasileiro, os estrangeiros e os aptridas que aqui residem); c) cidado: conjunto de pessoas que
esto no pleno gozo dos direitos polticos.
A nacionalidade um ato de soberania do Estado, vale dizer, cada Estado livre para definir na sua Constituio os
requisitos de seleo de seus nacionais, constituindo-se em tema materialmente constitucional.

14.2 Espcies de nacionalidade


So duas as espcies de nacionalidade: a) primria, tambm chamada de originria, de 1 grau, involuntria ou nata; b)
secundria, tambm chamada de adquirida, por aquisio, de 2 grau, voluntria ou por naturalizao.
A nacionalidade primria resultante de um fato natural o nascimento. Trata-se de aquisio involuntria de
nacionalidade, decorrente do simples nascimento ligado a um critrio estabelecido pelo Estado na sua Constituio. Por sua vez,
a nacionalidade secundria a que se adquire por ato volitivo, depois do nascimento, somado ao cumprimento dos requisitos
constitucionais.

Nacionalidade

Primria Secundria

Nascimento Ato de vontade


+ +
Requisitos constitucionais Requisitos constitucionais

Brasileiro nato Brasileiro naturalizado

14.3 Critrios para adoo de nacionalidade primria


O Estado pode adotar dois critrios para a concesso da nacionalidade originria: o de origem sangunea (ius sanguinis) e o
de origem territorial (ius solis).
O critrio ius sanguinis tem por base questes de hereditariedade, um vnculo sanguneo com os ascendentes. Noutro giro,
o critrio ius solis concede a nacionalidade originria aos nascidos no territrio de um determinado Estado, sendo irrelevante a
nacionalidade dos genitores.
A CF/1988 adotou o critrio ius solis como regra geral, possibilitando, em alguns casos, a atribuio de nacionalidade
primria pautada no ius sanguinis.

14.4 Nacionalidade originria


A CF/1988, em seu art. 12, ao determinar quais so os brasileiros, distingue-os em dois grupos: os brasileiros natos, de
nacionalidade originria (art. 12, I), e os brasileiros naturalizados, de nacionalidade secundria (art. 12, II).
Segundo o art. 12, I, so brasileiros natos:

a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de
seu pas;

Nesse caso, o constituinte adotou o critrio tradicional do ius solis, ou seja, em regra, basta ter nascido no Brasil para ser
considerado brasileiro nato. Entretanto, a Constituio exclui os filhos de estrangeiros que estejam a servio do seu pas,
exigindo a conjugao de dois fatores: a) ambos os pais estrangeiros; b) ao menos um dos pais deve estar no territrio
brasileiro a servio do seu Pas de origem. Destaque-se que se estiver a servio de um terceiro Pas, o nascido na Repblica
Federativa do Brasil ser brasileiro nato.

Cuidado: se um casal de argentinos estiver a servio do Uruguai no Brasil, o filho deles, nascido no territrio
brasileiro, ser considerado brasileiro nato, pois estes no esto a servio do seu Pas DE ORIGEM.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Tcnico Legislativo/2014) Se um casal formado por um cidado argentino e uma
cidad canadense for contratado pela Repblica do Uruguai para prestar servios em representao consular desse
pas no Brasil e, durante a prestao desses servios, tiver um filho em territrio brasileiro, tal filho, conforme o disposto
na CF, ser brasileiro nato.2

b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica
Federativa do Brasil;

A alnea b reza que so brasileiros natos, os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileira, desde que qualquer
deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil. A expresso estar a servio da Repblica Federativa do Brasil
abrange os rgos e as entidades da Administrao Pblica direta e indireta da Unio, dos Estados-membros, do Distrito Federal
ou dos Municpios.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Tcnico/2015) So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira
que esteja no exterior a servio do Brasil ou de organizao internacional.3

(CESPE/MDIC/Agente Administrativo/2014) Considere que Ana, cidad brasileira, casada com Vladimir, cidado
russo, ocupe posto diplomtico brasileiro na China quando Victor, filho do casal, nascer. Nessa situao, Victor ser
considerado brasileiro nato.4

c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira
competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a
maioridade, pela nacionalidade brasileira;
A alnea c consagra duas hipteses distintas de nacionalidade originria:
i) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira
competente (critrio ius sanguinis somado a um registro em repartio diplomtica ou consular);

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPF/Agente Administrativo/2014) Considere que uma criana tenha nascido nos Estados Unidos da
Amrica (EUA) e seja filha de pai americano e de me brasileira, que trabalhava, poca do parto, na embaixada
brasileira nos EUA. Nesse caso, a criana somente ser considerada brasileira nata se for registrada na repartio
brasileira competente nos EUA.5

ii) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do
Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira. Esta segunda hiptese o
que a doutrina denomina de nacionalidade originria potestativa. Sobre o tema, importante colacionar o art. 95 do ADCT,
segundo o qual os nascidos no estrangeiro entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgao desta Emenda Constitucional,
filhos de pai brasileiro ou me brasileira, podero ser registrados em repartio diplomtica ou consular brasileira competente
ou em ofcio de registro, se vierem a residir na Repblica Federativa do Brasil.
Essa opo confirmativa da nacionalidade originria potestativa considerada pelo STF como personalssima, ou seja, s
pode ser exercida pelo optante, a partir dos 18 anos. Antes de manifestar a opo confirmativa, haveria uma nacionalidade
provisria, suspensa ao atingir os 18 anos, at que fosse manifestada a opo para se adquirir, definitivamente, a nacionalidade
brasileira.6
Insta consignar, por fim, que as hipteses retrocitadas esto dispostas em numerus clausus (rol exaustivo), no podendo o
legislador ordinrio criar novos casos de nacionalidade originria.

14.5 Nacionalidade secundria


A naturalizao o meio que permite ao estrangeiro adotar a nacionalidade do Pas em que se encontra, desde que
preenchidos os requisitos constitucionais.
Importante destacar que, no Brasil, mesmo que configurada a plena satisfao dos pressupostos constitucionais, no
assegurado, a priori, o direito subjetivo naturalizao, haja vista que a concesso da nacionalidade brasileira , como regra,
um ato de soberania nacional, discricionrio do Presidente da Repblica.
Muito embora a CF/1988 s preveja hipteses de naturalizao expressa, consideradas como tais aquelas em que
indispensvel a manifestao de vontade do estrangeiro, possvel, em tese, falar-se em naturalizao tcita, tambm conhecida
como grande naturalizao, ocasio em que a manifestao do estrangeiro dispensada, geralmente existente em pases em
formao com pouca densidade demogrfica. No Brasil, tal hiptese s foi prevista na Constituio da Repblica dos Estados
Unidos do Brasil, de 24 de fevereiro de 1891.7
Com efeito, as hipteses previstas na Carta Poltica/1988 de naturalizao expressa esto no art. 12, II. Vejamos:

a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa
apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral;

A alnea a trata da hiptese de naturalizao ordinria, em que a simples satisfao dos requisitos constitucionais no
assegura ao estrangeiro a nacionalidade brasileira. Conforme visto, a concesso da naturalizao, como regra, ato
discricionrio do Presidente da Repblica, no se falando, pois, em direito pblico subjetivo do requerente.

Pases de lngua portuguesa: Angola, Aores, Cabo Verde, Guin-Bissau, Moambique, Portugal, So Tom e
Prncipe, Timor-Leste.
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos
ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.

A alnea b cuida de hiptese de naturalizao extraordinria (tambm chamada de quinzenria). Aqui no h


discricionariedade para o Chefe do Poder Executivo Federal (ato vinculado), possuindo o interessado direito pblico
subjetivo nacionalidade brasileira, desde que preenchidos os pressupostos constitucionais. Vale dizer, cumpridos os quinze
anos de residncia no Brasil sem condenao penal, efetivado o requerimento, o Presidente da Repblica no pode negar a
naturalizao.
Importante destacar que as hipteses de naturalizao previstas no Constituio esto dispostas em um rol exemplificativo,
uma vez que possvel a lei infraconstitucional trazer outras possibilidades de naturalizao no contempladas pelo Texto
Maior, como o fez a Lei 6.815, de 1980, em seus arts. 111 a 121.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XV Exame de Ordem Unificado) A CRFB/88 identifica as hipteses de caracterizao da nacionalidade para
brasileiros natos e os brasileiros naturalizados. Com base no previsto na Constituio, assinale a alternativa que indica
um caso constitucionalmente vlido de naturalizao requerida para obteno de nacionalidade brasileira.8

A) Juan, cidado espanhol, casado com Beatriz, brasileira, ambos residentes em Barcelona.

B) Anderson, cidado portugus, domiciliado no Brasil h 36 dias.

C) Louis, cidado francs, domiciliado em Braslia h 14 anos, que est em liberdade condicional, aps condenao
pelo crime de explorao sexual de vulnervel.

D) Maria, 45 anos, cidad russa, residente e domiciliada no Brasil desde seus 25 anos de idade, processada
criminalmente por injria, mas absolvida por sentena transitada em julgado.

14.6 Portugueses residentes no Brasil


O 1 do art. 12 confere tratamento diferenciado aos portugueses residentes no Brasil. Satisfeitos os pressupostos
constitucionais de residncia permanente no Pas e reciprocidade,9 o portugus no precisa naturalizar-se brasileiro para
auferir os direitos correspondentes a essa condio. Frise-se que no se trata de mais uma hiptese de naturalizao, mas to
somente forma de atribuio de direitos. Acresa-se que os portugueses que se enquadrarem nas condies citadas adquirem os
direitos dos brasileiros naturalizados e no dos brasileiros natos.

Portugueses com residncia permanente no Pas

Direitos inerentes ao brasileiro NATURALIZADO se houver reciprocidade aos brasileiros em Portugal.

14.7 Distino entre brasileiros natos e naturalizados


A Carta Poltica, no art. 12, 2, prev que a lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, ou
seja, os nicos casos de discriminao admitidos entre brasileiros natos e naturalizados so aqueles expressamente constantes do
texto constitucional. So eles:

1) Cargos
So privativos de brasileiros natos os cargos de: Presidente e Vice-Presidente da Repblica; Presidente da Cmara dos
Deputados; Presidente do Senado Federal; Ministro do Supremo Tribunal Federal; carreira diplomtica; oficial das Foras
Armadas; e Ministro de Estado da Defesa (art. 12, 3).
Processo mnemnico: MP3. COM

As razes so as seguintes: a) O Vice-Presidente, o Presidente da Cmara dos Deputados, o Presidente do Senado Federal e
o Presidente do Supremo Tribunal Federal esto na linha sucessria do Presidente da Repblica e, como tal, devem ser
brasileiros natos (art. 80); b) os demais cargos atendem a uma questo de segurana nacional: oficial das Foras Armadas;10
carreira diplomtica; e Ministro de Estado da Defesa.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TC DF/Tcnico de Administrao Pblica/2014) Cidado portugus que legalmente adquira a nacionalidade
brasileira no poder exercer cargo da carreira diplomtica, mas no estar impedido de exercer o cargo de ministro de
Estado das Relaes Exteriores.11

(FGV/XVI Exame de Ordem Unificado) Alessandro Bilancia, italiano, com 55 anos de idade, ao completar 15 anos de
residncia ininterrupta no Brasil, decide assumir a nacionalidade brasileira, naturalizando-se. Trata-se de renomado
professor, cuja elevada densidade intelectual e capacidade de liderana so muito bem vistas por um dos maiores
partidos polticos brasileiros. Na certeza de que Alessandro poder fortalecer os quadros do governo caso o partido em
questo seja vencedor nas eleies presidenciais, a cpula partidria j ventila a possibilidade de contar com o auxlio
do referido professor na complexa tarefa de governar o Pas. Analise as situaes abaixo e assinale a nica
possibilidade idealizada pela cpula partidria que encontra respaldo na Constituio Federal.12

A) Alessandro Bilancia, graas ao seu reconhecido saber jurdico e sua ilibada reputao, poder ser indicado para
compor o quadro de ministros do Supremo Tribunal Federal.

B) Alessandro Bilancia, na hiptese de concorrer ao cargo de deputado federal e ser eleito, poder ser indicado para
exercer a Presidncia da Cmara dos Deputados.

C) Alessandro Bilancia, na hiptese de concorrer ao cargo de senador e ser eleito, pode ser o lder do partido na Casa,
embora no possa presidir o Senado Federal.

D) Alessandro Bilancia, dada a sua ampla e slida condio intelectual, pode ser nomeado para assumir qualquer
ministrio do governo.

Importante destacar que, segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal, no s o titular do cargo deve ser brasileiro
nato, como tambm seu substituto eventual.

2) Funo no Conselho da Repblica


O Conselho da Repblica, como veremos em captulo prprio, um rgo de assessoramento superior do Presidente da
Repblica. A Constituio reservou seis vagas para brasileiros natos (art. 89, VII).

3) Extradio
luz do art. 5, LI, o brasileiro nato JAMAIS ser extraditado. Por sua vez, o brasileiro naturalizado poder ser
extraditado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, na forma da lei, praticado a qualquer tempo.

4) Direito de propriedade
Conforme estabelece o art. 222, a propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens
privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos.

14.8 Perda da nacionalidade


A perda da nacionalidade13 s pode ocorrer nas hipteses taxativamente elencadas na CF/1988, no podendo o legislador
ordinrio prever outras, sob pena de manifesta inconstitucionalidade. Com efeito, segundo a ordem constitucional, ser
declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de
atividade nociva ao interesse nacional [atinge apenas o brasileiro naturalizado] ou adquirir outra nacionalidade [atinge o
brasileiro nato ou naturalizado], salvo nas hipteses constitucionais que sero expostas linhas abaixo (art. 12, 4).
No caso de naturalizao voluntria, se o brasileiro nato ou naturalizado voluntariamente adquire a nacionalidade de
outro Pas, perder a nacionalidade brasileira, aps procedimento administrativo assegurada a ampla defesa, finalizando-se por
Decreto do Presidente da Repblica. Sublinhe-se que se um brasileiro nato perde voluntariamente sua nacionalidade originria,
ao readquiri-la, torna-se brasileiro naturalizado, pois, com a perda inicial, tornou-se estrangeiro.

14.9 Dupla nacionalidade


O art. 12, 4, II, traz duas hipteses em que a opo por outra nacionalidade no ocasiona a perda da brasileira, passando
o nacional a possuir dupla nacionalidade (poliptrida).

Poliptrida: indivduo que possui mais de uma nacionalidade.

Heimatlos ou aptrida: designa aquele que no possui nenhuma nacionalidade.

Vejamos os casos de dupla nacionalidade: a) reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; b) imposio
de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em
seu territrio ou para o exerccio de direitos civis.

14.10 Idioma oficial e smbolos nacionais


Art. 13. A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil.
1 So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as armas e o selo nacionais.
2 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos prprios.

QUADRO SINTICO

NACIONALIDADE
Nacionalidade: vnculo jurdico-poltico de Direito pblico interno, que faz da pessoa um dos elementos componentes da
dimenso pessoal do Estado (o seu povo). Considera-se povo o conjunto de nacionais, ou seja, os brasileiros natos e
naturalizados.

Espcies de nacionalidade: primria; secundria.

Critrios para adoo de nacionalidade primria: ius solis; ius sanguinis.

Nacionalidade originria: art. 12, I, da CF/1988.

Nacionalidade secundria: art. 12, II, da CF/1988.

Portugueses residentes no Brasil: art. 12, 1, da CF/1988.

Distino entre brasileiros natos e naturalizados: cargos; funo no Conselho da Repblica; extradio; direito de
propriedade.

Perda da nacionalidade: art. 12, 4, I e II, da CF/1988.

Dupla nacionalidade: art. 12, 4, II, a e b, da CF/1988.

Idioma oficial e smbolos nacionais: art. 13 da CF/1988.


1 SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 32. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 319.
2
Resposta: Certo.
3
Resposta: Errado.
4
Resposta: Certo.
5
Resposta: Errado.
6
RE 415.957/RS.
7
Art. 69 da Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 24 de fevereiro de 1891.
8
Resposta: D.
9
Tratado da Amizade, Cooperao e Consulta (Decreto 3.927, de 19 de setembro de 2001 Art. 12. Os brasileiros em Portugal e os
portugueses no Brasil, beneficirios do estatuto de igualdade, gozaro dos mesmos direitos e estaro sujeitos aos mesmos deveres dos
nacionais desses Estados, nos termos e condies dos Artigos seguintes. [...]).
10
So cargos de oficias das Foras Armadas: Oficial-General, Coronel, Tenente-coronel, Major, Capito e Tenente.
11
Resposta: Certo.
12
Resposta: C.
13
Regulamentada pela Lei 818, de 18 de setembro de 1949, que regula a aquisio, a perda e a reaquisio da nacionalidade, e a perda dos
direitos polticos (arts. 22 a 34).
Captulo 15

Direitos Polticos e Partidos Polticos

15.1 Introduo
Segundo Jos Afonso da Silva, os direitos polticos, relacionados primeira gerao dos direitos e garantias
fundamentais, consistem no conjunto de normas que asseguram o direito subjetivo de participao no processo poltico e nos
rgos governamentais.1 So instrumentos previstos na Constituio e em normas infraconstitucionais que permitem o
exerccio concreto da participao do povo nos negcios polticos do Estado.
A Constituio consagra, no seu art. 14, que a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e
secreto, com igual valor para todos e, nos termos da lei, mediante plebiscito, referendo e iniciativa popular (vide a Lei 9.709, de
18 de novembro de 1998, que regulamenta a execuo do disposto nos incisos I, II e III do art. 14 da Constituio Federal).
Ademais, o art. 61, 2, prev a possibilidade de iniciativa popular das leis complementares e ordinrias, que poder ser
exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado
nacional (cuidado: 1% do eleitorado e no do povo), distribudo pelo menos por cinco Estados-membros (a includo o
Distrito Federal), com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. Extrai-se da Carta Magna,
portanto, que os direitos polticos so: a) direito ao sufrgio direito de votar nas eleies, nos plebiscitos e nos referendos,
bem como o direito de ser votado; b) direito iniciativa popular de lei para a propositura de projetos de leis complementares
e projetos de leis ordinrias.
O direito ao sufrgio, como dito, diz respeito capacidade de votar e de ser votado, tambm conhecido como direitos
polticos positivos, uma vez que atribuem direitos. A depender de suas caractersticas, poder ser universal, censitrio ou
capacitrio. Haver sufrgio universal quando no houver requisitos discriminatrios ao direito de votar e ser votado,
assegurando a todos os nacionais a participao no processo poltico, respeitados os critrios normativos. Por seu turno, o
sufrgio censitrio aquele em que h requisitos discriminatrios de ordem econmica. J o sufrgio capacitrio, caracteriza-
se pelo fato de que s os indivduos dotados de certas caractersticas de natureza intelectual podero votar e ser votado.

Sufrgio

Tipos Discriminaes Quem participa

Universal no h todos os nacionais, respeitados os critrios normativos

aqueles que possuem certas qualificaes de ordem


Censitrio h
econmica

Capacitrio h quem possui certas caractersticas de natureza intelectual

Da leitura do art. 14, extrai-se que o Brasil adota o sufrgio universal, garantindo, assim, a todos os brasileiros a
possibilidade de participao no processo poltico, respeitados certos pressupostos presentes na ordem constitucional e legal,
que veremos a seguir.
Para compreendermos melhor o multicitado art. 14, compete-nos diferenciar plebiscito e referendo, cuja realizao depende
de autorizao dada pelo Congresso Nacional, por decreto legislativo, luz do art. 49, XV. Com efeito, plebiscito a consulta
realizada diretamente ao povo antes da realizao do ato legislativo ou do ato administrativo, cabendo-lhe, pelo voto, aprovar
ou no o que lhe tenha sido submetido. J o referendo, a consulta realizada ao povo posteriormente realizao do ato
poltico, cumprindo-lhe a respectiva ratificao ou rejeio do ato (art. 2 da Lei 9.709/1998). Percebe-se que a distino entre
os institutos feita pela anlise do momento da manifestao popular: se antes do ato, teremos o plebiscito; se aps, o
referendo.

15.2 Capacidade eleitoral ativa


A capacidade eleitoral ativa o direito de votar nas eleies, nos plebiscitos ou nos referendos, cuja aquisio se d com o
alistamento eleitoral, que atribui ao nacional a condio de cidado (aptido para o exerccio de direitos polticos).
De acordo com o art. 14, 1, o alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para os maiores de dezoito anos e
facultativo para os analfabetos, maiores de setenta anos e maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Analista/2015) O alistamento eleitoral e o voto so facultativos para analfabetos, portadores de
necessidades especiais, maiores de setenta anos de idade e para os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos
de idade.2

Ademais, o 2 do mesmo art. 14 estabelece que no podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o
perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos. Acresa-se que, em regra, vedado aos estrangeiros o alistamento
eleitoral, no entanto, os portugueses com residncia permanente no Brasil, se houver reciprocidade em favor dos brasileiros em
Portugal, podero alistar-se como eleitores (art. 12, 1).

Alistamento eleitoral e o voto

Obrigatrios Facultativos Proibidos (inalistveis)

Maiores de 18 e menores de 70 Maiores de 16 e menores de 18 Estrangeiros*

Maiores de 70
Conscritos
Analfabetos

* Exceo: portugueses equiparados (art. 12, 1).

Insta consignar que os conscritos englobam os soldados, os mdicos, os dentistas, os farmacuticos e os veterinrios,
durante o perodo que prestam o servio militar obrigatrio.3 Durante esse perodo, os direitos polticos desses cidados ficam
suspensos.

Cuidado:

1) luz da Constituio Federal vigente, o voto obrigatrio a todos os brasileiros natos e naturalizados
maiores de 18 anos e menores de 70 anos. ERRADO. Os analfabetos maiores de 18 e menores de 70 anos so
eleitores facultativos. Ademais, os conscritos no inalistveis.

2) Nenhum estrangeiro pode se alistar como eleitor no Brasil. ERRADO. Excepcionalmente, conforme j
explanamos, os portugueses equiparados podem se alistar.

15.2.1 Caractersticas do voto


Segundo a Carta Constitucional vigente, so caractersticas do voto:

a) direto, como regra: o povo escolhe diretamente seus representantes, porm, h um nico caso de eleio indireta previsto
na Constituio Federal o que reza o art. 81, 1, no caso de vacncia do cargo de Presidente e Vice-Presidente nos
dois ltimos anos do perodo presidencial;
b) secreto: a Constituio Federal consagra o escrutnio secreto, assegurando a liberdade na hora de votar e o sigilo
irrestrito dos locais de votao;
c) universal: o sufrgio universal garantido pelo caput do art. 14 significa que o exerccio do voto no se condiciona a
nenhum requisito discriminatrio de carter econmico ou intelectual;
d) com valor igual para todos: como decorrncia do brocardo one man one vote um homem um voto , o peso do voto
de todos eleitores so equivalentes;
e) peridico: apesar de no estar prevista textualmente a periodicidade do voto na Constituio vigente, tal caracterstica
decorre da adoo da forma republicana de governo, que exige a alternncia no poder;
f) personalssimo: exigido o comparecimento pessoal do prprio eleitor, no se admitindo o voto por procurao;
g) obrigatrio: obrigatrio o alistamento e o voto para os maiores de dezoito e menores de setenta anos;
h) livre: o eleitor tem plena liberdade para escolher o seu candidato, bem assim de no votar em nenhum dos concorrentes.

15.3 Capacidade eleitoral passiva


A capacidade eleitoral passiva, tambm chamada de elegibilidade, diz respeito ao direito de ser votado, vale dizer, de
eleger-se para cargos polticos.
A Carta Poltica, em seu art. 14, 3, consagra algumas condies para a aquisio da capacidade eleitoral passiva, a saber:

a) nacionalidade brasileira: alm dos nacionais, os portugueses equiparados, atendidas as condies previstas no art. 12,
1, podem concorrer a cargos polticos, exceo de Presidente e Vice-Presidente da Repblica que so acessveis
apenas aos brasileiros natos (art. 12, 3, I);
b) pleno exerccio dos direitos polticos: os que tenham suspensos ou perdidos os direitos polticos no possuem
capacidade eleitoral passiva (nos casos do art. 15);
c) alistamento eleitoral: todo elegvel obrigatoriamente eleitor, mas nem todo eleitor elegvel. Por exemplo, o
analfabeto e o menor entre dezesseis e dezoito anos possuem capacidade eleitoral ativa facultativa, porm no dispem
da capacidade eleitoral passiva;
d) domiclio eleitoral na circunscrio: vejamos o limite territorial considerado como domiclio eleitoral, em funo do
mandato eletivo pleiteado: i) domiclio eleitoral para concorrer aos cargos de Presidente e Vice-Presidente da
Repblica: todo o Pas; ii) domiclio eleitoral para concorrer aos cargos de Governador e Vice-Governador de
Estado/Distrito Federal, Senador da Repblica, Deputado Federal, Deputado Estadual/Distrital: o respectivo
Estado/Distrito Federal; iii) domiclio eleitoral para concorrer aos cargos de Prefeito, Vice-Prefeito e Vereador: o
prprio Municpio. O domiclio eleitoral na circunscrio deve atender ao perodo mnimo exigido pela legislao
eleitoral. Acresa-se que o conceito de domiclio eleitoral no se confunde com o de domiclio civil, luz do art. 42,
pargrafo nico, do Cdigo Eleitoral,4 e segundo entendimento fixado pelo TSE;5
e) filiao partidria: o Brasil no admite a candidatura avulsa;
f) idade mnima a ser exigida na data da POSSE: segundo o art. 11, 2, da Lei n 9.504, de 1997, com a redao dada
pela Lei n 13.165, de 2015, a idade mnima constitucionalmente estabelecida como condio de elegibilidade
verificada tendo por referncia a data da posse, salvo quando fixada em dezoito anos, hiptese em que ser aferida na
data-limite para o pedido de registro, como o caso da eleio para Vereador.
1. trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador;
2. trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal;
3. vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz;

Capacidade eleitoral ativa Capacidade eleitoral passiva

Alistabilidade Elegibilidade

Direito de votar Direito de ser votado


DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIX Exame de Ordem Unificado) Andr, jovem de 25 anos, Vereador pelo Municpio M, do Estado E.
Portanto, com domiclio eleitoral nesse Estado. Suas perspectivas polticas se alteram quando, ao liderar um grande
movimento de combate corrupo, o seu nome ganha notoriedade em mbito nacional. A partir de ento, passa a
receber inmeras propostas para concorrer a diversos cargos eletivos, advindas, inclusive, de outros Estados da
Federao, a exemplo do Estado X. Nessas condies, seduzido pelas propostas, analisa algumas possibilidades. De
acordo com a Constituio Federal, assinale a opo que indica o cargo eletivo ao qual Andr pode concorrer.6

A) Deputado Estadual pelo Estado X.

B) Deputado Federal pelo Estado E.

C) Senador da Repblica pelo Estado E.

D) Governador pelo Estado E.

(FGV/XIII Exame de Ordem Unificado) No que concerne s condies de elegibilidade para o cargo de prefeito
previstas na CRFB/88, assinale a opo correta.7

A) Jos, ex-prefeito, que renunciou ao cargo 120 dias antes da eleio poder candidatar-se reeleio ao cargo de
prefeito.

B) Joo, brasileiro, solteiro, 22 anos, poder candidatar-se, pela primeira vez, ao cargo de prefeito.

C) Marcos, brasileiro, 35 anos e analfabeto, poder candidatar-se ao cargo de prefeito.

D) Lus, capito do exrcito com 5 anos de servio, mas que no pretende e nem ir afastar-se das atividades militares,
poder candidatar-se ao cargo de prefeito.

15.4 Inelegibilidades
As inelegibilidades, tambm chamadas de direitos polticos negativos, afastam a capacidade eleitoral passiva (direito de
ser votado), constituindo-se impedimento candidatura a mandatos eletivos nos Poderes Executivo e Legislativo.
As inelegibilidades podem ser absolutas ou relativas. A inelegibilidade absoluta impede que o cidado concorra a
qualquer mandato eletivo e, em virtude de sua natureza excepcional, somente pode ser estabelecida na Constituio Federal
(art. 14, 4: so inelegveis os inalistveis e os analfabetos). So inalistveis: menores de 16 anos, estrangeiros, conscritos e
aqueles que tenham perdido ou suspenso os direitos polticos.

inalistveis
Inelegibilidade absoluta
analfabetos

Importante ressaltar que a interpretao no caso concreto do analfabetismo, segundo entendimento da Justia Eleitoral,
deve se dar de forma restrita, vale dizer, para o Tribunal Superior Eleitoral analfabeto aquele que no desenha o nome, no l,
muito menos entende o contedo de uma simples frase escrita

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Analista/2015) Para o fim previsto na CF, considera-se analfabeto, e, portanto, inelegvel, aquele que,
mesmo sabendo ler e escrever frases simples, no tem as habilidades necessrias para satisfazer as suas demandas
pessoais cotidianas e para se desenvolver pessoal e profissionalmente.8
De outra banda, a inelegibilidade relativa consiste em restries que recaem candidatura a determinados cargos
eletivos, em virtude de situaes prprias em que se encontra o cidado no momento do pleito eleitoral. Vejamos os casos
constitucionais de inelegibilidade relativa.
O art. 14, 5, diz que o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os
houver sucedido ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente. Ou seja,
vedada a reeleio para o terceiro mandato sucessivo.9
Sobre o tema, imperioso destacar que a Carta Poltica no exige a desincompatibilizao (afastamento temporrio) do cargo
do Chefe do Poder Executivo que pretenda se candidatar reeleio ao segundo mandato consecutivo.
Ademais, sublinhe-se que a literalidade do 5 do art. 14 nos levaria a interpretar que a mera substituio no cargo de
Chefe do Poder Executivo geraria o impedimento reeleio, o que no verdade. Apesar de a Constituio Federal vedar a
reeleio daquele que houver substitudo, luz do entendimento do STF, a simples substituio no impede a reeleio.
Segundo a Corte, somente a sucesso que valeria como mandato para fins de impedimento. Por importante, transcrevo a
deciso do Pretrio Excelso no julgamento do RE 366.488: Vice-Governador eleito duas vezes consecutivas. Exerccio do
cargo de Governador por sucesso do titular. Reeleio. Possibilidade. CF, art. 14, 5. I. Vice-Governador eleito duas vezes
para o cargo de Vice-Governador. No segundo mandato de Vice, sucedeu o titular. Certo que, no seu primeiro mandato de
Vice, teria substitudo o Governador. Possibilidade de reeleger-se ao cargo de Governador, porque o exerccio da titularidade
do cargo d-se mediante eleio ou por sucesso. Somente quando sucedeu o titular que passou a exercer o seu primeiro
mandato como titular do cargo.
Do extrato do julgado acima transcrito, percebemos que, no caso concreto, o Vice-Governador substituiu o Governador no
primeiro mandato. J no segundo mandato, o Vice-Governador sucedeu o Chefe do Poder Executivo estadual. A substituio
que ocorrera no primeiro mandato no impediu a reeleio, uma vez que, para a Suprema Corte, somente aps a sucesso que
teria iniciado o seu primeiro mandato.
Continuando, caso o Chefe do Poder Executivo e to somente ele10 queira concorrer a outros cargos, dever seguir o
que prescreve o 6 do art. 14, ou seja, dever se desincompatibilizar at seis meses antes da eleio.
No que tange inelegibilidade relativa por motivos de casamento, parentesco ou afinidade, a Constituio Federal
prev, no art. 14, 7, o seguinte: so inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consanguneos
ou afins, at o segundo grau11 ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito
Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato
eletivo e candidato reeleio. Essa hiptese de inelegibilidade relativa denominada inelegibilidade reflexa, uma vez que
no incide sobre o mandatrio, mas sim perante terceiros.
Intrincada questo saber os limites territoriais considerados de jurisdio do titular. Apesar de a Constituio falar em
jurisdio, leia-se circunscrio, haja vista que jurisdio o poder-dever do Estado-juiz (Poder Judicirio) de aplicar a lei ao
caso concreto, compondo os litgios (conflitos de interesses qualificados por uma pretenso resistida). Vale dizer, quem detm a
jurisdio so os rgos do Poder Judicirio. Por esclarecedor, vejamos o quadro a seguir:

Limites territoriais da inelegibilidade reflexa

Cnjuge e parentes consanguneos ou afins, at o segundo grau ou por


Mandatrios
adoo, no podero se candidatar a

Prefeitos Vereador, Prefeito e Vice-Prefeito no mesmo Municpio.

Nenhum cargo eletivo no Estado Vereador, Prefeito, Vice-Prefeito, Deputado


Governadores Estadual, Governador, Vice-Governador, Deputado Federal e Senador pelo
mesmo Estado.

Presidente Nenhum cargo eletivo no Pas.

Cumpre destacar que o Pretrio Excelso pacificou o entendimento de que nem mesmo a dissoluo da relao conjugal
ocorrida no curso do mandato tem o condo de afastar a inelegibilidade reflexa tratada. o que prescreve o enunciado da
Smula Vinculante 18 do STF: a dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no afasta a
inelegibilidade prevista no 7 do artigo 14 da Constituio Federal.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Tcnico Legislativo/2014) Considere que determinado governador de estado esteja
em seu primeiro mandato eletivo (2011-2014) e pretenda candidatar-se reeleio para o mandato 2015-2018.
Considere, ainda, que, em 2012, ele e sua esposa tenham rompido o vnculo conjugal. Nessa situao hipottica, caso
seja confirmada a candidatura reeleio, a ex-esposa no poder candidatar-se, no ano de 2014, ao cargo de
deputada estadual no estado em que seu ex-esposo governador.12

Sublinhe-se que a parte final da norma multicitada excepciona a hiptese de cnjuge e parentes consanguneos ou afins que,
ocupantes de mandato eletivo, busquem a reeleio. Como exemplo: irmo do Governador de Estado poder disputar a
reeleio ao cargo de Deputado Federal pelo mesmo Estado.
Outra flexibilizao inelegibilidade reflexa decorre de entendimento firmado pelo TSE e referendado pelo STF,13 segundo
o qual se o Chefe do Executivo renunciar seis meses antes da eleio, seu cnjuge e parentes at segundo grau podero
candidatar-se a todos os cargos eletivos da circunscrio, desde que ele pudesse concorrer sua prpria reeleio, ou seja, no
final do primeiro mandato. Anote-se que, nesse caso, o cnjuge e parentes at o segundo grau podero candidatar-se at
mesmo para o prprio cargo do Chefe do Poder Executivo. Foi o que ocorreu no Estado do Rio de Janeiro em 2002, quando o
ento Governador Anthony Garotinho, que tinha direito reeleio, afastou-se do cargo nos seis meses anteriores ao pleito
eleitoral, para assegurar a elegibilidade da candidatura, para o perodo subsequente, de sua esposa Rosinha Matheus. Atentem-
se: uma vez eleita em 2002, Rosinha no pde ser candidata a Governadora em 2006, eis que, segundo entendimento
jurisprudencial, no pode uma mesma famlia ou uma mesma pessoa se perpetuar no poder (conta-se como se o familiar fosse o
titular). Entende-se que, para fins de reeleio, o titular e os parentes devem ser entendidos como um s, como forma de se
homenagear o princpio republicano que exige alternncia no poder.14
Questo interessante saber se a inexigibilidade reflexa permanece no caso de desmembramento de um ente federativo. A
resposta afirmativa. Em caso de desmembramento de um Municpio, por exemplo, permanece a inelegibilidade reflexa quanto
ao cnjuge e os parentes at o segundo grau do Prefeito do Municpio-me que objetivem a candidatura a um cargo no
Municpio recm-criado.
Por fim, insta consignar que as hipteses de inelegibilidade relativa no so exaustivas no texto constitucional, podendo lei
complementar federal criar outras situaes. o que consta no art. 14, 9, que diz: lei complementar estabelecer outros
casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio
de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder
econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. Cuida-se da Lei
Complementar 64, de 18 de maio de 1990, que estabelece, de acordo com o art. 14, 9, da Constituio Federal, casos de
inelegibilidade, prazos de cessao, e determina outras providncias.

15.5 Condio de militar


O militar alistvel elegvel, desde que atenda as exigncias previstas no 8 do art. 14, a saber: I se contar menos de
dez anos de servio, dever afastar-se da atividade; II se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade
superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade. Percebam que a norma restringe a
elegibilidade aos militares alistveis, logo, os conscritos, que so inalistveis, so inelegveis.

Menos de 10 anos Registro da candidatura: inatividade

Militares (exceto os conscritos) Registro da candidatura: agregado


Mais de 10 anos
Na diplomao: inatividade

Acresa-se que a Constituio Federal veda aos militares da ativa a filiao a partido poltico (art. 142, 3, V) e, ao
mesmo tempo, permite candidatarem-se a mandatos eletivos, atendidas as exigncias constitucionais (art. 14, 8). Se a prvia
filiao partidria requisito essencial elegibilidade (art. 14, 3, V), como a jurisprudncia compatibilizou essa aparente
contradio? Frente ao embate, o TSE firmou o entendimento de que, no caso dos militares da ativa, o registro da candidatura
apresentada pelo partido poltico supre a exigncia constitucional da prvia filiao partidria.15

15.6 Privao de direitos polticos


Segundo o art. 15, vedada a cassao dos direitos polticos, que seria uma supresso arbitrria, ou seja, sem o devido
processo legal, notadamente sob a tica do contraditrio e da ampla defesa, motivada por perseguies poltico-ideolgicas
praticadas em outros momentos antidemocrticos do Estado brasileiro. No entanto, em que pese a vedao cassao, o mesmo
artigo autoriza a privao dos direitos polticos, seja por meio da perda ou da suspenso. Com efeito, o cidado pode ser
privado dos seus direitos polticos por prazo indeterminado (perda), sendo que, neste caso, o restabelecimento dos direitos
polticos depender do exerccio de ato de vontade do indivduo, de um novo alistamento eleitoral. Noutro giro, a privao dos
direitos polticos pode se dar por prazo determinado (suspenso), em que o restabelecimento se dar automaticamente, ou seja,
independentemente de manifestao do suspenso, desde que ultrapassado as razes da suspenso.

Privao dos direitos polticos

Perda Suspenso

Privao por prazo indeterminado Privao por prazo determinado

Restabelecimento dos direitos polticos depende de um Restabelecimento dos direitos polticos se d


novo alistamento eleitoral automaticamente

Entendido os conceitos de cassao, perda e suspenso, o mais importante saber quais as hipteses de perda e de
suspenso dos direitos polticos trazidos pelos incisos do art. 15. Vejamos:

I cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado: o desaparecimento da condio de nacional


prevista no art. 12, 4, I, conduz PERDA dos direitos polticos, haja vista que o estrangeiro, com exceo do
portugus equiparado, no goza de direitos polticos no Brasil.
II incapacidade civil absoluta: a interdio judicial que reconhece a incapacidade civil absoluta, nos termos dos arts.
1.767 a 1.778 do Cdigo Civil, provoca a SUSPENSO dos direitos polticos.
III condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos: os que sofrerem condenao
criminal com trnsito em julgado tero os direitos polticos SUSPENSOS at a extino da punibilidade. A durao
dos efeitos da suspenso se d conforme estabelece a Smula 9, do TSE, in verbis: a suspenso de direitos polticos
decorrente de condenao criminal transitada em julgado cessa com o cumprimento ou a extino da pena,
independendo de reabilitao ou de prova de reparao dos danos.
IV recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII: trata-se da
escusa de conscincia prevista no art. 5, VIII, segundo o qual ningum ser privado de direitos por motivo de crena
religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta
e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei. Mesmo no havendo unanimidade, para a melhor
doutrina,16 a recusa de cumprir obrigao a todos imposta e a prestao alternativa implica na PERDA dos direitos
polticos.
V improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4: segundo a citada norma, os atos de improbidade
administrativa importaro a SUSPENSO dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos
bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Analista/2015) O ato de improbidade administrativa praticado por servidor pblico, quando apurado
e reconhecido mediante devido processo administrativo, resulta na cassao dos direitos polticos.17
Convm destacar, por fim, que o termo s previsto no caput do art. 15 deve ser interpretado com temperamentos, vale
dizer, a Constituio Federal pode trazer outras hipteses de perda ou suspenso dos direitos polticos, como no caso da
naturalizao voluntria e dos conscritos. Segundo o art. 12, 4, II, se o brasileiro nato ou naturalizado adquirir outra
nacionalidade voluntariamente, aps o devido procedimento administrativo, ser expedido o Decreto presidencial de
cancelamento da nacionalidade, passando a ser considerado, da por diante, estrangeiro; como o estrangeiro inalistvel,
ocorrer a PERDA dos direitos polticos no Brasil. Ademais, conforme afirmado linhas atrs, os conscritos, durante o servio
militar obrigatrio, ficam com os seus direitos polticos SUSPENSOS.

15.7 Impugnao do mandato eletivo


Art. 14. ()
10. O mandato eletivo poder ser impugnado ante a justia eleitoral no prazo de quinze dias contados da diplomao,
instruda a ao com provas de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude.
11. A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia, respondendo o autor, na forma da lei, se
temerria ou de manifesta m-f.

15.8 Princpio da anterioridade eleitoral


Segundo o art. 16, a lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando
eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia. Tal comando normativo chamado de princpio da anterioridade
eleitoral ou princpio da anualidade eleitoral.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Analista/2015) Caso seja publicada e passe a viger em fevereiro de 2018, lei que altere o processo
eleitoral poder ser aplicada a pleito eletivo que ocorra em outubro desse mesmo ano.18

(CESPE/MPOG/Administrador/2015) A lei que altera o processo eleitoral deve entrar em vigor na data de sua
publicao e ser aplicada eleio seguinte, independentemente de quando esta ocorrer.19

(CESPE/ANTAQ/Tcnico Administrativo/2014) A lei que alterar o processo eleitoral dever entrar em vigor na data
de sua publicao, no se aplicando os seus dispositivos eleio que ocorrer em at um ano da data de sua
vigncia.20

O STF entende que este princpio uma garantia fundamental dos titulares dos direitos polticos, assim entendidos os
eleitores, os candidatos e os partidos e, como tal, clusula ptrea, ncleo imutvel em face do poder de emenda Constituio.21

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Analista/2015) A norma constitucional que consagra o princpio da anterioridade eleitoral no pode
ser abolida por tratar-se de uma garantia individual fundamental do cidado-eleitor.22

15.9 Partidos polticos


Segundo Dirley da Cunha Jnior,23 entende-se por partido poltico uma pessoa jurdica de direito privado que consiste na
unio ou agremiao voluntria de cidados com afinidades ideolgicas e polticas, organizada segundo princpios de disciplina
e fidelidade.
Tal conceito vai ao encontro das disposies acerca dos partidos polticos trazidas pela Lei 9.096, de 19 de setembro de
1995, para quem o partido poltico, pessoa jurdica de direito privado, destina-se a assegurar, no interesse do regime
democrtico, a autenticidade do sistema representativo e a defender os direitos fundamentais definidos na Constituio Federal
(art. 1).
A Constituio confere ampla liberdade aos partidos polticos, uma vez que so instituies indispensveis para
concretizao do Estado democrtico de direito, muito embora restrinja a utilizao de organizao paramilitar.
Por importante, concito a leitura do art. 17, infracitado:

Art. 17. livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos, resguardados a soberania nacional, o
regime democrtico, o pluripartidarismo, os direitos fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes
preceitos:
I carter nacional;
II proibio de recebimento de recursos financeiros de entidade ou governo estrangeiros ou de subordinao a estes;
III prestao de contas Justia Eleitoral;
IV funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
1 assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento e
para adotar os critrios de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre as
candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus estatutos estabelecer normas de
disciplina e fidelidade partidria.
2 Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da lei civil, registraro seus estatutos no
Tribunal Superior Eleitoral.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Tcnico Administrativo/2014) Os partidos polticos adquirem personalidade jurdica mediante o
registro de seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral.24

3 Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da
lei. [conhecido como direito de antena]
4 vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao paramilitar.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Analista/2015) O direito de antena, previsto pela Constituio Federal (CF), assegura aos partidos
polticos a propaganda partidria mediante o acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei.25

QUADRO SINTICO

DIREITOS POLTICOS E PARTIDOS POLTICOS

Direitos polticos: segundo Jos Afonso da Silva, os direitos polticos, relacionados primeira gerao dos direitos e
garantias fundamentais, consistem no conjunto de normas que asseguram o direito subjetivo de participao no
processo poltico e nos rgos governamentais. Vale dizer, so instrumentos previstos na Constituio e em normas
infraconstitucionais que permitem o exerccio concreto da participao do povo nos negcios polticos do Estado.

Capacidade eleitoral ativa: o direito de votar nas eleies, nos plebiscitos ou nos referendos, cuja aquisio se d
com o alistamento eleitoral, que atribui ao nacional a condio de cidado (aptido para o exerccio de direitos polticos).

Caracterstica do voto: direto, como regra; secreto; universal; com valor igual para todos; peridico; personalssimo;
obrigatrio; livre.

Capacidade eleitoral passiva: tambm chamada de elegibilidade, diz respeito ao direito de ser votado, vale dizer, de
eleger-se para cargos polticos.

Inelegibilidades: a inelegibilidade afasta a capacidade eleitoral passiva (direito de ser votado), constituindo-se
impedimento candidatura a mandatos eletivos nos Poderes Executivo e Legislativo. As inelegibilidades podem ser
absolutas ou relativas. A inelegibilidade absoluta impede que o cidado concorra a qualquer mandato eletivo e, em
virtude de sua natureza excepcional, somente pode ser estabelecida na Constituio Federal. De outra banda, a
inelegibilidade relativa consiste em restries que recaem candidatura a determinados cargos eletivos, em virtude de
situaes prprias em que se encontra o cidado no momento do pleito eleitoral.

Inelegibilidades absolutas: inalistveis e os analfabetos (art. 14, 4).

Inelegibilidades relativas: vedao ao terceiro mandato sucessivo para os Chefes do Poder Executivo (art. 14, 5);
desincompatibilizao para concorrer a outros cargos, aplicada apenas aos Chefes do Poder Executivo (art. 14, 6);
inelegibilidade reflexa (art. 14, 7).

Condio de militar: o militar alistvel elegvel, desde que atenda as exigncias previstas no 8 do art. 14, a saber: I
se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade; II se contar mais de dez anos de servio,
ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade.

Privao de direitos polticos: o cidado pode ser privado dos seus direitos polticos por prazo indeterminado (perda),
sendo que, neste caso, o restabelecimento dos direitos polticos depender do exerccio de ato de vontade do indivduo,
de um novo alistamento eleitoral. Noutro giro, a privao dos direitos polticos pode se dar por prazo determinado
(suspenso), em que o restabelecimento se dar automaticamente, ou seja, independentemente de manifestao do
suspenso, desde que ultrapassado as razes da suspenso.

Impugnao do mandato eletivo: art. 14, 10 e 11, da CF/1988.

Princpio da anterioridade eleitoral: art. 16 da CF/1988.

Partidos polticos: art. 17 da CF/1988.

1 SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 32. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 348.
2
Resposta: Errado.
3
Res. 15.850, de 03.11.1989, rel. Min. Roberto Rosas.
4
Art. 42 do Cdigo Eleitoral.
5
Cdigo Eleitoral anotado e legislao complementar. 9. ed. Braslia: Tribunal Superior Eleitoral, Secretaria de Gesto da Informao,
2010. p. 45.
6
Resposta: B.
7
Resposta: B.
8
Resposta: Errado.
9
Notcias do STF, em 01 de agosto de 2012.
10
Res. TSE 19.537, de 30.04.1996, rel. Min. Walter Medeiros.
11
Graus de parentesco (art. 1.594 do Cdigo Civil): Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes, e, na
colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos parentes at ao ascendente comum, e descendo at encontrar o outro
parente.
12
Resposta: Certo.
13
RE 344.882-BA.
14
RE 543.117-AgR.
15
Resoluo 19.509/96, TSE.
16
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 789; CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 771; PAULO,
Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Direito constitucional descomplicado. 5. ed. So Paulo: Mtodo, 2010. p. 250; LENZA, Pedro.
Direito constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 1.137; MORAES, Alexandre de. Direito constitucional.
28. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 271; FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de direito constitucional. 34. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008. p. 117; BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 702-703.
17
Resposta: Errado.
18
Resposta: Errado.
19
Resposta: Errado.
20
Resposta: Certo.
21
RE 633.703/MG.
22
Resposta: Certo.
23
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 773.
24
Resposta: Errado.
25
Resposta: Certo.
Captulo 16

Organizao do Estado

16.1 Introduo
A Carta Poltica de 1988 consagra, em seu art. 18, caput, que a organizao poltico-administrativa da Repblica
Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos da
Constituio Federal. Esse dispositivo denota que o Constituinte originrio optou pela forma federativa de Estado, para a
repartio territorial de competncias, e pela forma republicana de Governo, para a regulao dos meios de aquisio e
exerccio do Poder pelos governantes.

16.2 Conceito de Estado


O Estado pode ser conceituado como uma sociedade politicamente organizada formada pela reunio de um povo, em um
territrio determinado, dotado de um governo soberano. Desse conceito, extraem-se os elementos que compe o Estado: povo,
territrio, governo, soberania e finalidade. Vejamos cada um deles.

DE OLHO NA PROVA
(ESAF/MTUR/Analista Tcnico-Administrativo/2014) O Estado pessoa jurdica territorial soberana formada por trs
elementos indissociveis e indispensveis para a noo de um Estado independente. Assinale a opo que contenha
os trs elementos essenciais para a existncia do Estado.1

A) Povo, Carta Constitucional e Territrio.

B) Autonomia, Governo e Povo.

C) Territrio, Povo e Governo.

D) Carta Constitucional, Povo e Governo.

E) Autonomia, Povo e Territrio.

O povo, considerado a dimenso pessoal do Estado, o conjunto de pessoas que o integra, ligadas a ele pelo vnculo
jurdico-poltico de direito pblico interno denominado nacionalidade. Destaque-se, mais uma vez, que o conceito de povo no
se confunde com o de populao e o de nao. Populao um conceito meramente demogrfico, mais amplo que o conceito de
povo, utilizado para designar um conjunto de indivduos residentes em um determinado territrio, quer sejam nacionais, quer
sejam estrangeiros. J nao, um agrupamento humano cujos membros so ligados por laos histricos, culturais, econmicos,
lingusticos etc.; o fato de possurem as mesmas tradies e costumes, bem assim a conscincia coletiva, do os contornos do
conceito de nao.
Por seu turno, o territrio, considerado a dimenso geogrfica do Estado, o limite espacial sobre o qual o Estado exerce
soberanamente o poder de imprio sobre as pessoas e os bens nele existentes, formado pelo espao terrestre, pelo mar
territorial e pelo espao areo sobrejacente. Frise-se que o conceito de mar territorial nos dado pela Lei 8.617, de 4 de
janeiro de 1993, que, conforme consignado no seu art. 1, compreende uma faixa de doze milhas martima de largura.
J o governo, que corresponde dimenso poltico-administrativa do Estado, o conjunto de funes necessrias
manuteno da ordem jurdica e da conduo da Administrao Pblica.
Por fim, a soberania que, em conjunto com o governo, tambm compe a dimenso poltico-administrativa do Estado, a
capacidade de impor sua vontade para a realizao das atividades de governo. Em outras palavras, o poder incontestvel e
incontrastvel que o Estado tem de, dentro de seu territrio e sobre o seu povo, criar, executar e aplicar o seu ordenamento
jurdico, visando o bem comum. Soberania significa, portanto, poder decisrio supremo no plano interno, bem como a no
subordinao a qualquer outro Estado, na rbita internacional. Conforme assevera Sylvio Motta, a soberania um poder
poltico de carter ambivalente posto que internamente, ou seja, dentro do territrio do Estado, constitui-se em uma vontade
superior a qualquer outra vontade, enquanto, por outro lado, no mbito internacional, coloca o Estado em p de igualdade com
os demais.2
H quem entenda, ainda, que seria elemento do Estado a sua finalidade considerada como os fins e objetivos a serem
concretizados na busca da satisfao do bem comum.

Povo

Territrio

Elementos do Estado Governo

Soberania

Finalidade

16.3 Formas de Estado


A forma de Estado relaciona-se com o modo de exerccio do poder poltico em funo do territrio do Estado. Verifica-se
no caso concreto se h, ou no, repartio regional do exerccio de poderes autnomos, podendo ser criado, a partir dessa lgica,
um modelo de Estado unitrio ou um Estado federado.
O Estado unitrio, tambm chamado de Estado simples, aquele dotado de um nico centro com capacidades legislativa,
administrativa e judiciria, do qual emanam todos os comandos normativos e no qual se concentram todas as competncias
constitucionais (exemplo: Uruguai). No Brasil Colnia (Constituio de 1824) at a proclamao da Repblica (Constituio de
1891) foi adotada a forma unitria de Estado.
O Estado unitrio pode ser classificado em: a) Estado unitrio puro ou centralizado: casos em que haver somente um
Poder Executivo, um Poder Legislativo e um Poder Judicirio, exercido de forma central; e b) Estado unitrio descentralizado:
casos em que existir a formao de entes regionais com autonomia para exercer questes administrativas ou judicirias fruto de
delegao, mas no se concede a autonomia legislativa que continua pertencendo exclusivamente ao poder central.
Noutro giro, os Estados federativos, tambm chamados de federados, complexos ou compostos, so aqueles em que as
capacidades judiciria, legislativa e administrativa so atribudas constitucionalmente a entes regionais, que passam a gozar de
autonomias prprias (e no soberanias). Nesse caso, as autonomias regionais no so fruto de delegao voluntria como
ocorre nos Estados unitrios descentralizados , mas se originam na prpria Constituio, o que impede a retirada de
competncias por ato voluntrio do poder central.
Para dirimir qualquer dvida ainda existente quanto diferena entre o Estado unitrio descentralizado e o Estado federal,
valemo-nos dos valiosos ensinamentos de Sylvio Motta para quem a mera descentralizao no assegura a existncia de uma
federao, pois existem Estados unitrios fortemente descentralizados, os quais podem, de um momento para outro, retomar
competncias. Conforme leciona Motta, haver verdadeiramente uma federao quando respeitados os seguintes requisitos: a)
distribuio ou repartio constitucional de competncias (descentralizao poltica); b) participao das vontades dos centros
parciais na vontade do centro principal, o que se obtm atravs do Senado, no bicameralismo; e c) possibilidade de
autoconstituio [auto-organizao], representada pelas Constituies Estaduais.3
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANATEL/Nvel Mdio/2014) A forma federativa de Estado adotada pela CF consiste na descentralizao
poltica e na soberania dos estados-membros, os quais so capazes de se auto-organizar mediante a elaborao de
constituies estaduais.4

FORMAS DE ESTADO

UNITRIO FEDERADO

nico centro de onde emana o poder estatal


O exerccio do poder estatal atribudo
Puro Descentralizado
constitucionalmente a entes regionais
No h delegao de autnomos
H delegao de competncias
competncias

Acresa-se que alguns autores afirmam a existncia de uma terceira forma de Estado a Confederao , que se
caracteriza por uma reunio dissolvel de Estados soberanos, que se unem por meio de um tratado internacional. Percebam o
trao marcante da Confederao: a dissolubilidade do pacto internacional pelos Estados soberanos que o integram, a partir de
um juzo interno de convenincia.

FEDERAO CONFEDERAO

Formada por uma Constituio Formada por um tratado internacional

Os entes regionais gozam de autonomia Os Estados que o integram mantm sua soberania

Indissolubilidade do pacto federativo Dissolubilidade do pacto internacional

No Brasil, somos uma federao de 3 grau, por segregao, cooperativa e assimtrica.


Diz-se federalismo de 3 grau no Brasil porque formado por trs nveis: um nvel nacional (Unio), um nvel regional
(Estados-membros) e um nvel local (Municpios).
A federao por segregao, por seu turno, surge quando um Estado unitrio dividido, dando origem ao surgimento de
outros entes regionais autnomos. o caso brasileiro em que, na origem (Constituio de 1824), ramos um Estado unitrio e, a
partir da Constituio de 1891, passamos a ser um Estado federal. Cuidou-se de movimento centrfugo de formao estatal. A
ttulo de argumentao, ocorre uma federao por agregao quando Estados soberanos unem-se para formar um novo Estado.
Foi o fenmeno que aconteceu na formao dos Estados Unidos da Amrica, onde ocorreu um movimento centrpeto de
formao estatal.
Somos uma federao cooperativa na medida em que as competncias constitucionalmente estabelecidas aos entes
regionais no so estanques, vale dizer, no h uma rgida diviso de competncias entre o ente de maior grau (Unio) e os
demais entes federados (Estados-membros, Distrito Federal e Municpios). Tal fato observado a partir da leitura dos arts. 23
(competncias comuns) e 24 (competncias concorrentes). Por outro lado, nos Estados que adotam o modelo de federalismo
dual, verificada uma rgida separao de competncias entre o ente de maior grau e os demais entes descentralizados (como
o caso dos EUA).
No federalismo assimtrico, como o nosso, a Constituio prev mecanismos que visam reduo das desigualdades
regionais; parte da premissa de que h srias desigualdades socioeconmicas entre os Estados-membros a exigir um tratamento
diferenciado na busca da igualdade entre os componentes da federao o modelo adotado pela Estado brasileiro, luz do art.
3, III. J no federalismo simtrico, h diviso igualitria das competncias e das receitas estatais.
Por fim, vejamos algumas caractersticas da federao brasileira: a) a organizao dos nossos entes polticos est
disciplinada no texto constitucional; b) todos os entes polticos (Unio, Estados-membros, Distrito Federal e Municpios) so
dotados, apenas, de autonomia; c) os entes polticos no possuem direito de secesso, isto , no podem se separar da
Repblica Federativa do Brasil princpio da indissolubilidade do pacto federativo previsto no art. 1; d) movimento
centrfugo de formao da federao; e) federalismo assimtrico, tendo em vista o tratamento desigual dado pela Constituio
aos Estados-membros; f) federao protegida como clusula ptrea, de acordo com o art. 60, 4, I; g) participao dos
Estados-membros na formao da vontade nacional, caracterizada pela paridade de representao no Senado Federal (art. 46,
1).

16.4 Formas de Governo


A forma de Governo define o modo de organizao poltica e de regncia do corpo estatal. Refere-se maneira como se
d a instituio do poder e como se d a relao entre governantes e governados. As formas de Governo so: Repblica ou
Monarquia.
Na Repblica, o poder emana do povo e exercido, em regra, por intermdio de representantes eleitos. Eventualmente, em
situaes permitidas pela Constituio, o poder exercido diretamente pelo povo (art. 1, pargrafo nico).
A Repblica possui as seguintes caractersticas: a) eletividade: os representantes so eleitos de forma direta e,
excepcionalmente, de forma indireta; b) periodicidade da renovao representativa (mandato): significa a temporariedade de
permanncia no governo; c) representao popular: o Governo representa o povo; d) dever de prestar contas de seus atos: o
governante possui responsabilidades perante o povo que o elegeu.
Na Monarquia, por sua vez, o poder exercido por quem o detm naturalmente por sucesso ao trono real. As
caractersticas desta forma de Governo so: a) hereditariedade: a instituio do poder no se d por meio de eleies, mas sim
por vnculo sanguneo; b) vitaliciedade: no temporrio; c) no representatividade popular: o Monarca no representa o
povo, mas sim a uma linhagem familiar; d) no prestao de contas: o Monarca no presta contas de seus atos.

FORMAS DE GOVERNO

REPBLICA* MONARQUIA

eletividade hereditariedade

mandato vitaliciedade

representao popular no representatividade popular

dever de prestar contas sem dever de prestar de contas

* i) no clusula ptrea (no est elencada no rol do art. 60, 4); ii) limitao material implcita (art. 2 do ADCT); iii)
princpio constitucional sensvel (art. 34, VII, a).

16.5 Sistemas de Governo


A depender de como se relacionam os Poderes Executivo e Legislativo no exerccio das funes governamentais, podem os
Estados adotar dois sistemas de Governo: o parlamentarista ou o presidencialista.
No sistema parlamentarista de Governo, a funo de Chefe de Estado exercida pelo Presidente (no caso de uma
Repblica parlamentarista) ou pelo Monarca (no caso de uma Monarquia parlamentarista) a depender da forma de Governo
adotada pelo Estado. A Chefia de Governo recai sobre o Primeiro Ministro, que possui mandato por prazo incerto, uma vez que
a responsabilidade do governante se d perante o parlamento. caracterizado, portanto, pela interdependncia entre os Poderes
Executivo e Legislativo e pela chefia dual (a Chefia de Estado e a Chefia de Governo so exercidas por pessoas distintas).
J no presidencialismo, o Presidente da Repblica concentra as funes de Chefe de Estado e de Chefe de Governo,
exercendo o seu mandato por prazo certo. H clara independncia entre os Poderes Executivo e Legislativo, devendo o
governante prestar contas de seus atos ao povo, legtimo titular do poder.

SISTEMAS DE GOVERNO

PRESIDENCIALISMO PARLAMENTARISMO

Chefia monocrtica Chefia dual


Mandato com prazo certo Mandato com prazo incerto

Responsabilidade perante o povo Responsabilidade perante o parlamento

Independncia entre o Executivo e o Legislativo Interdependncia entre o Executivo e o Legislativo

16.6 Regimes de Governo


O Estado pode adotar como regimes de Governo a democracia e a autocracia, tendo em vista haver, ou no, participao
popular na formao da vontade poltica estatal.
No regime de Governo autocrtico, o povo, destinatrios das normas jurdicas e das polticas pblicas, no participa das
formulaes polticas do Estado, ou seja, o governo estruturado de cima para baixo, a partir da imposio da vontade
governamental aos sditos.
O Estado democrtico, por sua vez, caracterizado pela efetiva participao do povo, seja de forma direta, seja de forma
indireta, nos atos de governana do Estado. Por intermdio do voto (nas eleies, nos plebiscitos e nos referendos), da iniciativa
popular de leis, da presena nos tribunais do jri etc., o povo, legtimo detentor do poder soberano, participa ativamente na
conduo das decises polticas do Estado, formando um governo de baixo para cima, concretizando um governo do povo, pelo
povo e para o povo (art. 1, pargrafo nico).
O regime de Governo democrtico manifesta-se de trs maneiras distintas: na forma de democracia direta, na forma de
democracia indireta (ou representativa) e na forma de democracia semidireta (ou participativa).
Na democracia direta, o povo exerce sem intermedirios os poderes do Estado, elaborando leis, administrando a coisa
pblica e julgando os litgios existentes. As primeiras democracias da antiguidade foram democracias diretas. Os exemplos mais
marcantes foram as Cidades-estados gregas (como Atenas), nas quais o povo se reunia nas praas pblicas, onde tomava as
decises polticas. Hodiernamente, no h exemplo de democracia direta pura, tornando-se reminiscncia histrica.
Noutra senda, na democracia indireta, tambm chamada de representativa, o povo, impossibilitado de participar
diretamente na formao da vontade estatal, em funo, por exemplo, da extenso territorial, da densidade demogrfica e da
complexidade dos problemas sociais, escolhem representantes que, em nome dos eleitores, exercem as funes do Estado.
Por fim, na democracia semidireta, tambm denominada de participativa, h a combinao da democracia representativa
com traos de democracia direta. o regime de Governo adotado pelo Brasil, conforme se depreende do art. 1, pargrafo
nico, cumulado com o art. 14:

Art. 1 ()
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos
termos desta Constituio.
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para
todos, e, nos termos da lei, mediante:
I plebiscito;
II referendo;
III iniciativa popular.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) A democracia brasileira indireta, ou representativa,
haja vista que o poder popular se expressa por meio de representantes eleitos, que recebem mandato para a
elaborao das leis e a fiscalizao dos atos estatais.5

Convm destacar que os exemplos de manifestao popular direta nas funes estatais no se restringem ao elenco do art.
14 (plebiscito, referendo e iniciativa popular). Na verdade, h outros institutos de participao direta do povo espalhados pelo
texto constitucional: a ao popular (art. 5, LXXIII); a participao no tribunal do jri (art. 5, XXXVIII); as audincias
pblicas (art. 58, 2, II); o oramento participativo etc.
REGIMES DE GOVERNO

AUTOCRACIA DEMOCRACIA

No participao do povo nas formulaes polticas do


Participao do povo nas formulaes polticas do Estado
Estado

Governo formado de cima para baixo Governo formado de baixo para cima

16.7 Unio
A Unio, pessoa jurdica de direito pblico interno,6 parte integrante da federao brasileira dotada de autonomia, na
medida em que possui capacidade de auto-organizao (Constituio Federal), autogoverno (arts. 44, 76 e 92), autolegislao
(art. 22) e autoadministrao (art. 20). Ademais, a Unio representa internacionalmente a Repblica Federativa do Brasil,
legtima detentora da soberania do Estado Brasileiro. Em outras palavras, as competncias internacionais da Repblica
Federativa do Brasil, entidade que congrega a Unio, os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios, so exercidas
pela Unio, que age em nome da federao (exemplos: art. 21, I a IV).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MDIC/Analista Tcnico-Administrativo/2014) A Unio, entre cujos fundamentos se inclui a soberania,
formada pelos estados, pelos municpios e pelo Distrito Federal.7

Os bens que constitucionalmente pertencem Unio no contexto de sua autoadministrao esto elencados no art. 20, que,
por importante, transcreve-se:

Art. 20. So bens da Unio:


I os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos;
II as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais
de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei;
III os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam
de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos
marginais e as praias fluviais;
IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as
costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a
unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II;
V os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva;
VI o mar territorial;
VII os terrenos de marinha e seus acrescidos;
VIII os potenciais de energia hidrulica;
IX os recursos minerais, inclusive os do subsolo;
X as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos;
XI as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.
1 assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da
administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos
para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental,
mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao.
2 A faixa de at cento e cinquenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de
fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em
lei.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Tcnico Administrativo/2014) So considerados bens da Unio os lagos, os rios e quaisquer
correntes de gua em terrenos que sirvam de limites com outros pases ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele
provenham.8

(CESPE/Cmara dos Deputados/Tcnico Legislativo/2014) Conforme dispositivo da CF, as terras ocupadas, em


passado remoto, por populao indgena so bens da Unio.9

16.8 Estados-membros
Os Estados-membros so pessoas jurdicas de direito pblico interno,10 dotados de autonomia, em razo da capacidade de
auto-organizao (art. 25, caput), autoadministrao (art. 26), autogoverno (arts. 27, 28 e 125) e autolegislao (art. 25, 1, 2
e 3).
Da leitura do art. 18, 3, extramos que os Estados-membros podem incorporar-se entre si (fuso), subdividir-se (ciso) ou
desmembrar-se para se anexarem a outros (desmembramento-anexao), ou formarem novos Estados-membros ou Territrios
Federais (desmembramento-formao), mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do
Congresso Nacional, por lei complementar.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPU/Agente Administrativo/2016) O Congresso Nacional poder editar lei complementar para a fuso de
dois estados em um novo, desde que as populaes diretamente interessadas aprovem a fuso mediante plebiscito.11

(ESAF/MTUR/Nvel Superior/2014) Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se
anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao diretamente
interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar.12

Com efeito, a formao de novos Estados-membros pode se aperfeioar por: a) fuso: incorporao de Estados-membros
entre si, formando um terceiro e novo Estado-membro; aqui os Estados-membros originrios deixam de existir; b) ciso: um
Estado-membro subdivide-se, formando dois ou mais Estados-membros novos; neste caso, o Estado-membro originrio tambm
desaparece; c) desmembramento: desmembramento de um Estado-membro em outro(s), sem que o originrio deixe de existir.
Pode se dar por desmembramento-anexao ou desmembramento-formao: i) desmembramento-anexao: a parte
desmembrada anexa-se a outro Estado-membro preexistente, ampliando o seu territrio primitivo; ii) desmembramento-
formao: a parte desmembrada se transformar em um, ou mais de um, novo Estado-membro (exemplo: art. 13 do ADCT).
luz da supracitada norma, observamos que os requisitos para o processo de formao dos Estados-membros so: a)
aprovao da populao diretamente interessada por plebiscito; b) lei complementar federal. Sobre essas condies, vejamos
alguns detalhes.
Segundo o art. 7 da Lei 9.709/1998, entende-se por populao diretamente interessada () tanto a do territrio que se
pretende desmembrar, quanto a do que sofrer desmembramento; em caso de fuso ou anexao, tanto a populao da rea que
se quer anexar quanto a da que receber o acrscimo; e a vontade popular se aferir pelo percentual que se manifestar em
relao ao total da populao consultada. Acresa-se que no julgamento da ADI 2.650,13 em que a Mesa da Assembleia
Legislativa do Estado de Gois impugnava a primeira parte do citado art. 7 da Lei 9.709/1998, o Plenrio do STF decidiu, por
unanimidade, que o plebiscito para o desmembramento de um Estado-membro da federao deve envolver no somente a
populao do territrio a ser desmembrado, mas a de todo o Estado-membro.
Sobre a vinculao do resultado do plebiscito, temos: a) se o plebiscito for desfavorvel, o procedimento est encerrado,
uma vez que a aprovao da populao diretamente interessada constitui verdadeira condio de procedibilidade do processo
legislativo da lei complementar; b) caso, porm, haja aprovao plebiscitria, o Congresso Nacional, soberanamente, decidir
pela aprovao, ou no, da lei complementar. Em sntese, a negativa no plebiscito impede o processo legislativo, enquanto a
concordncia dos interessados apenas permite que o projeto de lei complementar seja discutido no Congresso Nacional.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVIII Exame de Ordem Unificado) A parte da populao do Estado V situada ao sul do seu territrio, insatisfeita
com a pouca ateno que vem recebendo dos ltimos governos, organiza-se e d incio a uma campanha para
promover a criao de um novo Estado-membro da Repblica Federativa do Brasil o Estado N, que passaria a
ocupar o territrio situado na parte sul do Estado V. O tema desperta muita discusso em todo o Estado, sendo que
alguns argumentos favorveis e outros contrrios ao desmembramento comeam a ganhar publicidade na mdia.
Reconhecido constitucionalista analisa os argumentos listados a seguir e afirma que apenas um deles pode ser
referendado pelo sistema jurdico-constitucional brasileiro. Assinale-o.14

A) O desmembramento no poderia ocorrer, pois uma das caractersticas fundamentais do Estado Federal a
impossibilidade de ocorrncia do chamado direito de secesso.

B) O desmembramento poder ocorrer, contanto que haja aprovao, por via plebiscitria, exclusivamente por parte da
populao que atualmente habita o territrio que formaria o Estado N.

C) Alm de aprovao pela populao interessada, o desmembramento tambm pressupe a edio de lei
complementar pelo Congresso Nacional com esse objeto.

D) Alm de manifestao da populao interessada, o sistema constitucional brasileiro exige que o desmembramento
dos Estados seja precedido de divulgao de estudos de viabilidade.

16.8.1 Bens dos Estados


luz do art. 26, incluem-se entre os bens dos Estados:

I as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as
decorrentes de obras da Unio;
II as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio,
Municpios ou terceiros;
III as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio;
IV as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio.

16.8.2 Poder Legislativo estadual


Art. 27. O nmero de Deputados Assembleia Legislativa corresponder ao triplo da representao do Estado na
Cmara dos Deputados e, atingido o nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados
Federais acima de doze.
1 Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando-s-lhes as regras desta Constituio sobre
sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s
Foras Armadas.
2 O subsdio dos Deputados Estaduais ser fixado por lei de iniciativa da Assembleia Legislativa, na razo de, no
mximo, setenta e cinco por cento daquele estabelecido, em espcie, para os Deputados Federais, observado o que
dispem os arts. 39, 4, 57, 7, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.
3 Compete s Assembleias Legislativas dispor sobre seu regimento interno, polcia e servios administrativos de sua
secretaria, e prover os respectivos cargos.
4 A lei dispor sobre a iniciativa popular no processo legislativo estadual.
16.8.3 Poder Executivo estadual
Art. 28. A eleio do Governador e do Vice-Governador de Estado, para mandato de quatro anos, realizar-se- no
primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano
anterior ao do trmino do mandato de seus antecessores, e a posse ocorrer em primeiro de janeiro do ano subsequente,
observado, quanto ao mais, o disposto no art. 77.
1 Perder o mandato o Governador que assumir outro cargo ou funo na administrao pblica direta ou indireta,
ressalvada a posse em virtude de concurso pblico e observado o disposto no art. 38, I, IV e V.
2 Os subsdios do Governador, do Vice-Governador e dos Secretrios de Estado sero fixados por lei de iniciativa da
Assembleia Legislativa, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.

16.9 Distrito Federal


O Distrito Federal possui natureza jurdica de um ente federativo com competncias parcialmente tuteladas pela Unio,
conforme se extrai dos arts. 21, XIII e XIV; 22, VII; e 48, IX (o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a polcia civil, a polcia
militar e o corpo de bombeiros militares so de competncia da Unio). Cuidado: a partir da Emenda Constitucional 69, de 29
de maro de 2012, deixou de ser competncia da Unio a organizao e manuteno da Defensoria Pblica do Distrito Federal.
Ao lado dos outros entes federados, uma pessoa jurdica de direito pblico interno.15
Por ser considerado um ente poltico dotado de autonomia, possui capacidade de auto-organizao (art. 32, caput),
autogoverno (art. 32, 2 e 3), autoadministrao (art. 32, 1 e 4) e autolegislao (art. 32, 1).
Conforme consignado na ADI 3.756/DF, o Distrito Federal, muito embora submetido a um regime constitucional
diferenciado, est bem mais prximo da estruturao dos Estados-membros do que dos Municpios, haja vista que: a) ao tratar
da competncia concorrente, a Lei Maior colocou o Distrito Federal em p de igualdade com os Estados e a Unio (art. 24); b)
ao versar o tema da interveno, a Constituio disps que a Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal (art. 34),
reservando para os Municpios um artigo em apartado (art. 35); c) o Distrito Federal tem, em plenitude, os trs orgnicos
Poderes estatais, ao passo que os Municpios somente dois (inciso I do art. 29); d) a Constituio tratou de maneira uniforme os
Estados-membros e o Distrito Federal quanto ao nmero de deputados distritais, durao dos respectivos mandatos, aos
subsdios dos parlamentares, etc. ( 3 do art. 32); e) no tocante legitimao para propositura de ao direta de
inconstitucionalidade perante o STF, a Magna Carta dispensou Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal o mesmo
tratamento dado s Assembleias Legislativas estaduais (inciso IV do art. 103); f) no modelo constitucional brasileiro, o Distrito
Federal se coloca ao lado dos Estados-membros para compor a pessoa jurdica da Unio; g) tanto os Estados-membros como o
Distrito Federal participam da formao da vontade legislativa da Unio (arts. 45 e 46).
Convm destacar que Braslia a Capital Federal, e no o Distrito Federal, segundo o art. 18, 1.
Por derradeiro, transcrevo o art. 32 que traz os contornos constitucionais do Distrito Federal:

Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos com
interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos os
princpios estabelecidos nesta Constituio.
1 Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados e Municpios.
2 A eleio do Governador e do Vice-Governador, observadas as regras do art. 77, e dos Deputados Distritais
coincidir com a dos Governadores e Deputados Estaduais, para mandato de igual durao.
3 Aos Deputados Distritais e Cmara Legislativa aplica-se o disposto no art. 27.
4 Lei federal dispor sobre a utilizao, pelo Governo do Distrito Federal, das polcias civil e militar e do corpo de
bombeiros militar.

16.10 Municpios
Quanto natureza jurdica dos Municpios, prevalece o entendimento de que so entes federativos, uma vez que os arts. 1
e 18 so expressos ao elencar a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios como integrantes da federao brasileira.
Como pessoas polticas tambm dotadas de autonomia, possuem auto-organizao (art. 29, caput), autolegislao (art. 30),
autogoverno (incisos do art. 29) e autoadministrao (art. 30). Os Municpios so tambm considerados pessoas jurdicas de
direito pblico interno.16
Sublinhe-se que essa condio de entidade federativa foi apenas alcanada com advento da Constituio Federal de 1988.
A formao dos Municpios est prevista no art. 18, 4, a saber: a criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento
de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal, e dependero de
consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade
Municipal, apresentados e publicados na forma da lei.
A mencionada norma estabelece regras para a criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento dos Municpios,
prevendo, para tanto, os seguintes requisitos: a) lei complementar federal, que determinar o perodo e o procedimento a ser
adotado; b) estudo de viabilidade municipal, o qual deve ser apresentado, na forma da lei; c) plebiscito convocado pela
respectiva Assembleia Legislativa, desde que o resultado do estudo de viabilidade municipal seja positivo; d) lei estadual,
dentro do perodo que a lei complementar federal definir, se e somente se os requisitos anteriores forem respeitados.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIII Exame de Ordem Unificado) Jos cidado do municpio W, onde est localizado o distrito de B. Aps
consultas informais, Jos verifica o desejo da populao distrital de obter a emancipao do distrito em relao ao
municpio de origem. De acordo com as normas constitucionais federais, dentre outros requisitos para legitimar a
criao de um novo Municpio, so indispensveis:17

A) lei estadual e referendo.

B) lei municipal e plebiscito.

C) lei municipal e referendo.

D) lei estadual e plebiscito.

Sobre o tema, convm destacar que o STF declarou, em sede da ADI 2.240,18 que a norma do art. 18, 4, de eficcia
limitada. Dessa forma, a no edio da lei complementar federal fez com que o Plenrio da Suprema Corte declarasse a
inconstitucionalidade das leis estaduais que criaram Municpios sem a existncia da citada lei complementar federal, mas no
pronunciou a nulidade dos atos atacados, mantendo-os vigentes por mais dois anos (efeito prospectivo).
Com o fito de regularizar a situao de diversos Municpios, foi editada a EC 57/2008, que acrescentou o art. 96 ao ADCT,
in litteris: ficam convalidados os atos de criao, fuso, incorporao e desmembramento de Municpios, cuja lei tenha sido
publicada at 31 de dezembro de 2006, atendidos os requisitos estabelecidos na legislao do respectivo Estado poca de sua
criao.
Cresce de importncia a leitura dos arts. 29, 29-A e 31, sobretudo para os candidatos que pretendem prestar concursos na
seara municipal. Sendo assim, vejamos:

Art. 29. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e
aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos
nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos:
I eleio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Vereadores, para mandato de quatro anos, mediante pleito direto e
simultneo realizado em todo o Pas;
II eleio do Prefeito e do Vice-Prefeito realizada no primeiro domingo de outubro do ano anterior ao trmino do
mandato dos que devam suceder, aplicadas as regras do art. 77, no caso de Municpios com mais de duzentos mil
eleitores;
III posse do Prefeito e do Vice-Prefeito no dia 1 de janeiro do ano subsequente ao da eleio;
IV para a composio das Cmaras Municipais, ser observado o limite mximo de:
a) 9 (nove) Vereadores, nos Municpios de at 15.000 (quinze mil) habitantes;
b) 11 (onze) Vereadores, nos Municpios de mais de 15.000 (quinze mil) habitantes e de at 30.000 (trinta mil)
habitantes;
c) 13 (treze) Vereadores, nos Municpios com mais de 30.000 (trinta mil) habitantes e de at 50.000 (cinquenta mil)
habitantes;
d) 15 (quinze) Vereadores, nos Municpios de mais de 50.000 (cinquenta mil) habitantes e de at 80.000 (oitenta mil)
habitantes;
e) 17 (dezessete) Vereadores, nos Municpios de mais de 80.000 (oitenta mil) habitantes e de at 120.000 (cento e vinte
mil) habitantes;
f) 19 (dezenove) Vereadores, nos Municpios de mais de 120.000 (cento e vinte mil) habitantes e de at 160.000 (cento
sessenta mil) habitantes;
g) 21 (vinte e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 160.000 (cento e sessenta mil) habitantes e de at 300.000
(trezentos mil) habitantes;
h) 23 (vinte e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 300.000 (trezentos mil) habitantes e de at 450.000
(quatrocentos e cinquenta mil) habitantes;
i) 25 (vinte e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 450.000 (quatrocentos e cinquenta mil) habitantes e de at
600.000 (seiscentos mil) habitantes;
j) 27 (vinte e sete) Vereadores, nos Municpios de mais de 600.000 (seiscentos mil) habitantes e de at 750.000
(setecentos cinquenta mil) habitantes;
k) 29 (vinte e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 750.000 (setecentos e cinquenta mil) habitantes e de at
900.000 (novecentos mil) habitantes;
l) 31 (trinta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 900.000 (novecentos mil) habitantes e de at 1.050.000 (um
milho e cinquenta mil) habitantes;
m) 33 (trinta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.050.000 (um milho e cinquenta mil) habitantes e de at
1.200.000 (um milho e duzentos mil) habitantes;
n) 35 (trinta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.200.000 (um milho e duzentos mil) habitantes e de at
1.350.000 (um milho e trezentos e cinquenta mil) habitantes;
o) 37 (trinta e sete) Vereadores, nos Municpios de 1.350.000 (um milho e trezentos e cinquenta mil) habitantes e de at
1.500.000 (um milho e quinhentos mil) habitantes;
p) 39 (trinta e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.500.000 (um milho e quinhentos mil) habitantes e de at
1.800.000 (um milho e oitocentos mil) habitantes;
q) 41 (quarenta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.800.000 (um milho e oitocentos mil) habitantes e de
at 2.400.000 (dois milhes e quatrocentos mil) habitantes;
r) 43 (quarenta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 2.400.000 (dois milhes e quatrocentos mil) habitantes e
de at 3.000.000 (trs milhes) de habitantes;
s) 45 (quarenta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 3.000.000 (trs milhes) de habitantes e de at
4.000.000 (quatro milhes) de habitantes;
t) 47 (quarenta e sete) Vereadores, nos Municpios de mais de 4.000.000 (quatro milhes) de habitantes e de at
5.000.000 (cinco milhes) de habitantes;
u) 49 (quarenta e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 5.000.000 (cinco milhes) de habitantes e de at
6.000.000 (seis milhes) de habitantes;
v) 51 (cinquenta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 6.000.000 (seis milhes) de habitantes e de at 7.000.000
(sete milhes) de habitantes;
w) 53 (cinquenta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 7.000.000 (sete milhes) de habitantes e de at
8.000.000 (oito milhes) de habitantes; e
x) 55 (cinquenta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 8.000.000 (oito milhes) de habitantes;
V subsdios do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais fixados por lei de iniciativa da Cmara
Municipal, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I;
VI o subsdio dos Vereadores ser fixado pelas respectivas Cmaras Municipais em cada legislatura para a
subsequente, observado o que dispe esta Constituio, observados os critrios estabelecidos na respectiva Lei Orgnica
e os seguintes limites mximos:
a) em Municpios de at dez mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a vinte por cento do
subsdio dos Deputados Estaduais;
b) em Municpios de dez mil e um a cinquenta mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a trinta
por cento do subsdio dos Deputados Estaduais;
c) em Municpios de cinquenta mil e um a cem mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a
quarenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais;
d) em Municpios de cem mil e um a trezentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a
cinquenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais;
e) em Municpios de trezentos mil e um a quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a
sessenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais;
f) em Municpios de mais de quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a setenta e
cinco por cento do subsdio dos Deputados Estaduais;
VII o total da despesa com a remunerao dos Vereadores no poder ultrapassar o montante de cinco por cento da
receita do Municpio;
VIII inviolabilidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do
Municpio;
IX proibies e incompatibilidades, no exerccio da vereana, similares, no que couber, ao disposto nesta Constituio
para os membros do Congresso Nacional e na Constituio do respectivo Estado para os membros da Assembleia
Legislativa;
X julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia;
XI organizao das funes legislativas e fiscalizadoras da Cmara Municipal;
XII cooperao das associaes representativas no planejamento municipal;
XIII iniciativa popular de projetos de lei de interesse especfico do Municpio, da cidade ou de bairros, atravs de
manifestao de, pelo menos, cinco por cento do eleitorado;
XIV perda do mandato do Prefeito, nos termos do art. 28, pargrafo nico.
Art. 29-A. O total da despesa do Poder Legislativo Municipal, includos os subsdios dos Vereadores e excludos os
gastos com inativos, no poder ultrapassar os seguintes percentuais, relativos ao somatrio da receita tributria e das
transferncias previstas no 5 do art. 153 e nos arts. 158 e 159, efetivamente realizado no exerccio anterior:
I 7% (sete por cento) para Municpios com populao de at 100.000 (cem mil) habitantes;
II 6% (seis por cento) para Municpios com populao entre 100.000 (cem mil) e 300.000 (trezentos mil) habitantes;
III 5% (cinco por cento) para Municpios com populao entre 300.001 (trezentos mil e um) e 500.000 (quinhentos
mil) habitantes;
IV 4,5% (quatro inteiros e cinco dcimos por cento) para Municpios com populao entre 500.001 (quinhentos mil e
um) e 3.000.000 (trs milhes) de habitantes;
V 4% (quatro por cento) para Municpios com populao entre 3.000.001 (trs milhes e um) e 8.000.000 (oito
milhes) de habitantes;
VI 3,5% (trs inteiros e cinco dcimos por cento) para Municpios com populao acima de 8.000.001 (oito milhes e
um) habitantes.
1 A Cmara Municipal no gastar mais de setenta por cento de sua receita com folha de pagamento, includo o gasto
com o subsdio de seus Vereadores.
2 Constitui crime de responsabilidade do Prefeito Municipal:
I efetuar repasse que supere os limites definidos neste artigo;
II no enviar o repasse at o dia vinte de cada ms; ou
III envi-lo a menor em relao proporo fixada na Lei Oramentria.
3 Constitui crime de responsabilidade do Presidente da Cmara Municipal o desrespeito ao 1 deste artigo.
()
Art. 31. A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder Legislativo Municipal, mediante controle externo, e pelos
sistemas de controle interno do Poder Executivo Municipal, na forma da lei.
1 O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do
Municpio ou dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver.
2 O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas que o Prefeito deve anualmente prestar, s deixar
de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal.
3 As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para
exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei.
4 vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de Contas Municipais.

16.11 Territrios federais


Os Territrios possuem natureza jurdica de autarquias territoriais integrantes da Administrao indireta da Unio. Por
isso, no so dotados de autonomia poltica. So tambm pessoas jurdicas de direito pblico interno.19

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TJ-SE/Analista Administrativo/2014) A despeito de serem entes federativos, os territrios federais carecem
de autonomia.20

Apesar de no mais existirem, perfeitamente possvel a criao de novos Territrios Federais, desde que observado o
previsto no art. 18, 2, in verbis: os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou
reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar.
A regulamentao constitucional acerca dos Territrios est prevista no art. 33, vejamos:

Art. 33. A lei dispor sobre a organizao administrativa e judiciria dos Territrios.
1 Os Territrios podero ser divididos em Municpios, aos quais se aplicar, no que couber, o disposto no Captulo IV
deste Ttulo.
2 As contas do Governo do Territrio sero submetidas ao Congresso Nacional, com parecer prvio do Tribunal de
Contas da Unio.
3 Nos Territrios Federais com mais de cem mil habitantes, alm do Governador nomeado na forma desta
Constituio, haver rgos judicirios de primeira e segunda instncia, membros do Ministrio Pblico e defensores
pblicos federais; a lei dispor sobre as eleies para a Cmara Territorial e sua competncia deliberativa.

16.12 Vedao aos entes federados


Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
I estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou
seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Administrador/2015) Permite-se Unio, aos estados e aos municpios colaborar com as igrejas
quando demonstrado o interesse pblico, na forma da lei.21

II recusar f aos documentos pblicos;


III criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.

16.13 Interveno
A interveno uma excepcional possibilidade de supresso temporria da autonomia poltica de um ente federativo.
Conforme assinala Sylvio Motta, ato poltico que consiste na incurso da entidade interventora nos negcios da entidade que
a suporta. Constitui a anttese da autonomia, pois afasta momentaneamente a atuao autnoma do Estado, do Distrito Federal
ou do Municpio que a tenha sofrido.22
A interveno federal nos Estados-membros e no Distrito Federal somente ocorrer nas hipteses taxativamente elencadas
no art. 34:

Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para:
I manter a integridade nacional;
II repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra;
III pr termo a grave comprometimento da ordem pblica;
IV garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao;
V reorganizar as finanas da unidade da Federao que:
a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior;
b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em
lei;
VI prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial;
VII assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:
a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;
b) direitos da pessoa humana;
c) autonomia municipal;
d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de
transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.

A seu turno, possvel a interveno federal nos Municpios localizados em Territrios Federais, nas hipteses trazidas
pelo art. 35, vejamos:

Art. 35. O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal,
exceto quando:
I deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida fundada;
II no forem prestadas contas devidas, na forma da lei;
III no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas
aes e servios pblicos de sade;
IV o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia de princpios indicados na
Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial.

16.13.1 Espcies de interveno


A interveno federal pode se dar de forma espontnea, provocada por solicitao, provocada por requisio ou provocada
por provimento pelo Supremo Tribunal Federal de representao do Procurador-Geral da Repblica. Vejamos cada uma delas.
A interveno federal espontnea ocorre nas hipteses do art. 34, I, II, III e V, situao em que o Presidente da Repblica
age de ofcio, ouvindo os Conselhos da Repblica (art. 90, I) e o de Defesa Nacional (art. 91, 1, II). Em outras palavras, o
Presidente da Repblica, por iniciativa prpria, decide pela adoo ou no da interveno, determinando, por Decreto, quais
rgos sofrero a medida excepcional.
A interveno federal provocada por solicitao, por sua vez, ocorre quando a coao ou impedimento recaem sobre os
Poderes Legislativo ou Executivo locais, impedindo o livre exerccio desses Poderes. a hiptese prevista no art. 34, IV.
Nesse caso, a decretao pelo Presidente da Repblica da interveno federal depender de solicitao do Executivo
(Governadores dos Estados ou do Distrito Federal) ou do Legislativo (Assembleias Legislativas dos Estados ou Cmara
Legislativa do Distrito Federal), no ficando o Presidente da Repblica vinculado ao pleito, vale dizer, agir segundo o seu
juzo discricionrio de convenincia e oportunidade (art. 36, I, parte inicial).
A interveno federal provocada por requisio sucede-se em duas situaes: a) art. 34, IV: se a coao for exercida
contra o Poder Judicirio, a decretao da interveno federal depender de requisio do STF (art. 36, I, in fine); e b) art. 34,
VI, segunda parte: no caso de desobedincia de ordem ou deciso judicial, a decretao depender de requisio do STF, do STJ
ou do TSE, de acordo com a matria versada (art. 36, II). Nessas hipteses, o Presidente da Repblica estar vinculado
requisio do Poder Judicirio.
A ltima espcie de interveno federal d-se em sede de controle concentrado de constitucionalidade, conforme j
explanado a seu tempo a representao interventiva, tambm chamada de ao direta de inconstitucionalidade interventiva.
o caso de interveno federal provocada por provimento de representao do PGR no STF, nos casos de desrespeito aos
princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII) e para prover a execuo de lei federal (art. 34, VI, parte inicial).

INTERVENO FEDERAL
Espontnea Art. 34, I, II, III e V Presidente da Repblica age de ofcio.

Provocada por solicitao Art. 34, IV depender de solicitao do Executivo ou do Legislativo o


Presidente da Repblica no estar vinculado ao pleito.

Provocada por requisio Art. 34, IV e art. 34, VI, segunda parte o Presidente da Repblica
estar vinculado requisio do Poder Judicirio.

Provocada por provimento de representao Art. 34, VII e art. 34, VI, parte inicial ADI interventiva.
do PGR

16.13.2 Decretao
A decretao e a execuo da interveno federal so de competncia privativa do Presidente da Repblica (art. 84, X), seja
de forma espontnea ou provocada; perfaz-se por Decreto de interveno, que especificar a amplitude, o prazo e as condies
de execuo e, quando couber, nomear interventor (art. 36, 1).
Uma vez decretada a interveno, enquanto durarem seus efeitos, fica vedada a modificao das normas constitucionais,
haja vista se tratar de uma limitao circunstancial ao poder de emenda (art. 60, 1).

16.13.3 Controle exercido pelo Congresso Nacional


O Congresso Nacional realizar o controle poltico sobre o Decreto de interveno expedido pelo Presidente da Repblica
no prazo de 24 horas (art. 36, 1). No caso de recesso parlamentar, deve ser feita convocao extraordinria, tambm no prazo
de 24 horas (art. 36, 2).
Nas hipteses dos artigos 34, VI e VII e 35, IV, ficam dispensadas a apreciao prvia pelo Congresso Nacional, vale
dizer, o controle exercido ser posterior. Nesses casos, o Decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa
medida bastar ao restabelecimento da normalidade (art. 36, 3).
O Congresso Nacional aprovar ou rejeitar a interveno, sempre por Decreto Legislativo, suspendendo a execuo do
Decreto interventivo, se for o caso (art. 49, IV).
Caso ocorra a suspenso da execuo do Decreto interventivo, o Presidente da Repblica dever cessar a interveno
imediatamente, sob pena de cometer crime de responsabilidade (art. 85, II).
Por fim, cessados os motivos que deram ensejo a interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a estes voltaro,
salvo impedimento legal (art. 36, 4).

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVI Exame de Ordem Unificado) Determinado Governador de Estado, inconformado com decises proferidas
pelo Poder Judicirio local, que determinaram o fechamento de diversos estabelecimentos comprovadamente
envolvidos com ilcitos, decidiu que os rgos estaduais a ele subordinados no cumpririam as decises judiciais.
Alegou que os negcios desenvolvidos nesses estabelecimentos, mesmo sendo ilcitos, geravam empregos e
aumentavam a arrecadao do Estado, e que o no cumprimento das ordens emanadas do Poder Judicirio se
justificava em razo da repercusso econmica que o seu cumprimento teria. Das opes a seguir, assinale a que se
mostra consentnea com a Constituio Federal.23

A) O Presidente da Repblica, aps a requisio do Supremo Tribunal Federal, decretar a interveno federal,
dispensado, nesse caso, o controle pelo Congresso Nacional.

B) O Governador de Estado, tendo por base a inafastvel autonomia concedida aos Estados em uma organizao
federativa, est juridicamente autorizado a adotar o indicado posicionamento.

C) O Presidente da Repblica poder decretar a interveno federal, se provocado pelo Procurador-Geral da Repblica
e com autorizao prvia do Congresso Nacional, que exercer um controle poltico.

D) O Supremo Tribunal Federal, prescindindo de qualquer atuao por parte do Presidente da Repblica, determinar,
ele prprio, a interveno federal, que ser posteriormente apreciada pelo Congresso Nacional.

(FGV/XIV Exame de Ordem Unificado) O instituto da interveno de extrema excepcionalidade, razo pela qual
restam minuciosamente delineadas as hipteses na CRFB/88. Assinale a opo que contempla, luz da CRFB/88,
hiptese correta de interveno.24

A) O Estado X, sob o pretexto de celeridade e efetividade, vem realizando somente contrataes diretas, sem a
aplicao da Lei Federal de Licitaes e Contratos Administrativos Lei n. 8.666/93. Nessa situao, poder a Unio
intervir no Estado X para prover a execuo de lei federal.

B) O Municpio Y, localizado no Estado Z, no vem destinando nos ltimos seis meses o mnimo exigido da receita
municipal na manuteno das escolas pblicas municipais, sob o fundamento de que a iniciativa privada realiza melhor
ensino. Nesta hiptese, tanto a Unio quanto o Estado Z, luz da CRFB/88, podero intervir no Municpio Y para
garantir a aplicao do mnimo exigido da receita municipal na aludida manuteno.

C) Nos casos de desobedincia ordem ou deciso judiciria, a decretao de interveno independe de requisio
judicial.

D) O Municpio Z, em razo de problemas oramentrios, em 2013, decidiu, excepcionalmente, pela primeira vez na
sua histria, no realizar o pagamento da sua dvida fundada. luz da CRFB/88, poder o Estado W, onde est
localizado o referido Municpio, intervir no ente menor para garantir o pagamento da dvida fundada.

QUADRO SINTICO

ORGANIZAO DO ESTADO

Conceito de Estado: sociedade politicamente organizada formada pela reunio de um povo, em um territrio
determinado, dotado de um governo soberano.

Povo: conjunto de pessoas que integra o Estado, ligadas a ele pelo vnculo jurdico-poltico de direito pblico interno
denominado nacionalidade.

Territrio: limite espacial sobre o qual o Estado exerce soberanamente o poder de imprio sobre as pessoas e os bens
nele existentes, formado pelo espao terrestre, pelo mar territorial e pelo espao areo sobrejacente.

Governo: conjunto de funes necessrias manuteno da ordem jurdica e da conduo da Administrao Pblica.

Soberania: poder decisrio supremo no plano interno, bem como a no subordinao a qualquer outro Estado, na rbita
internacional.

Formas de Estado: unitrio; federado; confederao.

Forma de Governo: repblica; monarquia.

Sistema de governo: presidencialismo; parlamentarismo.

Regime de governo: democracia; autocracia.

Unio: pessoa jurdica de direito pblico interno, parte integrante da federao brasileira dotada de autonomia. Possui
capacidade de auto-organizao (Constituio Federal), autogoverno (arts. 44, 76 e 92), autolegislao (art. 22) e
autoadministrao (art. 20).

Estados-membros: pessoas jurdicas de direito pblico interno, dotados de autonomia, em razo da capacidade de
auto-organizao (art. 25, caput), autoadministrao (art. 26), autogoverno (arts. 27, 28 e 125) e autolegislao (art. 25,
1, 2 e 3).

Distrito Federal: ente federativo com competncias parcialmente tuteladas pela Unio, conforme se extrai dos arts. 21,
XIII e XIV; 22, VII; e 48, IX. Por ser considerado um ente poltico dotado de autonomia, possui capacidade de auto-
organizao (art. 32, caput), autogoverno (art. 32, 2 e 3), autoadministrao (art. 32, 1 e 4) e autolegislao
(art. 32, 1).

Municpios: prevalece o entendimento de que so entes federativos, uma vez que os arts. 1 e 18 so expressos ao
elencar a Unio, os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios como integrantes da federao brasileira.
Como pessoas polticas tambm dotadas de autonomia, possuem auto-organizao (art. 29, caput), autolegislao (art.
30), autogoverno (incisos do art. 29) e autoadministrao (art. 30).

Territrios Federais: possuem natureza jurdica de autarquias territoriais integrantes da Administrao indireta da
Unio. Por isso, no so dotados de autonomia poltica.

Vedao aos entes federados: art. 19 da CF/1988.

Interveno: uma excepcional possibilidade de supresso temporria da autonomia poltica de um ente federativo.
Suas hipteses integram um rol taxativo previsto na Constituio Federal.

1 Resposta: C.
2
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
10.
3
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
395.
4
Resposta: Errado.
5
Resposta: Errado.
6
Art. 41 da Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que institui o Cdigo Civil.
7
Resposta: Errado.
8
Resposta: Certo.
9
Resposta: Certo.
10
Art. 41 da Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que institui o Cdigo Civil.
11
Resposta: Certo.
12
Resposta: Certo.
13
ADI 2.650/DF.
14
Resposta: C.
15
Art. 41 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que institui o Cdigo Civil.
16
Art. 41 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que institui o Cdigo Civil.
17
Resposta: D.
18
ADI 2.240/BA.
19
Art. 41 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que institui o Cdigo Civil.
20
Resposta: Errado.
21
Resposta: Certo.
22
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudncia e questes. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p.
672.
23
Resposta: A.
24
Resposta: A.
Captulo 17

Repartio de Competncias

17.1 Introduo
Conforme estudado no captulo antecedente, o Estado brasileiro composto por quatro espcies de entes polticos: a Unio,
os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios, todos dotados de autonomia que lhes garantem o poder de
autolegislao, coexistindo, dessa forma, no territrio nacional, mais de uma ordem jurdica (a ordem jurdica federal, a ordem
jurdica estadual e a ordem jurdica municipal). nesse contexto que emerge a repartio de competncias constitucionais, que
busca organizar a produo legislativa no Brasil.
Vaticinam Gilmar Mendes, Inocncio Coelho e Paulo Gustavo Gonet1 que: como no Estado Federal h mais de uma
ordem jurdica incidente sobre um mesmo territrio e sobre as mesmas pessoas, impe-se a adoo de mecanismo que favorea
a eficcia da ao estatal, evitando conflitos e desperdcio de esforos e recursos. A repartio de competncias entre as esferas
do federalismo o instrumento concebido para esse fim.
Portanto, para que no haja conflitos de atribuies dentro do territrio nacional, a Constituio Federal estabelece a
repartio de competncias, considerada como uma tcnica de distribuio de competncias administrativas, legislativas e
tributrias aos entes federativos.

17.2 Competncias administrativas e legislativas


Pode-se afirmar que competncia a capacidade para emitir decises dentro de um campo especfico. A Constituio
Federal estabelece competncias administrativas, legislativas e tributrias para os diferentes entes polticos. Temos a
competncia administrativa (ou material) quando a Constituio outorga a capacidade para atuar concretamente sobre a
matria. Por sua vez, temos a competncia legislativa quando a Carta permite entidade federada estabelecer normas gerais e
abstratas sobre determinado campo. possvel falar-se, ainda, em competncias tributrias (poder de instituir tributos), cujo
assunto se insere no estudo do Direito Tributrio, razo pela qual passaremos ao largo de seu tratamento.

Competncias

Administrativa Legislativa Tributrias

Atuar concretamente Criar normas Instituir tributos

17.3 Tcnica de repartio de competncias


A tcnica de repartio de competncias utilizada pela Carta da Repblica o da predominncia do interesse. Segundo
ela, Unio, cabero as matrias de interesse nacional (arts. 21 e 22), aos Estados-membros, o interesse regional, e aos
Municpios, as questes de predominante interesse local (art. 30). Para tanto, a Constituio enumerou expressamente as
competncias da Unio e dos Municpios, resguardando aos Estados-membros a chamada competncia residual, remanescente,
no enumerada ou no expressa (art. 25, 1). Acresa-se que, para o Distrito Federal, a Constituio atribuiu as competncias
previstas para os Estados-membros e os Municpios, denominada de competncia cumulativa (art. 32, 1).

Tcnica de repartio de competncias


Unio Interesse nacional Expressa

Estados-membros Interesse regional No expressa

Municpios Interesse local Expressa

Distrito Federal Cumulativa Expressa (municipal) + No expressa (estadual)

17.4 Competncias da Unio


As competncias da Unio esto enumeradas nos arts. 21 e 22. O art. 21, que trata da competncia administrativa
exclusiva da Unio, refere-se prtica de atos polticos e administrativos, in verbis:

Art. 21. Compete Unio:


I manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais;
II declarar a guerra e celebrar a paz;
III assegurar a defesa nacional;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/SUFRAMA/Agente Administrativo/2014) Compete Unio e aos estados assegurar a defesa nacional.
Entretanto, cabe exclusivamente Unio manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes
internacionais, situaes nas quais representa a Repblica Federativa do Brasil.2

IV permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele
permaneam temporariamente;
V decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal;
VI autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico;
VII emitir moeda;
VIII administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de natureza financeira, especialmente as de
crdito, cmbio e capitalizao, bem como as de seguros e de previdncia privada;
IX elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e
social;
X manter o servio postal e o correio areo nacional;
XI explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos
termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos
institucionais;
XII explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso:
a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens;
b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os
Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos;
c) a navegao area, aeroespacial e a infraestrutura aeroporturia;
d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham
os limites de Estado ou Territrio;
e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros;
f) os portos martimos, fluviais e lacustres;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Compete Unio a explorao direta dos servios e
instalaes de energia eltrica.3

XIII organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios e a Defensoria
Pblica dos Territrios;
XIV organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal, bem como
prestar assistncia financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio;
XV organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional;
XVI exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de programas de rdio e televiso;
XVII conceder anistia;
XVIII planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as
inundaes;
XIX instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu
uso;
XX instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos;
XXI estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao;
XXII executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras;
XXIII explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa,
a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados,
atendidos os seguintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do
Congresso Nacional;
b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos
mdicos, agrcolas e industriais;
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida
igual ou inferior a duas horas;
d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa;
XXIV organizar, manter e executar a inspeo do trabalho;
XXV estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem, em forma associativa.
Destaque-se que, ao atribuir competncias administrativas, o art. 21 concede implicitamente competncias legislativas
para o cumprimento de tais mandamentos constitucionais.

O art. 22, por sua vez, que versa sobre a competncia legislativa privativa da Unio, cuida-se da capacidade de editar atos
normativos gerais e abstratos sobre as matrias abaixo elencadas, vejamos:

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:


I direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;
II desapropriao;

Processo mnemnico: CAPACETE DE PM

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TRE-GO/Tcnico/2015) competncia privativa da Unio legislar acerca do direito eleitoral.4

(FGV/XVII Exame de Ordem Unificado) Determinado Estado da Federao vivencia srios problemas de segurana
pblica, sendo frequentes as fugas dos presos transportados para participar de atos processuais realizados no mbito
do Poder Judicirio. Para remediar essa situao, foi editada uma lei estadual estabelecendo a possibilidade de
utilizao do sistema de videoconferncia no mbito do Estado. Diante de tal quadro, assinale a afirmativa que se
ajusta ordem constitucional.5

A) A lei estadual constitucional, pois a matria se insere na competncia local dos Estados-membros, versando sobre
assunto de interesse local.

B) A lei estadual inconstitucional, pois afrontou a competncia privativa da Unio de legislar sobre Direito Processual
Penal.

C) A lei estadual constitucional, pois a matria se insere no mbito da competncia delegada da Unio, versando
sobre direito processual.

D) A lei estadual inconstitucional, pois comando normativo dessa natureza, por fora do princpio da simetria, deveria
estar previsto na Constituio Estadual.

III requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra;


IV guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso;
V servio postal;
VI sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais;
VII poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores;
VIII comrcio exterior e interestadual;
IX diretrizes da poltica nacional de transportes;
X regime dos portos, navegao lacustre, fluvial, martima, area e aeroespacial;
XI trnsito e transporte;
XII jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia;
XIII nacionalidade, cidadania e naturalizao;
XIV populaes indgenas;
XV emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiros;
XVI organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses;
XVII organizao judiciria, do Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios e da Defensoria Pblica dos
Territrios, bem como organizao administrativa destes;
XVIII sistema estatstico, sistema cartogrfico e de geologia nacionais;
XIX sistemas de poupana, captao e garantia da poupana popular;
XX sistemas de consrcios e sorteios;
XXI normas gerais de organizao, efetivos, material blico, garantias, convocao e mobilizao das polcias
militares e corpos de bombeiros militares;
XXII competncia da polcia federal e das polcias rodoviria e ferroviria federais;
XXIII seguridade social;
XXIV diretrizes e bases da educao nacional;
XXV registros pblicos;
XXVI atividades nucleares de qualquer natureza;
XXVII normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas,
autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e
para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TC DF/Auditor de Controle Externo/2014) A edio de normas gerais sobre licitaes e contratos
administrativos, em todas as modalidades, competncia privativa da Unio.6
XXVIII defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e mobilizao nacional;
XXIX propaganda comercial.
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias
relacionadas neste artigo.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) No fere o pacto federativo a edio de lei
complementar, pelo Congresso Nacional, que autorize os estados a legislar sobre questes especficas abrangidas em
matria de competncia legislativa privativa da Unio.7

(FCC/TRT2/Analista Judicirio/2014) competncia privativa da Unio legislar sobre as matrias de direito8

A) agrrio, direito econmico, sistema estatstico e registros pblicos.

B) do trabalho, propaganda comercial, metalurgia e proteo infncia e juventude.

C) penal, direito penitencirio, cidadania e sistema cartogrfico.

D) espacial, desapropriao, propaganda comercial e definio de crimes de responsabilidade.

E) agrrio, direito penitencirio, metalurgia e sistema cartogrfico.

(FGV/XV Exame de Ordem Unificado) No municpio de So Jos dos Cavaleiros, 87% dos atendimentos mdicos nas
emergncias hospitalares so decorrncias de acidentes automobilsticos ocasionados pelo consumo de bebidas
alcolicas. Uma vereadora do municpio, Sra. X, ciente das estatsticas expostas, apresenta projeto de lei propondo
que os cidados proprietrios de veculos automotores, residentes no municpio, municiem seus veculos com
equipamento que impea a partida do carro no caso de o condutor ter consumido lcool. A Cmara Municipal, por voto
de 2/3 dos vereadores, aprova a lei. Esta legislao deve ser considerada9

A) constitucional, por tratar de proteo de direito fundamental.

B) inconstitucional, por tratar de matria de competncia privativa da Unio.

C) inconstitucional, por vcio formal relacionado ao qurum mnimo para votao.

D) constitucional, por tratar de assunto de interesse local e ter sido aprovada por processo legislativo idneo.

Importante esclarecer que a diferena entre o carter exclusivo e o privativo das competncias reside na possibilidade ou
no de delegao. Enquanto a competncia exclusiva indelegvel, a privativa admite delegao, atendidos os preceitos
constitucionais, como ocorre no caso do pargrafo nico do art. 22.
Acerca desta possibilidade de delegao da competncia legislativa privativa da Unio, destaque-se que dever ser
efetivada por lei complementar federal, alcanando todos os Estados-membros e o Distrito Federal (que exerce competncias
estaduais), sob pena de se estabelecer desigualdades entre os entes federativos. Ademais, a delegao de competncia s poder
dizer respeito a questes especficas das matrias previstas no art. 22, vale dizer, no pode a Unio delegar a competncia plena
acerca do tema delegado.10

Delegabilidade das competncias privativas da Unio

Por lei complementar federal

Apenas questes especficas

Deve contemplar todos os Estados-membros e o Distrito Federal


17.5 Competncia comum
A competncia administrativa comum est disciplinada no art. 23, o qual enuncia um rol de matrias em que todos os
entes federados podero atuar plenamente sem ingerncias de uns sobre os outros. Cuida-se de um modelo horizontal de
atribuio de competncias, em que no h subordinao entre os entes federativos, ou seja, a Unio, os Estados-membros, o
Distrito Federal e os Municpios esto no mesmo patamar, podendo disciplinar plenamente estas matrias de competncias
comuns. So elas:

Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios:
I zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico;
II cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia;
III proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens
naturais notveis e os stios arqueolgicos;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Apesar de se verificar significativa atuao da Unio,
por meio do IPHAN, na preservao do patrimnio histrico nacional, tal atividade atribuio comum tanto dela
quanto dos estados, do Distrito Federal e dos municpios.11

IV impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou
cultural;
V proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia;
VI proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas;
VII preservar as florestas, a fauna e a flora;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) A preservao de florestas da competncia
administrativa concorrente da Unio e dos estados.12

VIII fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento alimentar;


IX promover programas de construo de moradias e a melhoria das condies habitacionais e de saneamento bsico;
X combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao, promovendo a integrao social dos setores
desfavorecidos;
XI registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e
minerais em seus territrios;
XII estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do trnsito.
Pargrafo nico. Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e
os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional.

DE OLHO NA PROVA
(FCC/TRT16/Tcnico Judicirio/2014) Nos termos preconizados pela Constituio Federal, competncia comum da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios13

A) fiscalizar a produo e o comrcio de material blico.

B) fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento alimentar.

C) explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de transporte rodovirio


interestadual de passageiros.

D) conceder anistia.

E) organizar, manter e executar a inspeo do trabalho.

17.6 Competncia concorrente


Estabelece a Constituio que compete Unio, aos Estados-membros e ao Distrito Federal legislar concorrentemente
sobre as matrias arroladas nos incisos do art. 24, in litteris:

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:
I direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico;
II oramento;

Processo mnemnico: PUTEFO

III juntas comerciais;


IV custas dos servios forenses;
V produo e consumo;
VI florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio
ambiente e controle da poluio;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Compete privativamente Unio legislar acerca da
gua e da energia, ao passo que compete, concorrentemente, Unio, aos estados e ao Distrito Federal legislarem
acerca da defesa dos recursos naturais, da proteo do meio ambiente e do controle da poluio.14

VII proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico;


VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico;
IX educao, cultura, ensino e desporto;
X criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas;
XI procedimentos em matria processual;
XII previdncia social, proteo e defesa da sade;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPU/Analista/2016) No que se refere proteo e defesa da sade, a Unio exerce competncia legislativa
concorrente, cabendo-lhe o estabelecimento de normas gerais.15
XIII assistncia jurdica e Defensoria pblica;
XIV proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia;
XV proteo infncia e juventude;
XVI organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis.

No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- ao estabelecimento de normas gerais, e aos
Estados-membros e ao Distrito Federal recair a competncia suplementar (art. 24, 1 e 2). Inexistindo lei federal sobre
normas gerais, os Estados-membros e o Distrito Federal exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas
peculiaridades (art. 24, 3). No entanto, a supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei
estadual/distrital anterior, no que lhe for contrria (art. 24, 4). Esta suspenso de eficcia surte efeitos ex nunc (do incio da
produo dos efeitos da lei federal para frente) e perdurar enquanto estiver em vigor a lei federal que versa sobre as normas
gerais. Se futuramente a Unio revogar sua lei federal, os dispositivos da lei estadual, que at ento estavam com a eficcia
suspensa pelo advento da lei federal sobre normas gerais, readquiriro automaticamente sua eficcia, voltando a regular a
matria (efeito repristinatrio tcito).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANATEL/Nvel Mdio/2014) Considere que determinado estado tenha editado norma geral sobre matria de
competncia concorrente, ante a ausncia de normas gerais editadas pela Unio. Nessa situao, se a Unio,
posteriormente, editar lei estabelecendo normas gerais sobre a mesma matria, a referida lei estadual ser suspensa,
no que for contrria lei federal.16

(FGV/XVIII Exame de Ordem Unificado) A Assembleia Legislativa do Estado M, ao constatar a ausncia de normas
gerais sobre matria em que a Unio, os Estados e o Distrito Federal possuem competncia legislativa concorrente,
resolve tomar providncias no sentido de legislar sobre o tema, preenchendo os vazios normativos decorrentes dessa
lacuna. Assim, dois anos aps a Lei E/2013 ter sido promulgada pelo Estado M, o Congresso Nacional promulga a Lei
F/2015, estabelecendo normas gerais sobre a matria. Sobre esse caso, assinale a afirmativa correta.17

A) A Lei E/2013 foi devidamente revogada pela Lei F/2015, posto no ser admissvel, no caso, que norma estadual
pudesse preservar a sua eficcia diante da promulgao de norma federal a respeito da mesma temtica.

B) A Lei E/2013 perde a sua eficcia somente naquilo que contrariar as normas gerais introduzidas pela Lei F/2015,
mantendo eficcia a parte que, compatvel com a Lei F/2015, seja suplementar a ela.

C) A Lei F/2015 no poder viger no territrio do Estado M, j que a edio anterior da Lei E/2013, veiculando normas
especficas, afasta a eficcia das normas gerais editadas pela Unio em momento posterior.

D) A competncia legislativa concorrente, por ser uma espcie de competncia comum entre todos os entes
federativos, pode ser usada indistintamente por qualquer deles, prevalecendo, no caso de conflito, a lei posterior,
editada pelo Estado ou pela Unio.

Verifica-se aqui um modelo de repartio vertical de competncias, onde h uma relao de subordinao do ente de maior
grau (a Unio) sobre os de menor grau (Estados-membros/Distrito Federal).
Acresa-se, por fim, que somente tm competncia concorrente a Unio, os Estados e o Distrito Federal, excluindo-se,
portanto, os Municpios.

17.7 Competncia dos Estados-membros


Conforme dito, a Constituio reservou aos Estados-membros a chamada competncia remanescente, residual, no
enumerada ou no expressa ao prescrever que so reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por
esta Constituio (art. 25, 1).
No se pode afirmar, todavia, que nenhuma competncia tenha sido expressamente outorgada pela Constituio aos
Estados, haja vista que o art. 25, 2 e 3, atribui a eles a competncia para explorar diretamente, ou mediante concesso, os
servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao, bem assim
para instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de Municpios
limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Administrador/2015) A fim de integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes
pblicas de interesse comum, permitido aos estados, por intermdio de lei complementar, instituir regies
metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios limtrofes.18

17.8 Competncia do Distrito Federal


Ao Distrito Federal, foram atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados-membros e aos Municpios (art.
32, 1). Muito embora esta afirmao seja verdadeira, no se pode afirmar que todas as competncias dos Estados foram
outorgadas ao Distrito Federal, pois este no dispe de competncia para organizar e manter, no seu mbito, o Poder Judicirio,
o Ministrio Pblico, a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal. A competncia para a
organizao e manuteno destes rgos pertence Unio, por fora do art. 21, XIII e XIV.
Frise-se que a Emenda Constitucional 69, de 29 de maro de 2012, deu nova redao ao inciso XIII do art. 21, retirando da
competncia da Unio a organizao e a manuteno da Defensoria Pblica do Distrito Federal.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIX Exame de Ordem Unificado) O Governador do Distrito Federal, ao tomar conhecimento de que existe
jurisprudncia pacfica do Supremo Tribunal Federal a respeito da competncia do Municpio para legislar sobre os
requisitos de segurana das agncias bancrias, solicita Procuradoria-Geral do Distrito Federal que se manifeste
acerca da possibilidade de lei distrital tratar da matria. Sobre a hiptese apresentada, de acordo com a Constituio
Federal de 1988, assinale a afirmativa correta.19

A) Haveria tal possibilidade, pois o Distrito Federal possui competncias legislativas reservadas aos Estados e aos
Municpios.

B) Haveria tal possibilidade, pois a competncia legislativa do Distrito Federal, como sede da Unio, abarca as
competncias legislativas da Unio, dos Estados e dos Municpios.

C) No seria possvel, pois o Distrito Federal tem competncias taxativamente expressas, que no podem abarcar
aquelas concedidas aos Municpios.

D) No seria possvel, pois as competncias legislativas do Distrito Federal seriam apenas aquelas reservadas aos
Estados-membros da Unio.

17.9 Competncia dos Municpios


Conforme explanado, a Constituio resguardou aos Municpios os assuntos de interesse local, em homenagem tcnica da
predominncia do interesse (art. 30, I). Ademais, no exerccio da competncia municipal suplementar prevista no art. 30, II,
permitido aos Municpios suprir as lacunas da legislao federal e estadual no que couber, sendo vedado, neste particular,
contrariar ou extrapolar os mandamentos legais federais/estaduais.
A competncia dos Municpios est enumerada no art. 30, recomendando-se a leitura, especialmente aos candidatos a
cargos pblicos municipais, in verbis:

Art. 30. Compete aos Municpios:


I legislar sobre assuntos de interesse local;
II suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
III instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade
de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei;
IV criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual;
V organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local,
includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial;
VI manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, programas de educao infantil e de ensino
fundamental;
VII prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da
populao;
VIII promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do
parcelamento e da ocupao do solo urbano;
IX promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e
estadual.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPF/Agente Administrativo/2014) A Unio, os estados, o Distrito Federal (DF) e os municpios compem a
organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil, cabendo aos municpios promover, no que
couber, o adequado ordenamento territorial, mediante, por exemplo, planejamento e controle do parcelamento do solo
urbano.20

QUADRO SINTICO

REPARTIO DE COMPETNCIAS

Repartio de competncias: tcnica de distribuio de competncias administrativas, legislativas e tributrias aos


entes federativos para que no haja conflitos de atribuies dentro do territrio nacional.

Competncia: capacidade para emitir decises dentro de um campo especfico.

Competncia administrativa: capacidade para atuar concretamente sobre a matria.

Competncia legislativa: capacidade para estabelecer normas gerais e abstratas sobre determinado campo.

Competncia tributria: poder de instituir tributos.

Tcnica da repartio de competncia: predominncia do interesse. Segundo ela, Unio, cabero as matrias de
interesse nacional (arts. 21 e 22), aos Estados-membros, o interesse regional, e aos Municpios, as questes de
predominante interesse local (art. 30). Para tanto, a Constituio enumerou expressamente as competncias da Unio e
dos Municpios, resguardando aos Estados-membros a chamada competncia residual, remanescente, no enumerada
ou no expressa (art. 25, 1). Acresa-se que, para o Distrito Federal, a Constituio atribuiu as competncias
previstas para os Estados e os Municpios, denominada de competncia cumulativa (art. 32, 1).

Art. 21 da CF/1988: competncia administrativa exclusiva da Unio.

Art. 22 da CF/1988: competncia legislativa privativa da Unio.

Art. 23 da CF/1988: competncia administrativa comum.

Art. 24 da CF/1988: competncia concorrente.


Art. 25 da CF/1988: competncia dos Estados-membros.

Art. 32 da CF/1988: competncia do Distrito Federal.

Art. 30 da CF/1988: competncia dos Municpios.

1 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 3. ed.
So Paulo: Saraiva, 2007. p. 801.
2
Resposta: Errado.
3
Resposta: Certo.
4
Resposta: Certo.
5
Resposta: B.
6
Resposta: Certo.
7
Resposta: Certo.
8
Resposta: D.
9
Resposta: B.
10
ADI 4.364.
11
Resposta: Certo.
12
Resposta: Errado.
13
Resposta: B.
14
Resposta: Certo.
15
Resposta: Certo.
16
Resposta: Certo.
17
Resposta: B.
18
Resposta: Certo.
19
Resposta: B.
20
Resposta: Certo.
Captulo 18

Administrao Pblica

O estudo da Administrao Pblica em Direito Constitucional difere-se certa medida daquele empreendido pelos
administrativistas. No Direito Administrativo, Administrao Pblica estudada a partir da anlise dos sentidos amplo, estrito,
formal e material de Administrao Pblica e da organizao administrativa propriamente dita, em que se analisam
profundamente os rgos e as entidades administrativas (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de
economia mista e consrcios pblicos) dentre outros aspectos de cunho infraconstitucional. Por seu turno, em Direito
Constitucional nos cabe compreender os arts. 37 a 41 da Constituio Federal com todos os meandros jurisprudenciais
pertinentes, sem nos preocupar com os aspectos legais, que sero trabalhados no Direito Administrativo.

18.1 Princpios gerais


Segundo o caput do art. 37, a administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados-
membros, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia.
O princpio da legalidade administrativa de que trata o citado art. 37, caput, no se confunde com a legalidade aplicada
aos particulares, prevista no art. 5, II. Para os particulares, lcito fazer tudo que a lei no proba, prevalecendo a autonomia da
vontade. Se, por um lado, a legalidade geral aplicada aos particulares no exige lei para o aperfeioamento das relaes
jurdicas, a legalidade para a Administrao Pblica, por outro, exige uma lei prvia que imponha (ato vinculado) ou
autorize (ato discricionrio) a atuao administrativa. Da se afirmar que a legalidade administrativa mais restrita que a
legalidade geral, na medida em que o Administrator s age nos limites da lei.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Assistente/2015) A pretexto de atuar eficientemente, possvel que a administrao pratique atos no
previstos na legislao.1

(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) A aplicao do princpio da legalidade no distingue o


particular do administrador pblico.2

A impessoalidade como princpio constitucional explcito pode ser observada por dois prismas distintos: impessoalidade
para os administrados e impessoalidade para o administrador.
A impessoalidade direcionada aos administrados impede discriminaes, privilgios, como decorrncia direta do
princpio da igualdade. Nessa toada, o art. 37, II, vai exigir que a investidura em cargo ou emprego pblico dependa de prvia
aprovao em concurso pblico, ressalvando os cargos em comisso. Ademais, a jurisprudncia do STF vai proibir a prtica
nefasta do nepotismo ao estabelecer que a nomeao de cnjuge, companheiro, ou parente, em linha reta, colateral ou por
afinidade, at o 3 grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de
direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na
administrao pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal (Smula Vinculante 13).
A impessoalidade tambm pode ser observada pelo prisma do administrador pblico, vedando qualquer promoo
pessoal do agente pblico. Assim, a Constituio ao regulamentar a publicidade oficial dos atos, programas, obras, servios e
campanhas dos rgos pblicos determina que dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no
podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos (art.
37, 1).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/INSS/Nvel Mdio/2016) Em decorrncia do princpio da impessoalidade, as realizaes administrativo-
governamentais so imputadas ao ente pblico e no ao agente poltico.3

(CESPE/FUB/Assistente/2015) De acordo com o princpio da moralidade, os agentes pblicos devem atuar de forma
neutra, sendo proibida a atuao pautada pela promoo pessoal.4

Por seu turno, o princpio da moralidade exige uma atuao tica do administrador pblico, sob pena do ato administrativo
contrrio moral administrativa ser declarado nulo de pleno direito. Importante destacar que, na anlise da moralidade
administrativa, no exigvel avaliar a inteno do agente.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/INSS/Nvel Mdio/2016) Na anlise da moralidade administrativa, pressuposto de validade de todo ato da
administrao pblica, imprescindvel avaliar a inteno do agente.5

(CESPE/TJ-SE/Analista Administrativo/2014) Basta a observncia da legalidade estrita para que a conduta do


agente pblico seja considerada moralmente adequada do ponto de vista da administrao pblica.6

O constituinte deu especial nfase observncia do princpio da moralidade, de tal maneira que a leso moral
administrativa d ensejo:

a) improbidade administrativa: segundo o art. 37, 4, os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso
dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e
gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Tcnico Administrativo/2014) O agente pblico condenado por ato de improbidade administrativa
est sujeito suspenso dos direitos polticos, perda da funo pblica, indisponibilidade de seus bens e ao
ressarcimento dos prejuzos causados ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal
cabvel.7

b) crime de responsabilidade do Presidente da Repblica: luz do art. 85, V, so crimes de responsabilidade os atos do
Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra a probidade na
administrao;
c) ao popular: de acordo com o art. 5, LXXIII, qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a
anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do
nus da sucumbncia;
d) inelegibilidade: estabelece o art. 14, 9, que lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos
de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada
vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o
abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.

O princpio da publicidade assume duas acepes, quais sejam: a) exigncia de publicao dos atos administrativos como
condio de eficcia; b) exigncia de transparncia da atuao administrativa. No que tange transparncia que deve pautar a
atuao administrativa, a Constituio garantiu a todos o direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse
particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas
aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado (art. 5, XXXIII).
Por fim, o princpio da eficincia, nico que no se traduz em norma constitucional originrio, haja vista que inserido na
Constituio pela Emenda Constitucional 19, de 1998, denota um modelo de Administrao Pblica que privilegia o resultado.
Nesse sentido, a Constituio prev a figura do contrato de gesto no art. 37, 8, em que a autonomia gerencial, oramentria e
financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre
seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade
(cuidado: no confundir com o instrumento celebrado com as organizaes sociais que tambm se chama contrato de gesto).
Ainda, a Carta constitucional passa a exigir que a Unio, os Estados-membros e o Distrito Federal mantenham escolas de
governo para a formao e o aperfeioamento dos servidores pblicos, constituindo-se a participao nos cursos um dos
requisitos para a promoo na carreira, facultada, para isso, a celebrao de convnios ou contratos entre os entes federados (art.
39, 2).

DE OLHO NA PROVA
(ESAF/MTUR/Nvel Superior/2014) A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da
administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato.8

18.2 Disposies gerais


Doravante, faamos um estudo dirigido dos aspectos mais relevantes acerca das disposies gerais estabelecidas no arts. 37
e 38. Vejamos.
No art. 37, I, a Constituio prev que os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham
os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei.
No que tange aos brasileiros, os requisitos devero ser estabelecidos por lei em sentido estrito (lei ordinria), no
podendo o edital prever outros requisitos no estabelecidos na lei como a idade mnima e a submisso a exame psicotcnico.
Nesse sentido, alis, consigne-se a Smula Vinculante 44, segundo a qual s por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a
habilitao de candidato a cargo pblico.
Os cargos, empregos e funes tambm so acessveis aos estrangeiros, desde que haja lei regulamentadora (norma de
eficcia limitada). Como exemplo, a Lei 9.515/1997 que dispe sobre a admisso de professores, tcnicos e cientistas
estrangeiros pelas universidades e pelas instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica federais, em atendimento ao art. 207,
1.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Tcnico/2015) Os cargos pblicos devem ser plenamente acessveis a brasileiros e a estrangeiros,
podendo o edital do concurso estabelecer, justificadamente, requisitos apropriados s funes a serem
desempenhadas.9

Conforme j consignado linhas acima, a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em
concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma
prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao (art. 37, II).

Smula 683 do STF: o limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da
Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.

Smula 684 do STF: inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico.

Smula Vinculante 43: inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem
prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual
anteriormente investido.

O concurso pblico ter prazo de validade de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo (art. 37, III). Durante o
prazo previsto no edital de convocao, o candidato aprovado em concurso pblico anterior ser convocado com prioridade
sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego (art. 37, IV).
luz do art. 37, V, as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os
cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em
lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento. Assim, as funes de confiana sero exercidas
exclusivamente por servidores efetivos e os cargos em comisso por servidores efetivos em percentual definido em lei e os
demais sero de livre nomeao e exonerao.
O servidor pblico civil tem direito livre associao sindical e greve, em homenagem ao art. 37, VI e VII. Noutro giro, o
servidor pblico militar no poder se sindicalizar, tampouco realizar greve (art. 142, 3, IV). Importante que se diga que o
direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica, ou seja, cuida-se de norma constitucional de
eficcia limitada, que depende de lei regulamentadora.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Administrador/2015) O texto constitucional silente em relao ao direito de greve dos servidores
pblicos.10

A Constituio prev no art. 37, VIII, que a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas
portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso. A Lei regulamentadora a 8.112/1990 (em seu art. 5, 2),
segundo a qual s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para
provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero
reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso.
No art. 37, XIII, vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao
de pessoal do servio pblico, o que vai ao encontro da lgica estabelecida pela legalidade administrativa. Nesse sentido, a
Smula Vinculante 37, para quem no cabe ao poder Judicirio, que no tem funo legislativa, aumentar vencimentos de
servidores pblicos sob o fundamento de isonomia.
Na esteira do art. 37, XVI, vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade
de horrios: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos
ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas. Tal proibio estende-se a empregos e
funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades
controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico (art. 37, XVII).
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/SUFRAMA/Agente Administrativo/2014) Considere que Emanuel, servidor da SUFRAMA, tenha sido
aprovado em concurso pblico para analista administrativo em outra autarquia federal e passe a acumular os dois
cargos, ambos com jornada semanal de 40 horas. Nessa situao, uma vez que as duas autarquias compem a
administrao indireta, no h violao do dispositivo constitucional que veda a acumulao de cargos no servio
pblico.11

(CESPE/CADE/Nvel Superior/2014) Um bacharel em direito, analista jurdico do Ministrio Pblico Federal, ocupante
de cargo privativo da rea jurdica, poder, se houver compatibilidade de horrios, acumular outro cargo pblico, desde
que tambm privativo da rea jurdica, ou um cargo de professor.12

Os incisos XIX e XX do art. 37 regulam a maneira pela qual sero criadas as entidades que integraro a Administrao
Pblica indireta estabelecendo que somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa
pblica, de sociedade de economia mista e de fundao (pblica de direito privado), cabendo lei complementar, neste ltimo
caso, definir as reas de sua atuao. Muito embora nada seja dito acerca das fundaes pblicas de direito pblico, dada sua
similitude com as autarquias, o critrio o mesmo, ou seja, somente por lei especfica. Ademais, depende de autorizao
legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das empresas estatais citadas, assim como a participao de qualquer delas
em empresa privada.
No que tange imprescritibilidade das aes de ressarcimento, prev o art. 37, 5, que a lei estabelecer os prazos de
prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as
respectivas aes de ressarcimento (que so imprescritveis). Nessa esteira, importante trazer colao o que restou decidido
no RE 669.069, com repercusso geral reconhecida, da relatoria do Min. Teori Zavascki, segundo o qual prescritvel a ao
de reparao de danos Fazenda Pblica decorrente de ilcito civil. O referido julgado no se pronunciou acerca da
imprescritibilidade no tocante a improbidade administrativa e sobre matria criminal, aplicando-se aos temas, portanto, a regra
geral, qual seja, a tese da imprescritibilidade das aes de ressarcimento.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/FUB/Tcnico/2015) A pretenso de se aplicar sano ao agente por ato de improbidade administrativa
imprescritvel.13

Por seu turno, o art. 38 regulamenta a situao do servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional que
eleito para o exerccio de um mandato eletivo. Segundo a Constituio se o mandato eletivo for federal, estadual ou distrital, o
servidor ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo e receber a remunerao correspondente ao exerccio do mandato
eletivo. Se investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua
remunerao de origem. J se investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens
de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada
a norma atinente aos que so investidos no mandato de Prefeito. No que tange ao tempo de servio, estabelece o texto
constitucional que ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento. Por fim, para efeito de
benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/INSS/Nvel Superior/2016) Considerando-se a CF, correto afirmar que, no clculo do benefcio
previdencirio de um servidor do INSS que esteja licenciado do cargo para exercer mandato de deputado federal, os
valores sero determinados como se ele estivesse no exerccio do cargo na referida autarquia.14

(CESPE/TRE-GO/Tcnico/2015) Considere que Afonso seja servidor do Tribunal Regional Eleitoral do Estado de
Gois e tenha sido eleito como deputado estadual. Nessa situao, se houver compatibilidade de horrio entre suas
atividades no tribunal e sua atuao como deputado, Afonso pode acumular os dois cargos e receber as vantagens e
as remuneraes a eles referentes.15

(CESPE/FUB/Tcnico/2015) Para o clculo de benefcio previdencirio, o tempo de servio do servidor afastado para
investidura em mandato eletivo continua a ser contado como se em exerccio estivesse.16

(CESPE/FUB/Contador/2015) O servidor pblico da administrao direta que for investido no mandato de vereador
dever optar entre a remunerao da vereana e a de seu cargo pblico.17

18.3 Servidores pblicos


Em obedincia ao caput do art. 40, aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados-membros, do Distrito
Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e
solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados
critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial. Ou seja, os servidores pblicos estatutrios enquadram-se no chamado
Regime Prprio de Previdncia Social (RPPS) e no no Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) aplicado aos celetistas.
O 1 deste art. 40 regulamenta a maneira pela qual se dar a aposentadoria dos servidores estatutrios, estabelecendo que
poder se dar por invalidez permanente, compulsoriamente ou voluntariamente.
A aposentadoria por invalidez permanente se dar, como regra, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio,
exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei.
J a aposentadoria compulsria, tambm com proventos proporcionais ao tempo de contribuio, nos termos da Emenda
Constitucional 88, de 2015 (EC 88/2015), acontecer aos setenta anos de idade, ou aos setenta e cinco, na forma de lei
complementar. Ainda, luz do art. 100 do ADCT, includo pela citada EC 88/2015, at que entre em vigor a lei complementar
citada, os Ministros do Supremo Tribunal Federal, dos Tribunais Superiores e do Tribunal de Contas da Unio aposentar-se-o,
compulsoriamente, aos setenta e cinco anos de idade, nas condies do art. 52 da Constituio Federal.
Ocorre que a lei complementar a que alude a EC 88/2015 foi recentemente publicada ( a Lei Complementar 152, de 3 de
dezembro de 2015), estabelecendo que sero aposentados compulsoriamente, com proventos proporcionais ao tempo de
contribuio, aos setenta e cinco anos de idade: I os servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes; II os membros do Poder Judicirio; III os membros do
Ministrio Pblico; IV os membros das Defensorias Pblicas; V os membros dos Tribunais e dos Conselhos de Contas.
Ademais, prev que aos servidores do Servio Exterior Brasileiro, regidos pela Lei n 11.440, de 29 de dezembro de 2006, o
aumento da idade para a aposentadoria compulsria ser aplicado progressivamente razo de um ano adicional ao fim de cada
dois anos, a partir da vigncia desta Lei Complementar 152/2015, at o limite de setenta e cinco anos.
Portanto, cuidado com o limite de idade para a aposentadoria compulsria no servio pblico. De forma genrica, pode-se
afirmar que a aposentadoria compulsria para os servidores pblicos efetivos da Unio, dos Estados-membros, do Distrito
Federal e dos Municpios dar-se- aos setenta e cinco anos.
Por fim, os servidores pblicos abrangidos pelo RPPS sero aposentados voluntariamente, desde que cumprido tempo
mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, desde
que observadas as seguintes condies: a) sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio, se homem, e cinquenta e cinco
anos de idade e trinta de contribuio, se mulher (proventos integrais); b) sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta
anos de idade, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio.
Os requisitos e critrios para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo RPPS ser, em regra, os mesmos, salvo, nos
termos definidos em leis complementares, os casos de servidores portadores de deficincia, que exeram atividades de risco, e
aqueles cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica (art. 40, 4).

Smula Vinculante 33 do STF: aplicam-se ao servidor pblico, no que couber, as regras do regime geral da
previdncia social sobre aposentadoria especial de que trata o artigo 40, 4, inciso III, da Constituio Federal,
at a edio de lei complementar especfica.

J o art. 40, 5, prev que os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos para o
professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino
fundamental e mdio (cuidados: 1 essa reduo s se aplica para o critrio idade mais tempo de contribuio. No caso da
aposentadoria s por idade, no h o abatimento de cinco anos; 2 a reduo tratada no se aplica aos professores
universitrios).

Smula 726 do STF: para efeito de aposentadoria especial de professores, no se computa o tempo de servio
prestado fora da sala de aula.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Tcnico Legislativo/2014) Os requisitos de idade e tempo de contribuio para a
aposentadoria voluntria de professor de universidade federal que nunca exerceu qualquer outra atividade laboral
devem ser reduzidos em cinco anos.18

Na esteira do regime de aposentadoria dos servidores estatutrios interessante mencionar que vedada a percepo
simultnea de proventos de aposentadoria com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos
acumulveis na forma da Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e
exonerao (art. 37, 10).
Como reforo ideia de que o RPPS s aplicado aos servidores estatutrios, o art. 40, 13, afirma que ao servidor
ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao bem como de outro cargo
temporrio ou de emprego pblico, aplica-se o RGPS. Entende-se por cargo temporrio aquele criado nos termos do art. 37, IX,
que estabelece que a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de
excepcional interesse pblico. A lei mencionada a Lei 8.745/1993 que dispe sobre a contratao por tempo determinado para
atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, nos termos do citado inciso IX do art. 37 da Constituio
Federal.
Segundo o art. 41, caput, so estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento
efetivo em virtude de concurso pblico. Frise-se que, como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao
especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade (art. 41, 4).
Mesmo aps adquirir estabilidade, o servidor pblico estvel poder perder o cargo em virtude de sentena judicial
transitada em julgado, ou mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa, ou, ainda, mediante
procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa (art. 41, 1).
Importante destacar que o art. 169, 4, prev que, se a Unio, os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios no
atingirem os limites de gastos com pessoal ativo e inativo estabelecido na Lei Complementar 101/2000 (Lei de
Responsabilidade Fiscal) poder tambm haver a perda do cargo do servidor estvel.
Por derradeiro, consigne-se que extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em
disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo (art. 41,
3).

QUADRO SINTICO

ADMINISTRAO PBLICA

Legalidade administrativa: exige uma lei prvia que imponha (ato vinculado) ou autorize (ato discricionrio) a atuao
administrativa.

Impessoalidade: a impessoalidade direcionada aos administrados impede discriminaes, privilgios, como decorrncia
direta do princpio da igualdade. A impessoalidade tambm pode ser observada pelo prisma do administrador pblico,
vedando qualquer promoo pessoal do agente pblico.

Moralidade: exige uma atuao tica do administrador pblico, sob pena do ato administrativo contrrio moral
administrativa ser declarado nulo de pleno direito.

Publicidade: assume duas acepes, quais sejam: a) exigncia de publicao dos atos administrativos como condio
de eficcia; b) exigncia de transparncia da atuao administrativa.

Eficincia: denota um modelo de Administrao Pblica que privilegia o resultado.

Disposies gerais: arts. 37 e 38 da CF/1988.

Servidores pblicos: arts. 39 a 42 da CF/1988.

1 Resposta: Errado.
2
Resposta: Errado.
3
Resposta: Certo.
4
Resposta: Errado.
5
Resposta: Errado.
6
Resposta: Errado.
7
Resposta: Certo.
8
Resposta: Certo.
9
Resposta: Errado.
10
Resposta: Errado.
11
Resposta: Errado.
12
Resposta: Errado.
13
Resposta: Errado.
14
Resposta: Certo.
15
Resposta: Errado.
16
Resposta: Certo.
17
Resposta: Errado.
18
Resposta: Errado.
Captulo 19

Poder Legislativo

19.1 Introduo
O Poder Legislativo possui as funes tpicas de elaborar normas gerais e abstratas (leis) e exercer a atividade
fiscalizatria. Esta fiscalizao engloba tanto a econmico-financeira (arts. 70 a 75), bem como a poltico-administrativa, por
intermdio de suas Comisses, em especial, a comisso parlamentar de inqurito (art. 58, 3). Como funes atpicas, o Poder
Legislativo administra e julga; administra quando, por exemplo, nomeia, exonera ou promove os seus servidores; julga quando
o Senado Federal decide acerca da ocorrncia ou no de crime de responsabilidade cometido por certas autoridades previstas na
Constituio (art. 52, I, II, e pargrafo nico).
O Poder Legislativo no mbito da federao est assim configurado:

PODER LEGISLATIVO

UNIO Congresso Nacional (art. 44 e seguintes)*

ESTADOS-MEMBROS Assembleias Legislativas (art. 27)

DISTRITO FEDERAL Cmara Legislativa (art. 32, 3)

MUNICPIOS Cmaras Municipais (art. 29)

* nico bicameral.

19.2 Congresso Nacional


O Congresso Nacional formado pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal sistema bicameral (art. 44, caput).
A Cmara dos Deputados composta por representantes do povo, eleitos pelo sistema proporcional em cada Estado, em
cada Territrio e no Distrito Federal, para um mandato de 4 anos, permitidas sucessivas reeleies (art. 45, caput).
luz do 1 do art. 45, nenhum Estado e o Distrito Federal ter menos do que oito nem mais do que setenta Deputados
Federais, levando-se em conta a populao de cada ente federativo. J os Territrios Federais, caso existentes, tero 4
Deputados Federais (art. 45, 2).
Atualmente, o nmero total de Deputados de 513 parlamentares, conforme dispe a Lei Complementar 78, de 30 de
dezembro de 1993, que disciplina a fixao do nmero de Deputados, nos termos do art. 45, 1.1 Uma vez estabelecido o
nmero de Deputados Federais, ser definido o nmero de Deputados Estaduais, conforme preceitua o art. 27.
Importante explicitar como se aperfeioa o citado sistema proporcional, que valoriza os votos recebidos pelos partidos ou
coligaes, em detrimento daqueles atribudos aos candidatos isoladamente, com a finalidade de que haja no parlamento uma
participao poltica igualitria entre as maiorias e as minorias.
Na apurao dos votos num sistema proporcional, o primeiro ato determinar o quociente eleitoral, que ser obtido pela
diviso dos votos vlidos dados a todos os candidatos pelo nmero de cargos em disputa. A partir da, divide-se o total de votos
recebidos por cada uma das agremiaes (chamado de quociente partidrio) pelo quociente eleitoral, obtendo o nmero de
cadeiras por legenda. Por fim, a distribuio de vagas dentro de cada partido ou coligao feita a partir do nmero de votos
obtidos por cada candidato isoladamente.
Exemplo hipottico: O Municpio de Asa Negra possui 10 cadeiras na Cmara de Vereadores, com 3 partidos em disputa
(A, B e C). Total de votos em uma eleio de Vereadores: 110.000. Votos brancos e nulos: 10.000. Votos vlidos: 100.000.
Partido A obteve 50.000 votos. Partido B obteve 30.000 votos. Partido C obteve 20.000 votos.

1) Obteno do quociente eleitoral (QE):


QE = 100.000 (nmero de votos vlidos) / 10 (nmero de cadeiras)
QE = 10.000

2) Nmero de cadeiras por legenda:


N por legenda = quociente partidrio (QP) / quociente eleitoral (QE)
Partido A 50.000 / 10.000 = 5 cadeiras
Partido B 30.000 / 10.000 = 3 cadeiras
Partido C 20.000 / 10.000 = 2 cadeiras

3) Definio da composio final na Cmara de Vereadores:


10 vereadores = 5 mais votados do Partido A + 3 mais votados do Partido B + 2 mais votados do Partido C.
Por questes didticas, as contas do nosso exemplo foram exatas. No entanto, a realidade bem diferente, podendo ocorrer
sobras de vagas. Restando cadeiras em aberto, a soluo dada pela legislao brasileira o uso da melhor mdia, que consiste
na realizao do clculo real do nmero de votos que o partido ou a coligao necessitou para obter a vaga no parlamento.
Explico. Deve-se atribuir, hipoteticamente, mais uma cadeira a todos os partidos ou coligaes. Como exemplo, voltemos ao
Municpio de Asa Negra:
Agora, suponhamos que o Partido A tenha recebido 51.000 votos; o Partido B 35.000 votos; e partido C 14.000 votos. QE =
os mesmos 10.000.

Partido A 51.000 / 10.000 = 5 cadeiras


Partido B 35.000 / 10.000 = 3 cadeiras
Partido C 14.000 / 10.000 = 1 cadeira

Percebam que resta uma vaga em aberto. Vamos atribuir, hipoteticamente, 1 vaga para cada partido e verificar quem possui
a melhor mdia:

Partido A 51.000 / 6 cadeiras = 8.500 votos por vaga


Partido B 35.000 / 4 cadeiras = 8.750 votos por vaga
Partido C 14.000 / 2 cadeiras = 7.000 votos por vaga

O Partido B obteve a melhor mdia. Com isso, pelo critrio da melhor mdia, a vaga remanescente ser atribuda ao Partido
B, que eleger 4 representantes. O Partido A eleger 5 Vereadores e o Partido C eleger 1 Vereador.
Por fim, acresa-se que se a sobra for de mais de uma cadeira dever-se- realizar sucessivas apuraes da melhor mdia
para a entrega de cada uma das vagas remanescentes.
Dito isso, vejamos as competncias da Cmara dos Deputados prevista no art. 51:

Art. 51. Compete privativamente Cmara dos Deputados:


I autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da
Repblica e os Ministros de Estado;
II proceder tomada de contas do Presidente da Repblica, quando no apresentadas ao Congresso Nacional dentro de
sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa;
III elaborar seu regimento interno;
IV dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e
funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros
estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias;
V eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII.

O Senado Federal, por sua vez, compe-se de representantes dos Estados e do Distrito Federal, de forma paritria, eleitos
segundo o princpio majoritrio, para um mandato de 8 anos, sendo que em cada eleio, que ocorre a cada 4 anos, sero eleitos,
alternadamente, um tero e dois teros dos membros dessa Casa Legislativa (art. 46, caput e seu 2).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Tcnico de Nvel Superior/2015) O Senado Federal e a Cmara dos Deputados compem-se de
representantes eleitos pelo princpio majoritrio.2

Cada Estado-membro e o Distrito Federal possuem trs Senadores, eleitos, cada qual, com dois suplentes, totalizando
oitenta e um membros (art. 46, 1 e 3).
O Senado, conforme j consignado, a voz igualitria dos Estados-membros e do Distrito Federal na formao da vontade
poltica nacional, perfazendo um requisito essencial para a existncia de um Estado federal.
A competncia do Senado nos dada pelo art. 52, in verbis:

Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:


I processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, bem como os
Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza
conexos com aqueles;
II processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do
Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos crimes
de responsabilidade;
III aprovar previamente, por voto secreto, aps arguio pblica, a escolha de:
a) Magistrados, nos casos estabelecidos nesta Constituio;
b) Ministros do Tribunal de Contas da Unio indicados pelo Presidente da Repblica;
c) Governador de Territrio;
d) Presidente e diretores do banco central;
e) Procurador-Geral da Repblica;
f) titulares de outros cargos que a lei determinar;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) A CF estabelece hipteses nas quais compete ao
Senado Federal aprovar, em votao aberta e aps arguio pblica, a escolha de magistrados.3

IV aprovar previamente, por voto secreto, aps arguio em sesso secreta, a escolha dos chefes de misso
diplomtica de carter permanente;
V autorizar operaes externas de natureza financeira, de interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Territrios e dos Municpios;
VI fixar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais para o montante da dvida consolidada da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
VII dispor sobre limites globais e condies para as operaes de crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico federal;
VIII dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da Unio em operaes de crdito externo e interno;
IX estabelecer limites globais e condies para o montante da dvida mobiliria dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios;
X suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo
Tribunal Federal;
XI aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao, de ofcio, do Procurador-Geral da Repblica antes
do trmino de seu mandato;
XII elaborar seu regimento interno;
XIII dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e
funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros
estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias;
XIV eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII;
XV avaliar periodicamente a funcionalidade do Sistema Tributrio Nacional, em sua estrutura e seus componentes, e o
desempenho das administraes tributrias da Unio, dos Estados e do Distrito Federal e dos Municpios.
Pargrafo nico. Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar como Presidente o do Supremo Tribunal Federal,
limitando-se a condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, perda do cargo,
com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.

CONGRESSO NACIONAL

Cmara dos Deputados (art. 45) Senado Federal (art. 46)

LC proporcionalmente populao mnimo de 8 e mximo 3 Senadores por Estado/DF (art. 46, 1) cada Senador
de 70 por Estado/DF (art. 45, 1) ser eleito com 2 suplentes (art. 46, 3)

Representantes do povo (art. 45, caput) Representantes dos Estados/DF (art. 46, caput)

Eleio pelo sistema proporcional (art. 45, caput) Eleio pelo sistema majoritrio (art. 46, caput)

Mandato de 4 anos Mandato de 8 anos (art. 46, 1)

Sucessivas reeleies Sucessivas reeleies

Idade mnima: 21 anos (art. 14, 3, VI, c) Idade mnima: 35 anos (art. 14, 3, VI, a)

Territrios se houver elegem 4 Deputados (art. 45, 2); Recomposio alternada de 1/3 e 2/3 dos Senadores a cada
no elege Senador 4 anos (art. 46, 2)

19.3 Atribuies do Congresso Nacional


Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, no exigida esta para o especificado
nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre:
I sistema tributrio, arrecadao e distribuio de rendas;
II plano plurianual, diretrizes oramentrias, oramento anual, operaes de crdito, dvida pblica e emisses de
curso forado;
III fixao e modificao do efetivo das Foras Armadas;
IV planos e programas nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento;
V limites do territrio nacional, espao areo e martimo e bens do domnio da Unio;
VI incorporao, subdiviso ou desmembramento de reas de Territrios ou Estados, ouvidas as respectivas
Assembleias Legislativas;
VII transferncia temporria da sede do Governo Federal;
VIII concesso de anistia;
IX organizao administrativa, judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio e dos Territrios e
organizao judiciria e do Ministrio Pblico do Distrito Federal;
X criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas, observado o que estabelece o art. 84, VI,
b;
XI criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica;
XII telecomunicaes e radiodifuso;
XIII matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes;
XIV moeda, seus limites de emisso, e montante da dvida mobiliria federal;
XV fixao do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, observado o que dispem os arts. 39, 4; 150,
II; 153, III; e 153, 2, I.

Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:


I resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos
gravosos ao patrimnio nacional;
II autorizar o Presidente da Repblica a declarar guerra, a celebrar a paz, a permitir que foras estrangeiras transitem
pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente, ressalvados os casos previstos em lei complementar;
III autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica a se ausentarem do Pas, quando a ausncia exceder a
quinze dias;
IV aprovar o estado de defesa e a interveno federal, autorizar o estado de stio, ou suspender qualquer uma dessas
medidas;
V sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao
legislativa;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPU/Analista/2016) Compete ao Congresso Nacional sustar ato normativo expedido pelo Poder Executivo
que exorbite do poder regulamentar.4

VI mudar temporariamente sua sede;


VII fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os Senadores, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39,
4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I;
VIII fixar os subsdios do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, observado o que
dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I;
IX julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos
planos de governo;
X fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da
administrao indireta;
XI zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa dos outros Poderes;
XII apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso;
XIII escolher dois teros dos membros do Tribunal de Contas da Unio;
XIV aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a atividades nucleares;
XV autorizar referendo e convocar plebiscito;
XVI autorizar, em terras indgenas, a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de
riquezas minerais;
XVII aprovar, previamente, a alienao ou concesso de terras pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos
hectares.

Art. 50. A Cmara dos Deputados e o Senado Federal, ou qualquer de suas Comisses, podero convocar Ministro
de Estado ou quaisquer titulares de rgos diretamente subordinados Presidncia da Repblica para prestarem,
pessoalmente, informaes sobre assunto previamente determinado, importando crime de responsabilidade a ausncia
sem justificao adequada.
1 Os Ministros de Estado podero comparecer ao Senado Federal, Cmara dos Deputados, ou a qualquer de suas
Comisses, por sua iniciativa e mediante entendimentos com a Mesa respectiva, para expor assunto de relevncia de seu
Ministrio.
2 As Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal podero encaminhar pedidos escritos de
informaes a Ministros de Estado ou a qualquer das pessoas referidas no caput deste artigo, importando em
crime de responsabilidade a recusa, ou o no atendimento, no prazo de trinta dias, bem como a prestao de
informaes falsas.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Tcnico Legislativo/2014) A CF conferiu s Mesas da Cmara dos Deputados e do
Senado Federal o direito de requerer informaes aos ministros de Estado, mas no o conferiu a parlamentares
individualmente.5

19.4 Imunidade parlamentar


As imunidades so prerrogativas outorgadas pela Constituio aos ocupantes de mandatos eletivos com a finalidade de
assegurar-lhes proteo no exerccio de suas atribuies constitucionais. Importante ressaltar que tais imunidades no ferem o
princpio da igualdade, haja vista que no se ligam pessoa do parlamentar, mas ao cargo que ocupam, no constituindo,
portanto, um privilgio pessoal. Ademais, destaque-se que somente o ocupante do mandato detm as prerrogativas, no se
estendendo aos suplentes, enquanto permanecerem nesta especfica condio.6
Os congressistas dispem de dois tipos de imunidades: a imunidade material (tambm chamada de substancial, absoluta,
real ou inviolabilidade) e a imunidade formal (tambm chamada de processual ou adjetiva). Vejamos cada uma delas.

19.5 Imunidade material


A imunidade material tratada pela Constituio Federal como inviolabilidade, luz do que dispe o caput do art. 53, in
litteris: os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Esta
imunidade afasta a possibilidade de responsabilizao civil e penal do congressista por suas manifestaes, desde que emanadas
no desempenho da atividade congressual. Segundo o STF,7 a natureza jurdica da imunidade material de causa excludente de
tipicidade, vale dizer, atinge a conduta do parlamentar, tornando-a atpica.
Importante que se diga que o parlamentar pode ser responsabilizado politicamente por suas manifestaes, desde que
incompatvel com o decoro parlamentar (art. 55, 1).
Vejamos os contornos constitucionais da imunidade material, tendo como base a jurisprudncia consolidada da Suprema
Corte.

19.5.1 Limitado ao exerccio da atividade parlamentar


Segundo a Carta Poltica, os parlamentares federais so inviolveis por quaisquer de suas opinies, palavras e votos.
Todavia, no so todas as manifestaes que estaro abarcadas pela imunidade material, mas to somente aquelas proferidas no
estrito exerccio da atividade parlamentar. Diante do caso concreto, o Poder Judicirio examinar se a conduta do parlamentar
teve (ou no) nexo de causalidade com o exerccio da atividade parlamentar. Em caso positivo, estar o parlamentar imune
responsabilizao; em caso negativo, responder normalmente pela sua conduta, podendo ser responsabilizado civil
(condenao por danos morais e materiais) e criminalmente.

19.5.2 Momento da incidncia


A imunidade material incide sobre a atuao parlamentar desde a diplomao pela Justia Eleitoral. o que se extrai da
leitura dos 1 a 3 do art. 53. Considera-se diplomao o ato formal pelo qual a Justia Eleitoral entrega o justo ttulo que
tornam os candidatos eleitos representantes do povo, reconhecendo a validade de suas eleies.

19.5.3 Local de incidncia


A imunidade material protege as manifestaes dos parlamentares dentro ou fora do Congresso Nacional, em qualquer
parte do territrio nacional, desde que guardem conexo com o exerccio da atividade congressual.8 Se a manifestao ocorre
dentro das instalaes do Congresso Nacional h uma presuno absoluta de pertinncia com a atividade parlamentar; se fora do
Congresso, deve-se verificar no caso concreto a pertinncia do delito de opinio com o exerccio da atividade parlamentar.
DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVI Exame de Ordem Unificado) Caio da Silva, Senador da Repblica pelo Estado Z, no decorrer do recesso
parlamentar, viaja de frias com a famlia para um resort situado no Estado X, a fim de descansar. Todavia, em meio
aos hspedes que ali se encontravam, deparou-se com Tcio dos Santos, um ferrenho adversrio poltico, com quem
acabou por travar spera discusso em torno de temas polticos j discutidos anteriormente no Senado. Caio da Silva,
durante a discusso, atribuiu ao seu adversrio a responsabilidade pela prtica de fatos definidos como crimes, alm
de injuri-lo com vrios adjetivos ofensivos. Tcio dos Santos, inconformado com as agresses pblicas a ele
desferidas, decidiu ajuizar queixa-crime em face de Caio da Silva. Tendo em vista as particularidades da narrativa
acima e considerando o que dispe a Constituio Federal, assinale a afirmativa correta.

A) Caio da Silva, por estar fora do espao fsico do Congresso Nacional, no alcanado pela garantia da imunidade
material, respondendo pelos crimes contra a honra que praticou.

B) Caio da Silva, mesmo fora do espao fsico do Congresso Nacional, alcanado pela garantia da imunidade
material, tendo em vista que as ofensas proferidas esto relacionadas ao exerccio da atividade parlamentar.

C) Caio da Silva no est coberto pela garantia da imunidade material, tendo em vista que as ofensas foram proferidas
em um momento de recesso parlamentar, o que afasta qualquer relao com a atividade de Senador.

D) Caio da Silva no est coberto pela garantia da imunidade material, visto que, durante o recesso parlamentar,
sequer estava no territrio do Estado que representa na condio de Senador.9

Acresa-se que, no que tange imunidade material dos Vereadores, determina o Texto Maior que a inviolabilidade por
suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato restringe-se circunscrio do Municpio (art. 29, VIII).

19.5.4 Tipos de manifestao protegidas


A imunidade material protege qualquer espcie de manifestao parlamentar, seja verbal ou escrita, por qualquer meio,
tais como jornais, revistas, televiso, internet etc.

19.5.5 Atuao jornalstica


Segundo o STF, a imunidade parlamentar protege o jornalista que reproduz as manifestaes parlamentares, desde que se
limite a reproduzi-las na ntegra, responsabilizando-se pelo excesso ou por opinies pessoais.10

19.5.6 Parlamentar que ocupa cargo no Executivo


Deputado ou Senador que se afasta do parlamento para ocupar cargo no Poder Executivo (art. 56, I) no leva consigo as
imunidades parlamentares, uma vez que vinculadas ao exerccio da atividade congressual.11 Mantm-se, apenas, a prerrogativa
de foro perante o STF.

19.5.7 Irrenunciabilidade das imunidades


Segundo entendimento do STF, as imunidades parlamentares so de ordem pblica, elemento de garantia da independncia
do Poder Legislativo e, como tais, no podem ser objeto de renncia.12

19.5.8 Trmino do mandato


O parlamentar no responder, aps o trmino do mandato, pelas manifestaes protegidas pela imunidade material durante
o exerccio da atividade congressual. Como dito, a imunidade material atinge a tipicidade do fato, afastando a possibilidade de
responsabilizao do parlamentar por suas manifestaes relacionadas ao exerccio do mandato eletivo.13

19.6 Imunidade formal


As imunidades formais so garantias atribudas aos parlamentares com relao ao trmite dos processos-crimes em que
figurem como rus e tambm com relao s prises contra si decretadas, a partir de sua diplomao.

19.6.1 Imunidade formal em relao priso


De acordo com o 2 do art. 53, desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser
presos, salvo em flagrante delito por crime inafianvel. Uma vez preso, os autos devero ser remetidos dentro de vinte e
quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, resolva sobre a priso.
Apesar da norma no trazer expressamente a meno maioria absoluta, a Constituio exige deliberao da maioria dos
membros, o que, na verdade, refere-se maioria absoluta, ou seja, maioria dos votos, tomando-se o nmero total de
parlamentares da respectiva Casa legislativa.
A imunidade processual prisional atinge todas as espcies de prises cautelares, assim consideradas a priso em flagrante,
a priso preventiva, a priso temporria, a priso resultante de deciso de pronncia e a priso resultante de deciso
condenatria sem trnsito em julgado, salvo, conforme j consignado, a priso em flagrante por crime inafianvel. Contudo,
no limita a priso-pena fruto de uma condenao criminal com trnsito em julgado, segundo entendimento consolidado do
STF. Alcana, tambm, a priso civil, haja vista que o texto constitucional no faz distino entre priso de natureza criminal e
civil. Assim, mesmo que o parlamentar se encontre numa situao que autorizaria sua priso civil por dvida inadimplemento
voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia, prevista no art. 5, LXVII no poder ele ser preso aps a diplomao.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TJ-SE/Analista Administrativo/2014) Desde a expedio do diploma, a imunidade formal protege o
parlamentar contra a priso, inclusive a civil, ressalvada a hiptese de flagrante de crime inafianvel.14

19.6.2 Imunidade em relao ao processo


No que tange ao processo, destaque-se que os parlamentares federais gozam de prerrogativa de foro perante o STF, que,
segundo a prpria Corte, abrange a tramitao do respectivo inqurito (art. 53, 1). Ademais, segundo entendimento
consolidado do STF, a prerrogativa no se estende ao suplente que, enquanto ostentar essa especfica condio, no pertence a
qualquer das Casas do Congresso Nacional.15
Convm destacar a alterao trazida pela EC 35/2001. Antes da referida emenda, se um parlamentar federal praticasse
crime, o julgamento perante o STF dependeria de prvia autorizao da respectiva Casa. Atualmente, por crime cometido aps
a diplomao, o STF recebe a denncia ou queixa (se for o caso) e d cincia respectiva Casa Legislativa (art. 53, 3). Neste
caso, partido poltico com representao na Casa poder pedir a sustao do processo, que ser decidida por voto da maioria
absoluta dos seus membros, no prazo improrrogvel de 45 dias do seu recebimento pela Mesa Diretora (art. 53, 3 e 4).
Caso a Cmara dos Deputados ou o Senado Federal decida pela sustao do processo, ocorrer a suspenso do prazo
prescricional enquanto durar o mandato parlamentar (art. 53, 5).
Frise-se que, por crime cometido antes da diplomao, no haver necessidade do STF dar cincia respectiva Casa, uma
vez que, como dito, a imunidade processual s tem validade aps a diplomao. No entanto, com a diplomao, caso j se tenha
iniciado o processo, a competncia para o prosseguimento do feito passa a ser do STF.

Crime praticado ANTES da diplomao: aps a diplomao, o congressista ser processado e julgado perante o STF.

Crime praticado APS a diplomao: o congressista poder ser processado e julgado perante o STF; neste caso, ao
iniciar o processo, o Supremo dar cincia Casa Legislativa respectiva e, a pedido de um partido poltico nela
representado, poder ser sustado o andamento do processo, por deliberao de maioria absoluta dos seus membros.
DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIX Exame de Ordem Unificado) Aps ampla investigao, os rgos competentes concluram que o deputado
federal X praticara um crime de homicdio, figurando como vtima o tambm deputado federal Y, seu desafeto poltico.
Esse fato, ocorrido dentro das dependncias da respectiva Casa Legislativa, despertou intenso debate a respeito de
qual seria o rgo competente para julg-lo. luz da sistemtica constitucional, correto afirmar que X deve ser
julgado

A) pelo Supremo Tribunal Federal, rgo competente para processar e julgar os Deputados Federais em qualquer
infrao penal comum.

B) pelo Tribunal do Jri, rgo competente para julgar qualquer pessoa pela prtica de crime doloso contra a vida.

C) pelo Superior Tribunal de Justia, rgo competente para processar e julgar os Deputados Federais no caso de
crime doloso contra a vida.

D) pela Cmara dos Deputados, rgo competente para julgar os Deputados Federais por crimes de responsabilidade,
considerados como tais aqueles que tenham relao com o exerccio do mandato.16

19.6.3 Iseno do dever de testemunhar


Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do
exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes (art. 53, 6). o chamado
sigilo da fonte. Ademais, segundo o art. 221 do Cdigo de Processo Penal, os Senadores e Deputados, bem como outras
autoridades, sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz.

19.6.4 Incorporao s Foras Armadas


Caso o parlamentar seja militar, sua incorporao s Foras Armadas depender de prvia licena da respectiva Casa,
mesmo em tempo de guerra (art. 53, 7). A exigncia de prvia licena constitui verdadeira imunidade parlamentar, pois o
congressista fica isento de uma obrigao constitucional a todos imposta (art. 143).

19.6.5 Estado de stio


As imunidades material e formal dos parlamentares federais subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas
mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso
Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida (art. 53, 8). Observem que a Constituio limita a suspenso
ao estado de stio, inexistindo a possibilidade de suspenso no caso de estado de defesa.

19.7 Proibies
Aos parlamentares federais, vedado o exerccio de algumas atividades, em decorrncia das relevantes atribuies
constitucionais que possuem, luz do que dispe o art. 54. Com efeito, os Deputados e Senadores no podero desde a
expedio do diploma:

a) firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia
mista ou empresa concessionria de servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes;
b) aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de que sejam demissveis ad nutum, nas
entidades constantes da alnea anterior;

Por sua vez, os parlamentares federais no podero desde a posse:

a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de
direito pblico, ou nela exercer funo remunerada;
b) ocupar cargo ou funo de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades referidas no inciso I, a;
c) patrocinar causa em que seja interessada qualquer das entidades a que se refere o inciso I, a;
d) ser titulares de mais de um cargo ou mandato pblico eletivo.

19.8 Perda do mandato


A perda do mandato parlamentar pode se dar por cassao ou por extino.
A cassao o ato pelo qual se decreta a perda do mandato pelo cometimento de uma falta funcional tipificada em lei.
Essa medida depende de deciso da Cmara ou do Senado, por voto aberto (mudana efetivada pela EC 76, de 2013) da
maioria absoluta de seus membros, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico com representao no
Congresso Nacional, nos casos de infrao das proibies, quebra de decoro parlamentar e condenao criminal (art. 55, 2).
luz do art. 55, perder o mandato, por cassao, o Deputado ou Senador:

I que infringir qualquer das proibies estabelecidas no artigo anterior;


II cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar;
()
VI que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado.

Segundo o 1 do art. 55, incompatvel com o decoro parlamentar, alm dos casos definidos no regimento interno, o
abuso das prerrogativas asseguradas a membro do Congresso Nacional ou a percepo de vantagens indevidas.
A extino, por seu turno, o ato que acarreta a perda do mandato, tornando a investidura inexistente, a exemplo da
renncia, do no comparecimento em sesses, perda ou suspenso dos direitos polticos. Assim, perder o mandato, por
extino, de acordo com o citado art. 55, o Deputado ou Senador:

III que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer,
salvo licena ou misso por esta autorizada;
IV que perder ou tiver suspensos os direitos polticos;
V quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta Constituio;

Nestes casos, a perda ser declarada pela Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus
membros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa (art. 55, 3).
Destaque-se que a renncia de parlamentar submetido a processo que vise ou possa levar perda do mandato ter seus
efeitos suspensos at as deliberaes finais de que tratam os 2 e 3 (art. 55, 4).
Por fim, entende o STF que a desfiliao partidria sem justa causa (infidelidade partidria) pode dar ensejo perda do
mandato.17

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XV Exame de Ordem Unificado) O senador X ausentou-se das atividades do Senado Federal para tratar de
assunto de interesse particular por cento e cinquenta dias ininterruptos e, diante desse fato, enfrenta representao para
a perda do seu mandato, por no ter comparecido tera parte das sesses ordinrias da Casa, que foram realizadas
no perodo em que esteve ausente. Nessa hiptese, assinale a afirmativa correta.18

A) A perda do mandato do referido senador ser decidida pelo Senado Federal, por maioria absoluta, mediante
provocao da respectiva mesa ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada a ampla defesa.

B) No poder o referido parlamentar perder o mandato, j que o afastamento no ultrapassou cento e oitenta dias
dentro da mesma sesso legislativa.

C) A perda do mandato do referido senador poder ser declarada pela Mesa da Casa Legislativa de ofcio ou mediante
provocao de qualquer dos seus membros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada a
ampla defesa.

D) Caso o referido senador venha a renunciar aps submetido ao processo que vise ou possa levar perda do seu
mandato, haver o arquivamento do processo pela perda do seu objeto.

19.9 No haver a perda do mandato


O art. 56 enumera hipteses em que os Deputados e os Senadores no perdero o mandato, vejamos:

Art. 56. No perder o mandato o Deputado ou Senador:


I investido no cargo de Ministro de Estado, Governador de Territrio, Secretrio de Estado, do Distrito Federal, de
Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe de misso diplomtica temporria;
II licenciado pela respectiva Casa por motivo de doena, ou para tratar, sem remunerao, de interesse particular,
desde que, neste caso, o afastamento no ultrapasse cento e vinte dias por sesso legislativa.
1 O suplente ser convocado nos casos de vaga, de investidura em funes previstas neste artigo ou de licena
superior a cento e vinte dias.
2 Ocorrendo vaga e no havendo suplente, far-se- eleio para preench-la se faltarem mais de quinze meses para o
trmino do mandato.
3 Na hiptese do inciso I, o Deputado ou Senador poder optar pela remunerao do mandato.

19.10 Reunies
Segundo o art. 57, as reunies do Congresso Nacional dar-se-o em sesses ordinrias (art. 57, caput), em sesses
extraordinrias (art. 57, 6 ao 8), em sesses conjuntas (art. 57, 3) e em sesses preparatrias (art. 57, 4), vejamos:

Art. 57. O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de
agosto a 22 de dezembro.
1 As reunies marcadas para essas datas sero transferidas para o primeiro dia til subsequente, quando recarem em
sbados, domingos ou feriados.
2 A sesso legislativa no ser interrompida sem a aprovao do projeto de lei de diretrizes oramentrias.
3 Alm de outros casos previstos nesta Constituio, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em
sesso conjunta para:
I inaugurar a sesso legislativa;
II elaborar o regimento comum e regular a criao de servios comuns s duas Casas;
III receber o compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica;
IV conhecer do veto e sobre ele deliberar.
4 Cada uma das Casas reunir-se- em sesses preparatrias, a partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano da
legislatura, para a posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas, para mandato de 2 (dois) anos, vedada a
reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subsequente.
5 A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente do Senado Federal, e os demais cargos sero
exercidos, alternadamente, pelos ocupantes de cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal.
6 A convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se-:
I pelo Presidente do Senado Federal, em caso de decretao de estado de defesa ou de interveno federal, de pedido
de autorizao para a decretao de estado de stio e para o compromisso e a posse do Presidente e do Vice-Presidente
da Repblica;
II pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal ou a requerimento
da maioria dos membros de ambas as Casas, em caso de urgncia ou interesse pblico relevante, em todas as hipteses
deste inciso com a aprovao da maioria absoluta de cada uma das Casas do Congresso Nacional.
7 Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional somente deliberar sobre a matria para a qual foi
convocado, ressalvada a hiptese do 8 deste artigo, vedado o pagamento de parcela indenizatria, em razo da
convocao.
8 Havendo medidas provisrias em vigor na data de convocao extraordinria do Congresso Nacional, sero elas
automaticamente includas na pauta da convocao.

19.11 Comisses e Mesas


A Constituio Federal faculta ao Congresso Nacional e suas Casas Legislativas (Cmara e Senado) a criao de
Comisses permanentes e temporrias, que devero ser constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo
regimento ou no ato de que resultar sua criao (art. 58, caput).
Por seu turno, as Mesas so rgos de direo superior da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do Congresso
Nacional, cuja composio possui mandato de dois anos, sendo vedada a reeleio para o mesmo cargo dentro da mesma
legislatura (art. 57, 4).
De acordo com o art. 57, 5, a Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente do Senado Federal, e os
demais cargos sero exercidos, alternadamente, pelos ocupantes de cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado
Federal.
Dentre outras atribuies, podemos destacar que as Mesas da Cmara e do Senado so legitimadas para propositura de
aes de controle concentrado de constitucionalidade (art. 103, II e III), bem como so os rgos responsveis pela
promulgao das emendas constitucionais (art. 60, 3).
A distribuio dos cargos entre os partidos polticos ou blocos parlamentares para a constituio das Mesas Diretoras e das
Comisses deve respeitar o princpio da representao proporcional partidria (o partido deve estar representado
proporcionalmente nas Mesas e nas Comisses). Ademais, o partido com maior bancada ter a Presidncia da Mesa (art. 58,
1).
s comisses temticas permanentes, em razo da matria, cabe:

I discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver
recurso de um dcimo dos membros da Casa;
II realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil;
III convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) s comisses permanentes da Cmara dos
Deputados dado o poder de convocar ministros de Estado, bem como autoridades e cidados.19

IV receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das
autoridades ou entidades pblicas;
V solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado;
VI apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer.

Por fim, vale destacar que durante o recesso, haver uma Comisso representativa do Congresso Nacional, eleita por
suas Casas na ltima sesso ordinria do perodo legislativo, com atribuies definidas no regimento comum, cuja composio
reproduzir, quanto possvel, a proporcionalidade da representao partidria (art. 58, 4).

19.12 Comisso Parlamentar de Inqurito


Dentre as comisses temporrias criadas pelo Parlamento, ressaltam de importncia as comisses parlamentares de
inqurito (CPI),20 que tem como fundamento a funo tpica fiscalizatria do Poder Legislativo e uma consequncia direta e
imediata da adoo do sistema de freios e contrapesos previsto na Constituio.
As CPIs so criadas com a finalidade de apurar fato determinado relevante para a sociedade e a sua previso constitucional
encontra-se no art. 58, 3:

Art. 58. ()
3 As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm
de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado
Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato
determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que
promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Tcnico Administrativo/2014) As comisses parlamentares de inqurito so criadas pela Cmara
dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, para a apurao de fato determinado e por
prazo certo, devendo suas concluses, se for o caso, ser encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a
responsabilidade civil ou criminal dos infratores.21

Da leitura da norma, observamos que os requisitos para a criao de uma CPI so: a) requerimento de um tero dos
membros; b) fato determinado; e c) prazo certo.
Acerca do requerimento subscrito por, no mnimo, um tero dos membros do Congresso, deve-se observar no caso se se
trata de uma CPI simples ou uma CPI mista. A CPI simples aquela instaurada no mbito de apenas uma das Casas do
Congresso Nacional; neste caso, bastar requerimento de 171 Deputados, para se instaurar uma CPI da Cmara, ou 27
Senadores, para se criar uma CPI do Senado. Por sua vez, em se tratando de uma Comisso Parlamentar Mista de Inqurito
(CPMI), ou seja, aquela que se instaura no mbito do Congresso Nacional, necessria a subscrio de, ao menos, 171
Deputados e 27 Senadores. Alcanado o nmero mnimo de assinaturas, a CPI deve ser instalada, mesmo contra a vontade da
maioria do Parlamento, uma vez que, conforme consignado pelo STF, trata-se de um direito pblico subjetivo das minorias (MS
26.441).22
Possuir fato determinado um requisito para a instalao de uma CPI, o que no retira a possibilidade de investigao de
fatos novos, desde que pertinentes ao objeto primitivo. Importante destacar que possvel a investigao de negcios privados,
desde que esteja subjacente o interesse pblico (exemplo: CPI que investigou a relao entre a Nike e a CBF). Por outro lado,
no possvel uma CPI federal investigar fatos inseridos exclusivamente na esfera de outro ente federado, em respeito ao
postulado do pacto federativo.
Por fim, o requisito de prazo certo privilegia a segurana jurdica, impedindo que o indiciado seja investigado
indefinidamente, todavia, possvel sucessivas prorrogaes, desde que dentro da mesma legislatura.

19.13 Poderes da CPI


Quanto aos poderes da CPI, a Constituio Federal fala em poderes de investigao prprios das autoridades judiciais
(art. 58, 3, parte inicial). J a Lei n 1.579 de 1952, que dispe sobre as Comisses Parlamentares de Inqurito, com sua
redao dada pela Lei n 13.367, de 5 de dezembro de 2016, expe que as Comisses Parlamentares de Inqurito, criadas na
forma do 3 do art. 58 da Constituio Federal, tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de
outros previstos nos regimentos da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. Os termos poderes prprios das autoridades
judiciais cuidam-se de um conceito jurdico indeterminado, que passa a ganhar concretude a partir da anlise dos precedentes
jurisprudenciais da Suprema Corte e da Lei que regula o trabalho das CPIs. Cuida-se de conceito jurdico indeterminado, que
passa a ganhar concretude a partir da anlise dos precedentes jurisprudenciais da Suprema Corte acerca dos limites deste poder
investigatrio.
Com efeito, preliminarmente, sublinhe-se que, segundo o STF, as CPIs possuem os poderes tpicos das autoridades
judiciais, desde que a matria no esteja resguardada pela clusula da reserva de jurisdio.23 Conforme ensinou o Min. Celso
de Mello, o postulado da reserva constitucional de jurisdio importa em submeter, esfera nica de deciso dos magistrados,
a prtica de determinados atos cuja realizao, por efeito de explcita determinao constante do prprio texto da Carta Poltica,
somente pode emanar do juiz, e no de terceiros, inclusive daqueles a quem se haja eventualmente atribudo o exerccio de
poderes de investigao prprios das autoridades judiciais. A clusula constitucional da reserva de jurisdio que incide
sobre determinadas matrias, como a busca domiciliar (CF, art. 5, XI), a interceptao telefnica (CF, art. 5, XII) e a
decretao da priso de qualquer pessoa, ressalvada a hiptese de flagrncia (CF, art. 5, LXI) traduz a noo de que, nesses
temas especficos, assiste ao Poder Judicirio, no apenas o direito de proferir a ltima palavra, mas, sobretudo, a prerrogativa
de dizer, desde logo, a primeira palavra, excluindo-se, desse modo, por fora e autoridade do que dispe a prpria Constituio,
a possibilidade do exerccio de iguais atribuies, por parte de quaisquer outros rgos ou autoridades do Estado (MS
23.452/RJ, Tribunal Pleno, rel. Min. Celso de Mello, j. 16.09.1999).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Apesar de a CF atribuir s comisses parlamentares
de inqurito (CPIs) poderes de investigao prprios das autoridades judicirias, o Poder Judicirio tem entendido que
nem todos os poderes dessa natureza so atributos das CPIs.24

Ainda em carter preambular, imperioso destacar que os atos praticados pelas CPIs, quando eivados de ilegalidade ou
ofenderem direitos individuais, podero ser judicialmente atacados pela via ordinria no STF.25 Segundo a Corte, este controle
jurisdicional no ofende o princpio da separao de poderes capitulado no art. 2.26
Cite-se, por oportuno, que o novel art. 2, da Lei n 1.579 de 1952, assevera que no exerccio de suas atribuies, podero
as Comisses Parlamentares de Inqurito determinar diligncias que reputarem necessrias e requerer a convocao de
Ministros de Estado, tomar o depoimento de quaisquer autoridades federais, estaduais ou municipais, ouvir os indiciados,
inquirir testemunhas sob compromisso, requisitar da administrao pblica direta, indireta ou fundacional informaes e
documentos, e transportar-se aos lugares onde se fizer mister a sua presena.
Dito isso, vejamos os limites do poder investigatrio das CPIs.

19.13.1 Independem de mandado judicial


a) Notificar testemunhas e determinar a sua conduo coercitiva: as CPIs podem notificar testemunhas e determinar sua
conduo coercitiva, desde que respeitados alguns pormenores. No pode as CPIs determinar a conduo coercitiva de
ndios; segundo o STF,27 tal fato significaria a remoo da sua terra, vedado pela Constituio (art. 231, 5).
Ademais, no que tange aos membros do Ministrio Pblico e da magistratura, podem ser obrigados a comparecer a
CPI, desde que no sejam instados a se manifestar sobre fatos que constem em suas decises/pareceres, vale dizer, no
cabe ao Legislativo se imiscuir na independncia tcnica dos membros da magistratura e do Ministrio Pblico, sob
pena de ofensa separao dos poderes.28 Ademais, importante destacar que a redao atual do 1, do art. 3, da Lei
n 1.579 de 1952, determina que em caso de no comparecimento da testemunha sem motivo justificado, a sua
intimao ser solicitada ao juiz criminal da localidade em que resida ou se encontre, nos termos dos arts. 218 e 219 do
Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 Cdigo de Processo Penal.
b) Prender pessoas em flagrante: as CPIs podem determinar a priso de pessoas que estejam em estado de flagrncia.
Como exemplo, pode a CPI prender testemunhas pelo cometimento do delito de falso testemunho (somente as
testemunhas e no o indiciado, haja vista que este no presta o compromisso de dizer a verdade). Outro exemplo seria a
hiptese de se determinar a priso em flagrante de testemunhas, de indiciados ou, at mesmo, de convidados pelo crime
de desacato.
c) Afastar o sigilo bancrio, fiscal e de dados do cidado: podem as CPIs federais afastar, sem necessidade de mandado
judicial, o sigilo bancrio, fiscal e de dados dos cidados. Ademais, segundo entendimento do STF, esse poder estende-
se s CPIs estaduais,29 mas no alcanam as CPIs municipais, por dois motivos: i) motivao poltica (defendido por
alguns autores) pelo fato do Brasil possuir mais de 5.000 Municpios, o uso indiscriminado do sigilo poderia gerar
consequncias danosas ao direito privacidade; ii) motivao jurdica como os Municpios no possuem Poder
Judicirio, uma CPI municipal no poderia exercer os poderes tpicos das autoridades judiciais. Assim, as Cmaras
Municipais, muito embora possam instaurar CPIs, no possuem competncia para, por ato prprio, determinar a quebra
de sigilo bancrio, fiscal e de dados dos cidados, devendo requerer um provimento judicial.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVII Exame de Ordem Unificado) Ocorreu um grande escndalo de desvio de verbas pblicas na administrao
pblica federal, o que ensejou a instaurao de uma Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI), requerida pelos
deputados federais de oposio. Surpreendentemente, os oponentes da CPI conseguem que o inexperiente deputado M
seja alado condio de Presidente da Comisso. Por no possuir formao jurdica e desconhecer o trmite das
atividades parlamentares, o referido Presidente, sem consultar os assessores jurdicos da Casa, toma uma srie de
iniciativas, expedindo ofcios e requisitando informaes a diversos rgos. Posteriormente, veio tona que apenas uma
de suas providncias prescindiria de efetivo mandado judicial. Assinale a opo que indica a nica providncia que o
deputado M poderia ter tomado, prescindindo de ordem judicial.30

A) Determinao de priso preventiva de pessoas por condutas que, embora sem flagrncia, configuram crime e h
comprovado risco de que voltem a ser praticadas.

B) Autorizao, ao setor de inteligncia da Polcia Judiciria, para que realize a interceptao das comunicaes
telefnicas (escuta) de provveis envolvidos.

C) Quebra de sigilo fiscal dos servidores pblicos que, sem aparente motivo, apresentaram pblico e notrio aumento do
seu padro de consumo.

D) Busca e apreenso de documentos nas residncias de sete pessoas supostamente envolvidas no esquema de desvio
de verba.

d) Requisitar documentos, percias e exames: as CPIs podem, de per si, requisitar documentos, percias e exames para
subsidiar a concluso dos seus trabalhos.

19.13.2 Dependem de mandado judicial


As CPIs necessitam de autorizao judicial para praticar certos procedimentos resguardados pela clusula da reserva de
jurisdio,31 so eles:

a) Expedir mandado de priso: caso a CPI entenda pela priso de um sujeito que no esteja em flagrante delito, deve
representar ao Ministrio Pblico, que pode (ou no) requerer ao juiz competente o cerceamento de liberdade visado,
de acordo com sua independncia funcional.
b) Expedir mandado de interceptao das comunicaes telefnicas: s o juiz competente pode expedir mandado de
interceptao telefnica, em respeito ao art. 5, XII. Muito embora no possa interceptar as comunicaes telefnicas
diretamente, a CPI pode requisitar os extratos de dados junto s empresas de telefonia, independentemente de
autorizao judicial (cuida-se de afastamento do sigilo de dados permito s CPIs).
c) Expedir mandado de busca e apreenso: a busca e apreenso deve respeitar a clusula da inviolabilidade domiciliar
prevista no art. 5, XI, segundo a qual vedado a todos, sobretudo autoridade pblica, adentrar sem consentimento
em casa alheia, salvo nas hipteses constitucionais, o que no inclui determinao de uma CPI.
d) Determinar qualquer medida cautelar civil ou penal: as CPIs no podem decretar medidas cautelares, uma vez que o
poder geral de cautela de sentenas judiciais s pode ser exercido por juzes, isto , somente magistrados so
competentes para determinar medidas cautelares assecuratrias para garantir a eficcia de eventual sentena
condenatria.32 Nesse sentido, o novel art. 3-A, da Lei n 1.579 de 1952, determina que caber ao presidente da
Comisso Parlamentar de Inqurito, por deliberao desta, solicitar, em qualquer fase da investigao, ao juzo criminal
competente medida cautelar necessria, quando se verificar a existncia de indcios veementes da provenincia ilcita
de bens.
e) Promover a responsabilidade civil e criminal dos infratores: segundo o art. 58, 3, parte final, as concluses da CPI,
se for o caso, sero encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos
infratores. Ainda, o art. 6-A, da Lei n 1.579 de 1952, prev que a Comisso Parlamentar de Inqurito encaminhar
relatrio circunstanciado, com suas concluses, para as devidas providncias, entre outros rgos, ao Ministrio
Pblico ou Advocacia-Geral da Unio, com cpia da documentao, para que promovam a responsabilidade civil ou
criminal por infraes apuradas e adotem outras medidas decorrentes de suas funes institucionais.
f) Determinar a quebra de sigilo judicial: a CPI no detm competncia para afastar o sigilo judicial, vale dizer, no
podem ter acesso aos processos judiciais que tramitam em segredo de justia.

COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO

1. Notificar testemunhas e determinar a sua conduo coercitiva;


2. Prender pessoas em flagrante;
Independem de mandado judicial
3. Afastar o sigilo bancrio, fiscal e de dados do cidado;

4. Requisitar documentos, percias e exames.

1. Expedir mandado de priso;

2. Expedir mandado de interceptao das comunicaes telefnicas;

3. Expedir mandado de busca e apreenso;


Dependem de mandado judicial
4. Determinar qualquer medida cautelar;

5. Promover a responsabilidade civil e criminal dos infratores;

6. Determinar a quebra de sigilo judicial.

19.14 Deputados Estaduais e Distritais


Segundo os arts. 27, 1, e 32, 3, aplicam-se aos Deputados Estaduais e Distritais as regras constitucionais sobre sistema
eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras
Armadas.

19.15 Vereadores
luz do art. 29, VIII, os Vereadores so inviolveis por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na
circunscrio do Municpio.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MDIC/Analista Tcnico-Administrativo/2014) A CF estabelece inviolabilidades apenas para parlamentares
federais e estaduais, no dispondo os vereadores de tal prerrogativa.33

Ademais, conforme o art. 29, IX, aplica-se aos Vereadores as regras sobre as proibies e incompatibilidades, no exerccio
da vereana, similares, no que couber, ao disposto na Constituio Federal para os membros do Congresso Nacional e na
Constituio do respectivo Estado para os membros da Assembleia Legislativa.

QUADRO SINTICO

PODER LEGISLATIVO

Poder Legislativo: possui as funes tpicas de elaborar normas gerais e abstratas (leis) e exercer a atividade
fiscalizatria. Esta fiscalizao engloba tanto a econmico-financeira (arts. 70 a 75), bem como a poltico-administrativa,
por intermdio de suas Comisses, em especial, a comisso parlamentar de inqurito (art. 58, 3). Como funes
atpicas, o Poder Legislativo administra e julga; administra quando, por exemplo, nomeia, exonera ou promove os seus
servidores; julga quando o Senado Federal decide acerca da ocorrncia ou no de crime de responsabilidade cometido
por certas autoridades previstas na Constituio (art. 52, I, II, e pargrafo nico).

Cmara dos Deputados: composta por representantes do povo, eleitos pelo sistema proporcional em cada Estado,
em cada Territrio e no Distrito Federal, para um mandato de quatro anos, permitidas sucessivas reeleies (art. 45,
caput). luz do 1 do art. 45, nenhum Estado e o Distrito Federal ter menos do que oito nem mais do que setenta
Deputados Federais, levando-se em conta a populao de cada ente federativo. J os Territrios Federais, caso
existentes, tero quatro Deputados Federais (art. 45, 2). Atualmente o nmero total de Deputados de 513
parlamentares, conforme dispe a Lei Complementar 78, de 30 de dezembro de 1993, que disciplina a fixao do
nmero de Deputados, nos termos do art. 45, 1. Uma vez estabelecido o nmero de Deputados Federais, ser
definido o nmero de Deputados Estaduais, conforme preceitua o art. 27.

Senado Federal: compe-se de representantes dos Estados-membros e do Distrito Federal, de forma paritria, eleitos
segundo o princpio majoritrio, para um mandato de oito anos, sendo que em cada eleio, que ocorre a cada quatro
anos, sero eleitos, alternadamente, um tero e dois teros dos membros dessa Casa Legislativa (art. 46, caput e seu
2). Cada Estado-membro e o Distrito Federal possuem trs Senadores, eleitos, cada qual, com dois suplentes,
totalizando oitenta e um (art. 46, 1 e 3).

Atribuies do Congresso Nacional: arts. 48 a 50 da CF/1988.

Imunidades: so prerrogativas outorgadas pela Constituio aos ocupantes de mandatos eletivos com a finalidade de
assegurar-lhes proteo no exerccio de suas atribuies constitucionais.

Imunidade material: afasta a possibilidade de responsabilizao civil e penal do congressista por suas manifestaes,
desde que emanadas no desempenho da atividade congressual.

Imunidade formal: so garantias atribudas aos parlamentares com relao ao trmite dos processos-crimes em que
figurem como rus e prises contra si decretadas, a partir de sua diplomao.

Iseno do dever de testemunhar: art. 53, 6, da CF/1988.

Incorporao s Foras Armadas: art. 53, 7, da CF/1988.

Estado de stio: art. 53, 8, da CF/1988.

Proibies: art. 54 da CF/1988.

Perda do mandato: art. 55 da CF/1988.

No haver a perda do mandato: art. 56 da CF/1988.

Reunies: art. 57 da CF/1988.

Comisses e Mesas: a Constituio Federal faculta ao Congresso Nacional e suas Casas Legislativas (Cmara e
Senado) a criao de Comisses permanentes e temporrias, que devero ser constitudas na forma e com as
atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao (art. 58, caput). Por seu turno, as
Mesas so rgos de direo superior da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do Congresso Nacional, cuja
composio possui mandato de dois anos, sendo vedada a reeleio para o mesmo cargo (art. 57, 4).

Comisso Parlamentar de Inqurito: tem como fundamento a funo tpica fiscalizatria do Poder Legislativo e uma
consequncia direta e imediata da adoo do sistema de freios e contrapesos previsto na Constituio. So criadas com
a finalidade de apurar fato determinado relevante para a sociedade e a sua previso constitucional encontra-se no art.
58, 3.

Deputados Estaduais e Distritais: arts. 27, 1, e 32, 3, da CF/1988.

Vereadores: art. 29, VIII e IX, da CF/1988.

1 Lei Complementar 78, de 30 de dezembro de 1993, art. 1.


2
Resposta: Errado.
3
Resposta: Errado.
4
Resposta: Certo.
5
Resposta: Certo.
6
Inq 3.341/DF.
7
Pet 3,686/DF.
8
Inq 2.036.
9
Resposta: B.
10
Inq 2.330.
11
Inq 725-RJ.
12
RE 456.679.
13
HC 103.986.
14
Resposta: Certo.
15
Inq 3.525/SP.
16
Resposta: A.
17
MS 27.938 e MS 26.604.
18
Resposta: C.
19
Resposta: Errado.
20
Lei 1.579, de 18 de maro de 1952, que dispe sobre as Comisses Parlamentares de Inqurito.
21
Resposta: Certo.
22
MS 26.441/DF.
23
MS 23.642.
24
Resposta: Certo.
25
MS 23.452/RJ.
26
RTJ 173/805-610, 806, Rel. Min. Celso de Mello.
27
HC 80.240/RR.
28
HC 80.539.
29
ACO 730/RJ.
30
Resposta: C.
31
MS 23.455.
32
MS 23.469-DF, MS 23.435-DF e MS 23.471-DF.
33
Resposta: Errado.
Captulo 20

Processo Legislativo

20.1 Conceito
Entende-se por processo legislativo o conjunto de atos (iniciativa, discusso, votao, emenda, sano, veto, derrubada do
veto, promulgao, publicao) realizados pelo Congresso Nacional e pela Presidncia da Repblica, visando elaborao de
emendas Constituio, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e
resolues (art. 59).
A Lei Complementar 95, de 26 de fevereiro de 1998, dispe sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis,
conforme determina o pargrafo nico do art. 59.

20.2 Teoria das maiorias


Em atendimento ao processo legislativo previsto na Constituio Federal, podem ser adotadas trs espcies de maioria: a
maioria simples, a maioria absoluta e a maioria qualificada.
A maioria simples perfaz-se por qualquer maioria (primeiro nmero inteiro acima da metade dos presentes), desde que se
faa presente, ao menos, a maioria absoluta dos membros (qurum mnimo para as deliberaes, conforme determina o art. 47).
Aqui, h uma diferena entre o qurum de instalao (maioria absoluta dos membros da respectiva Casa) e o qurum de votao
(maioria dos presentes).
A maioria absoluta, por sua vez, atingida pelo primeiro nmero inteiro acima da metade dos membros da Casa
Legislativa (exemplo: no Senado, acima de 41 votos).
Por fim, temos a maioria qualificada quando o qurum de votao caracterizado por uma frao, que, em regra,
superior maioria absoluta (exemplo: qurum de 3/5 previsto no art. 60, 2).

Teoria das maiorias

Presente a maioria absoluta, primeiro nmero inteiro acima


Simples
da metade dos presentes.

Primeiro nmero inteiro acima da metade dos membros da


Absoluta
Casa Legislativa.

Qualificada Caracterizada por uma frao.

20.3 Legislatura, sesso legislativa e perodo legislativo


O Congresso Nacional desenvolve suas atividades por legislaturas, sesses legislativas (ordinrias ou extraordinrias) e por
perodos legislativos. A legislatura tem durao de quatro anos, coincidindo com o mandato dos Deputados Federais e de
outras autoridades polticas (art. 44, pargrafo nico). A sesso legislativa ordinria corresponde aos perodos legislativos de 2
de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro (art. 57, caput). Dois perodos legislativos (1 perodo legislativo:
2 de fevereiro a 17 de julho; 2 perodo legislativo: 1 de agosto a 22 de dezembro) formam a sesso legislativa ordinria. A
sesso legislativa extraordinria o perodo de reunies durante o recesso parlamentar, ou seja, fora dos perodos legislativos
retrocitados.
Legislatura 4 anos formado por 4 sesses legislativas.

Sesso legislativa 1 ano formado por dois perodos legislativos.

1 perodo: 2 de fevereiro a 17 de julho.


Perodos legislativos
2 perodo: 1 de agosto a 22 de dezembro.

20.4 Processo legislativo ordinrio


Segundo a doutrina, a Constituio prev trs espcies de processos legislativos: o ordinrio, o sumrio e o especial.
Vejamos cada uma das espcies de processo legislativo, iniciando pelo ordinrio, que a base para os demais.
O processo legislativo ordinrio o procedimento exigido para a elaborao das leis ordinrias e das leis complementares,
que se decompe em trs fases: introdutria, constitutiva e complementar.
A fase introdutria tem incio quando um dos legitimados pela Constituio (art. 61, caput) toma a iniciativa de apresentar
um projeto de lei a uma das Casas do Congresso Nacional.
Esta iniciativa, tambm chamada de proposio, disposio, competncia legiferante ou competncia legislativa, pode ser
classificada em parlamentar, extraparlamentar, privativa, concorrente ou popular.
A inciativa parlamentar, como o prprio nome sugere, aquela realizada pelos membros do Congresso Nacional. Noutro
giro, a iniciativa extraparlamentar ocorre quando a Constituio confere a legitimidade para proposio legislativa a rgos
dos Poderes Executivo e Judicirio.
A iniciativa privativa, tambm chamada de reservada ou exclusiva, aquela em que a Constituio define com grau de
exclusividade qual rgo poder dar incio ao processo legislativo, como o caso do art. 61, 1, em que somente o Presidente
da Repblica poder apresentar o projeto de lei acerca dos assuntos ali previstos. O desrespeito ao mandamento constitucional
afeto iniciativa privativa d ensejo inconstitucionalidade formal subjetiva.
Por sua vez, a iniciativa concorrente (ou comum) aquela em que a Constituio permite que mais de um rgo inicie o
processo legislativo. Um exemplo encontra-se previsto no art. 60, I a III, em que atribuda a competncia para a apresentao
de propostas de emenda Constituio a mais de um rgo.
Por fim, a iniciativa popular aquela em que a Constituio Federal outorga aos cidados a capacidade legiferante, desde
que observados os requisitos constitucionais previsto no do art. 61, 2, que exige, no mnimo, um por cento do eleitorado
nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles.

1% do eleitorado nacional;

Iniciativa popular No mnimo em 5 Estados-membros includo o Distrito Federal;

No mnimo 0,3% dos eleitores de cada um destes Estados-membros.

O projeto de lei ser apresentado a uma das Casas do Congresso Nacional, que atuar como Casa iniciadora, cumprindo a
outra Casa Legislativa a funo de Casa revisora.
Nas Casas do Congresso Nacional funcionar parcela da fase constitutiva, formada pela discusso, votao, alm de
possvel anlise de veto. Aps a deliberao parlamentar, como veremos adiante, a fase constitutiva encerrar-se- com a
deliberao executiva, por meio da sano ou do veto presidencial.
Se o projeto de lei for apresentado pelo Presidente da Repblica, pelo Supremo Tribunal Federal, pelos Tribunais
Superiores ou pelos cidados, a Casa iniciadora ser, obrigatoriamente, a Cmara dos Deputados (art. 64, caput). Com efeito,
a Cmara dos Deputados atuar como Casa iniciadora nos projetos de lei apresentados por todos os legitimados do art. 61,
caput, exceto nos casos de iniciativa de Senador da Repblica ou de Comisso do Senado Federal, hipteses em que o Senado
Federal atuar como Casa iniciadora.
Na Casa iniciadora, aps a discusso e votao (na Comisso de Constituio e Justia, nas Comisses Temticas e no
Plenrio, se for o caso1), o projeto de lei poder: a) ser rejeitado: hiptese em que ser arquivado, s podendo constituir novo
projeto de lei na mesma sesso legislativa se houver solicitao de maioria absoluta dos membros de uma das Casas do
Congresso Nacional princpio da irrepetibilidade relativa dos projetos de lei (art. 67); b) ser aprovado: hiptese em que
seguir para a Casa revisora, para reviso em um s turno de discusso e votao (art. 65).

Na Casa revisora, aps a reviso em um s turno de discusso e votao (na Comisso de Constituio e Justia, nas
Comisses Temticas e no Plenrio, se for o caso), o projeto de lei poder: a) ser rejeitado: situao em que ser arquivado, s
podendo constituir novo projeto de lei na mesma sesso legislativa se houver solicitao de maioria absoluta dos membros de
uma das Casas do Congresso Nacional (art. 67); b) ser aprovado: hiptese em que ser encaminhado ao Presidente da
Repblica para sano ou veto (art. 66); c) ser emendado: hiptese em que retornar Casa iniciadora para apreciao das
emendas, em homenagem ao princpio da primazia da apresentao do projeto. Frise-se que nesta fase a Casa iniciadora
apreciar exclusivamente as emendas propostas pela Casa revisora (art. 65, pargrafo nico).

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XX Exame de Ordem Unificado) O deputado federal Joo da Silva, em seu primeiro mandato, prope um
projeto de lei sobre regulamentao de aplicativos de mensagens. As discusses em plenrio se mostram acirradas,
sendo o projeto de lei rejeitado. Inconformado, o deputado, por entender que a rejeio do projeto se deveu a fatores
circunstanciais e passageiros, quer voltar a t-lo reavaliado, ainda na mesma sesso legislativa. Em dvida se poderia
vir a faz-lo, consulta sua assessoria que, em consonncia com a CRFB/88, presta a seguinte informao:2

A) A matria constante do referido projeto de lei somente poder constituir objeto de novo projeto na prxima sesso
legislativa, em deferncia ao princpio da oportunidade.

B) A matria objeto do projeto de Lei rejeitado ainda poder ser apreciada na mesma sesso legislativa, desde que
proposta pela maioria absoluta dos membros de qualquer uma das casas do Congresso Nacional.

C) A matria, objeto do projeto de lei rejeitado, somente poder ser apreciada na mesma sesso legislativa se
comprovadamente tratar de direito que aumente o grau de dignidade e proteo da pessoa humana.

D) A matria, discutida em projeto de lei rejeitado pelo Congresso Nacional, no pode ser apreciada na mesma sesso
legislativa, exceto se o Presidente da Repblica, alegando interesse nacional, assim o determinar.

De volta Casa iniciadora, caso as emendas apresentadas pela Casa revisora sejam aprovadas, seguir para o Presidente
da Repblica o texto final, contemplando as emendas. Por outro lado, caso as emendas sejam rejeitadas, seguir para o
Presidente da Repblica o texto inicial do projeto, fixado pela Casa iniciadora. Ou seja, aprovadas ou rejeitadas as emendas, o
projeto de lei seguir para o Presidente da Repblica para fins de sano ou veto.

20.4.1 Sano
A sano a concordncia do Presidente da Repblica ao projeto de lei que tramitou pelo Congresso Nacional, que se
aperfeioa de forma expressa ou tcita. Sancionado, o projeto de lei ser promulgado (ato que atesta a existncia da lei,
inserindo-a no ordenamento jurdico) e publicado (condio de eficcia da norma). A promulgao e a publicao constituem a
fase complementar do processo legislativo ordinrio.
A lei nasce com a sano ou, excepcionalmente, com a rejeio do veto. Com a promulgao, ocorre a sua insero no
ordenamento jurdico e a produo de seus efeitos se d com a publicao.
Sobre a promulgao, ato prprio do Presidente da Repblica, importante esclarecer que, segundo o art. 66, 7, o Chefe
do Executivo federal poder deixar de promulgar a lei recm-aprovada pelo Congresso Nacional na hiptese de derrubada do
veto pelo parlamento ou no caso de sano tcita, situaes em que, se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas
pelo Presidente da Repblica, o Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-
Presidente do Senado faz-lo.
PROCESSO LEGISLATIVO ORDINRIO

Fase introdutria Iniciativa do projeto de lei.

Deliberao parlamentar: discusso, votao e,


Fase constitutiva eventualmente, a anlise do veto.

Deliberao executiva: sano ou veto.

Fase complementar Promulgao e publicao da lei.

Cuidado: emendas constitucionais, leis delegadas, decretos legislativos e resolues no se submetem sano
presidencial.

20.4.2 Sano tcita


Permanecendo o Presidente da Repblica em silncio por quinze dias teis, ser o projeto de lei considerado tacitamente
sancionado, devendo ser promulgado pelo prprio Presidente da Repblica no prazo de 48 horas. Se no o fizer neste
interregno, caber ao Presidente do Senado Federal a competncia para a promulgao, tambm no prazo de 48 horas. Se este
tambm no o fizer no prazo fixado, a competncia para a promulgao da lei desloca-se para o Vice-Presidente do Senado
Federal (art. 66, 3 e 7).

20.4.3 Veto
O veto a discordncia do Chefe do Poder Executivo com os termos do projeto de lei apresentado pelo Congresso
Nacional, que ser sempre expresso e motivado.
Quanto ao contedo, o veto classificado em jurdico e poltico (art. 66, 1). O veto jurdico aquele em que o
Presidente da Repblica julga o projeto de lei inconstitucional; realiza, neste particular, o controle de constitucionalidade
poltico preventivo do projeto de lei. Por sua vez, o veto poltico aquele em que o Presidente da Repblica julga o projeto de
lei inconveniente e/ou inoportuno, ou seja, h falta de interesse poltico aprovao da lei (contrrio ao interesse pblico).
Quanto extenso, o veto pode ser total ou parcial. O veto total a contrariedade do Presidente da Repblica a todo o
projeto de lei. J no veto parcial, a contrariedade se manifesta em relao parte do projeto de lei. Segundo o art. 66, 2, o
veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea.
Assim, considerando o projeto de lei, no todo ou em parte, inconstitucional (veto jurdico) ou contrrio ao interesse pblico
(veto poltico), pode o Presidente da Repblica vetar total ou parcialmente o projeto de lei, comunicando ao Presidente do
Senado Federal, no prazo de 48 horas, os motivos do veto, para que este submeta a matria ao Congresso Nacional, que, no
prazo de trinta dias, em sesso conjunta, apreciar o veto, para o fim de mant-lo ou rejeit-lo, s podendo ser rejeitado por
maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em votao aberta (art. 66, 1 e 4).

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XX Exame de Ordem Unificado) Um Senador da Repblica apresentou projeto de lei visando determinar
Unio que sejam adotadas as providncias necessrias para que toda a populao brasileira seja vacinada contra
determinada doena causadora de pandemia transmitida por mosquito. O Senado Federal, no entanto, preocupado
com o fato de que os servidores da sade poderiam descumprir o que determinaria a futura lei, isso em razo de seus
baixos salrios, acabou por emendar o projeto de lei, determinando, igualmente, a majorao da remunerao dos
servidores pblicos federais da rea de sade pblica. Aprovado em ambas as Casas do Congresso Nacional, o
projeto foi encaminhado ao Presidente da Repblica. Com base na hiptese apresentada, assinale a afirmativa
correta.3

A) O Presidente da Repblica no ter motivos para vetar o projeto de lei por vcio de inconstitucionalidade formal,
ainda que possa vet-lo por entend-lo contrrio ao interesse pblico, devendo fazer isso no prazo de quinze dias teis.

B) O Presidente da Repblica, ainda que tenha motivos para vetar o projeto de lei por vcio de inconstitucionalidade
formal, poder, no curso do prazo para a sano ou o veto presidencial, editar medida provisria com igual contedo ao
do projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional, tendo em vista o princpio da separao dos poderes.

C) O Presidente da Repblica poder vet-lo, por motivo de inconstitucionalidade material e no por


inconstitucionalidade formal, uma vez que os projetos de lei que acarretem despesas para o Poder Executivo so de
iniciativa privativa do Presidente da Repblica.

D) O Presidente da Repblica poder vet-lo, por motivo de inconstitucionalidade formal, na parte que majorou a
remunerao dos servidores pblicos, uma vez que a iniciativa legislativa nessa matria privativa do Chefe do Poder
Executivo, devendo o veto ser exercido no prazo de quinze dias teis.

(FGV/XIX Exame de Ordem Unificado) O Presidente da Repblica tem dvidas sobre como proceder em determinado
projeto de lei que vem gerando muitas crticas na imprensa. No dcimo quarto dia til do prazo para sancionar ou vetar
o referido projeto de lei, o Chefe do Executivo consulta o Advogado-Geral da Unio para saber os efeitos jurdicos que
adviriam do transcurso do prazo de quinze dias teis sem a adoo de nenhuma providncia expressa, simplesmente
permanecendo silente. De acordo com a sistemtica constitucional, essa situao implicaria4

A) veto total, que ainda ser apreciado em sesso conjunta das casas do Congresso Nacional.

B) sano tcita, o que no exclui a possibilidade de o Chefe do Poder Executivo promulgar a lei.

C) sano tcita, o que convalida eventual vcio de iniciativa, ainda que da lei decorra aumento de despesa.

D) veto parcial, que ainda ser apreciado em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso
Nacional.

VETO

Jurdico Projeto de lei inconstitucional.

Poltico Projeto de lei contrrio ao interesse pblico.

Total Contrariedade a todo o projeto de lei.

Parcial Contrariedade a parte do projeto de lei.


20.4.4 Anlise do veto
Como visto, ao vetar o projeto de lei, o Presidente da Repblica tem at 48 horas para remeter ao Presidente do Senado as
razes do veto. O Congresso Nacional deliberar, em sesso conjunta e votao aberta (mudana efetivada pela EC 76, de
2013), as razes do veto, no prazo mximo de 30 dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da
maioria absoluta dos Deputados e Senadores (art. 66, 4). Esgotado o prazo de 30 dias, o veto ser colocado na ordem do dia
da sesso imediata, sobrestadas as demais proposies, at sua votao final (art. 66, 6).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TC DF/Analista de Administrao Pblica/2014) O veto do presidente da Repblica a projeto de lei ser
apreciado em sesso unicameral, somente podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos congressistas.5

Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado ao Presidente da Repblica para promulgao (art. 66, 5).

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XIV Exame de Ordem Unificado) Maria da Silva, deputada federal integrante do partido Alfa, vem a ter projeto de
sua iniciativa aprovado, com apoio de outros partidos polticos. Para sua surpresa, o texto do seu projeto veio a ser
vetado na integralidade por deciso do Presidente da Repblica. Aps tomar cincia do veto presidencial, a deputada,
com o intuito de derrub-lo, procura as lideranas dos partidos que apoiaram seu projeto. Nos termos da Constituio
Federal, assinale a opo que apresenta o procedimento correto.6

A) Vetado o projeto de lei, ocorrer o seu arquivamento.

B) Aps o veto, a matria somente poder ser reapreciada no ano subsequente.


C) O veto poder ser rejeitado, o que acarretar o envio do projeto para promulgao pelo Presidente da Repblica.

D) A apreciao do veto dever ocorrer, em separado, por cada Casa Legislativa, podendo ser rejeitado pela maioria
absoluta de cada uma delas.

20.4.5 Diferena entre lei ordinria e lei complementar


Todo o processo legislativo ordinrio estudado aplica-se, igualmente, aprovao de leis ordinrias e leis complementares.
A nica distino est no qurum de aprovao, que, para as leis complementares, de maioria absoluta, conforme o art. 69.
Importante destacar que, segundo entendimento fixado pelo STF,7 no h hierarquia entre lei ordinria e lei
complementar, uma vez que ambas retiram seu fundamento de validade direto da Constituio Federal. A diferena entre ambas
se encontra na reserva de matria, ou seja, as matrias que devem ser veiculadas por lei complementar esto exaustivamente
previstas na Constituio, por sua vez, onde a Carta Poltica for silente, interpreta-se que a matria deve ser tratada por lei
ordinria.
Posto isso, poderia lei complementar tratar de matria tpica de lei ordinria? A resposta positiva, vale dizer, lei
complementar pode veicular matria prpria de lei ordinria, uma vez que o processo legislativo daquela mais dificultoso. A
rigor, no haveria nenhuma ofensa ao texto constitucional. a chamada pseudo lei complementar. Esta pseudo lei
complementar, apesar de ser formalmente uma lei complementar, , na essncia, uma lei ordinria, por veicular matria tpica
de lei ordinria, podendo ser modificada por outra lei ordinria.8
De outra banda, se determinada matria for reservada pela Constituio lei complementar, no pode lei ordinria tratar
desse tema, sob pena de vcio de inconstitucionalidade formal objetiva.

20.5 Iniciativa privativa e emenda parlamentar


Entende o STF9 que mesmo nas matrias de iniciativa privativa do Executivo e do Judicirio, os parlamentares mantm o
poder de apresentar emendas ao projeto de lei. Todavia, esse poder no ilimitado, haja vista que somente podero ser
apresentadas emendas que: a) no impliquem aumento de despesa, exceto no caso de projeto das leis oramentrias (art. 63, I
c/c art. 166, 3 e 4); b) guardem pertinncia temtica com a matria tratada no projeto de lei.

20.6 Vcio de iniciativa e sano presidencial


Suponhamos que um Deputado Federal apresente um projeto de lei sobre aumento da remunerao dos servidores pblicos
federais do Poder Executivo (matria de iniciativa privativa do Presidente da Repblica, por fora do art. 61, 1, II, a).
Suponhamos, ainda, que esse projeto seja aprovado pelas duas Casas do Congresso Nacional e, ulteriormente, seja sancionado
pelo Presidente da Repblica. Nessa situao hipottica, a sano do Presidente da Repblica no convalidaria o vcio de
iniciativa, ou seja, esta lei inconstitucional (inconstitucionalidade formal subjetiva), e poder ter sua validade arguida perante
o Poder Judicirio.10

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Um deputado federal apresentou projeto que aborda
matria tributria de interesse da Unio, posteriormente convertido em lei, e, aps alguns meses de vigncia, foi
ajuizada ao direta de inconstitucionalidade (ADI) por vcio formal e material perante o Supremo Tribunal Federal
(STF), por um partido poltico com representao no Congresso Nacional. Com base nessa situao hipottica, julgue
os itens a seguir luz do disposto na CF e da jurisprudncia do STF. Tendo havido sano expressa, desnecessrio
o debate acerca de eventual defeito de iniciativa, j que este, mesmo existente, restaria convalidado pela anuncia
presidencial.11

(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Considere que, aps iniciativa parlamentar, tenha
tramitado e tenha sido aprovado, no Congresso Nacional, projeto de lei que trate de matria de iniciativa privativa do
presidente da Repblica. Nessa situao hipottica, segundo o STF, a ulterior sano do projeto de lei pelo chefe do
Poder Executivo no sanar vcio de inconstitucionalidade formal.12

Importante trazer colao o rol de temas reservados ao Presidente da Repblica esculpido no art. 61, 1, in litteris:

Art. 61. ()
1 So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que:
I fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas;
II disponham sobre:
a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua
remunerao;
b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da
administrao dos Territrios;
c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;
d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do
Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios;
e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI;
f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao,
reforma e transferncia para a reserva.

Cuidado: segundo consolidado entendimento da Suprema Corte, no h vedao constitucional de que um


projeto de lei que trate de matria tributria seja apresentado por parlamentar, haja vista que o disposto no art. 61,
1, II, b, tem sua aplicao restrita ao processo legislativo no mbito dos Territrios federais.13

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/PM-CE/Primeiro-Tenente/2014) A iniciativa das leis que disponham sobre regime jurdico e provimento de
cargos de militares das foras armadas cabe ao presidente da Repblica, a membro da Cmara dos Deputados, do
Senado Federal e ao Supremo Tribunal Federal.14

20.7 Prazo para o exerccio da iniciativa privativa


O STF, ao apreciar essa matria, fixou entendimento de que inconstitucional a fixao de prazo pelo Legislativo para que
o detentor de iniciativa privativa apresente o respectivo projeto de lei, por ofensa ao princpio da separao dos poderes.
Segundo a Corte, o detentor de iniciativa privativa dispe no s do poder de decidir sobre o contedo do projeto de lei, mas
tambm sobre o momento oportuno de apresent-lo.15

20.8 Processo legislativo sumrio


De acordo com o 1 do art. 64, pode o Presidente da Repblica solicitar urgncia na apreciao de projetos de lei de sua
iniciativa (privativa ou concorrente). Nestes casos, ser instaurado o chamado processo legislativo sumrio.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Analista Administrativo/2014) A Constituio autoriza o presidente da Repblica, o STF, os
tribunais superiores e o Procurador-Geral da Repblica a solicitar, ao Congresso Nacional, regime de urgncia para
apreciao de projetos de sua iniciativa.16
Processo legislativo sumrio

Projetos de lei de iniciativa (privativa ou concorrente) do


Requisitos Presidente da Repblica;

Pedido de urgncia pelo Presidente da Repblica.

Havendo pedido de urgncia, a Cmara dos Deputados ter 45 dias para apreciar o projeto de lei e o Senado Federal mais
45 dias, sob pena de trancamento da pauta. Se houver algum ato com prazo constitucional determinado (medida provisria, por
exemplo), este ato prevalecer sobre a urgncia solicitada pelo Presidente (art. 64, 2). Caso o Senado Federal faa alguma
emenda ao projeto de lei, a Cmara dos Deputados ter o prazo de 10 dias para apreciar as emendas (art. 64, 3). Esses prazos
no correm nos perodos de recesso do Congresso Nacional e no se aplicam para projetos de cdigo, em razo de sua
complexidade (art. 64, 4).
Quanto s demais etapas do processo legislativo (fases constitutiva e complementar), o projeto de lei segue o mesmo
procedimento previsto para o processo legislativo ordinrio, respeitados os prazos acima fixados. Da se afirmar que o processo
legislativo sumrio o processo legislativo ordinrio com prazo.

20.9 Processos legislativos especiais


20.9.1 Emendas constitucionais
A Constituio poder ser emendada mediante proposta de um tero dos membros da Cmara dos Deputados, de um tero
dos membros do Senado Federal, do Presidente da Repblica ou de mais da metade das Assembleias Legislativas,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros (art. 60, I a III).
A proposta de emenda ser discutida e votada em cada uma das Casas, em 2 turnos, devendo, para ser aprovada, ter em
cada turno o voto de 3/5 dos respectivos membros. A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara e do
Senado (art. 60, 2 e 3).
A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio (art.
60, 1).
A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no poder ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa (art. 60, 5). Cuida-se de uma vedao absoluta.

DE OLHO NA PROVA
(FCC/TRF3/Tcnico Judicirio/2014) Determinada matria constitucional, objeto de proposta de emenda rejeitada
pelo Congresso Nacional,

A) no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

B) no pode ser objeto de nova proposta na vigncia da Constituio.

C) pode ser objeto de nova proposta desde que encaminhada pelo Presidente da Repblica.

D) pode ser objeto de nova proposta apenas em caso de guerra declarada ao pas e se tratar de tema afeto defesa
nacional.

E) no pode ser objeto de nova proposta, salvo se contar com apoio de dois teros do Senado Federal.17
20.9.2 Leis delegadas
As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, devendo solicitar a delegao ao Congresso Nacional,
que, por resoluo, especificar seu contedo e os termos de seu exerccio (art. 68, caput e seu 2).
Se a resoluo determinar a apreciao futura do projeto pelo Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada
qualquer emenda o que se denomina delegao imprpria (art. 68, 3).
A citada delegao no impede que o Congresso Nacional legisle sobre o mesmo tema, tampouco obriga o Presidente da
Repblica a editar a lei objeto do pedido delegatrio (ato discricionrio).
O ato de delegao sempre temporrio, ou seja, se o Presidente no legislar no prazo determinado, extinguem-se
automaticamente os efeitos da resoluo. O limite temporal do ato de delegao no pode exceder ao perodo de uma
legislatura.
Se o Presidente exorbitar os limites da delegao legislativa, cabe ao Congresso Nacional, por decreto legislativo, sustar a
lei delegada, exercendo, dessa forma, o controle de constitucionalidade poltico repressivo.
Acresa-se que as leis delegadas possuem o mesmo nvel hierrquico das leis ordinrias.
Por fim, luz do 1 do art. 68, no sero objeto de delegao: os atos de competncia exclusiva do Congresso
Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar,
nem a legislao sobre: I organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II
nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais; III planos plurianuais, diretrizes oramentrias e
oramentos.

20.9.3 Medidas provisrias


A medida provisria, que substituiu o antigo decreto-lei, um ato normativo prprio do Presidente da Repblica, em que a
participao do Legislativo se d num segundo momento. Com efeito, em caso de relevncia e urgncia, o Presidente poder
adotar medidas provisrias, com fora de lei (possui natureza jurdica de lei em sentido material um ato normativo primrio
sob condio resolutiva), devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional por meio de mensagem (art. 62, caput).
Como medida preliminar anlise do mrito da medida provisria, devero as Casas do Congresso Nacional deliberar
sobre o atendimento dos pressupostos constitucionais da relevncia e da urgncia (art. 62, 5).
As medidas provisrias perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de 60 dias,
prorrogveis por mais 60 dias, a partir de sua publicao, suspendendo-se o prazo durante os perodos de recesso parlamentar,
devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes (art. 62, 3, 4 e
7).
No editado o aludido decreto legislativo at 60 dias aps a rejeio ou perda de eficcia da medida provisria, as relaes
jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-se-o por ela regidas (art. 62, 11)
causa de perpetuao das relaes jurdicas em razo da inrcia do Congresso Nacional.
Se a medida provisria no for apreciada em at 45 dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia
conhecido como trancamento de pauta (art. 62, 6).
Sobre o trancamento de pauta (restrio ao poder de agenda do Congresso Nacional), importante citar o entendimento
fixado por Michel Temer, quando Presidente da Cmara dos Deputados. Para ele as medidas provisrias, por s tratarem de
matria de lei ordinria, somente permitiria o trancamento de pauta com relao anlise de projetos de leis ordinrias. Em
outras palavras, no caso das demais espcies legislativas, no haveria trancamento de pauta, no ficando obstada a apreciao de
emendas constitucionais, leis complementares, decretos legislativos e resolues. Este posicionamento foi questionado pelo MS
27.931/DF, cujo mrito, at a reviso final desta obra, ainda no havia sido definitivamente julgado pelo STF. A liminar, da
lavra do Min. Celso de Mello, acompanhou o posicionamento citado.18
luz do art. 62, 8, as medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara dos Deputados.
Em obedincia ao art. 62, 1, vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:

I relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral;
b) direito penal, processual penal e processual civil;
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros;
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto
no art. 167, 3;
II que vise a deteno ou sequestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro;
III reservada a lei complementar;
IV j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da
Repblica.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XV Exame de Ordem Unificado) O Presidente da Repblica edita Medida Provisria que dispe sobre a injeo
extraordinria de verbas para o Fundo de Financiamento Estudantil (FIES). O tema, porm, j havia sido objeto de
projeto de lei anteriormente aprovado pelo Congresso Nacional e remetido ao prprio Presidente da Repblica para
sano. Nessa linha, observado o regramento estabelecido pela Constituio Federal, assinale a afirmativa correta.19

A) vedada a edio da Medida Provisria, pois a matria j havia sido disciplinada em projeto de lei aprovado pelo
Congresso Nacional e pendente de sano ou veto pelo Presidente da Repblica.

B) A Medida Provisria narrada na questo no poderia ser editada, visto que vedado pela Constituio Federal
dispor sobre matria oramentria por meio dessa espcie legislativa.

C) A Medida Provisria juridicamente vivel, mas, se no for apreciada em at sessenta dias contados da sua
publicao, entrar em regime de urgncia, subsequentemente, em cada uma das Casas, ficando sobrestadas todas
as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando, at que se ultime a votao.

D) A Medida Provisria juridicamente vivel e prorrogar-se- por duas vezes, por igual perodo, a sua vigncia se, no
prazo de 45 dias contados de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso
Nacional.
Caber Comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de
serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional (art. 62, 9).20
Aps a apreciao pelo plenrio de cada uma das Casas Legislativas, pode a medida provisria ser: a) aprovada: a medida
provisria transforma-se em lei ordinria e promulgada pelo Presidente do Congresso Nacional, dispensada a sano
presidencial; b) rejeitada: a medida provisria deixa de existir desde sua publicao (ex tunc); uma vez rejeitada, no pode ser
reeditada na mesma sesso legislativa (art. 62, 10) vedao absoluta; c) emendada: a medida provisria transforma-se em
projeto de lei de converso, seguindo, a partir de ento, o processo legislativo ordinrio, inclusive com submisso ao Presidente
da Repblica para sano ou veto (art. 62, 12).
Importante destacar que o art. 2 da EC 32/2001 determina que as medidas provisrias editadas em data anterior da
publicao desta emenda [12.09.2001] continuam em vigor at que medida provisria ulterior as revogue explicitamente ou at
deliberao definitiva do Congresso Nacional.
Com esteio no princpio da simetria, as Constituies Estaduais, bem como as Leis Orgnicas do Distrito Federal e dos
Municpios podem prever a edio de medidas provisrias, observadas as regras bsicas do processo legislativo federal (art. 25,
2, a nica referncia medida provisria estadual na Constituio Federal).
Por fim, acresa-se que possvel a revogao de uma medida provisria pendente de apreciao pelo Congresso Nacional
por outra medida provisria. Nesta hiptese, a medida provisria ainda pendente de apreciao fica suspensa at o
pronunciamento final pelo Congresso Nacional acerca da medida provisria revogadora, a qual, se convertida em lei, tornar
definitiva a revogao efetuada; caso contrrio, retomar a medida provisria primitiva os seus efeitos pelo perodo que ainda
lhe resta para vigorar (ADI 1.665, Rel. Min. Moreira Alves).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Comisso mista de congressistas dever analisar e
dar parecer acerca das medidas provisrias antes da deliberao do plenrio de cada uma das casas do Congresso
Nacional, e incabvel sano presidencial em caso de aprovao integral do texto.21
20.9.4 Decretos legislativos
O decreto legislativo o ato normativo primrio (art. 59, VI) mediante o qual so executadas as competncias exclusivas do
Congresso Nacional (art. 49). Produz, via de regra, efeitos jurdicos externos ao Congresso Nacional. Dispensam a participao
do Presidente da Repblica, ou seja, no se fala em sano ou veto presidencial, conforme consignado no caput do art. 48.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/CADE/Nvel Superior/2014) O decreto legislativo espcie legislativa criada sem a exigncia de sano do
presidente da Repblica. Por outro lado, a lei ordinria exige, no processo de sua elaborao, a manifestao do
presidente da Repblica por meio da sano ou do veto.22
20.9.5 Resolues
As resolues so os atos normativos primrios (art. 59, VII) que materializam as competncias privativas da Cmara e do
Senado (arts. 51 e 52). Produzem, via de regra, efeitos jurdicos interna corporis (dentro das Casas do Congresso Nacional).
Tambm dispensam a participao do Presidente da Repblica, no se falando em sano ou veto presidencial, em obedincia
ao caput do art. 48.
Destaque-se, por fim, que a Constituio consigna uma nica hiptese de resoluo do Congresso Nacional: o caso de
delegao de competncia ao Presidente da Repblica para elaborar leis delegadas (art. 68, 2).

QUADRO SINTICO

PROCESSO LEGISLATIVO

Processo legislativo: conjunto de atos (iniciativa, discusso, votao, emenda, sano, veto, derrubada do veto,
promulgao, publicao) realizados pelo Congresso Nacional e pela Presidncia da Repblica, visando elaborao de
emendas Constituio, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos
e resolues.

Teoria das maiorias: simples presente a maioria absoluta, primeiro nmero inteiro acima da metade dos presentes;
absoluta primeiro nmero inteiro acima da metade dos membros da Casa Legislativa; qualificada caracterizada por
uma frao.

Processo legislativo ordinrio: procedimento exigido para a elaborao das leis ordinrias e das leis complementares,
que se decompe em trs fases introdutria, constitutiva e complementar.

Fase introdutria: tem incio quando um dos legitimados pela Constituio toma a iniciativa de apresentar um projeto de
lei a uma das Casas do Congresso Nacional.

Fase constitutiva: deliberao parlamentar discusso, votao e, eventualmente, a anlise do veto; deliberao
executiva sano ou veto.

Fase complementar: promulgao e publicao.

Sano: concordncia do Presidente da Repblica ao projeto de lei que tramitou pelo Congresso Nacional, que se
aperfeioa de forma expressa ou tcita.

Veto: discordncia do Chefe do Poder Executivo com os termos do projeto de lei apresentado pelo Congresso Nacional,
que ser sempre expresso e motivado.

Iniciativa privativa e emenda parlamentar: mesmo nas matrias de iniciativa privativa do Executivo e do Judicirio, os
parlamentares mantm o poder de apresentar emendas ao projeto de lei. Todavia, esse poder no ilimitado, haja vista
que somente podero ser apresentadas emendas que: a) no impliquem aumento de despesa, exceto no caso de
projeto das leis oramentrias; b) guardem pertinncia temtica com a matria tratada no projeto de lei.

Vcio de iniciativa e sano presidencial: a sano do Presidente da Repblica no convalida o vcio de iniciativa.

Prazo para o exerccio da iniciativa privativa: inconstitucional a fixao de prazo pelo Legislativo para que o
detentor de iniciativa privativa apresente o respectivo projeto de lei, por ofensa ao princpio da separao dos poderes.

Processo legislativo sumrio: deflagrado quando o Presidente da Repblica solicita urgncia na apreciao de
projetos de lei de sua iniciativa (privativa ou concorrente).

Emendas constitucionais: a Constituio poder ser emendada mediante proposta de um tero dos membros da
Cmara dos Deputados, de um tero dos membros do Senado Federal, do Presidente da Repblica ou de mais da
metade das Assembleias Legislativas, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.

Leis delegadas: as leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, devendo solicitar a delegao ao
Congresso Nacional, que, por resoluo, especificar seu contedo e os termos de seu exerccio.

Medidas provisrias: em caso de relevncia e urgncia, o Presidente poder adotar medidas provisrias, com fora de
lei (possui natureza jurdica de lei em sentido material um ato normativo primrio sob condio resolutiva), devendo
submet-las de imediato ao Congresso Nacional por meio de mensagem.

Decretos legislativos: atos normativos primrios mediante os quais so executadas as competncias exclusivas do
Congresso Nacional.

Resolues: atos normativos primrios que materializam as competncias privativas da Cmara e do Senado.

1 Art. 58, 2, inciso I: s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe discutir e votar projeto de lei que dispensar, na
forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa. Possibilidade de um
projeto de lei vir a ser aprovado nas comisses, sem que haja qualquer deliberao do Plenrio da Cmara dos Deputados e do
Senado Federal.
2
Resposta: B.
3
Resposta: D.
4
Resposta: B.
5
Resposta: Errado.
6
Resposta: C.
7
RE 677.589 AgR-ED/SP.
8
ADI 2.110-9/DF.
9
ADI 2.583/RS.
10
ADI 2.867/ES.
11
Resposta: Errado.
12
Resposta: Certo.
13
ADI 1.434/SP, ADI 2.892/ES e ADI 2.705/DF.
14
Resposta: Errado.
15
ADI 546/DF.
16
Resposta: Errado.
17
Resposta: A.
18
MS 27.931 MC/DF.
19
Resposta: A.
20
ADI 4.029.
21
Resposta: Certo.
22
Resposta: Certo.
Captulo 21

Modificao da Constituio

Segundo a doutrina constitucionalista, h trs formas distintas de se modificar a Constituio Federal: por meio de uma
mutao constitucional ou pelos procedimentos formais de reviso e reforma constitucionais. Passemos ao estudo de cada uma
delas.

21.1 Mutao constitucional


A mutao constitucional o processo informal de mudana da Constituio, por meio do qual so atribudos novos
sentidos s normas constitucionais j existentes, caracterizando o exerccio do Poder Constituinte difuso muda-se o sentido
sem mudar o texto. Trata-se de um processo informal, uma vez que no se encontra expressamente previsto nas normas
constitucionais, em contraposio aos processos formais de reviso e de reforma que esto textualmente regulados na Carta
constitucional.
A mutao constitucional demonstra o carter dinmico (mutvel) da Constituio. Resulta da interpretao constitucional,
sobretudo daquela efetivada pelo Poder Judicirio. Tem por finalidade adaptar a Constituio aos valores atuais sem a
necessidade de se modificar formalmente o texto escrito.
O tema ganhou relevo no STF no julgamento da Reclamao 4.335, a respeito da interpretao a ser atribuda ao art. 52, X,
com o advento da repercusso geral como requisito aos recursos extraordinrios (REs). Com efeito, o art. 102, 3,
acrescentado pela EC 45/2004, passou a exigir como requisito de admissibilidade dos REs a demonstrao da repercusso geral.
Ou seja, da por diante o tema constitucional s seria admitido pela Corte se demonstrado relevncia econmica, social, poltica
ou jurdica que transcenda o mero interesse individual do recorrente. O RE passou a ter um carter objetivo, demonstrando a
tendncia de objetivao do controle difuso de constitucionalidade. A partir da adoo da sistemtica da repercusso geral, os
REs, que possuam efeitos inter partes, passam a ter eficcia erga omnes, tornando despicienda a norma escrita no art. 52, X,
para os casos em apreo.
Nessa senda, o Min. Gilmar Mendes, relator da citada reclamao, acompanhado pelo Min. Eros Grau,1 passou a
considerar que o sentido normativo do art. 52, X seria: compete privativamente ao Senado Federal dar publicidade
suspenso da execuo, operada pelo Supremo Tribunal Federal, de lei declarada inconstitucional, no todo ou em parte, por
deciso definitiva do Supremo. Os Ministros citados aplicaram a mutao constitucional como processo informal de alterao
da Constituio Federal, o que vai ao encontro da teoria da abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade. Importante
destacar que este posicionamento no foi adotado pela maioria dos Ministro da Corte Suprema.
Outro exemplo a atual interpretao dada ao art. 226, 3, considerando o reconhecimento da unio estvel entre pessoas
do mesmo sexo como entidade familiar para efeito de proteo do Estado, haja vista que o Supremo declarou a plena isonomia
entre casais heteroafetivos e pares homoafetivos (ADI 4.277 e ADPF 132, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 05.05.2011,
Plenrio).

21.2 Reviso constitucional


A reviso constitucional, que refletiu o exerccio do Poder Constituinte derivado revisor, est prevista no art. 3 do ADCT.
Determina a Constituio a realizao de uma reviso constitucional aps cinco anos da sua promulgao, por deliberao de
maioria absoluta do Congresso Nacional, em sesso unicameral.
Importante destacar que a previso de sesso unicameral trazida pelo art. 3 do ADCT a nica na Constituio. Assim,
como se trata de norma constitucional de eficcia exaurida, possvel afirmar que o Congresso Nacional no mais se reunir em
sesso unicameral.
A sesso unicameral mantm semelhanas com a sesso conjunta, mas com ela no se confunde. Em ambos os casos, o
Congresso Nacional rene-se simultaneamente, estando a diferena na contagem dos votos. Na sesso conjunta, os votos so
tomados separadamente nas Casas Legislativas (Cmara e Senado). J na sesso unicameral, somam-se todos os parlamentares
(Deputados e Senadores) e, do total, extrai-se a maioria. Por esclarecedor, vejamos o quadro a seguir:

CONGRESSO NACIONAL

SESSO CONJUNTA SESSO UNICAMERAL

Realizada simultaneamente na Cmara e no Senado. Realizada simultaneamente na Cmara e no Senado.

Votos so computados separadamente, ou seja, por Casas Votos so computados em conjunto, ou seja, considerando
do Congresso Nacional. os 594 parlamentares (513 Deputados + 81 Senadores).

Maioria absoluta = 257 votos ou mais de Deputados + 41 Maioria absoluta = 298 votos ou mais dos parlamentares.
votos ou mais de Senadores.

Exemplo: art. 57, 3. Exemplo: art. 3 do ADCT.

O procedimento de reviso encerou-se em junho de 1994, resultando na aprovao de seis emendas constitucionais de
reviso (ECR).
So caractersticas do procedimento de reviso: a) procedimento simplificado; b) tempo certo para sua realizao; c)
processo nico; d) processo sujeito a limites; e) inaplicabilidade aos Estados-membros; f) promulgada pela Mesa do Congresso
Nacional.

21.3 Reforma constitucional


O processo de reforma constitucional espelha o exerccio do Poder Constituinte derivado reformador. Est previsto no art.
60 que permite, por meio de emendas constitucionais, alterar o texto constitucional, desde que respeitados os limites trazidos
pela prpria Constituio.
Sublinhe-se que a emenda constitucional, enquanto norma, no se confunde com a proposta de emenda Constituio.
Aquela, uma vez aprovada, insere-se no texto constitucional com a mesma estatura de todas as demais normas constitucionais.
Por outro lado, as propostas de emenda Constituio so atos infraconstitucionais que se submetem aos limites constitucionais
ao poder de reforma.
A reforma constitucional possui as seguintes caractersticas:

a) respeita o devido processo legislativo constitucional: exige-se discusso e votao em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, devendo ser aprovada, em ambos os turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos
membros (art. 60, 2);
b) permanente: ao contrrio da reviso (procedimento nico), o processo de reforma permanente, isto , enquanto
vigente a atual Constituio, o seu texto poder ser modificado por meio de reforma, segundo o procedimento
estabelecido no art. 60;
c) vincula os Estados-membros: ao contrrio do procedimento simplificado de reviso, que no pode ser copiado pelos
Estados-membros, o procedimento de reforma de observncia obrigatria, em virtude do princpio da simetria;

Princpio da simetria constitucional: exige uma relao simtrica entre a Constituio Federal e as
Constituies Estaduais/Leis Orgnicas, no que toca a alguns princpios constitucionalmente estabelecidos. Em
outras palavras, os princpios estruturantes previstos na Constituio Federal devem ser cotejados nas
Constituies dos Estados-membros e nas Leis Orgnicas do Distrito Federal e dos Municpios.

d) promulgado pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal: as emendas constitucionais resultantes do
procedimento de reforma so promulgadas pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal (art. 60, 3),
ao contrrio das emendas constitucionais de reviso, que foram promulgadas pela Mesa do Congresso Nacional;
e) iniciativa limitada: a Constituio poder ser emendada mediante proposta: I de um tero, no mnimo, dos membros
da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II do Presidente da Repblica; III de mais da metade das
Assembleias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus
membros (art. 60, I a III);
f) submete-se a limites: o procedimento de reforma constitucional deve observar as limitaes trazidas pela Constituio.
Nesse sentido, o poder de reforma pode se submeter a limitaes de ordem temporal, circunstancial, processual e
material. Vejamos cada uma delas.

1. Limitao temporal: haver limitao temporal quando a Constituio estabelecer um prazo durante o qual o seu texto
no poder ser modificado. A Constituio de 1988 no previu limitao temporal. A seu turno, a Constituio de 1824 (perodo
imperial) dizia, em seu art. 174, que as reformas s poderiam ser feitas aps o lapso temporal de 4 anos2 (tpica limitao
temporal).

Cuidado: a limitao prevista no art. 3 do ADCT aplica-se to somente reviso. Dessa forma, no houve
impedimento para a realizao das reformas constitucionais durante esse interregno, o que caracteriza a ausncia
de limitao temporal na Carta vigente.

2. Limitaes circunstanciais: temos limitaes circunstanciais quando a Constituio estabelece certos perodos de
anormalidade da vida poltica do Estado durante os quais o seu texto no poder ser modificado. que prev o art. 60, 1,
segundo o qual a Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado
de stio. Muito embora a Constituio no seja expressa, o entendimento de que, nesses perodos, podero ser apresentadas e
discutidas propostas de emenda Constituio, o que no se admite a votao e a subsequente promulgao e publicao.
3. Limitaes processuais (ou formais): a proibio de se alterar o texto da Constituio sem a observncia do devido
processo legislativo constitucional trazido pelo art. 60. As limitaes processuais so relativas iniciativa (art. 60, I, II e III);
deliberao para aprovao (art. 60, 2); promulgao da emenda (art. 60, 3); vedao de reapreciao de proposta
rejeitada ou havida por prejudicada na mesma sesso legislativa (art. 60, 5).
4. Limitaes materiais: representam o contedo intangvel da Constituio, vale dizer, correspondem a um conjunto de
matrias que no podero ser abolidas por meio de emenda. As limitaes materiais podem ser explcitas (ou expressas), quando
constam expressamente no texto da Constituio, e implcitas (ou tcitas), quando no esto taxativamente previstas no Texto
Maior, mas dele se pode extrair.
As limitaes materiais explcitas esto previstas no 4 do art. 60 (clusulas ptreas), segundo o qual no ser objeto de
deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I a forma federativa de Estado; II o voto direto, secreto, universal e
peridico; III a separao dos Poderes; IV os direitos e garantias individuais.

Processo mnemnico: foi voc que separou os direitos

Percebam que o voto obrigatrio no clusula ptrea.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Proposta de emenda constitucional a respeito da
extino do voto obrigatrio pode ser objeto de deliberao do Congresso Nacional.3

Noutro giro, como exemplos de limitaes materiais implcitas, podemos citar: a titularidade do Poder Constituinte
originrio; a titularidade do Poder Constituinte derivado; o procedimento de reviso constitucional (art. 3 do ADCT); o
procedimento de reforma constitucional (art. 60) evita-se, com isso, o que a doutrina denomina de dupla reviso ou dupla
reforma (os limites impostos ao Poder Constituinte derivado reformador no podem ser por ele alterados); a Repblica e o
Presidencialismo por fora da manifestao popular resultante do plebiscito ocorrido por determinao do art. 2 do ADCT; o
Ministrio Pblico e as Foras Armadas em razo do carter permanente destas instituies, conforme previsto no caput dos
arts. 127 e 142, respectivamente.
PROCESSOS FORMAIS DE MODIFICAO DA CF/1988

REVISO (art. 3 do ADCT) REFORMA (art. 60)

H limitao temporal No h limitao temporal

Procedimento nico e exaurido Procedimento permanente

Sesso unicameral Tramitao bicameral

Maioria absoluta Maioria qualificada de 3/5

No extensvel aos Estados-membros e Distrito Federal Vinculante para os Estados-membros e Distrito Federal

Promulgada pela Mesa do Congresso Nacional Promulgada pelas Mesas da Cmara e do Senado

QUADRO SINTICO

MODIFICAO DA CONSTITUIO

Mutao constitucional: o processo informal de mudana da Constituio, por meio do qual so atribudos novos
sentidos s normas constitucionais j existentes, caracterizando o exerccio do Poder Constituinte difuso muda-se o
sentido sem mudar o texto.

Reviso constitucional: est prevista no art. 3 do ADCT. Determina a Constituio a realizao de uma reviso
constitucional aps cinco anos da sua promulgao, por deliberao de maioria absoluta do Congresso Nacional, em
sesso unicameral.

Reforma constitucional: est prevista no art. 60 que permite, por meio de emendas constitucionais, alterar o texto
constitucional, desde que respeitados os limites trazidos pela prpria Constituio.

Limitao temporal: quando a Constituio estabelecer um prazo durante o qual o seu texto no poder ser
modificado. A Constituio de 1988 no previu limitao temporal.

Limitaes circunstanciais: quando a Constituio estabelece certos perodos de anormalidade da vida poltica do
Estado durante os quais o seu texto no poder ser modificado. que prev o art. 60, 1.

Limitaes processuais: a proibio de se alterar o texto da Constituio sem a observncia do devido processo
legislativo constitucional trazido pelo art. 60.

Limitaes materiais: representam o contedo intangvel da Constituio, vale dizer, correspondem a um conjunto de
matrias que no podero ser abolidas por meio de emenda.

1
Rcl 4.335/AC.
2
Redao original: Constituio Politica do Imperio do Brazil, de 25 de maro de 1824: (...) Art. 174. Se passados quatro annos, depois
de jurada a Constituio do Brazil, se conhecer, que algum dos seus artigos merece roforma, se far a proposio por escripto, a qual
deve ter origem na Camara dos Deputados, e ser apoiada pela tera parte delles.
3
Resposta: Certo.
Captulo 22

Fiscalizao Contbil, Financeira e


Oramentria

22.1 Controle externo da Administrao Pblica


A competncia para a realizao do controle externo da Administrao Pblica fica a cargo do Congresso Nacional, que
ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio (TCU). Nessa senda estabelece o caput do art. 70 que a
fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e
indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, ser exercida pelo
Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) A titularidade da funo de controle externo da Unio
pertence ao TCU, ao qual compete realizar a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial
das entidades da administrao direta e indireta.1

(FCC/Cmara de So Paulo/Consultor/2014) Segundo a Constituio Federal, o controle externo para fiscalizao


contbil, financeira e oramentaria das entidades da administrao direta da Unio ser exercido2

A) pelo Congresso Nacional com o auxlio da Advocacia-Geral da Unio.

B) pelo Conselho Nacional de Justia com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio.

C) pelo Congresso Nacional com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio.

D) pelo Congresso Nacional com o auxlio do Conselho Nacional de Justia.

E) pelo Ministrio da Justia com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio.

Por seu turno o pargrafo nico do art. 70 define quem prestar contas perante o Congresso Nacional e o TCU, afirmando
que prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou
administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de
natureza pecuniria.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TC DF/Auditor de Controle Externo/2014) Esto sujeitas s disposies da legislao federal e distrital que
rege o tema entidades que, no tendo fins lucrativos, recebem, para a realizao de aes de interesse pblico,
recursos pblicos diretamente do oramento ou mediante subvenes sociais, contrato de gesto, termo de parceria,
convnios, acordos, ajustes ou outros instrumentos congneres.3

22.2 Competncia do TCU


O art. 71 delineia as competncias constitucionais da Corte de Contas federal.
O inciso I estabelece que compete ao TCU apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica,
mediante parecer prvio, que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de seu recebimento. luz do art. 84, XXIV,
compete privativamente ao Presidente da Repblica prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a
abertura da sesso legislativa, as contas referentes ao exerccio anterior. Aps a apresentao das contas ao Parlamento federal,
o TCU chamado a se manifestar para emitir um parecer prvio e no julgar. O julgamento das contas do Presidente da
Repblica competncia exclusiva do Congresso Nacional, por determinao do art. 49, IX.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MDIC/Analista Tcnico-Administrativo/2014) de competncia exclusiva do Congresso Nacional o
julgamento das contas prestadas anualmente pelo presidente da Repblica, cabendo ao Tribunal de Contas da Unio
emitir parecer prvio sobre essas contas.4

(CESPE/TCU/Tcnico Federal de Controle Externo/2015) Compete ao TCU julgar as contas do presidente da


Repblica.5

Noutro giro, compete ao TCU julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores
pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo poder pblico
federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico
(inciso II).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TCU/Tcnico Federal de Controle Externo/2015) Compete ao TCU julgar, administrativamente, as contas
dos administradores e demais responsveis por recursos pblicos, no mbito dos Poderes Executivo, Legislativo e
Judicirio.6

Cabe ao TCU, em obedincia ao inciso III, apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a
qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, excetuadas
as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses,
ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio. Nesse contexto, cite-se, por
importante, a Smula Vinculante 3 que estabelece que nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o
contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o
interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. Muito
embora o entendimento consolidado, a Suprema Corte vem relativizando o teor da Smula Vinculante 3, afirmando que se
exige observncia do contraditrio e da ampla defesa nos processos de registro de aposentadoria quando decorre mais de cinco
anos entre a data de ingresso do processo administrativo no TCU e a efetiva apreciao do registro de aposentadoria7.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TC DF/Auditor de Controle Externo/2014) As competncias constitucionais dos tribunais de contas incluem
a apreciao da legalidade dos atos de admisso de pessoal, para fins de registro, e as nomeaes para cargos de
provimento em comisso.8

Compete Corte de Contas federal a realizao por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de
comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e
patrimonial, nas unidades administrativas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no
inciso II (inciso IV).
Em respeito ao inciso V, cabe ao TCU fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital social a
Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado constitutivo, como o caso da Itaipu binacional (usina
hidreltrica binacional localizada no Rio Paran, na fronteira entre o Brasil e o Paraguai) e da Alcntara Cyclone Space
(empresa pblica binacional de capital brasileiro e ucraniano constituda em 31 de agosto de 2006 com o objetivo de
comercializao e lanamento de satlites utilizando o Foguete espacial ucraniano Cyclone-4 a partir do Centro de Lanamento
de Alcntara).
papel do TCU fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio, mediante convnio, acordo, ajuste ou
outros instrumentos congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio (inciso VI) e prestar as informaes solicitadas
pelo Congresso Nacional, por qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas comisses, sobre a fiscalizao contbil,
financeira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e inspees realizadas (inciso VII).
No exerccio da sua competncia judicante, cabe ao TCU aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou
irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano
causado ao errio (inciso VIII).
Por fim, assiste ao TCU a possibilidade de assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao
exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade (inciso IX), de sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado,
comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal (inciso X) e de representar ao Poder competente sobre
irregularidades ou abusos apurados (inciso XI).

DE OLHO NA PROVA
(FCC/TRT16/Analista Judicirio/2014) Nos termos estabelecidos pela Constituio federal NO atribuio
constitucional do Tribunal de Contas da Unio9

A) julgar as contas as contas dos administradores e demais responsveis por recursos pblicos.

B) julgar as contas do Presidente da Repblica.

C) sustar, se no atendido, a execuo de ato impugnado, comunicando Cmara dos Deputados e ao Senado
Federal.

D) apreciar, em regra, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na
administrao direta.

E) fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital social a Unio participe, de forma direta
ou indireta, nos termos do tratado consultivo.

Como visto, em se tratando de ato administrativo ilegal, o TCU pode ele prprio determinar a sua imediata sustao, o que
no ocorre em se tratando de contrato administrativo. No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo
Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. Se o Congresso Nacional ou o Poder
Executivo, no prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo anterior, o TCU decidir a respeito (art. 71,
1 e 2).

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TCU/Tcnico Federal de Controle Externo/2015) O TCU dispe de competncia para sustar diretamente a
execuo de um contrato cuja irregularidade seja verificada.10

(CESPE/TC DF/Auditor de Controle Externo/2014) Caso constate ilegalidade na execuo de contrato administrativo,
o tribunal de contas dever assinar prazo para a adoo das providncias necessrias ao cumprimento da lei, podendo
sustar, se no atendido, a execuo do referido contrato.11

O 3 do art. 71 informa que as decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo
executivo, no caso, ttulo executivo extrajudicial, uma vez que a Corte de Contas no integra o Poder Judicirio.
Questo interessante acerca do cumprimento do papel constitucional atribudo ao TCU saber quem pode denunciar
irregularidades ou ilegalidades perante a Corte. A resposta nos dada pelo art. 74, 2, que estabelece que qualquer cidado,
partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante
o TCU. Nesse contexto, haveria a possibilidade de se solicitar o sigilo quanto autoria da denncia? Entende o STF que no,
haja vista que tal fato possibilitaria prejuzo imagem do denunciado, protegida pelo art. 5, X, ademais a Constituio veda o
anonimato no art. 5, IV.12

22.3 Composio do TCU


Segundo o art. 73, o TCU composto de nove Ministros, sendo que trs so escolhidos pelo Presidente da Repblica com
aprovao do Senado Federal, sendo dois alternadamente dentre auditores e membros do MP junto ao Tribunal, indicados em
lista trplice pelo Tribunal, segundo os critrios de antiguidade e merecimento e seis so escolhidos pelo Congresso Nacional.
Estes nove Ministros do TCU sero nomeados dentre brasileiros que satisfaam os seguintes requisitos: I mais de trinta e
cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade; II idoneidade moral e reputao ilibada; III notrios conhecimentos
jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de administrao pblica; IV mais de dez anos de exerccio de funo ou de
efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos mencionados no inciso anterior.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) Consoante a CF, competem exclusivamente ao
Congresso Nacional a fiscalizao e o controle dos atos do Poder Executivo, cabendo-lhe, inclusive, escolher os
ministros do Tribunal de Contas da Unio.13

Os Ministros da Corte de Contas federal tero as mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens
dos Ministros do Superior Tribunal de Justia, e o Auditor, quando em substituio a Ministro, ter as mesmas garantias e
impedimentos do titular e, quando no exerccio das demais atribuies da judicatura, as de juiz de Tribunal Regional Federal.

22.4 Controle interno


Por derradeiro, em obedincia ao art. 74, os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada,
sistema de controle interno com a finalidade de avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos
programas de governo e dos oramentos da Unio; comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia,
da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de
recursos pblicos por entidades de direito privado; exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos
direitos e haveres da Unio; apoiar o controle externo no exerccio de sua misso institucional. Os responsveis pelo controle
interno, ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela daro cincia ao TCU, sob pena de
responsabilidade solidria.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TC DF/Analista de Administrao Pblica/2014) Ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade, os
responsveis pelo controle interno dos trs poderes da Unio devem comunic-la ao TCU, sob pena de
responsabilizao solidria com o infrator.14

QUADRO SINTICO

FISCALIZAO CONTBIL, FINANCEIRA E ORAMENTRIA

Competncia para a realizao do controle externo da Administrao Pblica: fica a cargo do Congresso Nacional,
que ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio.

Quem prestar contas perante o Congresso Nacional e o TCU? Qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou
privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio
responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria

Competncia do TCU: art. 71.

Composio do TCU: art. 73.

Controle interno: art. 74.

1 Resposta: Errado.
2
Resposta: letra C.
3
Resposta: Certo.
4
Resposta: Certo.
5
Resposta: Errado.
6
Resposta: Certo.
7
Ementa: (...) Na linha da recente jurisprudncia desta Corte, exige-se a observncia do contraditrio e da ampla defesa nos
processos de registro de aposentadoria quando decorre mais de cinco anos entre a data de ingresso do processo
administrativo no Tribunal de Contas da Unio e a efetiva apreciao do registro de aposentadoria. Inocorrncia dessa
hiptese no caso, tendo em vista que no se passaram dois anos entre a data de registro do processo na Corte de Contas e o seu
julgamento (MS 27.682 AgR, rel. Min. Joaquim Barbosa, Segunda Turma, j. 17.04.2012, DJe 15.06.2012).
8
Resposta: Errado.
9
Resposta: B.
10
Resposta: Errado.
11
Resposta: Errado.
12
MS 24.405, rel. Min. Carlos Velloso, j. 03.12.2003 O Tribunal, por maioria, vencido o Senhor Ministro Carlos Britto, deferiu a
segurana e declarou, incidenter tantum, a inconstitucionalidade da expresso constante do 1 do artigo 55 da Lei Orgnica do
Tribunal de Contas da Unio n 8.443, de 16 de julho de 1992, manter ou no o sigilo quanto ao objeto e autoria da denncia, e ao
contido no disposto no Regimento Interno do TCU, que quanto autoria da denncia, estabelece que ser mantido o sigilo.
13
Resposta: Errado.
14
Resposta: Certo.
Captulo 23

Poder Executivo

23.1 Presidente e Vice-Presidente da Repblica


O Poder Executivo, em mbito federal, exercido pelo Presidente da Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado e,
nos demais entes federativos, pelos Governadores (Estados-membros e Distrito Federal) e Prefeitos (Municpios), auxiliados
por seus Secretrios.

PODER EXECUTIVO

UNIO Presidente da Repblica (art. 76)

ESTADOS-MEMBROS Governadores (art. 28)

DISTRITO FEDERAL Governador (art. 32, 2)

MUNICPIOS Prefeitos (art. 29, II)

Como funo tpica, compete ao Poder Executivo administrar a coisa pblica; atipicamente, legisla (medidas provisrias,
leis delegadas e decretos autnomos) e julga (processos administrativos).
O Brasil adota o sistema presidencialista de governo. Nessa situao, o Presidente da Repblica exerce, a um s tempo, a
chefia de Governo e a chefia de Estado. Como chefe de Governo, gerencia os negcios polticos e administrativos internos
(exemplos: art. 84, I, III, IV, V, IX, X, XI, XIII). Como chefe de Estado, representa a Repblica Federativa do Brasil nas suas
relaes internacionais (exemplos: art. 84, VII, VIII, XIX, XX, XXII).
O Presidente e o Vice-Presidente tomam posse em sesso conjunta do Congresso Nacional. Nessa sesso, comprometem-se
a manter, defender e cumprir a Constituio, observar as leis, promover o bem geral do povo brasileiro, sustentar a unio, a
integridade e a independncia do Brasil (art. 78). A desobedincia ao compromisso assumido enseja a prtica de crime de
responsabilidade (art. 85).
A posse, para um mandato de quatro anos, aps um sistema eleitoral majoritrio, ocorre no dia 1 de janeiro do ano seguinte
ao ano das eleies (art. 82). Se, decorridos 10 dias da data fixada para a posse, o Presidente ou o Vice-Presidente, salvo motivo
de fora maior, no tiver assumido o cargo, este ser declarado vago (art. 78, pargrafo nico).

Posse do Presidente e do Vice-Presidente

Sesso conjunta do Congresso Nacional, prestando o compromisso.

Se decorridos 10 dias da data da posse, o Presidente ou o Vice-Presidente no tiver assumido, ser declarado vago (salvo
motivo de fora maior).

Poder o Vice-Presidente substituir (no caso de impedimento) ou suceder (no caso de vacncia) o Presidente da
Repblica. Com efeito, a vacncia o afastamento definitivo do exerccio do cargo; como exemplos, podemos citar os casos de
morte do Presidente da Repblica, condenao pela prtica de crime de responsabilidade (arts. 85 e 86), renncia, suspenso dos
direitos polticos (art. 15), perda da nacionalidade (nos termos do art. 12, 4, II), no comparecimento para posse (art. 78,
pargrafo nico), ausncia do Pas por mais de 15 dias sem licena do Congresso Nacional (art. 83) nestes casos haver
sucesso. O impedimento, por sua vez, possui carter temporrio; os exemplos so viagens, frias, licena para tratamento de
sade etc. aqui haver a substituio (art. 79).

Vacncia Impedimento

Afastamento definitivo Afastamento temporrio

Sucesso Substituio

O Vice-Presidente da Repblica, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas por lei complementar, auxiliar o
Presidente, sempre que por ele convocado para misses especiais (art. 79, pargrafo nico).
Declarada a vacncia ou impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, sero sucessivamente chamados ao exerccio da
Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o Presidente do Senado Federal e o Presidente do Supremo Tribunal
Federal (art. 80).
Segundo o art. 81, se os cargos de Presidente e Vice-Presidente forem declarados vagos nos 2 ltimos anos do mandato
presidencial, assume o Presidente da Cmara dos Deputados (ou o prximo na linha sucessria), que convoca eleies indiretas
em 30 dias nica hiptese de eleio indireta na Repblica Federativa do Brasil. No entanto, se os cargos forem declarados
vagos nos 2 primeiros anos, assume o Presidente da Cmara dos Deputados (ou o prximo na linha sucessria), que convocar
eleies diretas em 90 dias.

DE OLHO NA PROVA
(CESP/MPOG/Tcnico de Nvel Superior/2015) No caso de vacncia do cargo de presidente da Repblica ocorrida
nos ltimos dois anos do perodo presidencial, devero ser feitas eleies noventa dias aps a abertura da vaga.1

(FGV/XVIII Exame de Ordem Unificado) Ao proferir um discurso em sua cidade natal, Jos, deputado federal pelo
Estado E, afirma, de forma contundente, que um pas democrtico tem por regra inviolvel escolher o chefe do Poder
Executivo por meio de eleies diretas. Complementa sua fala afirmando que o Brasil poderia ser considerado um pas
democrtico, j que a Constituio Cidad de 1988 no prev eleio de Presidente pela via indireta. Segundo a
Constituio da Repblica, o deputado est2

A) equivocado, pois h previso de eleio indireta somente na eventualidade de vacncia do cargo de Presidente da
Repblica nos ltimos seis meses do seu mandato.

B) correto, pois, sendo o voto direto clusula ptrea prevista na Constituio, no pode haver situao constitucional
que possibilite o uso do voto indireto.

C) equivocado, pois h previso de eleio indireta no caso de vacncia dos cargos de Presidente e Vice-presidente da
Repblica nos ltimos dois anos do mandato.

D) correto, pois no h previso de eleio indireta em caso de vacncia, j que o cargo de Presidente da Repblica
viria a ser ocupado pelo Presidente da Cmara dos Deputados.

(FGV/XIII Exame de Ordem Unificado) Imagine a hiptese na qual o avio presidencial sofre um acidente, vindo a
vitimar o Presidente da Repblica e seu Vice, aps a concluso do terceiro ano de mandato. A partir da hiptese
apresentada, assinale a afirmativa correta.3

A) O Presidente do Senado Federal assume o cargo e completa o mandato.

B) O Presidente da Cmara dos Deputados assume o cargo e convoca eleies que realizar-se-o noventa dias depois
de abertas as vagas.

C) O Presidente do Congresso Nacional assume o cargo e completa o mandato.

D) O Presidente da Cmara dos Deputados assume o cargo e convoca eleies que sero realizadas trinta dias aps a
abertura das vagas, pelo Congresso Nacional, na forma da lei.
Vacncia do Presidente e do Vice-Presidente

Assume o prximo da linha sucessria e convoca eleies

Se nos 2 primeiros anos Se nos 2 ltimos anos

DIRETAS em 90 dias INDIRETAS (pelo CN) em 30 dias

O eleito cumpre mandato tampo

Os sucessores do Presidente e do Vice-Presidente apenas completam o mandato dos antecessores, o que se denomina
mandato tampo (art. 81, 2).
Por fim, vale destacar que o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica no podero, sem licena do Congresso Nacional,
ausentar-se do Pas por perodo superior a quinze dias, sob pena de perda do cargo (art. 83).

23.2 Eleies
Art. 77. A eleio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica realizar-se-, simultaneamente, no primeiro domingo
de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do
trmino do mandato presidencial vigente.
1 A eleio do Presidente da Repblica importar a do Vice-Presidente com ele registrado.
2 Ser considerado eleito Presidente o candidato que, registrado por partido poltico, obtiver a maioria absoluta de
votos, no computados os em branco e os nulos.
3 Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao, far-se- nova eleio em at vinte dias aps a
proclamao do resultado, concorrendo os dois candidatos mais votados e considerando-se eleito aquele que obtiver a
maioria dos votos vlidos.
4 Se, antes de realizado o segundo turno, ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato, convocar-se-
, dentre os remanescentes, o de maior votao.
5 Se, na hiptese dos pargrafos anteriores, remanescer, em segundo lugar, mais de um candidato com a mesma
votao, qualificar-se- o mais idoso.

ELEIO DO PRESIDETE E VICE PRESIDENTE

No 1 domingo de outubro (1 turno) e no ltimo domingo de outubro (2 turno, se houver) do ano anterior ao do trmino do
mandato.

A eleio do Presidente importar a do Vice-Presidente.

Eleito Presidente o candidato que obtiver a maioria absoluta dos votos vlidos (no computados os brancos e os nulos).

Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta: nova eleio, concorrendo os 2 mais votados e considerando-se eleito
aquele que obtiver a maioria dos votos vlidos.

Se antes do 2 turno ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato, convocar-se- o de maior votao.

Se houver empate no segundo lugar: vai o mais idoso.

23.3 Atribuies do Presidente da Repblica


Recomenda-se a leitura integral do art. 84, com especial ateno ao seu pargrafo nico, que traz hipteses de delegao
de atribuies do Presidente da Repblica aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica e ao Advogado-Geral da
Unio, para tanto, transcreve-se:

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:


I nomear e exonerar os Ministros de Estado;
II exercer, com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao federal;
III iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos nesta Constituio;
IV sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo;
V vetar projetos de lei, total ou parcialmente;
VI dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou
extino de rgos pblicos;
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPU/Agente Administrativo/2016) Cargos pblicos vagos podem ser extintos por meio de decreto
presidencial, sendo dispensvel a edio de lei em sentido estrito.4

(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) O presidente da Repblica pode, mediante decreto,


extinguir cargos pblicos que estejam vagos.5

(CESPE/Cmara dos Deputados/Tcnico Legislativo/2014) A CF autoriza o presidente da Repblica a criar cargos e


extinguir rgos pblicos por meio de decreto.6

VII manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos;
VIII celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Tcnico Administrativo/2014) de competncia privativa do presidente da Repblica a celebrao
de tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional.7

IX decretar o estado de defesa e o estado de stio;


X decretar e executar a interveno federal;
XI remeter mensagem e plano de governo ao Congresso Nacional por ocasio da abertura da sesso legislativa,
expondo a situao do Pas e solicitando as providncias que julgar necessrias;
XII conceder indulto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/TJ-SE/Analista Judicirio/2014) Compete privativamente ao presidente da Repblica conceder indulto e
anistia.8

XIII exercer o comando supremo das Foras Armadas, nomear os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da
Aeronutica, promover seus oficiais-generais e nome-los para os cargos que lhes so privativos;
XIV nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais
Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente e os diretores do banco
central e outros servidores, quando determinado em lei;
XV nomear, observado o disposto no art. 73, os Ministros do Tribunal de Contas da Unio;
XVI nomear os magistrados, nos casos previstos nesta Constituio, e o Advogado-Geral da Unio;
XVII nomear membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII;
XVIII convocar e presidir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional;
XIX declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele,
quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a
mobilizao nacional;
XX celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do Congresso Nacional;
XXI conferir condecoraes e distines honorficas;
XXII permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou
nele permaneam temporariamente;
XXIII enviar ao Congresso Nacional o plano plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de
oramento previstos nesta Constituio;

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/Cmara dos Deputados/Consultor Legislativo/2014) da competncia privativa do presidente da
Repblica a proposio de lei de diretrizes oramentrias.9

XXIV prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa, as
contas referentes ao exerccio anterior;
XXV prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei;
XXVI editar medidas provisrias com fora de lei, nos termos do art. 62;
XXVII exercer outras atribuies previstas nesta Constituio.

DE OLHO NA PROVA
(FCC/TCE-PI/Auditor Fiscal de Controle Externo/2014) Compete ao Presidente da Repblica

A) extinguir, por meio de decreto, cargos pblicos vagos, desde que autorizado pelo Poder Legislativo.

B) celebrar atos internacionais, incorporando-os ao direito brasileiro.

C) conceder indulto, desde que ouvidos os rgos especializados.

D) alterar, por meio de decreto, a estruturao de rgos pblicos.

E) atestar a existncia das leis, o que faz por meio de sua publicao.10

Pargrafo nico. O Presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV,
primeira parte, aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio,
que observaro os limites traados nas respectivas delegaes.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/DPF/Agente Administrativo/2014) Compete privativamente ao presidente da Repblica a concesso de
indulto, podendo essa competncia, entretanto, ser delegada a outras autoridades, como, por exemplo, a ministro de
Estado.11

(FGV/XIII Exame de Ordem Unificado) O Presidente da Repblica possui uma srie de competncias privativas, que
lhe so atribudas diretamente pela Constituio. Admite-se que algumas delas possam ser delegadas ao Ministro de
Estado da pasta relacionada ao tema. Dentre as competncias delegveis, inclui-se12

A) editar medidas provisrias com fora de lei, nos termos do artigo 62 da Constituio.

B) nomear, observado o disposto no artigo 73, os Ministros do Tribunal de Contas da Unio.

C) prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei.

D) iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos na Constituio.

23.4 Crimes de responsabilidade e crimes comuns


Os crimes de responsabilidade (tambm chamados de impeachment ou impedimento) so infraes poltico-
administrativas cometidas no desempenho de funes polticas, definidas por lei especial federal.
Segundo o que dispe o art. 85: so crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a
Constituio Federal e, especialmente, contra: I a existncia da Unio; II o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder
Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III o exerccio dos direitos
polticos, individuais e sociais; IV a segurana interna do Pas; V a probidade na administrao; VI a lei oramentria; VII
o cumprimento das leis e das decises judiciais.
Esse rol trazido pela Constituio meramente exemplificativo, uma vez que o prprio pargrafo nico do art. 85 dispe
que esses crimes sero definidos em lei especial. Esta lei especial a Lei 1.079, de 1950, que define os crimes de
responsabilidade e regula o respectivo processo de julgamento. A citada Lei, segundo o STF, foi recepcionada com
modificaes decorrentes do advento da atual Constituio.13

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MPOG/Administrador/2015) Os atos praticados pelo presidente da Repblica que atentem contra o
cumprimento das leis e das decises judiciais configuram crime de responsabilidade.14

De acordo com o art. 86, caput, o Presidente da Repblica ser processado e julgado por crimes de responsabilidade
perante o Senado Federal, e perante o STF, nas infraes penais comuns, depois de admitida a acusao por dois teros da
Cmara dos Deputados (juzo de admissibilidade).
Aps o juzo de admissibilidade pela Cmara dos Deputados, nos casos de crimes de responsabilidade, o Presidente ser
submetido a julgamento pelo Senado Federal. Nessa situao, funcionar como Presidente o do Supremo Tribunal Federal,
limitando-se a condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, perda do cargo, com
inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis (art. 52,
pargrafo nico).
No caso dos crimes comuns, terminada a investigao, os autos so encaminhados ao Procurador-Geral da Repblica
(PGR), que o titular da ao penal pblica no STF, ou para o ofendido, se o caso for de queixa-crime (ao penal privada). O
PGR pode entender que no h indcios de autoria e prova da materialidade, pedindo o arquivamento da investigao ou,
concluindo haver justa causa, oferecer a denncia. Oferecida a denncia ou a queixa, o STF no poder receber a pea
acusatria sem que antes haja a autorizao da Cmara dos Deputados por 2/3 dos seus membros (juzo de admissibilidade).
Para os fins do art. 86, considera-se infrao penal comum todos os crimes que no sejam de responsabilidade, ou seja,
esto contidos as contravenes penais, os crimes comuns em sentido estrito previstos no Cdigo Penal e nas leis penais
extravagantes, os crimes eleitorais, os crimes militares e os crimes polticos.
A prerrogativa de foro perante o STF estende-se ao inqurito em que o Presidente da Repblica seja o indiciado. No se
tratar, portanto, de inqurito policial, mas sim de inqurito judicial presidido por um dos Ministros da Corte.
Segundo o art. 86, 1, I e II, o Presidente ficar suspenso por 180 dias de suas funes: a) nos julgamentos por crimes de
responsabilidade aps a instaurao do processo pelo Senado Federal; b) nos julgamentos por infrao penal comum aps
o recebimento da denncia (ao penal pblica) ou da queixa-crime (ao penal privada) pelo STF. Depois de decorridos os 180
dias, cessar o afastamento, se o julgamento no estiver concludo, retornando o Presidente da Repblica ao exerccio do cargo,
sem prejuzo da continuao do processo (art. 86, 2).
Com o advento da sentena penal condenatria com trnsito em julgado, independentemente da pena cominada, os direitos
polticos do Presidente sero suspensos, enquanto durarem os efeitos da reprimenda (art. 15, III). Nessa situao, o Presidente
poder ser preso (art. 86, 3).

Julgamento do Presidente da Repblica

Juzo de admissibilidade: Crime comum: STF

Cmara dos Deputados por 2/3 Crime de responsabilidade: Senado Federal

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XVII Exame de Ordem Unificado) Um representante da sociedade civil, apresentando indcios de que o
Presidente da Repblica teria ultrapassado os gastos autorizados pela lei oramentria e, portanto, cometido crime de
responsabilidade, denuncia o Chefe do Poder Executivo Federal Cmara dos Deputados. Protocolizada a denncia
na Cmara, foram observados os trmites legais e regimentais de modo que o Plenrio pudesse ou no autorizar a
instaurao de processo contra o Presidente da Repblica. Do total de 513 deputados da Cmara, apenas 400
estiveram presentes sesso, sendo que 260 votaram a favor da instaurao do processo. Diante desse fato,15

A) o processo ser enviado ao Senado Federal para que este, sob a presidncia do Presidente do STF, proceda ao
julgamento do Presidente da Repblica.

B) o processo ser enviado ao Supremo Tribunal Federal, a fim de que a Corte Maior proceda ao julgamento do
Presidente da Repblica.

C) o processo dever ser arquivado, tendo em vista o fato de a deciso da Cmara dos Deputados no ter contado
com a manifestao favorvel de dois teros dos seus membros.

D) d-se o impeachment do Presidente da Repblica, que perde o cargo e fica inabilitado para o exerccio de outra
funo pblica por oito anos.

23.5 Imunidades do Presidente da Repblica


O Presidente da Repblica no possui imunidade material tal qual os parlamentares. A Constituio atribuiu ao Chefe do
Poder Executivo federal to somente imunidades processuais.
luz do art. 86, 3, o Presidente no poder ser preso, salvo em razo de uma sentena penal condenatria com
trnsito em julgado. Nesse particular, h uma diferena com relao ao que ocorre com os Deputados e Senadores, j que o
Presidente no pode ser preso em flagrante, mesmo se praticar crime inafianvel, vale dizer, nenhum tipo de priso
cautelar aplicvel ao Presidente da Repblica.
DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANATEL/Nvel Mdio/2014) Considere que o presidente da Repblica, na presena de policiais que o
escoltavam, tenha cometido uma tentativa de homicdio contra um servidor. Nessa situao, mesmo tendo presenciado
o delito, os policiais no podero efetuar a priso em flagrante do presidente da Repblica.16

Ademais, o Presidente, durante o mandato, no poder ser processado por atos estranhos ao exerccio da funo, ou
seja, s poder ser processado pela prtica de crimes ex officio, assim considerados aqueles praticados em razo do exerccio da
funo presidencial (como exemplo: crimes contra a Administrao Pblica) (art. 86, 4). Nesse contexto, as infraes penais
cometidas antes do incio do mandato presidencial ou durante a sua vigncia que no possuam relao com a funo
presidencial possuem imunidade temporria persecuo penal, no sendo processadas no curso do mandato, provocando a
suspenso do prazo prescricional.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/CADE/Nvel Superior/2014) Se o presidente da Repblica, que possui prerrogativa de foro em razo da
funo, praticar crime de responsabilidade, ser julgado pelo Senado Federal, porm, se praticar qualquer crime
comum, independentemente de ter sido praticado em razo da funo, ser julgado pelo STF.17

(FGV/XX Exame de Ordem Unificado) O Presidente da Repblica, aps manter spera discusso com um de seus
primos, que teve por motivao assuntos relacionados herana familiar, efetua um disparo de arma de fogo e mata o
referido parente. Abalado com o grave fato e preocupado com as repercusses polticas em razo de sua condio de
Presidente da Repblica, consulta seu corpo jurdico, indagando quais as consequncias do referido ato no exerccio
da presidncia. Seus advogados, corretamente, respondem que a soluo extrada do sistema jurdico-constitucional
brasileiro a de que18

A) ser imediatamente suspenso de suas funes pelo prazo de at 180 dias, se recebida a denncia pelo Supremo
Tribunal Federal.

B) ser imediatamente suspenso de suas funes pelo prazo de at 180 dias, se recebida a denncia pelo Senado
Federal.

C) ser imediatamente suspenso de suas funes, se a acusao for autorizada por dois teros da Cmara dos
Deputados e a denncia recebida pelo Supremo Tribunal Federal.

D) ser criminalmente processado somente aps o trmino do mandato, tendo imunidade temporria persecuo
penal.

Frise-se, por fim, que o STF consolidou entendimento de que as prerrogativas previstas nos 3 e 4 do art. 86 so
exclusivas do Presidente da Repblica, por se ligarem condio de Chefe de Estado. Assim, no alcanam os Governadores e
os Prefeitos.19

23.6 Ministros de Estado


Os Ministros de Estado exercem a funo de auxiliares do Presidente da Repblica na direo superior da Administrao
Pblica federal (arts. 76 e 84, II).
So critrios para a escolha dos titulares das Pastas ministeriais (art. 87, caput): a) ser brasileiro (nato ou naturalizado
exceto o cargo de Ministro de Estado da Defesa que, de acordo com o art. 12, 3, deve ser preenchido por brasileiro nato); b)
possuir mais de 21 anos de idade e c) estar no exerccio dos direitos polticos.
Segundo o art. 87, pargrafo nico, compete ao Ministro de Estado, alm de outras atribuies estabelecidas na
Constituio e na lei:

I exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua
competncia e referendar os atos e decretos assinados pelo Presidente da Repblica;
II expedir instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos;
III apresentar ao Presidente da Repblica relatrio anual de sua gesto no Ministrio;
IV praticar os atos pertinentes s atribuies que lhe forem outorgadas ou delegadas pelo Presidente da Repblica.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/MDIC/Agente Administrativo/2014) Compete ao ministro de Estado exercer a orientao, a coordenao e a
superviso dos rgos e das entidades da administrao federal e estadual concernentes sua rea de
competncia.20

23.7 Conselho da Repblica


O Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional so rgos de assessoramento superior do Presidente da
Repblica, cujas manifestaes no possuem carter vinculante.
Conforme o art. 84, XVIII, compete privativamente ao Presidente da Repblica convocar e presidir o Conselho da
Repblica e o Conselho de Defesa Nacional.

23.7.1 Organizao
Art. 89. O Conselho da Repblica rgo superior de consulta do Presidente da Repblica, e dele participam:
I o Vice-Presidente da Repblica;
II o Presidente da Cmara dos Deputados;
III o Presidente do Senado Federal;
IV os lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados;
V os lderes da maioria e da minoria no Senado Federal;
VI o Ministro da Justia;
VII seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da
Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Cmara dos Deputados, todos com mandato de trs anos,
vedada a reconduo.

23.7.2 Competncia
Art. 90. Compete ao Conselho da Repblica pronunciar-se sobre:
I interveno federal, estado de defesa e estado de stio;
II as questes relevantes para a estabilidade das instituies democrticas.
1 O Presidente da Repblica poder convocar Ministro de Estado para participar da reunio do Conselho, quando
constar da pauta questo relacionada com o respectivo Ministrio.
2 A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho da Repblica.

23.8 Conselho de Defesa Nacional

23.8.1 Organizao
Art. 91. O Conselho de Defesa Nacional rgo de consulta do Presidente da Repblica nos assuntos relacionados com
a soberania nacional e a defesa do Estado democrtico, e dele participam como membros natos:
I o Vice-Presidente da Repblica;
II o Presidente da Cmara dos Deputados;
III o Presidente do Senado Federal;
IV o Ministro da Justia;
V o Ministro de Estado da Defesa;
VI o Ministro das Relaes Exteriores;
VII o Ministro do Planejamento;
VIII os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica.

23.8.2 Competncia
Art. 91. ()
1 Compete ao Conselho de Defesa Nacional:
I opinar nas hipteses de declarao de guerra e de celebrao da paz, nos termos desta Constituio;
II opinar sobre a decretao do estado de defesa, do estado de stio e da interveno federal;
III propor os critrios e condies de utilizao de reas indispensveis segurana do territrio nacional e opinar
sobre seu efetivo uso, especialmente na faixa de fronteira e nas relacionadas com a preservao e a explorao dos
recursos naturais de qualquer tipo;
IV estudar, propor e acompanhar o desenvolvimento de iniciativas necessrias a garantir a independncia nacional e a
defesa do Estado democrtico.
2 A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho de Defesa Nacional.

DE OLHO NA PROVA
(FGV/XV Exame de Ordem Unificado) O Presidente da Repblica, luz da CRFB/88, dispe de dois rgos de
cpula para consulta em determinados assuntos. Assinale a opo que elenca corretamente esses rgos e suas
atribuies constitucionalmente definidas.21

A) Ao Conselho de Defesa Nacional compete opinar sobre a decretao do estado de defesa, do estado de stio e da
interveno federal. Ao Conselho Nacional de Justia compete o controle da atuao administrativa e financeira do
Poder Judicirio, do Poder Legislativo e do Poder Executivo.

B) Ao Conselho de Defesa Nacional compete opinar sobre as questes relevantes para a estabilidade das instituies
democrticas. Ao Conselho da Repblica compete opinar sobre as hipteses de declarao de guerra e de celebrao
de paz.

C) Ao Conselho Nacional de Justia compete o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio, do
Poder Legislativo e do Poder Executivo. Ao Conselho Repblica compete opinar sobre as hipteses de declarao de
guerra e de celebrao de paz.

D) Ao Conselho de Defesa Nacional compete opinar sobre as hipteses de declarao de guerra e de celebrao de
paz. Ao Conselho da Repblica compete pronuncia interveno federal, estado de defesa e estado de stio.

QUADRO SINTICO

PODER EXECUTIVO

Presidente e Vice-Presidente: o Poder Executivo, em mbito federal, exercido pelo Presidente da Repblica,
auxiliado pelos Ministros de Estado. Como funo tpica, compete ao Poder Executivo administrar a coisa pblica;
atipicamente, legisla (medidas provisrias, leis delegadas e decretos autnomos) e julga (processos administrativos).

Eleies: art. 77 da CF/1988.

Posse: art. 78 da CF/1988.


Substituio e sucesso: poder o Vice-Presidente substituir (no caso de impedimento) ou suceder (no caso de
vacncia) o Presidente da Repblica. Declarada a vacncia ou impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, sero
sucessivamente chamados ao exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o Presidente do
Senado Federal e o Presidente do Supremo Tribunal Federal (art. 80). Segundo o art. 81, se os cargos de Presidente e
Vice-Presidente forem declarados vagos nos 2 ltimos anos do mandato presidencial, assume o Presidente da Cmara
dos Deputados (ou o prximo na linha sucessria), que convoca eleies indiretas em 30 dias. No entanto, se os cargos
forem declarados vagos nos 2 primeiros anos, assume o Presidente da Cmara dos Deputados (ou o prximo na linha
sucessria), que convocar eleies diretas em 90 dias.

Mandato: art. 82 da CF/1988.

Ausncia do Pas: art. 83 da CF/1988.

Atribuies do Presidente: art. 84 da CF/1988.

Crimes de responsabilidade: so infraes administrativas cometidas no desempenho de funes polticas, definidas


por lei especial federal. De acordo com o art. 86, caput, o Presidente da Repblica ser processado e julgado por crimes
de responsabilidade perante o Senado Federal, depois de admitida a acusao por dois teros da Cmara dos
Deputados (juzo de admissibilidade).

Crimes comuns: o Presidente da Repblica ser processado e julgado perante o STF, nas infraes penais comuns,
depois de admitida a acusao por dois teros da Cmara dos Deputados (juzo de admissibilidade).

Imunidades do Presidente: o Presidente no poder ser preso, salvo em razo de uma sentena penal condenatria
com trnsito em julgado. Ademais, o Presidente, durante o mandato, no poder ser processado por atos estranhos ao
exerccio da funo, ou seja, s poder ser processado pela prtica de crimes ex officio, assim considerados aqueles
praticados em razo do exerccio da funo presidencial (como exemplo: crimes contra a Administrao Pblica).

Ministros de Estado: exercem a funo de auxiliares do Presidente da Repblica na direo superior da Administrao
Pblica federal.

Conselho da Repblica: arts. 89 e 90 da CF/1988.

Conselho de Defesa Nacional: art. 91 da CF/1988.

1 Resposta: Errado.
2
Resposta: C.
3
Resposta: D.
4
Resposta: Certo.
5
Resposta: Certo.
6
Resposta: Errado.
7
Resposta: Certo.
8
Resposta: Errado.
9
Resposta: Certo.
10
Resposta: D.
11
Resposta: Certo.
12
Resposta: C.
13
ADI 1.628 MC/SC.
14
Resposta: Certo.
15
Resposta: C.
16
Resposta: Certo.
17
Resposta: Errado.
18
Resposta: D.
19
ADI 978.
20
Resposta: Errado.
21
Resposta: D.
Captulo 24

Poder Judicirio

24.1 Introduo
Como funo tpica, compete ao Poder Judicirio aplicar a lei ao caso concreto, substituindo a vontade das partes,
resolvendo o conflito de interesses de forma definitiva. Atipicamente, administra seus rgos e pessoal, nomeando servidores,
executando licitaes e contratos administrativos etc., bem assim, legisla, elaborando os regimentos internos dos tribunais (art.
96, I, a).

PODER JUDICIRIO

UNIO possui (arts. 92 e seguintes)

ESTADOS-MEMBROS possui (art. 125)

DISTRITO FEDERAL no possui (art. 21, XIII)

MUNICPIOS no possui

24.2 rgos
Para o cumprimento de sua funo institucional, o Poder Judicirio possui a seguinte estrutura organizacional:

Art. 92. So rgos do Poder Judicirio:


I o Supremo Tribunal Federal;
I-A o Conselho Nacional de Justia;
II o Superior Tribunal de Justia;
II-A o Tribunal Superior do Trabalho;
III os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
IV os Tribunais e Juzes do Trabalho;
V os Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI os Tribunais e Juzes Militares;
VII os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
* Cuidado com a EC 73, de 2013, que criou os Tribunais Regionais Federais da 6, 7, 8 e 9 Regies. A eficcia da citada
Emenda Constitucional est suspensa por medida cautelar na ADI 5.017.

O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia e os Tribunais Superiores (Superior Tribunal de Justia,
Tribunal Superior Eleitoral, Superior Tribunal Militar e Tribunal Superior de Trabalho) tm sede na Capital Federal (art. 92,
1). Ademais, segundo o art. 92, 2, o Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio
nacional.

24.3 Garantias institucionais


Com a finalidade de assegurar o exerccio livre e imparcial da jurisdio, a Constituio elenca garantias institucionais de
ordem administrativa e financeira ao Poder Judicirio (art. 99, caput).

24.3.1 Autonomia administrativa


A autonomia administrativa garantida pela Constituio ao Poder Judicirio ao atribuir aos tribunais a competncia
privativa para (art. 96, I):

a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e das garantias
processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e
administrativos;
b) organizar suas secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem vinculados, velando pelo exerccio da
atividade correicional respectiva;
c) prover, na forma prevista nesta Constituio, os cargos de juiz de carreira da respectiva jurisdio;
d) propor a criao de novas varas judicirias;
e) prover, por concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos, obedecido o disposto no art. 169, pargrafo nico, os
cargos necessrios administrao da Justia, exceto os de confiana assim definidos em lei;
f) conceder licena, frias e outros afastamentos a seus membros e aos juzes e servidores que lhes forem imediatamente
vinculados;
Por seu turno, o art. 96, II, assegura ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia
propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o disposto no art. 169:

a) a alterao do nmero de membros dos tribunais inferiores;


b) a criao e a extino de cargos e a remunerao dos seus servios auxiliares e dos juzos que lhes forem vinculados,
bem como a fixao do subsdio de seus membros e dos juzes, inclusive dos tribunais inferiores, onde houver;
c) a criao ou extino dos tribunais inferiores;
d) a alterao da organizao e da diviso judicirias.

24.3.2 Autonomia financeira


Por fora da autonomia financeira atribuda ao Poder Judicirio, os tribunais elaboraro suas propostas oramentrias
dentro dos limites estipulados na lei de diretrizes oramentrias (LDO) (art. 99, 1). Elaborada as propostas oramentrias
pelos tribunais, o encaminhamento da proposta, ouvidos os outros tribunais interessados, compete (art. 99, 2):

I no mbito da Unio, aos Presidentes do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, com a aprovao dos
respectivos tribunais;
II no mbito dos Estados e no do Distrito Federal e Territrios, aos Presidentes dos Tribunais de Justia, com a
aprovao dos respectivos tribunais.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Especialista em Regulao de Servios de Transportes Aquavirios/2014) Cabe exclusivamente
ao presidente do STF, no mbito da Unio, encaminhar as propostas oramentrias dos tribunais superiores ao Poder
Executivo.1

Se os rgos acima referidos no encaminharem as respectivas propostas oramentrias dentro do prazo estabelecido na
LDO, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei
oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 1 do art. 99 (art. 99, 3). Ademais, se as
propostas oramentrias forem encaminhadas em desacordo com os limites estipulados na LDO, o Poder Executivo proceder
aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual (art. 99, 4).
Ainda, luz do 5 do art. 99, informa a Constituio que durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver
a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na LDO, exceto se previamente
autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais.
Por fim, na linha da autonomia financeira, o art. 98, 2, determina que as custas e emolumentos sero destinados
exclusivamente ao custeio dos servios afetos s atividades especficas da Justia.

24.4 Garantias funcionais


Segundo o caput do art. 93, o Estatuto da Magistratura, verdadeira garantia funcional para o cumprimento das relevantes
atribuies constitucionalmente atribudas ao Poder Judicirio, ser veiculado por lei complementar de iniciativa do STF,
observados os princpios a seguir examinados.

DE OLHO NA PROVA
(CESPE/ANTAQ/Tcnico Administrativo/2014) O estatuto da magistratura deve ser regulado por lei complementar,
cuja proposio de iniciativa do Supremo Tribunal Federal.2

24.4.1 Ingresso por concurso pblico


Em homenagem ao art. 93, I, o ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, se dar mediante concurso
pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel
em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e obedecendo-se, nas nomeaes, ordem de classificao.

24.4.2 Promoo
A promoo se dar de entrncia para entrncia, alternadamente, por antiguidade e merecimento, atendidas as seguintes
normas (art. 93, II):

a) obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento;
b) a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta
parte da lista de antiguidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem aceite o lugar vago;
c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos de produtividade e presteza no exerccio da
jurisdio e pela frequncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeioamento;
d) na apurao de antiguidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois teros
de seus membros, conforme procedimento prprio, e assegurada ampla defesa, repetindo-se a votao at fixar-se a
indicao;
e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv-
los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso.

24.4.3 Acesso aos tribunais de segundo grau


O acesso aos tribunais de segundo grau far-se- por antiguidade e merecimento, alternadamente, apurados na ltima ou
nica entrncia (art. 93, III). Ademais, conforme ser visto mais frente, dever ser resguardada um quinto das vagas aos
membros do Ministrio Pblico e da advocacia, obedecidos os requisitos constitucionais aplicveis.

24.4.4 Cursos oficiais


O Estatuto da Magistratura deve prever cursos oficiais de preparao, aperfeioamento e promoo de magistrados,
constituindo etapa obrigatria do processo de vitaliciamento a participao em curso oficial ou reconhecido por escola nacional
de formao e aperfeioamento de magistrados (art. 93, IV).

24.4.5 Remunerao por subsdio


Segundo o art. 93, V, o subsdio dos Ministros dos Tribunais Superiores corresponder a 95% do subsdio mensal fixado
para os Ministros do Supremo Tribunal Federal e os subsdios dos demais magistrados sero fixados em lei e escalonados, em
nvel federal e estadual, conforme as respectivas categorias da estrutura judiciria nacional, no podendo a diferena entre uma
e outra ser superior a dez por cento ou inferior a cinco por cento, nem exceder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal
dos Ministros dos Tribunais Superiores, obedecido, em qualquer caso, o disposto nos arts. 37, XI, e 39, 4.

24.4.6 Residncia na comarca


O juiz titular residir na respectiva comarca, salvo autorizao do tribunal (art. 93, VII).

24.4.7 Remoo, disponibilidade e aposentadoria compulsrias


O ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da
maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla defesa (art. 93, VII).

24.4.8 Princpio da fundamentao obrigatria


Segundo o princpio da fundamentao obrigatria, todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias
partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo
no prejudique o interesse pblico informao (art. 93, IX). Ademais, as decises administrativas dos tribunais sero
motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros (art. 93, X).

24.4.9 rgo especial


luz do art. 93, XI, nos tribunais com nmero superior a 25 julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o
mnimo de 11 e o mximo de 25 membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da
competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antiguidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno.

24.4.10 Continuidade da atividade jurisdicional


A atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau,
funcionando, nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto permanente (art. 93, XII).
24.4.11 Proporcionalidade juzes/demanda
Segundo o art. 93, XIII, o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser proporcional efetiva demanda judicial e
respectiva populao.

24.4.12 Funcionamento adequado


Para o adequado funcionamento dos rgos judiciais, a Constituio determina que servidores recebero delegao para a
prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio (art. 93, XIV). Ademais, assegura que a
distribuio de processos ser imediata, em todos os graus de jurisdio (art. 93, XV).

24.4.13 Garantias destinadas aos seus membros


O art. 2 garante aos Poderes da Repblica independncia no cumprimento das atribuies constitucionais. Para que o
Poder Judicirio possa realizar a prestao jurisdicional de forma independente e imparcial, a Constituio traz, em seu art. 95,
algumas garantias destinadas aos seus membros, so elas: a vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade de subsdios.

24.4.13.1 Vitaliciedade

A vitaliciedade adquirida, em primeiro grau, aps dois anos de estgio probatrio. Durante esse perodo, o juiz pode
perder o cargo por deciso administrativa motivada do Tribunal de Justia a que estiver subordinado (art. 95, I). Por seu turno,
os membros da magistratura que ingressam diretamente nos Tribunais adquirem vitaliciedade desde o primeiro dia de
exerccio.
Adquirida a vitaliciedade, os membros do Poder Judicirio s perder