Contratos en particular
Interpretacin
El contrato de franquicia no puede ser considerado un pacto que limite, restrinja o distor-
sione la competencia (art. 11 CCyC) es a los efectos de que no se pueda presumir que por
la mera existencia de franquicias la competencia fue violada.
1. Introduccin
El ltimo artculo sobre franquicia art. 1524 CCyC establece que las disposiciones de
este captulo se aplican a las franquicias industriales, a las relaciones entre franquiciantes
y franquiciado principal, y a las que se den entre este y cada uno de los subfranquiciados.
2. Interpretacin
En principio, estas situaciones no estn comprendidas directamente en el ordenamiento
sino solo si la situacin presenta la suficiente analoga fctica como para poder incluirse.
La franquicia industrial resulta aplicable a la produccin de bienes, a diferencia de la
comercial, que se utiliza para distribucin o prestacin de servicios. En el know-how
de tipo industrial la franquicia tiene un contenido mucho ms tcnico, comprensivo de
procedimientos de fabricacin o de aquellos que sirven para la aplicacin de tcnicas
industriales dentro de la empresa. La norma establece la aplicacin de las prescripciones
de este Cdigo a la franquicia de tipo industrial en lo que resulte compatible teniendo en
cuenta las caractersticas antes indicadas.
En lo que hace al rgimen de la sub-franquicia sin perjuicio de lo normado por los
arts. 1518, inc. a, y 1636 CCyC la relacin entre el franquiciante mayorista y los sub-
franquiciados(78) tambin se rige por las normas de este Captulo; ello, no obstante se le
puedan imponer va contractual al sub-franquiciado algunas condiciones especiales (v. gr.
prestar conformidad a los contenidos esenciales del contrato de franquicia principal, re-
nunciar a reclamos contra el franquiciador al momento de la transferencia, etc.).
1. Introduccin
El mutuo o prstamo de consumo ha sido una preocupacin de los legisladores en rela-
cin con las consecuencias econmicas del mismo desde la antigedad.
(78) Ver art. 1513, inc. a, CCyC; Unidroit, Gua para los Acuerdos de Franquicia Principal Internacional,
cap. 7.
(*) Comentarios a los arts. 1525 a 1541 elaborados por Sergio Sebastin Barocelli.
2. Interpretacin
2.1. Conceptualizacin de mutuo
El artculo bajo anlisis caracteriza al mutuo, tambin llamado emprstito o prstamo de
consumo, como el contrato en virtud del cual un sujeto, denominado mutuante, se compro-
mete a entregar en propiedad a otro, llamado mutuario, una determinada cantidad de cosas
fungibles, y este se obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
2.2. Elementos esenciales particulares
De conformidad con la conceptualizacin del artculo bajo anlisis, los elementos esen-
ciales particulares del mutuo son:
a) obligacin de entregar una determinada cantidad de cosas fungibles;
b) transferencia en propiedad de las cosas objeto del contrato. De esta manera, al trans-
ferirse el dominio de dichas cosas, se posibilita su consumo o agotamiento, razn por
la cual el contrato solo puede recaer sobre cosas fungibles de propiedad del mutuante;
c) plazo para la restitucin. Dicho plazo puede ser determinado o indeterminado, po-
niendo de relieve la funcin creditoria del tipo contractual; y
d) obligacin de restituir el tantumdem, es decir, igual cantidad de cosas de la misma
especie y calidad.
2.3. Caracteres
Respecto a los caracteres del contrato de mutuo, puede sostenerse que se trata de un
contrato:
a) bilateral, ya que ambas partes se obligan recprocamente, de conformidad con el
art. 966 CCyC;
b) oneroso por regla, aunque puede pactarse como gratuito, como se ver en el comen-
tario al art. 1527 CCyC;
c) conmutativo, de conformidad con el art. 968 CCyC, ya que las ventajas para todos
los contratantes son ciertas al momento de su celebracin, aunque excepcionalmente
puede ser oneroso en alguno de los supuestos del art. 1531 CCyC;
d) no formal. El Cdigo Civil y Comercial no prescribe solemnidad alguna para su validez;
e) consensual, ya que del mero acuerdo consentido por las partes, correspondiente a la
formacin de un mutuo, nace el contrato. Se aparta as de la tradicin romana seguida
por el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield en su art. 2240 CC;
f) nominado;
g) de ejecucin diferida. La obligacin del mutuario de restituir igual cantidad y calidad de
cosas difiere para un momento posterior a la celebracin del contrato. Este espacio de
tiempo es inherente a la funcin econmica del negocio, que consiste en colocar bienes a
disposicin de quien no los posee en la actualidad para que pueda aprovecharse de ellos,
careciendo de sentido si debieran restituirse las cosas inmediatamente de recibidas;
h) de crdito o financiacin;
i) que puede configurarse, tanto como paritario o discrecional, como de adhesin, en
conformidad con el art. 984 CCyC;
j) que puede configurarse como un contrato entre empresas como de consumo, en con-
formidad con los arts. 1092 y 1093 CCyC y los arts. 1, 2 y 3 de la Ley 24.240 de De-
fensa del Consumidor.
2.4. Objeto
De la propia definicin legal surge que del contrato de mutuo solo pueden recaer como
objeto, las cosas fungibles. Cabe recordar que el art. 232 CCyC dispone que son cosas
fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la
misma especie, y pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad.
Las cosas fungibles, generalmente, son tambin consumibles, por lo que al ser usadas
perecen. Por consiguiente, el mutuario solo puede devolver otras de la misma especie
y calidad. Generalmente el mutuo recae sobre sumas de dinero, de moneda nacional o
extranjera, aunque tambin puede recaer sobre otras cosas muebles fungibles, como
alimentos, combustibles, semillas, etc.
2.5. Causa
La causa en el contrato de mutuo desempea un papel destacado a la hora de diferen-
ciarlo de otros contratos, como el depsito.
En el contrato de mutuo, la obligacin de entregar la cosa se hace en inters principal del mu-
tuario, mientras que, en el depsito, la entrega se hace en inters principal del depositante.
1. Introduccin
En el diseo de derechos y obligaciones del mutuante, la obligacin principal ser la de
entregar la cantidad prometida, conforme se ver a continuacin.
Tambin tendr el derecho y la obligacin de recibir de parte del mutuante, el capital
recibido ms los intereses que se hubiesen pactado o no, conforme la periodicidad, tasas
y dems especificaciones que se hubiesen estipulado en el contrato.
Asimismo, por transmitir el mutuante las cosas en propiedad, responder por la obliga-
cin de saneamiento, de conformidad con el Libro Tercero, Ttulo II, Captulo 9, Seccin 4,
garantizando por eviccin y vicios ocultos. A ello hay que adicionarle las previsiones del
art. 1530 CCyC, al cual corresponde remitirse.
2. Interpretacin
2.1. Obligacin de entregar la cantidad prometida
La obligacin principal del mutuante es entregar la cantidad de cosas prometidas en el
contrato al mutuario, en el tiempo y lugar convenido. Si nada se ha pactado al respecto,
ser a simple requerimiento del mutuario al mutuante.
En el supuesto en que el mutuante no entregue la cantidad prometida en el plazo pacta-
do o, en su defecto, ante el simple requerimiento, el mutuario puede exigir el cumplimien-
to o la resolucin del contrato.
Al respecto, resultarn de aplicacin las regulaciones en materia de extincin, reparacin
de daos, resolucin e incumplimiento, prescripto por los arts. 1077, 1078, 1079, 1082,
1083, 1084, 1088 y 1089 CCyC, a los cuales corresponde remitirse.
1. Introduccin
Como se ha sostenido anteriormente, la onerosidad es uno de los caracteres del contrato
de mutuo en el Cdigo Civil y Comercial, salvo que se pacte en contrario; en cuyo caso,
el mutuo ser gratuito. Se invierte as la regla del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield, que
dispona como regla la gratuidad del mutuo y, excepcionalmente, su onerosidad, unifi-
cndose el criterio con el del Cdigo de Comercio que dispona, como todos los actos de
comercio, la presuncin de onerosidad.
2. Interpretacin
2.1. Onerosidad
La regla general en materia de mutuo es su onerosidad.Es decir, si se tratase de un
mutuo dinerario, ese capital entregado devengar intereses que el mutuario deber
pagar al mutuante como contraprestacin por la suma de dinero recibida. En el caso
de mutuo de cosas fungibles, el mutuo devengar intereses en relacin al precio del
capital recibido.
Excepcionalmente, el mutuo podr ser pactado como gratuito, en cuyo caso el mutuario
solo deber entregar al mutuante igual especie y cantidad de las cosas recibidas.
2.2. Intereses
Los intereses son aumentos que las deudas pecuniarias devengan en forma paulatina
durante un tiempo dado como precio por el uso de la cosa o suma de dinero por el
mutuario.
La medida del inters lo da la tasa. Es un porcentaje de unidades por cada cien unidades
de capital, expresado por un tiempo determinado.
La modalidad de determinacin puede ser fija o variable, la forma de pago puede ser
por adelantado, vencida, peridica o no; y el sistema de amortizacin francs, alemn o
americano; y la tasa activa o pasiva.
Adems, los intereses se deben pagar en la misma moneda prestada, salvo pacto en
contrario. No obstante, por aplicacin del art. 765 CCyC, si la obligacin fuese en mo-
neda extranjera, el deudor podr liberarse dando el equivalente en moneda de curso
legal.
Por la funcin econmica que cumplen, los intereses pueden ser clasificados en intereses
compensatorios (o lucrativos o retributivos) y punitorios.
Los intereses compensatorios son aquellos que funcionan como una retribucin por el
uso del capital ajeno. La funcin econmica que cumplen estos intereses es la de precio
por el uso del capital y, como tal, se gradan. El inters compensatorio compensa al
acreedor por el tiempo en que este cede su dinero al deudor. Esta caracterstica fun-
cional es decisiva para fijar en tasa y, recprocamente, la tasa contribuye a configurarlos
y moldearlos en su forma nominal. En este sentido, la tasa de inters aplicable puede
ser determinada, por ejemplo, cuando fijada de manera expresa en el contrato o deter-
minable, remitindose a una tasa de inters en plaza; por ejemplo, la tasa activa de una
determinada entidad financiera.
Si la tasa de inters es fija, la tasa determinada ser, en principio, invariable. Si la tasa
es variable, debern especificarse claramente los parmetros que se emplearn para su
determinacin y periodicidad de cambio.
Los intereses punitorios o moratorios-punitorios son los intereses causados por incum-
plimiento de la obligacin. Es el inters que se produce ante la falta de pago del capital
en la fecha estipulada. En este caso, el mutuante o prestamista tiene derecho a penar
al mutuario-deudor por no haberle abonado en trmino. Estos intereses aplican una tasa
mayor que los intereses compensatorios y cumplen la funcin de una especie de clusula
penal moratoria.
A falta de determinacin expresa de la tasa de inters, por la presuncin de onerosidad
resultar aplicable la tasa vigente en plazo, resultando razonable la remisin a la que per-
ciben los bancos pblicos nacionales o locales, segn el caso.
Sin embargo, en el caso de las relaciones de consumo, por imperio del art. 36 de la
Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, en las operaciones financieras para consumo y en
las de crdito para el consumo deber consignarse, de modo claro, al consumidor o usuario,
bajo pena de nulidad, entre otras cuestiones, la tasa de inters efectiva anual, el total de los
intereses a pagar o el costo financiero total, el sistema de amortizacin del capital y cance-
lacin de los intereses, la cantidad, periodicidad y monto de los pagos a realizar y los gastos
extras, seguros o adicionales, si los hubiera. Asimismo, cuando el proveedor omitiera incluir
alguno de estos datos en el documento que corresponda, el consumidor tendr derecho a
demandar la nulidad del contrato o de una o ms clusulas. En el caso de omisin de la tasa
de inters efectiva anual, su omisin determinar que la obligacin del tomador de abonar
intereses sea ajustada a la tasa pasiva anual promedio del mercado difundida por el Banco
Central de la Repblica Argentina vigente a la fecha de celebracin del contrato.
Al respecto la Corte Suprema ha sostenido que, como regla, la clasificacin de una tasa
de inters como exorbitante o usuaria no puede establecerse en abstracto, para todos los
casos y en todos los tiempos, sino que est sujeta a una ponderacin judicial que tenga
en cuenta los vaivenes de la economa mientras el proceso tramita, la que cabe realizar,
precisamente, en el momento de la liquidacin.(79)
En cuanto a los institutos que resultan eficaces para atacar los intereses irrazonables
o abusivos, resultan aplicables los principios generales, tales como el orden pblico y
fraude a la ley (art. 12 CCyC), la buena fe (arts. 9 y 961 CCyC), el abuso del derecho
(art. 10 CCyC), el abuso de la posicin dominante (art. 11 CCyC), la moralidad del objeto
(arts. 279 y 1004 CCyC) y la causa (arts. 281 y 1014 CCyC).
Tambin se destaca, especialmente en materia civil, el instituto de la lesin (art. 332 CCyC),
como, eventualmente en materia penal, la eventual comisin del delito de usura
(art. 175 bis CP).
En el caso de los intereses punitorios, podr recurrirse tambin al art. 794, prr. 2, CCyC
que faculta a los jueces a reducir las penas cuando su monto, desproporcionado con
la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y
dems circunstancias del caso, configuran un abusivo aprovechamiento de la situacin
del deudor.
No resultan aplicables, en principio, las disposiciones en materia de clusulas abusivas
para contratos de adhesin y/o de consumo, por la limitacin del art. 1121, inc. a, CCyC en
cuanto a que proscribe determinar como abusiva la clusula relativa al precio. Ello tiene
su justificacin en que los intereses hacen a la configuracin del objeto; no obstante, s
podrn reputarse como clusulas abusivas, en los trminos del art. 988 CCyC y el art. 37
de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor, ciertas clusulas vinculadas a la determina-
cin del monto de los intereses compensatorios o punitorios, como las que dejan librada
a la voluntad del predisponente la modificacin de la tasa de inters aplicable, o se adop-
ten criterios que tornen incierta su cuanta o no se informara debidamente.
En materia regulatoria de los intereses, el Banco Central de la Repblica Argentina ha
dictado la Comunicacin A 5615, regulando la cuestin de los intereses en el mutuo
otorgado por entidades financieras, estableciendo topes a los intereses que resultan apli-
cables por va analgica, a todos los contratos de mutuo.
2.4. Periodicidad
Las partes pueden pactar libremente la periodicidad en que devengarn los intereses. Si
nada han pactado, los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortizacin
total o parcial de lo prestado que ocurra antes de un trimestre.
(79) Ver CSJN, Banco de Crdito Argentina c/ Bazn, Ranulfo Eduardo, 24/06/2004, Fallos: 327: 2444.
Sin embargo, ello no implicar una novacin de la obligacin, sino que, en lo sucesivo, el
mutuario deber exclusivamente el capital adeudado, sin obligacin de pagar intereses.
1. Introduccin
Uno de las obligaciones principales del mutuario es la de restituir igual cantidad de cosas
recibidas, de la misma especie y calidad, en el trmino y lugar pactado. Se analizarn, a
continuacin, las previsiones que la norma bajo anlisis prescribe al respecto.
2. Interpretacin
2.1. Plazo de restitucin
Las partes, al fijar las condiciones del contrato, determinarn el plazo de restitucin del
capital. De conformidad con la modalidad que revista el mutuo, este podr restituirse en
un nico pago o en diferentes pagos parciales, de manera conjunta o no con los intereses,
si hubiesen sido pactados.
De conformidad con el art. 351 CCyC, el plazo se presume, salvo estipulacin en contrario,
establecido en beneficio del obligado a cumplir, esto es, el mutuario. Por consiguiente,
queda expedita la posibilidad de restituir antes del vencimiento del trmino pactado.
Para el supuesto en que no se hubiese estipulado clusula relativa al plazo de restitucin
del capital recibido, el mutuario debe restituirlo dentro de los diez das de requerirlo el
mutuante. Esta previsin tendr excepcin en los usos que pactase un plazo diferente.
1. Introduccin
Si el mutuario cumple debidamente con sus obligaciones contractuales, el contrato de
mutuo llegar a su fin a travs de la llamada extincin normal. Ahora bien, cuando en el
transcurso del contrato se produzca un incumplimiento del mutuario, devendr la posibi-
lidad de la extincin a partir de la resolucin.
2. Interpretacin
2.1. Incumplimiento del mutuario en el mutuo oneroso
El artculo bajo anlisis regula la materia del incumplimiento de dos obligaciones princi-
pales del mutuario: el pago de los intereses o de cualquier amortizacin de capital.
Se trata de un supuesto particular de la clusula resolutoria implcita, regulada en el
art. 1087 CCyC y concs.
Ante estos supuestos, el mutuante podr exigir la devolucin de la totalidad del capital
prestado. Caducan, por tanto, todos los plazos y periodicidades que se hubiesen pactado
en el contrato. Se producir, entonces, la resolucin del contrato.
Asimismo, el mutuante tendr derecho a reclamar tambin los intereses correspondien-
tes, compensatorios y/o punitorios, hasta la efectiva restitucin, de conformidad con las
previsiones del contrato.
1. Introduccin
Como se ha sealado anteriormente, el mutuante es responsable de la obligacin de sa-
neamiento de conformidad con el art. 1033 CCyC y ss., en relacin a las cosas trasmitidas
en propiedad a travs del mutuo, como elemento natural de un contrato oneroso.
2. Interpretacin
El artculo en anlisis reafirma la remisin sealada a la obligacin de saneamiento al
prescribir que, si la cantidad prestada no es dinero, el mutuante responde por los daos
causados por la mala calidad o el vicio de la cosa prestada.
Al respecto, cabe recordar que, de conformidad con el art. 1051 CCyC, la responsabilidad
por vicios ocultos comprende dos supuestos:
1) los vicios redhibitorios;
2) otros defectos no excluidos por el art. 1053 CCyC (esto es, defectos aparentes o co-
nocidos por el adquirente y defectos sobrevivientes) o ampliados convencionalmente.