Julio 2015

Ao 2 Volumen 13

DERECHO PENAL
CONSTITUCIONAL
 Actualidad
rea
Penal Derecho
Derecho penal
penal constitucional
constitucional

Contenido
Roxana Rosado Soto: Anlisis de la problemtica constitucional y procesal
DOCTRINA PRCTICA 274
penal del Ministerio Pblico
CONSULTA N. 1: Cules son los lmites de la proteccin del debido proceso
291
NOS PREGUNTAN Y a travs del hbeas corpus?
CONTESTAMOS CONSULTA N. 2: Cul es la posicin del Tribunal Constitucional respecto de
292
la imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad?
RESEA DE
JURISPRUDENCIA
La libertad personal (Exp. N. 01878 2013-PHC/TC) 293

RESEA DE
JURISPRUDENCIA
Prescripcin en los crmenes contra la humanidad (Exp. N. 02071-2009-PHC/TC) 302

DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica

Anlisis de la problemtica constitucional y

procesal penal del Ministerio Pblico

Roxana Rosado Soto

Fiscal Adjunta Provincial (T) de la Fiscala Supraprovincial
Especializada en Delitos de Corrupcin de Funcionarios

1. Planteamiento del Problema

2. Antecedentes histricos del Ministerio Pblico
3. Naturaleza jurdica del Ministerio Pblico
SUMARIO

4. El Ministerio Pblico segn la Constitucin de 1993

5. El Ministerio Pblico segn el Nuevo Cdigo Procesal Penal
6. Las atribuciones constitucionales del Ministerio Pblico afectan el principio
procesal de igualdad de armas
7. Distincin del Ministerio Pblico y del fiscal persecutor
8. Conclusiones

1. Planteamiento del Problema es definir la real naturaleza jurdica del

Uno de los problemas que presenta Ministerio Pblico. Porque an cuan-
la Administracin de Justicia en el Per do la Constitucin Poltica del Estado

274 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015


consagra en aquel una autonoma ins-
titucional con atribuciones acorde a esa
prerrogativa, no menos cierto es que
esas atribuciones ahora son opuestas
(y hasta incompatibles) con la entrada
en vigencia del Cdigo Procesal Penal.
Al promulgarse la Constitucin
Poltica de 1993 el proceso penal se
rega por las normas del Cdigo de
Procedimientos Penales; es decir que
aquel se desarrollaba en dos etapas: la
instruccin o periodo investigatorio y
el juicio, donde la investigacin del de-
lito se concentraba en la figura del juez
instructor como director de esta. Con
la promulgacin del Cdigo Procesal
Penal (Decreto Legislativo N. 957) la
direccin de la investigacin del delito es
exclusiva del Fiscal; tanto que el Tribunal
Constitucional1 lo reconoci as al inter-
pretar el artculo 159 de la Constitucin.
Sin embargo, se debe tener en
cuenta que el espritu del legislador de
1993 no era considerar al Ministerio
Pblico solo como un ente persecutor
del delito sino, tambin, como una
organismo dedicado a la defensa de la
legalidad y de los derechos de los ciu-
dadanos y los intereses pblicos; ello en
razn al soporte normativo existente en
la poca que consagraban esa dualidad
funcional: Constitucin de 1979 y Ley
Orgnica del Ministerio Pblico de
1981. Adoptando con ello, igualmente,
un criterio concordante con los cuerpos
normativos hispanoamericanos que
1 Sentencia recada en el Expediente N. 2005-
2006-PHC/TC
Volumen 13 Julio 2015
Doctrina prctica
RESUMEN
La autora aborda el rol del Ministerio
Pblico en el sistema de administracin
de justicia en razn a que su naturaleza ju-
rdica responde a una dualidad funcional,
esto es, constitucional y procesal penal.
As, desarrolla primero los antecedentes
histricos del Ministerio Pblico, a travs
del sistema francs y el anglosajn; luego
de ello ingreso directamente a la naturale-
za jurdica del Ministerio Publico y toma
como referencia las Constituciones de
1979 y 1993, as como el Cdigo Procesal
Penal de 2004, a partir de lo cual detalla
que el Ministerio Pblico en el mbito
constitucional defiende la legalidad y los
derechos humanos, mientras que en el
plano procesal debe investigar y perseguir
el delito mediante el ejercicio de la accin,
Esto, conduce a la autora a afirmar que
la funcin del Ministerio Pblico genera
una afectacin a la igualdad de armas,
proponiendo una diferencia entre el
Ministerio Pblico y los fiscales, puesto
que estos ltimos al cumplir la persecu-
cin penal estaran descuidando su rol
constitucional de cautelar la legalidad.
CONTEXTO NORMATIVO
Constitucin Poltica: Arts. 158 y 159.
Cdigo Procesal Penal: I, VII, IX del
Ttulo Preliminar, 336 y 405.1
Decreto Legislativo N. 052 Ley Org-
nica del Ministerio Pblico: Art. 1.
PALABRAS CLAVE
Ministerio Pblico / Fiscal / Investiga-
cin del delito / Igualdad de armas
introdujeron esa figura jurdica en las
dcadas pasadas.
Actualidad Penal 275
 Actualidad
Penal Derecho penal constitucional
SABA USTED QUE?
Comprender la naturaleza actual
del Ministerio Pblico, pasa por
aceptar que la reforma, de pasar de
un proceso penal inquisitivo a uno
acusatorio, asumida por casi todos
los pases de Latinoamrica ha ase-
mejado las funciones del fiscal a las
del attorney norteamericano en el
proceso penal.
Ahora bien, la introduccin de un
modelo acusatorio contradictorio a la
legislacin procesal penal corresponde a
una serie de circunstancias, tales como
la elevacin del derecho a la defensa al
orden de los derechos fundamentales o
la adopcin progresiva de ese modelo
en la mayora de legislaciones que tu-
vieron como fuente el derecho romano
germnico.
El cuerpo normativo constitucio-
nal no es ajeno al modelo acusatorio
penal, sin embargo, los alcances de los
incisos 1 y 2 del artculo 159 del mismo
cuerpo se opondran al puritano rol de
acusador que debe desempear el Fiscal
en el ejercicio de su funcin. Ya que no
es coherente que el que investiga para
luego acusar, sea el mismo que garantice
la debida adecuacin de las actuaciones
de los dems operadores jurdicos a la ley
o la defensa del imputado.
Es por eso que el Cdigo Procesal
Penal del 2004 pretende definir los roles
de los actores en el proceso penal a dife-
rencia de su antiqusimo antecesor; as
pues corresponde al Ministerio Pblico
276 Instituto Pacfico
(fiscal) ejercer la accin penal y la carga
de la prueba, asumiendo la conduccin
de la investigacin del delito, coadyuvan-
do en esa labor la Polica; en tanto que
al Juez le corresponde especialmente el
juzgamiento, as como el control de las
actuaciones del fiscal.
Bajo ese continente de premisas
queda claro que el fiscal es el que con-
duce dentro del marco de la ley la inves-
tigacin de delito, orientando su labor
a obtener los elementos de conviccin
(probatorios) que sustenten su acusacin
en juicio y lograr que el culpable sea
sancionado de acuerdo a ley, obteniendo,
as, un resultado exitoso para la sociedad.
Pero el marco constitucional reconoce,
de igual modo, en el Ministerio Pblico
al conductor responsable de la defensa de
la legalidad y el irrestricto respeto a los
derechos humanos, as como el ente que
contribuye eficientemente a la correcta
administracin de justicia, en beneficio
de la ciudadana.
Por ello, es legtimo preguntar En
qu medida el Ministerio Pblico en el
actual sistema de administracin de justi-
cia penal puede cumplir una dualidad de
funciones (Constitucionales y procesales
penales)?
2. Antecedentes histricos del Ministe-
rio Pblico
El Ministerio Pblico es una institu-
cin de antigua data en el mundo; por lo
que su naturaleza jurdica en el derecho
comparado no es uniforme, de tal suerte
que podemos encontrar elementos que
Volumen 13 Julio 2015
 Doctrina prctica
diferencien esta institucin en el mundo, establece el proceso inquisitivo, en la
y en nuestro pas, aunque su gnesis sea que el juez investiga, acta la prueba y
comn; por ende, para el presente tema, sentencia. Para otra parte de la doctrina,
tenemos que ubicar cules son esos an- el Ministerio Pblico, representado por
tecedentes. diversas instituciones y/o cargos pbli-
Para conocer el origen del Ministe- cos, surge como elemento constituyente
rio Pblico debe ubicrselo en los orge- de tal procedimiento criminal, en el que
nes del proceso penal. En los inicios de representa al rey, en tanto que este ltimo
la sociedad moderna, el Estado empez a representaba al Estado, deba solicitarle
limitar la venganza privada, proponiendo al juez la represin de los actos delictivos,
a un tercero imparcial para controlar el asumiendo los intereses generales del rey
conflicto entre las partes. As, la vctima y del Estado.
tena que sustentar su reclamo ante el Para Hurtado, por ejemplo, el Mi-
tercero y el denunciado del delito defen- nisterio Pblico surge en la Francia del
derse. Este tipo de proceso se le conoci siglo xiii cuando se habla de la existencia
como acusatorio. de agentes que representaban a las partes
El derecho de acusar, por tanto, en el proceso. En el caso de los reyes y
corresponda exclusivamente a la vcti- seores feudales utilizaban procurado-
ma. Pero, los acuerdos o arreglos que se res para defender sus intereses fiscales;
producan entre las partes, obligaron al posteriormente, la figura del procura-
Estado a establecer condiciones para que dor aparece en el proceso penal, como
el delito no quedase impune. la institucin encargada de representar
objetivamente el inters social, en otras
En esa perspectiva, para parte de la palabras, surge el acusador especializado.3
doctrina, como Mosquera, considera que
en Grecia y Roma se pueden encontrar En la Espaa del siglo xiii, refiere
los antecedentes ms remotos del Minis- por su parte Angulo, a los funciona-
terio Pblico. En Grecia, con la figura del rios llamados abogados fiscales les
Arconte, Magistrado que intervena en correspondan acusar los delitos, cuidar
los juicios en representacin del ofendi- la ejecucin de las penas y sostener la
do; y en Roma, en los funcionaros judices jurisdiccin real. A ellos, les sucedieron
questiones facultados para comprobar los procuradores fiscales, que se ocupa-
hechos delictivos2. ban principalmente de la denuncia de
los delitos4.
Con el advenimiento de la In-
quisicin en la Europa continental, se 3 Hurtado Pozo, Jos, El Ministerio Pblico,
versin digital disponible en: <bit.ly/1yjwBlz>.
2 Mosquera Moreno, Luis Amn, Prctica del 4 Angulo Arana, Pedro, La funcin fiscal estudio
proceso penal acusatorio con la intervencin amplia comparado y aplicacin al caso peruano. El fiscal
del Ministerio Pblico, Libera Jurdica Snchez en el nuevo proceso penal, Jurista Editores, Lima,
R. Ltda, Medelln, 2006, p. 39 2007, p. 67.

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 277

 Actualidad
Penal Derecho penal constitucional
En la poca de la colonia espaola,
refiere tambin Angulo, la Corona esta-
blece a los funcionarios fiscales, encar-
gados de controlar y defender el inters
de la hacienda pblica y real.5 En buena
cuenta, los fiscales eran los encargados de
sostener la acusacin en el juicio de resi-
dencia contra los acusados de incrementar
su patrimonio a costas del perjuicio a la
hacienda real. Uno de esos casos, el del
Virrey Amat y Junyet, es reseado por
Quiroz, en su investigacin Historia de
la Corrupcin en el Per: A pesar de sus
distinguidos servicios militares en Europa,
el virrey Amat se vio envuelto en mltiples
corruptelas. Su juicio de residencia es uno
de los ms largos y complicados que se
encuentran en los archivos. Los muchos
cargos presentados contra su gobierno
van desde el fraude y la corrupcin de
alto vuelo a otros de poca monta, como
la apropiacin de joyas y propiedades6.
La historia de la repblica no vara
de esos antecedentes. En la Constitucin
de 1823, la primera, se menciona a los
fiscales como parte del Poder Judiciario
(Judicial)7. Para Psara: Los territorios
que habran de convertirse en pases lati-
noamericanos estuvieron regidos durante
aproximadamente tres siglos por normas
aprobadas en la metrpoli espaola. Las
5 Angulo Arana, La funcin fiscal estudio com-
parado y aplicacin al caso peruano. El fiscal en
el nuevo proceso penal, p. 68.
6 Quiroz, Alfonso W., Historia de la corrupcin
en el Per, Instituto de Defensa Legal, Lima,
2013, p. 106.
7 Angulo Arana, La funcin fiscal estudio com-
parado y aplicacin al caso peruano. El fiscal en
el nuevo proceso penal, cit., p. 461
278 Instituto Pacfico
normas con las que empezaron a vivir
nuestras repblicas fueron las mismas que
haban regido durante la colonia, incluso
cuando algunas naciones promulgaron
sus cdigos propios, lo que hicieron adop-
tando la legislacin espaola con algunas
variantes.8
Sin embargo, para otros exponen-
tes de la doctrina nacional, como Pea
Cabrera, la figura del Ministerio Pblico
fue importada del derecho anglosajn,
donde se le conoca como Persecutor
o Attorney, a quienes se les atribua los
poderes de persecucin y de acusacin,
adoptando en las legislaciones que ins-
tituyeron el modelo mixto. Bajo este
concepto, al Ministerio Pblico se le
atribuy el monopolio de la acusacin
y la pesquisa o instruccin judicial, con
las caractersticas del secreto, escritura,
no confrontacin.9
Al respecto, Arana seala: Una ven-
taja de los Attorney del distrito est dada
por el hecho de que pueden determinar, el
modo acorde a las preocupaciones locales,
la poltica criminal del distrito en que
laboran, pudiendo as dar prioridad a la
persecucin de determinados delitos.10
Pea Cabrera concluye sealando,
que la aparicin de la figura del fiscal
8 Psara, Luis, Una Reforma Imposible. La justicia
Latinoamericana en el banquillo, Fondo Editorial
PUCP, Lima, 2014, p. 74
9 Pea Cabrera Freyre Alonso Ral, Exegesis
del Nuevo Cdigo Procesal Penal, Rodhas, Lima,
2007, p. 319.
10 Angulo Arana, La funcin fiscal estudio com-
parado y aplicacin al caso peruano. El fiscal en
el nuevo proceso penal, cit., p. 99.
Volumen 13 Julio 2015
 Doctrina prctica
constituye un paso esencial para la Latinoamrica se conoce como Ministerio
humanizacin y democratizacin del Pblico Fiscal o Fiscala General12.
Derecho penal, de sustituir la venganza La doctrina consultada no seala un
privada por un ejercicio legtimo de concepto nico del Ministerio Pblico.
coercin penal pblica, de este modo, Para Arana, el Ministerio Pblico cons-
una figura imparcial asume la titularidad tituye una magistratura estatal autnoma
de la accin penal pblica en forma de instituida para cumplir la misin de la
monopolio, quedando en discrecin de defensa de la legalidad y la promocin
los particulares la promocin de la accin del inters pblico y social, ejerciendo
penal privada.11 para ello diversas funciones procesales y
supraprocesales, bajo la orientacin del
IMPORTANTE inters en la consecucin de una justicia
efectiva y por medio de las potestades
El Ministerio Pblico es el titular que para ello le otorgan las leyes a sus
del ejercicio de la accin penal y, rganos13. En cambio, para Mosquera, el
acta por la instancia de la vctima
(sobre quien recaen los efectos no-
Ministerio Pblico es la fiscala u rgano
civos de la conducta criminal), por acusador del Estado, como representante
accin popular (es la facultad que de la sociedad, monopoliza el ejercicio
tiene todo ciudadano de presen- de la accin penal, exige la actuacin de
tarse como acusador particular en la pretensin punitiva y resarcimiento
cualquier proceso, esto es, de carc- en el proceso penal, no persigue ningn
ter indeterminado) o por la noticia
policial (cuando el agente policial
inters ajeno sino que realiza llanamente
recoge la noticia criminal, o por la voluntad de la ley14.
denuncia del agraviado o por delito Sin lugar a dudas sobre el Ministerio
flagrante). Pblico se generan varios conceptos. Al
respecto Roxin seala: El Ministerio
3. Naturaleza jurdica del Ministerio Pblico es una magistratura especializada
Pblico en fortalecer la necesaria tutela judicial
de las vctimas, bajo diversas formas y va-
Para entender a esta institucin de- riantes. Lo hace desde su posicin estatal
bemos sealar que su denominacin Mi-
nisterio Pblico proviene de la francesa
Ministere Public, pero cuya institucin no 12 Angulo Arana, La funcin fiscal estudio com-
parado y aplicacin al caso peruano. El fiscal en
es distinta a la denominacin espaola de el nuevo proceso penal, cit., p. 40
Ministerio Fiscal. En el Per se adopta la 13 Angulo Arana, La funcin fiscal estudio com-
denominacin francesa, en otros pases de parado y aplicacin al caso peruano. El fiscal en
el nuevo proceso penal, cit., p. 99
14 Mosquera Moreno, Prctica del proceso penal
11 Pea Cabrera Freyre, Exegesis del Nuevo acusatorio con la intervencin amplia del Minis-
Cdigo Procesal Penal, cit., 319. terio Pblico, cit., p. 50

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 279

 Actualidad
Penal Derecho penal constitucional
pero siempre al servicio del inters con-
creto de vctimas individuales, colectivas
o difusas, segn diversas condiciones de
debilidad. Como funcionario pblico el
fiscal no puede actuar sino en base a la
competencia que le ha dado la ley y a la
finalidad de su funcin. Como se trata
de un funcionario del Estado, no puede
con su actividad lesionar las condiciones
de legitimidad del propio Estado, al
contrario, debe procurar fortalecerlas y
ya hemos visto que dentro de esas con-
diciones de legitimidad se encuentra el
respeto a principios de proteccin del
imputado que estn garantizados por las
formas procesales15.
Pero lo que si no da lugar a dubi-
taciones es que el Ministerio Pblico
forma parte de la estructura del Estado,
pero no constituye un nuevo poder con
respecto al Ejecutivo, Legislativo y Judi-
cial. Sus atribuciones y su organizacin
lo distinguen y, al mismo tiempo, lo
vinculan, de manera peculiar, a dichos
poderes; en especial, con relacin al
Poder Judicial.16 La legitimidad del
Ministerio Pblico reposa, entonces, en
la Constitucin.
Ahora bien, comprender la natura-
leza actual del Ministerio Pblico, pasa
por aceptar que la reforma, de pasar
de un proceso penal inquisitivo a uno
acusatorio, asumida por casi todos los
pases de Latinoamrica ha asemejado
las funciones del fiscal a las del attorney
15 Roxin, Claus, Derecho procesal penal, Editores
del Puerto, Buenos Aires, 2000, p. 131.
16 Hurtado Pozo, El Ministerio Pblico, cit.
280 Instituto Pacfico
norteamericano en el proceso penal.
Segn Psara, este actor que tena en-
cargado un rol secundario en el modelo
inquisitivo o tradicional, ha recibido,
en el proceso reformado facultades
sumamente importantes: (a) tiene a
su cargo la investigacin del hecho
delictivo; (b) usualmente, solo l puede
llevar un hecho delictivo ante el juez y
dar lugar a la apertura de un proceso;
y (c) detenta facultades suficientes para
apartar de la persecucin aquellos casos
no ofrecen suficientes elementos para
ser sometidos a juicio17. De acuerdo a
Arana, estas facultades son las del attor-
ney norteamericano.
4. El Ministerio Pblico segn la Cons-
titucin de 1993
La Constitucin Poltica del Estado
seala en su artculo 158 que el Minis-
terio Pblico es autnomo. El Fiscal de
la Nacin lo preside. Es elegido por la
Junta de Fiscales Supremos. El cargo
de Fiscal de la Nacin dura tres aos, y
es prorrogable, por reeleccin, solo por
otros dos. Los miembros del Ministerio
Pblico tienen los mismos derechos y
prerrogativas y estn sujetos a las mismas
obligaciones que los del Poder Judicial
en la categora respectiva. Les afectan
las mismas incompatibilidades. Su
nombramiento est sujeto a requisitos
y procedimientos idnticos a los de los
miembros Poder Judicial en su respectiva
categora.
17 Psara, Una Reforma Imposible. La justicia
Latinoamericana en el banquillo, cit., 196
Volumen 13 Julio 2015

IMPORTANTE
Estos cambios que trae consigo el
Cdigo Procesal Penal harn que
el fiscal canalice mejor sus recur-
sos (humanos, logsticos, etc.) a
investigar los delitos y a determi-
nar quines son los responsables de
ellos, as como a la Fiscala (Unidad
de Vctimas y Testigos) a adoptar
las medidas necesarias para prote-
ger a las vctimas y a los testigos,
prescindiendo de otras funciones
no compatibles con aquella perse-
cutora funcin.
En tanto, que el artculo 159 de la
Constitucin seala las atribuciones del
Ministerio Pblico:
1. Promover de oficio, o a peticin de
parte, la accin judicial en defensa de
la legalidad y de los intereses pblicos
tutelados por el derecho;
2. Velar por la independencia de los
rganos jurisdiccionales y por la recta
administracin de justicia;
3. Representar en los procesos judiciales
a la sociedad;
4. Conducir desde su inicio la investi-
gacin del delito. Con tal propsito,
la Polica Nacional est obligada a
cumplir los mandatos del Minis-
terio Pblico en el mbito de su
funcin;
5. Ejercitar la accin penal de oficio o
a peticin de parte;
6. Emitir dictamen previo a las resolu-
ciones judiciales en los casos que la
ley contempla; y
Volumen 13 Julio 2015
Doctrina prctica
7. Ejercer iniciativa en la formacin de
las leyes; y dar cuenta al Congreso, o
al Presidente de la Repblica, de los
vacos o defectos de la legislacin.
La Ley Orgnica del Ministerio P-
blico, aprobada por el Decreto Legislativo
N. 052, seala en su artculo 1 que tiene
como funciones principales la defensa de
la legalidad, los derechos ciudadanos y
los intereses pblicos; la representacin
de la sociedad en juicio, para los efectos
de defender a la familia, a los menores e
incapaces y el inters social, as como para
velar por la moral pblica, la persecucin
del delito y la reparacin civil. Tambin
vela por la prevencin del delito y por la
independencia de los rganos judiciales y
la recta administracin de la justicia.
Dicho Decreto Legislativo, seala
que a los representantes del Ministerio
Pblico se los designa con las palabras
Fiscal o Fiscales, excepto al Fiscal
de la Nacin a quien se debe referirse
siempre esos trminos.
En cuanto a las atribuciones del Mi-
nisterio Pblico, a partir de la Constitu-
cin de 1979, se oper un cambio radical
al considerarlo como un organismo aut-
nomo y jerrquicamente organizado, y si
bien es parte de la estructura del Estado,
no constituye un nuevo Poder, como el
Ejecutivo, Legislativo o Judicial, sino un
rgano extrapoder, con funciones que lo
vinculan con estos, especficamente con
el ltimo de los citados18.
18 Angulo Arana, La funcin fiscal estudio com-
parado y aplicacin al caso peruano. El fiscal en
el nuevo proceso penal, cit., p. 466
Actualidad Penal 281
 Actualidad
Penal Derecho penal constitucional
PSARA dice:
Los territorios
que habran de
convertirse en
pases latinoame-
ricanos estuvieron
regidos durante
aproximadamente
tres siglos por normas aprobadas en
la metrpoli espaola. Las normas
con las que empezaron a vivir nues-
tras repblicas fueron las mismas
que haban regido durante la colo-
nia, incluso cuando algunas nacio-
nes promulgaron sus cdigos pro-
pios, lo que hicieron adoptando la
legislacin espaola con algunas
variantes.
5. El Ministerio Pblico segn el Nue-
vo Cdigo Procesal Penal
En el marco de la reforma procesal,
al Ministerio Pblico le han atribuido
facultades que, a criterio de Or Guardia,
reflejan la culminacin de un proceso de
constante incremento de su papel en el
proceso penal peruano, teniendo como
basamento ideolgico el reconocimiento
y el respeto de los derechos de la persona
humana plasmado en el texto constitu-
cional.19
Al respecto, Arana seala: A resultas
de la reforma procesal penal se advierte
que el fiscal en lo penal, a nivel de la in-
vestigacin del delito, aparece sumamente
19 Cubas Villanueva, Vctorm Atribuciones del
Ministerio Pblico, en La Constitucin comen-
tada, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, pp. 774- 778.
282 Instituto Pacfico
fortalecido para la realizacin de sus
funciones primordiales: a) la funcin de
direccin de la investigacin delito, b) la
funcin compositiva del conflicto penal y
c) la funcin cautelar del investigado y de
la reparacin civil y tambin se le adiciona
una importante facultad coercitiva.20
En efecto, el Ministerio Pblico es el
titular del ejercicio de la accin penal y,
acta por la instancia de la vctima (sobre
quien recaen los efectos nocivos de la
conducta criminal), por accin popular
(es la facultad que tiene todo ciudadano
de presentarse como acusador particular
en cualquier proceso, esto es, de carcter
indeterminado) o por la noticia policial
(cuando el agente policial recoge la
noticia criminal, o por denuncia del
agraviado o por delito flagrante).
El Ministerio Pblico detenta el
monopolio de la accin penal pblica;
esto quiere decir, que ni bien toma cono-
cimiento de la noticia criminal, el fiscal
est obligado a promover el inicio de una
investigacin, a efectos de dilucidar si
existe o no sospecha de haberse cometido
un delito; y esta funcin es indelegable
e indisponible, en virtud del principio
de legalidad y del principio de obligato-
riedad en el ejercicio de la accin penal.
El Cdigo Procesal Penal enfatiza el
rol directriz del Ministerio Pblico en la
investigacin del delito y la unidad de la
investigacin, de tal forma, que la Polica
es un rgano ejecutivo que apoya a tal
20 Angulo Arana, La funcin fiscal estudio com-
parado y aplicacin al caso peruano. El fiscal en
el nuevo proceso penal, cit., p. 457.
Volumen 13 Julio 2015

funcin, por lo que, si bien no tiene una
dependencia jerrquica, debe cumplir las
directrices que en este mbito imparta el
Ministerio Pblico. Consecuentemente,
el fiscal es quien seala la estrategia de
investigacin.
El ejercicio de la direccin de la
investigacin del delito, implica tam-
bin ser garante de la legalidad de di-
chas actuaciones, esto es, el Ministerio
Pblico como defensor de la legalidad
debe velar por el irrestricto respeto ha-
cia los derechos fundamentales y a las
libertades individuales. Al respecto, el
Tribunal Constitucional en la Sentencia
del Expediente 2288-2004-HC/TC,
ha sealado: [] 3.- [N]o obstante,
debe precisarse que toda actuacin del
Ministerio Pblico debe orientarse por
el principio de legalidad (primer prrafo
del artculo 4 de la LOMP), que le exige
actuar con respeto de las disposiciones
del ordenamiento jurdico y en inters
de la ley, as como por el principio de
imparcialidad (artculo 19 de la LOMP),
segn el cual el Fiscal debe actuar con
plena objetividad e independencia en
defensa de los intereses que le estn en-
comendados, no debiendo tener ningn
inters particular en la dilucidacin de un
caso determinado.21 a) Segn el nuevo Cdigo Procesal
En buena cuenta, lo novedoso del
nuevo modelo procesal penal no es la
atribucin al Ministerio Pblico de la proceso; pero la Constitucin seala
titularidad del ejercicio de la accin
21 Rosas Yataco, Jorge, Derecho Procesal Penal, con
aplicacin al Nuevo Cdigo Procesal Penal, Jurista
Editores, Lima, 2009, p. 135.
Volumen 13 Julio 2015
Doctrina prctica
penal, sino fundamentalmente la de
director de la investigacin preparatoria
desde su inicio, titular de la carga de la
prueba y su papel de fuerte garanta y de
control de la legalidad de las actuaciones
de la polica. Para Arana, esta funcin,
constituye la funcin ms relevante del
Ministerio Pblico, en razn de la cual, a
travs de diversas etapas y en el ejercicio
de sus funciones concretas buscar los da-
tos para acreditar la existencia del delito,
a las personas de sus autores y obtener la
sancin correspondiente.22
En suma, el fiscal Investigador
sustituye al juez instructor del Cdigo
de Procedimientos Penales. El juez debe
alejarse definitivamente de las tareas de
investigacin y reasumir su funcin ex-
clusiva: dirigir la etapa procesal del juzga-
miento, juzgar, decidir y ser garante de la
vigencia de los derechos fundamentales,
tareas exclusivas y excluyentes.
De acuerdo a lo anteriormente
sealado, se evidencian algunas dife-
rencias sustanciales en las funciones
del Ministerio Pblico establecidas en
la Constitucin Poltica de 1993 y el
Cdigo Procesal Penal, como se seala
a continuacin:
Penal, la igualdad procesal significa
que ambas partes y la defensa tienen
las mismas oportunidades en el
que el Ministerio Pblico defiende
22 Angulo Arana, La funcin fiscal estudio com-
parado y aplicacin al caso peruano. El fiscal en
el nuevo proceso penal, cit., p. 220
Actualidad Penal 283
 Actualidad
Penal Derecho penal constitucional
la legalidad, lo que implica que sus
actos se presuman conforme a ley,
salvo que se demuestre lo contrario.
Es decir, los actos del fiscal en el
proceso se presumen legales y los
actos de la defensa no tienen esa
presuncin.
En efecto, el Tribunal Constitucional
en las Sentencias de los Expedientes
03245-2010-PHC/TC- Funda-
mento 17 y 03987-2010-PHC/
TC Fundamento 9 sealan que
la actividad del Ministerio Pblico
en la investigacin del delito est
premunida de la presuncin de
constitucionalidad y legalidad, esto
es una presuncin iuris tantum, en la
medida que ella puede ser desvirtua-
da. Esto significa, que es el abogado
defensor quien debe demostrar que
el fiscal no actu con imparcialidad
haca su defendido.
b) Segn el nuevo Cdigo Procesal
Penal, el Ministerio Pblico acta
con objetividad, indagando los he-
chos constitutivos del delito; pero la
Constitucin seala que el Ministe-
rio Pblico representa a la sociedad
agraviada por el delito. Entonces, se
podra concluir que el fiscal es, por
un lado, representante de la sociedad
agraviada y, por el otro, investigador o mixto del Cdigo de Procedimientos
de su agresor (imputado)
Sin embargo, se puede encontrar
ciertas concordancias:
a) La Constitucin seala que el Mi- proceso penal. Porque, no solo implica
nisterio Pblico promueve de oficio, el reforzamiento de la institucin en la
o a peticin de parte, la accin judi- persecucin del delito en la medida que
284 Instituto Pacfico
cial en defensa de la legalidad y de
los intereses pblicos tutelados por
el derecho; en ese sentido, el nuevo
Cdigo Procesal Penal seala que
el Fiscal inicia los actos de investi-
gacin cuando tenga conocimiento
de la sospecha de la comisin de un
hecho que reviste los caracteres de
delito y promueve la investigacin
de oficio o a peticin de los denun-
ciantes.
b) La Constitucin seala que el Mi-
nisterio Pblico vela por la indepen-
dencia de los rganos y por la recta
administracin de justicia; en ese
sentido, el nuevo Cdigo Procesal
Penal seala que el Fiscal impugna
las resoluciones judiciales en los casos
expresamente establecidos por la Ley.
c) La Constitucin seala que el Mi-
nisterio Pblico representa en los
procesos judiciales a la sociedad; en
ese sentido, el nuevo Cdigo Procesal
Penal seala que el fiscal en los delitos
en los que el agraviado es la sociedad
acta en su representacin.
6. Las atribuciones constitucionales del
Ministerio Pblico afectan el princi-
pio procesal de igualdad de armas
El trnsito del modelo inquisitivo
Penales a un sistema acusatorio del
Cdigo Procesal Penal tiene impacto
en las funciones constitucionales que
debe cumplir el Ministerio Pblico en el
Volumen 13 Julio 2015
 Doctrina prctica
le han adicionado nuevas facultades a las de armas en los distintos estadios del
ya tradicionalmente establecidas como proceso.
ser titular del ejercicio de la accin penal
pblica, sino que dichas funciones lo ROXIN dice:
ubican como un protagonista central del
nuevo modelo procesal; toda vez que el
Ministerio Pblico debe llevar adelante El Ministerio
Pblico es una ma-
la investigacin de los delitos; as como, gistratura especiali-
a la par debe velar por la legalidad de zada en fortalecer
los derechos fundamentales de los in- la necesaria tutela
vestigados y cautelar que se les ejerza un judicial de las vcti-
adecuado proceso. mas, bajo diversas
formas y variantes. Lo hace desde su
Un modelo acusatorio conlleva posicin estatal pero siempre al servi-
una transformacin sustancial del cio del inters concreto de vctimas
funcionamiento de la imparticin de individuales, colectivas o difusas, se-
gn diversas condiciones de debili-
justicia penal, basado en un cambio de dad. Como funcionario pblico el
paradigmas que debe incidir en la cul- fiscal no puede actuar sino en base a la
tura de los operadores de justicia. Bajo competencia que le ha dado la ley y a
un esquema de divisin de poderes, en la finalidad de su funcin.
el proceso tenemos al acusador, que es
el fiscal, quien persigue penalmente En ese sentido, el Cdigo Procesal
y ejerce el poder requirente, opuesto, Penal garantiza expresamente el principio
entonces, al de la defensa, pero cuya de igualdad de armas como norma rectora
participacin no debera ser superior a del proceso al disponer en el numeral 3
ella. En ese sentido, el Cdigo Procesal del artculo I del Ttulo Preliminar: Las
contiene una amplia regulacin de las partes intervendrn en el proceso con
garantas procesales para cautelar los iguales posibilidades de ejercer las faculta-
intereses del investigado; de igual modo, des y derechos previstos en la constitucin
una regulacin integral y sistemtica de y en este Cdigo. Al respecto, Vicente
Gimeno Sendra sostiene que en su opi-
la actividad procesal, el desarrollo de la
nin el principio de igualdad de armas
actividad probatoria, y las medidas de
es una proyeccin del genrico principio
coercin real y personal.
de igualdad que reconoce la Constitucin
Sin embargo, en este modelo, el espaola y del derecho a un proceso con
fiscal por tener un rol protagnico en la todas las garantas que reconoce el art.
persecucin penal, descuida su funcin 24.2 el cual hay que estimarlo vulnera-
constitucional de cautelar la legalidad; do cuando el legislador crea privilegios
por ende, se puede afirmar que en ciertos procesales carentes de fundamentacin
casos se afecta el principio de igualdad constitucional alguna o bien el legislador,

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 285

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

o bien el propio rgano jurisdiccional imputado, toda vez que representa al Mi-
crean posibilidades procesales que se le nisterio Publico, institucin tutelar del
niegan a la parte contraria.23 Estado, que por mandato constitucional
no solo es responsable de la conduccin
JURISPRUDENCIA ANTERIOR RE-
de la investigacin de los delitos sino de
LEVANTE la representacin de la sociedad en juicio,
as como, de la defensa de la legalidad de
[] 3.- [N]o obstante, debe preci- las actuaciones de la administracin de
sarse que toda actuacin del Minis- justicia; lo que conlleva a reconocer que
terio Pblico debe orientarse por el las partes no tienen los mismos medios
principio de legalidad (primer p-
rrafo del artculo 4 de la LOMP),
de ataque y de defensa; es decir idnti-
que le exige actuar con respeto de las cas posibilidades y cargas de alegacin,
disposiciones del ordenamiento jur- prueba e impugnacin.
dico y en inters de la ley, as como Al respecto Alarcn seala:
por el principio de imparcialidad
(artculo 19 de la LOMP), segn el
[E]l Fiscal es un funcionario pblico [que]
cual el Fiscal debe actuar con plena cuenta con la Logstica que el Estado le
objetividad e independencia en de- proporciona para su labor de investigador,
fensa de los intereses que le estn as como, personal auxiliar que le ayuda en
encomendados, no debiendo tener su labor de investigativa; lo cual permite ad-
ningn inters particular en la dilu- vertir el presupuesto y los recursos humanos
cidacin de un caso determinado. que tiene a su disposicin como director
[Sentencia del Tribunal Constitucio- de la investigacin: un imputado o su
nal Expediente 2288-2004-HC/TC]. abogado defensor, pueden manejar similar
presupuesto y recursos humanos? Si bien los
Todos los ciudadanos que inter- estudios jurdicos pueden irse preparando
para contar con mayor personal a su cargo,
vengan en un proceso penal, recibirn en los que debe haber peritos entre otros
idntico tratamiento procesal por parte especialista (el nuevo as lo demanda); lo
de los rganos de la jurisdiccin penal. cierto es que no todos los imputados pue-
Sin embargo, en el ejercicio de la funcin den tener el poder adquisitivo suficiente,
del fiscal penal se presentan incompati- para poder contar con los servicios de un
estudio jurdico as equipado. En este con-
bilidades con el principio de igualdad de texto cabe hablar de igualdad de armas?24.
armas que perjudican su objetiva labor.
Si bien el artculo IX del Ttulo
En principio, debemos decir que
Preliminar, seala que el imputado tiene
en el actual sistema, el fiscal no es un
igual derecho que el Ministerio Pblico
sujeto procesal cualquiera a diferencia del
24 Alarcn Solis, Francisco, Ante las facultades
23 Cubas Villanueva, Vctor, Principios del Pro- del Ministerio Pblico puede el imputado
ceso Penal en el Nuevo Cdigo Procesal Penal, sentirse en igualdad de armas? en Gaceta Penal
en Derecho & Sociedad, N. 25, 2008. Versin & Procesal Penal, Gaceta Jurdica, Lima, 2014,
digital disponible en: <bit.ly/1HSlMrW>. t. 65, p. 273.

286 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015


en el proceso; sin embargo, la defensa no
puede incautar, allanar o realizar cualquier
otro acto de investigacin porque los
mismos estn reservados exclusivamente
al Ministerio Pblico. Por ejemplo, en
el allanamiento el fiscal busca bienes
delictivos para la investigacin, acto que
por su propia naturaleza se ejecuta de
manera sorpresiva y sin demora, lo que
implica que la defensa en ocasiones no
pueda participar; en ese escenario, el fiscal
no solo ejerce la labor de bsqueda de
prueba sino tambin debera garantizar
los derechos del investigado; sin embargo,
el fiscal podra no recoger los elementos
que luego favorezcan al investigado en el
proceso penal, porque no era el objetivo
inicial de su allanamiento.
Al respecto, en el Expediente
2009-00090-71-2801-JR-PE-1 Se-
cuencial Sala N. 105-2009-71 se seala:
La defensa no se prepara en general para
contrariar cada acto de investigacin desa-
rrollado por el titular de la accin penal,
tanto ms que ese acto de investigacin
no solo puede traducirse en la obtencin
de un elemento de cargo sino tambin
de descargo, es decir, en la actividad de
investigacin fiscal pueden producirse
elementos que nieguen su imputacin
inicial; a tal explicacin vale recordar que
es un principio de la actividad probatoria
el de la comunidad de la prueba, es decir
que la misma (traducida en elementos de
conviccin en la Investigacin Preparatoria)
sirve a todos los sujetos del proceso y no
solo a su oferente, introducida sirve a todos
para demostrar la existencia o inexistencia
del hecho investigado.25
25 Resolucin N. 3, 11 de junio de 2009, Ex-
pediente N. 2009-00090-71-2801-JR-PE-1,
Volumen 13 Julio 2015
Doctrina prctica
Otro ejemplo de afectacin al prin-
cipio de igualdad de armas, lo encontra-
mos en la formulacin de la Acusacin
Directa, cuando el fiscal considera que
en las diligencias preliminares actuadas
se ha agotado la investigacin porque le
han demostrado suficientes elementos
de conviccin en contra del investigado,
dejando de lado, la bsqueda de pruebas
de descargo, lo que podra recortar el
derecho de defensa y contradiccin,
lo que demuestra que el fiscal puede
adecuar el plazo de la investigacin a
uno razonable a su inters persecutor,
afectando los fines del proceso penal.
Ejemplo de lo anotado, es el Expediente
2012-273-6-1826-JR-PE-02:
13. [] en dicha investigacin prelimi-
nar, una vez recepcionada la declaracin
indagatoria del investigado, sin que se
hayan agotado todos los actos de investi-
gacin ordenados, se formul acusacin
directa; que dicha forma de proceder
contraviene lo dispuesto en el artculo 336
del CPP, cuando en su apartado 4) seala
que la acusacin directa solo procede si
concluidas las diligencias preliminares o
recibido el Informe Policial, el seor Fiscal
considera que los elementos obtenidos
en la investigacin y no en otra, salvo
que se hayan incorporado vlidamente
establecen suficientemente la realidad del
delito y la intervencin del imputado en
su comisin26.
Secuencial Sala N. 105-2009-71, Sala Penal
de Apelaciones de Moquegua.
26 Resolucin N. 25, 6 de octubre de 2014,
Expediente N. 2012-273-6-1826-JR-PE-02,
Primer Juzgado de Investigacin Preparatoria
especializado en Delitos cometidos por Fun-
cionarios Pblicos de Lima
Actualidad Penal 287
 Actualidad
Penal Derecho penal constitucional
Para concluir, el Ministerio Pblico
puede, incluso, actuar desbalancean-
do esa igualdad procesal, porque est
facultado para impugnar una decisin
judicial que afecta al imputado, aten-
diendo a su atribucin constitucional
de defensa de la legalidad que lo man-
tiene alejado del inters del agraviado o
del investigado. Por citar el Expediente
00139-2010-85-2801-SP-PE-01:
CONCLUSIN MS IMPORTANTE
Despus de haber estudiado la na-
turaleza jurdica del Ministerio P-
blico se debe separar la figura del
fiscal, pues si de un lado conside-
ramos al Ministerio Pblico como
quien se encarga de la defensa de los
intereses pblicos; del otro lado te-
nemos que el fiscal representa a los
intereses de la vctima (y de la socie-
dad agraviada) en el juicio contra su
agresor. Es decir, convergen en una
misma institucin dos intereses que
son incompatibles con el principio
de igualdad de armas.
Cuarto. La norma contenida en la letra
a) del artculo 405.1 del Cdigo adjetivo
debe ser interpretada favorablemente y
no en sentido restrictivo, en efecto, debe
entenderse que si el Fiscal puede recurrir
incluso a favor del imputado (que en teora
es su contraparte) puede hacerlo tambin a
favor del agraviado (con quien casi forma
unidad en la obtencin de la reparacin
civil como consecuencia de la persecucin
penal), adems de no existir prohibicin o
impedimento legal alguno; siendo que tal
interpretacin se encuentra acorde a los
principios contenidos en el artculo VII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
288 Instituto Pacfico
Penal, as como tambin esta conclusin
tiene respaldo en el artculo I.3 del citado
Ttulo Preliminares (principio de igualdad
procesal).27
En ese orden de ideas, el Minis-
terio Pblico, tambin, puede adhe-
rirse a la posicin de la defensa en el
proceso penal, como en el Expediente
N. 00538-2014-2-1826-JR-PE-02:
5.3.- De lo actuado en audiencia, estando
a los agravios expuestos por las defensas
tcnicas de los imputados y el postulado
del representante del Ministerio Pblico,
quien incluso se allana a lo solicitado en las
apelaciones propuestas, porque estima que
en el decurso del proceso los imputados han
concurrido a las diligencias llevadas a cabo
por el Ministerio Pblico y el Poder Judicial,
han demostrado su grado de participacin
en coadyuvar al esclarecimiento de los
hechos, la investigacin preparatoria est a
punto de culminar, muchos son miembros
activos del Ejrcito Peruano, han acreditado
su situacin econmica, son padres de fami-
lia con hijos universitarios, y el sueldo que
perciben de la institucin, adems como lo
han venido sosteniendo fugarse implicara
abandono de destino a la institucin que
pertenecen y que ello perjudicara a los
derechos ya adquiridos.28
7. Distincin del Ministerio Pblico y
del fiscal persecutor
Al estudiar la naturaleza jurdica
del Ministerio Pblico debe abstraerse
la figura de la Fiscala, porque si no
27 Resolucin N. 2, 5 de julio de 2010, Expediente
N. 00139-2010-85-2801-SP-PE-01, Sala Penal
de Apelaciones de Moquegua.
28 Resolucin N. 3, del 28 de mayo de 2015,
Expediente N. 00538-2014-2-1826-JR-PE-02,
Sala Penal de Apelaciones de Lima.
Volumen 13 Julio 2015

convergeran en una misma institucin
dos intereses que devienen en opuestos
e incompatibles. Porque si de un lado
consideramos al Ministerio Pblico
como el ente que se encarga de la defensa
de la legalidad y de los derechos de los
ciudadanos y los intereses pblicos, y del
otro lado tenemos que el fiscal representa
a los intereses de la vctima (y de la so-
ciedad agraviada) en el juicio contra su
agresor; entonces el funcionario pblico
que ejerce la accin penal no solo debera
tutelar los intereses de la vctima sino del
imputado del delito tambin.
No solamente significa redefinir el
concepto de esas figuras jurdicas, sino
que ya no tiene sentido considerar a la
Fiscala como parte del Ministerio P-
blico, si queremos adoptar legislaciones
como la colombiana y la chilena en el
marco de un proceso penal acusatorio;
pues ellas han desarrollado, salvo algunas
diferencias de denominacin, una exclu-
siva funcin para la Fiscala: el ejercicio
de la accin penal pblica y la adopcin
de medidas para proteger a las vctimas
y a los testigos.
Estos cambios que trae consigo el
Cdigo Procesal Penal harn que el fiscal
canalice mejor sus recursos (humanos,
logsticos, etc.) a investigar los delitos y a
determinar quines son los responsables
de ellos, as como a la Fiscala (Unidad
de Vctimas y Testigos) a adoptar las
medidas necesarias para proteger a las
vctimas y a los testigos, prescindiendo
de otras funciones no compatibles con
aquella persecutora funcin. En tanto, el
Volumen 13 Julio 2015
Doctrina prctica
Ministerio Pblico puede seguir coexis-
tiendo, independiente a la Fiscala, en su
noble misin de defensa de la legalidad,
de los derechos de los ciudadanos y del
inters pblico tutelado, y la indepen-
dencia de los rganos jurisdiccional, tal
como conciben el derecho colombiano
al Ministerio Pblico.
8. Conclusiones
El Ministerio Pblico, en sus or-
genes, fue creado para las causas
penales y como representante de la
sociedad, se trata de una institucin
que nace cuando estaban arraigados
los sistemas inquisitorios o mixtos,
donde era posible que se estructu-
raran funcionarios que tuvieran que
investigar tanto lo favorable como lo
desfavorable al procesado, dado que
era un representante de la sociedad,
lo cual estaba obligado a proteger los
derechos y garantas.
La Constitucin de 1993 considera
al Ministerio Pblico no solo como
un ente persecutor del delito sino,
tambin, de defensa de la legalidad
y de los derechos de los ciudadanos
y los intereses pblicos.
Ahora, en la dinmica del sistema
procesal penal acusatorio las cosas
cambian, toda vez que nuestro cuer-
po normativo constitucional no es
ajeno a dicho modelo; sin embargo,
los alcances de los incisos 1 y 2 del
artculo 159 del mismo cuerpo se
opondran al puritano rol de acu-
sador que debe desempear el fiscal
Actualidad Penal 289
 Actualidad
Penal Derecho penal constitucional
en el ejercicio de su funcin, ya que
no es coherente que el que investiga
para luego acusar, sea el mismo que
garantice la debida adecuacin de
las actuaciones de los dems opera-
dores jurdicos a la ley o la defensa
del imputado; por lo que, no puede
entenderse en la posibilidad del
equilibrio que debe existir entre las
partes.
Despus de haber estudiado la natu-
raleza jurdica del Ministerio Pblico
290 Instituto Pacfico
se debe separar la figura del fiscal,
pues si de un lado consideramos al
Ministerio Pblico como quien se
encarga de la defensa de los intereses
pblicos; por otro lado tenemos que
el fiscal representa a los intereses de
la vctima (y de la sociedad agravia-
da) en el juicio contra su agresor.
Es decir, convergen en una misma
institucin dos intereses que son
incompatibles con el principio de
igualdad de armas.
Volumen 13 Julio 2015
 Nos preguntan y contestamos

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS

Nos preguntan y contestamos

Contenido
CONSULTA N. 1 Cules son los lmites de la proteccin del debido proceso a travs del hbeas corpus?

CONSULTA N. 2
Cul es la posicin del Tribunal Constitucional respecto de la imprescriptibilidad de los crmenes
de lesa humanidad?

CONSULTA N. 1
Cules son los lmites de la proteccin del debido proceso a travs
del hbeas corpus?

De acuerdo a lo establecido en el Este supuesto de hecho constituye

artculo 4 del Cdigo Procesal Constitu-
cional, el hbeas corpus procede cuando
una resolucin judicial firme vulnera en
forma manifiesta la libertad individual y
la tutela procesal efectiva. En ese sentido,
debe entenderse que el proceso de hbeas
corpus no tiene por objeto proteger en
abstracto el derecho al debido proceso
como manifestacin de la tutela procesal
efectiva, sino que la supuesta violacin
de este derecho tiene que producir efec-
tos lesivos en la libertad personal para
que se pueda aplicar lo establecido en
este precepto normativo.
una alternativa excepcional a la que solo
es posible recurrir cuando se trata de un
caso manifiestamente inconstitucional,
ya que de lo contrario se estara convir-
tiendo al Tribunal en una supra-instancia
jurisdiccional1.
Fundamento legal:
Cdigo Procesal Constitucional: Art. 4.
1 Expediente N. 0018 2014-PHC/TC, funda-
mento 3-4.

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 291

 Actualidad
Penal Derecho penal constitucional
CONSULTA N. 2
Cul es la posicin del Tribunal Constitucional respecto de la im-
prescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad?
La regla de imprescriptibilidad de
los crmenes de lesa humanidad es una
norma de ius cogens, por lo que tales
crmenes son imprescriptibles cualquiera
sea la fecha en que se hayan cometido1.
Al respecto, el Tribunal Constitucional
ha reconocido que se configura un
crimen de lesa humanidad cuando se
presentan copulativamente los siguientes
supuestos: a) cuando por su naturaleza
y carcter denota una grave afectacin
de la dignidad humana, violando la
1 Expediente N. 024-2010-AI/TC, fundamentos
42-69.
292 Instituto Pacfico
vida o produciendo un grave dao en el
derecho a la integridad fsica o mental
de la vctima, en su derecho a la libertad
personal o en su derecho a la igualdad;
b) cuando se perpetra como parte de
un ataque generalizado o sistemtico;
c) cuando responde a una poltica (no
necesariamente declarada de manera
formal) promovida o consentida por el
Estado; y, d) cuando se dirige contra la
poblacin civil2.
2 Expediente N. 02071-2009-PHC/TC, funda-
mento 11.
Volumen 13 Julio 2015
 Resea de jurisprudencia

RESEA DE JURISPRUDENCIA

Resea de jurisprudencia
Exp. N. 01878
2013-PHC/TC
La libertad personal

EXP. N. 01878 2013-PHC/TC

TEMA La libertad personal
FECHA DE EMISIN/ 28-08-2014
PUBLICACIN
NORMAS APLICADAS Constitucin Poltica del Per: Artculo 2 inciso 24 literal f
CONTEXTO FCTICO Con fecha 6 de setiembre de 2012 Flaviano Alhuay Puca fue detenido por efectivos
policiales de la Comisara de Villa Peren durante un operativo policial y en circuns-
tancias que se encontraba transitado de la ciudad de Pichanaki a la ciudad de La
Merced, informndole que se encontraba requisitoriado por el Stimo Juzgado Penal
de Huancayo. Alega que el beneficiario qued detenido de inmediato y fue puesto
a disposicin de la DEINCRI de la ciudad La Merced, recinto policial en donde en el
da se report y confirm su detencin; sin embargo, a la fecha el favorecido no ha
sido puesto a disposicin de la autoridad competente, lo cual constituye un exceso
de detencin ya que las personas pueden estar detenidas solo por 24 horas.
EXTREMOS DE LA PRE- El objeto de la demanda es que se disponga la inmediata libertad del beneficiario,
TENSIN quien se encuentra detenido en los calabozos del Departamento de Investigacin
Criminal de la Polica Nacional de la localidad de La Merced (DEINCRI-AJ-La Merced)
desde el 6 de setiembre de 2012 en base a un pedido judicial de requisitoria. A tal
efecto se alega que a la fecha de la postulacin del presente habeas corpus (JO de
setiembre de 2012) no ha sido puesto a disposicin del rgano judicial requirente, el
Sptimo Juzgado Penal de Huancayo, que lo procesa por el delito de fraude procesal
(Expediente N. 1328-2010).
CRITERIOS DEL RGA- La libertad personal, en cuanto derecho subjetivo, garantiza que no se afecte in-
NO JURISDICCIONAL debidamente la libertad fsica de las personas, esto es, su libertad locomotora, ya
sea mediante detenciones, internamientos o condenas arbitrarias. Los alcances de
la garanta dispensada a esta libertad son oponibles frente a cualquier supuesto de
privacin de la libertad locomotora, independientemente de su origen, autoridad o
persona que la haya efectuado, y es que la libertad personal es uno de los valores
fundamentales de nuestro Estado Constitucional de Derecho.

TEXTO DE LA CASACIN

EXP N. 01878 2013-PHC/TC

JUNIN
FLAVIANO ALHUAY PUCA

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 28 das del mes de agosto de 2014, la Sala Segunda del Tribunal Consti-
tucional, integrada por los seores magistrados Blume Fortini, Ramos Nez, y Ledesma

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 293

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

Narvaez, pronuncia la siguiente sentencia.

ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Flaviano Alhuay Puca Contra la
resolucin expedida por la Sala Superior Mixta Descentralizada de La Merced-Chancha-
mayo de la Corte Superior de Justicia de Junn, de fojas 31, su fecha 27 de febrero de
2013, que, reformando la apelada, declar improcedente la demanda de hbeas corpus
de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 10 de setiembre de 2012 don Enrique Romeo Palomino Fierro interpone
demanda de hbeas corpus a favor de don Flaviano Alhuay Puca denunciando que el
beneficiario se encuentra detenido desde el 6 de setiembre de 2012 en los calabozos de
la DEINCRI de la Polica Nacional del Per de la ciudad de la Merced sin que haya sido
puesto a disposicin de la autoridad judicial que dispuso su requisitoria. En tal sentido,
solicita que se disponga su inmediata libertad.
Afirma que con fecha 6 de setiembre de 2012 el favorecido fue detenido por efectivos
policiales de la Comisara de Villa Peren durante un operativo policial y en circunstan-
cias que se encontraba transitado de la ciudad de Pichanaki a la ciudad de La Merced,
informndole que se encontraba requisitoriado por el Stimo Juzgado Penal de Huan-
cayo. Alega que el beneficiario qued detenido de inmediato y fue puesto a disposicin
de la DEINCRI de la ciudad La Merced, recinto policial en donde en el da se report
y confirm su detencin; sin embargo, a la fecha el favorecido no ha sido puesto a dis-
posicin de la autoridad competente, lo cual constituye un exceso de detencin ya que
las personas pueden estar detenidas solo por 24 horas. Invoca la lesin de su derecho a la
libertad personal.
Realizada la investigacin sumaria, el Juez del hbeas corpus se constituy en las instala-
ciones del Departamento de Investigacin Criminal de la Polica Nacional de la localidad
de La Merced (6:30pm del 10 de setiembre de 2012), recinto en donde el favorecido,
a travs de su declaracin indagatoria precis que se encuentra detenido en dicho lugar
aproximadamente desde las tres de la tarde del da 6 de setiembre de 2012 por contar
con un mandato judicial procedente del Sptimo Juzgado Penal de Huancayo al no haber
asistido a las citaciones judiciales. Agrega en la dependencia policial no ha sido maltrata-
do, pues por el contrario lo han tratado bien (fojas 5).
De otro lado, el jefe de la DEINCRI -Al- La Merced, mayor PNP Ivn Rodolfo Rea Mo-
rales, manifiesta que tom conocimiento de la detencin del beneficiario desde que fue
puesto a disposicin a las tres de la tarde del da 6 de setiembre de 2012, delegando dicha
funcin al tcnico PNP Chamorro a fin de que apoyara en la tramitacin de las personas
puestas a disposicin del departamento en condicin de requisitoriadas. Afirma que a
efectos del traslado del beneficiario dispuso que se hicieran todos los trmites necesarios
tal como la coordinacin que se realizara con el Departamento de Tesorera del Poder
Judicial para el envo del dinero de los viticos el personal y de los pasajes del traslado, sin
embargo al no recibir respuesta, y no contando el departamento con presupuesto propio
para dicho gasto, es que se opt por tenerlo hasta que el dinero sea enviado por la Corte

294 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015

 Resea de jurisprudencia

Superior de Justicia de Junn (fojas 16).

Por su parte, el efectivo policial tcnico PNP Mauro Chamorro Orihuela manifiesta que
es el encargado de H Polica Judicial y que mediante el envo de fax de fecha 6 de setiem-
bre de 2012, as como con el envo del Oficio N 1504-2012, se confirm el pedido de
requisitoria del beneficiario en la fecha que se indica, pues dicho pedido consta desde el
21 de agosto de 2012. Seala que la tesorera de la Corte Superior de Justicia de Junn
deba de enviar la asignacin econmica para el traslado, no obstante dicho dinero no ha
sido recabado y el departamento policial no cuenta con presupuesto econmico necesario
para el traslado de los detenidos fuera de su jurisdiccin, motivo por el cual no se ha
podido cumplir a cabalidad con lo solicitado. Agrega que los das sbados y domingos no
hay comunicacin con el juzgado, resultando que el detenido de autos manifest que se
queda voluntariamente en la DEINCRI - AJ hasta el da lunes 10 de setiembre de 2012
con la finalidad de que sus familiares consulten con su abogado respecto de su situacin
legal (fojas 15).
El Primer Juzgado Penal de La Merced, con fecha 16 de diciembre de 2012, declar
infundada la demanda por considerar que el beneficiario no ha sido detenido sin razn
fundada como se alega en la demanda, sino que este cuenta con un proceso seguido en su
contra, de cual tiene conocimiento y en donde se ha emitido un mandato judicial para
su captura y conduccin ante el Sptimo Juzgado Penal de Huancayo, resultando que la
demora en su conduccin a la ciudad de Huancayo fue debido a que la Oficina de la Teso-
rera de la Corte Superior de Justicia de Junn no haba asignado la suma econmica para
el traslado y tambin porque la unidad policial no cuenta con el presupuesto econmico
necesario para el traslado del detenido fuera de la jurisdiccin.
La Sala Superior Mixta Descentralizada de La Merced - Chanchamayo de la Corte Supe-
rior de Justicia de Junn declar improcedente la demanda, por considerar que no existe
ninguna vulneracin de las garantas expuestas por el demandante dado que los cuestio-
namientos que hace son frente a actos propios de la funcin policial, pues el beneficiario
no ha sido detenido arbitrariamente sino bajo la existencia de un mandato de detencin
emanado por la autoridad competente.
A fojas 35 de los autos obra el escrito del recurso de agravio constitucional de fecha 12
de marzo de 2013 a travs del cual, y en cuanto a los hechos denunciados en la demanda,
el beneficiario seala que aun cuando existe una orden judicial en su contra, la persona
detenida debe ser puesta a disposicin dentro de las 24 horas, pues si bien es cierto a la
fecha se encuentra en libertad, tambin lo es que estuvo detenido en los calabozos de la
PNP por cuatro das, circunstancias por las que debe sancionar a los responsables para
que no vuelvan abusar de l ni de cualquier otro ciudadano.
FUNDAMENTOS
A. Delimitacin del petitorio
1. El objeto de la demanda es que se disponga la inmediata libertad del beneficiario, quien
se encuentra detenido en los calabozos del Departamento de Investigacin Criminal de
la Polica Nacional de la localidad de La Merced (DEINCRI - AJ - La Merced) desde el
6 de setiembre de 2012 en base a un pedido judicial de requisitoria. A tal efecto se alega
que a la fecha de la postulacin del presente habeas corpus (JO de setiembre de 2012) no

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 295

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

ha sido puesto a disposicin del rgano judicial requirente, el Sptimo Juzgado Penal de
Huancayo, que lo procesa por el delito de fraude procesal (Expediente N 1328-2010).
B. Consideracin previa
2. De manera previa al pronunciamiento del fondo de la demanda toca a este Tribunal
advertir que en el presente caso ha operado la sustraccin de la materia justiciable toda
vez que en momento posterior a su postulacin el beneficiario ha recobrado su libertad.
En efecto, el beneficiario ha sealado en su escrito del recurso de agravio constitucional
que se encuentra en libertad luego de haber permanecido detenido en los calabozos de la
Polica Nacional por el lapso de cuatro das (fi. 36) . Al respecto, este Tribunal ha tomado
conocimiento del Oficio N. (1328-2010)-2014-7JPHYO/SCTY/laz, su fecha 26 de mayo
de 2014, remitido por el Stimo Juzgado Penal de Huancayo, por el que se le informa que,
a travs de la Resolucin de fecha 12 de noviembre de 2012, se declar la prescripcin de
la accin penal a favor del beneficiario, precisando que dicho pronunciamiento judicial
ha quedado consentido.
No obstante, cabe destacar que el Cdigo Procesal Constitucional seala en su artculo
1 que la finalidad del proceso de habeas corpus es el reponer las cosas al estado anterior a
la violacin o amenaza de violacin del derecho fundamental a la libertad personal o un
derecho conexo a este. Asimismo, establece que si luego de presentada la demanda cesa
la agresin o amenaza por decisin voluntaria del agresor, o si ella deviene en irreparable,
el juzgador, atendiendo al agravio producido, declarar fundada la demanda precisando
los alcances de su decisin.
En el presente caso, pese a haber cesado el acto lesivo que motiv la postulacin de
la demanda, este Tribunal considera necesario que se emita pronunciamiento sobre el
fondo del asunto materia de controversia constitucional atendiendo a dos presupuestos.
El primero, la magnitud del agravio producido (la detencin policial del beneficiario
por el trmino de ms de 4 das) y, el segundo, al haberse advertido que casos similares
al presente son recurrentes ante este Tribunal [Cfr. RTC 03031-2007-PHC/TC, RTC
03295-2011-PHC/TC y RTC 04137-2013- PHC/TC, entre otros]
C. Sobre la afectacin del derecho a la libertad personal (artculo 2, inciso 24, de la Cons-
titucin)
Argumentos de la demanda
5. Se alega que con fecha 6 de setiembre de 2012 el favorecido fue detenido por efectivos
policiales de la Comisara de Peren quienes le informaron que se encontraba requisitoriado
por el Stimo Juzgado Penal de Huancayo e inmediatamente lo pusieron a disposicin
de la DEINCRI - AJ - La Merced. Sin embargo, pese a que en sta ltima dependencia
policial se report y confirm su detencin el mismo da de su captura, a la fecha de la
presentacin de la demanda no ha sido puesto a disposicin de la autoridad requirente,
lo cual constituye un exceso en su detencin.
Argumentos de la parte demandada
6. El jefe de la DEINCRI-AJ-La Merced, mayor PNP Ivn Rodolfo Rea Morales, indica
que tom conocimiento de la detencin del beneficiario desde las tres de la tarde del da
6 de setiembre de 2012, por lo que deleg la funcin de la tramitacin de la requisitoria
al tcnico PNP Chamorro. Afirma que se coordin con el Departamento de Tesorera

296 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015

 Resea de jurisprudencia

del Poder Judicial para el envo del dinero de los viticos del personal y de los pasajes del
traslado, sin embargo, al no recibir respuesta, y no contando el departamento con pre-
supuesto propio para dicho gasto, es que se opt por mantener detenido al beneficiario
hasta que el dinero sea enviado por la Corte Superior de Justicia de Junn.
7. Por otra parte, el tcnico PNP Mauro Chamorro Orihuela, precisando que es el encar-
gado de la Polica Judicial, afirma que, con fecha 6 de setiembre de 2012, se confirm la
requisitoria del beneficiario, que dicho pedido consta desde el 21 de agosto de 2012, que
la Corte Superior de Justicia de Junn no enva la asignacin econmica para el traslado,
que el departamento policial no cuenta con el presupuesto econmico necesario para el
traslado de los detenidos fuera de su jurisdiccin y que los das sbados y domingos no
hay comunicacin con el juzgado. Agrega que el beneficiario ha manifestado que se queda
voluntariamente en la DEINCRI - AJ hasta el da lunes 10 de setiembre de 2012 con la
finalidad de que su situacin legal sea consultada a su abogado.
Consideraciones del Tribunal Constitucional
8. La libertad personal, en cuanto derecho subjetivo, garantiza que no se afecte indebidamente
la libertad fsica de las personas, esto es, su libertad locomotora, ya sea mediante detencio-
nes, internamientos o condenas arbitrarias. Los alcances de la garanta dispensada a esta
libertad son oponibles frente a cualquier supuesto de privacin de la libertad locomotora,
independientemente de su origen, autoridad o persona que la haya efectuado, y es que la
libertad personal es uno de los valores fundamentales de nuestro Estado Constitucional
de Derecho.
9. La Constitucin consagra en su artculo 2, inciso 24, literal f, que
[] nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o
por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. El detenido debe ser puesto
a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las 24 horas o en el trmino de
la distancia. Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y trfico
ilcito de drogas. En tales casos, las autoridades policiales pueden efectuar la detencin
preventiva de los presuntos implicados por un trmino no mayor de quince das
naturales.
Bajo esta lnea normativa, el Cdigo Procesal Constitucional seala en su artculo 25,
inciso 7. Que el hbeas corpus procede a fin de tutelar
[. ..] el derecho a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez,
o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito; o si ha sido detenido, a
ser puesto dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin del
juzgado que corresponda [...].
10. En el caso de autos estamos frente a la modalidad del habeas corpus traslativo cuya tutela
cabe invocar ante la demora judicial, policial, administrativa, o de otra naturaleza, que
mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona [Cfr. STC 2663-
2003-HC/TC, fundamento 6]. En este escenario, puede ser que la privacin de la libertad
de una persona, en un inicio, cuente con los presupuestos legales para su habilitacin,
pero que transcurrido el plazo legal o judicial, su mantencin injustificada comporte la
arbitrariedad de la medida.

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 297

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

11. Al respecto, este Tribunal se ha pronunciado en la STC 06423-2007-PHUTC, donde

se estableci con carcter de precedente vinculante que los plazos de la detencin poli-
cial que establece la Constitucin son plazos mximos de carcter absoluto fuera de los
cuales la privacin de la libertad de una persona resulta arbitraria (15 das y 24 horas o el
trmino de la distancia). Una vez vencido el plazo mximo, el detenido debe ser puesto a
disposicin del Juez competente para que este determine la imposicin de la medida de
coercin personal o la libertad que corresponda.
12. Sobre el caso, de los autos se tiene lo siguiente:
a) El beneficiario fue intervenido (el Acta de Registro Personal se indica: 12:15 horas del
06SET2012) y conducido a la Comisara de Villa Peren, recinto policial en donde fue
notificado de su detencin a las 12:50 pm del da 6 de setiembre de 2012. Se le dio
cuenta que la requisitoria motivo de su detencin procede del Sptimo Juzgado Penal de
Huancayo por la presunta comisin del delito de falsedad ideolgica (fojas 8 a 7).
b) En la misma fecha, 6 de setiembre de 2012, el rgano judicial requirente, mediante el
Oficio N 1504-2012-RQ-RDJ-US1-GADCSJJU/PJ dirigido al jefe de la DEINCRI - Al
- La Merced, Ivn Rodolfo Rea Morales, confirm la vigencia del pedido de requisitoria
del beneficiario Flaviano Alhuay Puca; comunicacin que es advertida por el tcnico PNP
encargado de la Polica Judicial del lugar (fojas 13 y 15).
c) El jefe de la DEINCRI - AJ - La Merced, a travs de su declaracin recabada en la inves-
tigacin sumaria del habeas corpus, manifest que:
- Tuvo conocimiento de la detencin del beneficiario desde las tres de la tarde del da
6 de setiembre de 2012.
- Se coordin con el Departamento de Tesorera del Poder Judicial para el envo del
dinero de los viticos del personal y de los pasajes del traslado.
- No se recibi respuesta de parte del rgano judicial y que el departamento policial
no cuenta con presupuesto propio para el gasto del traslado.
- En tal sentido, opt por mantener detenido al beneficiario hasta que el dinero sea
enviado por la Corte Superior de Justicia de Junn.
d) El tcnico de primera Mauro Chamorro Orihuela (encargado de la Polica Judicial) ma-
nifest en su declaracin indagatoria que:
- El departamento policial no cuenta con el presupuesto econmico necesario para el
traslado de los detenidos fuera de su jurisdiccin.
- El pedido de requisitoria consta desde el 21 de agosto de 2012.
- Los das sbados y domingos no hay comunicacin con el juzgado.
- El beneficiario ha manifestado su voluntad de quedarse en las instalaciones de la
DEINCRI-AJ-La Merced hasta el da 10 de setiembre de 2012 con el objeto de que
su situacin legal sea consultada a su abogado.
e) Conforme al Cuadro General de Trminos de la Distancia, aprobado mediante Resolucin
Administrativa N I 325-CME-PJ, su fecha 6 de noviembre de 2000, publicado en el
diario oficial El Peruano el 13 de noviembre de 2000, se tiene establecido que el trmino
de la distancia de la ciudad de La Merced a la ciudad de Huancayo, por va terrestre, es

298 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015

 Resea de jurisprudencia

de dos das. Cabe advertir que dicho cuadro precisa como REGLAS 1. [...] Su cmputo
se efecta en das calendario.
f ) Mediante el Decreto Legislativo N 1148, publicado en el diario oficial El Peruano el 11
de diciembre de 2012, se ha dado la Ley de la Polica Nacional del Per, norma que en
su artculo 10, numerales 18 y 19, regula las funciones de la Polica Nacional de cumplir
con los mandatos judiciales y de participar en el traslado de los procesados y sentenciados
de conformidad con la normativa vigente.
g) El Oficio N (2010-1328)-2012-7WHYO-JOM, su fecha 21 de agosto de 2012, por el cual
El Sptimo Juzgado Penal de Huancayo solicita el registro de la requisitoria de FALVIANO
ALHUAY PUCA, determinando como tipo de medida: ORDEN DE CAPTURA;
motivo de la medida: REO CONTUMAZ; estado del proceso: RESERVADO y, en
el punto conduccin: CAPTURA Y CONDUCCIN AL JUZGADO PENAL DE
HYO; documento con el cual cuenta la DEINCRI-AJ-La Merced y que en copia sellada
por dicha dependencia policial se adjunta al expediente constitucional de autos (fojas 14).
h) A travs de la Resolucin Administrativa N 202-2008-CE-R1, su fecha 16 de julio
de 2008, publicada en el diario oficial El Peruano el 8 de agosto de 2008, se resolvi
aprobar la Directiva N 011-2008-CE-PJ referida a los Procedimientos para el Traslado
de Personas Requisitoriadas por Orden Judicial. Tanto la citada resolucin administra-
tiva, como la mencionada directiva, precisan que los recursos econmicos que el Poder
Judicial asigna a la Divisin de Requisitorias de la Polica Nacional para el traslado de
las personas requisitoriadas, son en calidad de apoyo econmico que se sujeta a una
previa evaluacin anual que aprobar, o no, dicha concesin (Considerando Quinto de
la citada resolucin administrativa y numerales 2 y 6 de las Disposiciones Generales de
la mencionada directiva).
13. De lo vertido en el fundamento anterior se tiene que i) la detencin policial del favorecido
se llev a cabo aproximadamente a las 12:15pm del da del 6 de setiembre de 2012 por
efectos de un mandato judicial de requisitoria emanado por el Stimo Juzgado Penal de
Huancayo (delito de falsedad ideolgica), escenario en el que la ejecucin y la mantencin
de la privacin de la libertad personal del beneficiario hasta por el trmino de 48 horas
en los que debi ser entregado ante la autoridad judicial requirente resulta vlida (se tiene
como lmite el trmino de la distancia de dos das); ii) a travs de la demanda de hbeas
corpus se denuncia que al 10 de setiembre de 2012 la detencin policial del beneficiario
se sigue prolongado sin que la polica lo haya puesto a disposicin de la autoridad judicial
requirente; iii) los trmites respecto del informe policial en cuanto a la ejecucin de la
detencin del requisitoriado, as como la respuesta judicial que confirm la vigencia de
la aludida requisitoria, se efectuaron el da 6 de setiembre de 2012; y que iv) a decir del
jefe de la DE1NCRI-AJ-La Merced y del tcnico PNP encargado de la Polica Judicial
del lugar, la justificacin para mantener la privacin de la libertad del favorecido, luego
de que se confirm la vigencia del pedido de su requisitoria, es que el Poder Judicial no
les enva el dinero para su traslado a la ciudad de Huancayo.
14. Este Tribunal advierte que la detencin del favorecido se sustenta en el mandato judicial
de su requisitoria dispuesto por el Sptimo Juzgado penal de Huancayo, para lo cual los
emplazados contaron con el Oficio N (2010-1328)-2012- 7JPHYO-JOM, su fecha 21
de agosto de 2012, en el que se precisa el pedido de CAPTURA Y CONDUCCIN

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 299

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

AL JUZGADO PENAL DE HYO [sic] del requerido (fojas 14). De otro lado, si bien
es cierto, que el oficio por el cual el rgano judicial requirente confirm la vigencia del
pedido de requisitoria hace referencia a la realizacin de coordinaciones para la asignacin
econmica del traslado del detenido, tambin lo es que en dicho oficio se indica que el
beneficiario Flaviano Alhuay Pilca debe ser puesto a su disposicin del juzgado dentro de
los plazos establecidos en la Constitucin, bajo responsabilidad.
15. Respecto a lo sealado en el fundamento precedente resulta pertinente subrayar que la
Polica Nacional del Per tiene como funcin el cumplir con los mandatos judiciales,
como lo es el mandato judicial de la requisitoria de una persona procesada o sentenciada,
escenario en el que una vez detenida dicha persona, es responsabilidad de los efectivos
policiales del caso ponerla a disposicin de la autoridad requirente dentro del plazo que la
Constitucin ha establecido; en tanto su defecto genera las responsabilidades que resulten
aplicables, sea el infractor autoridad, funcionario o cualquier persona.
16. Cabe notar que la asignacin dineraria que concede el Poder Judicial a la Divisin de
Requisitorias de la Polica Nacional para el traslado de las personas requisitoriadas, es en
condicin de apoyo econmico; contexto en el que no se presenta responsabilidad legal
atribuible al Poder Judicial por el eventual defecto o supresin de la aludida asignacin.
Ello no obsta para que el personal del Poder Judicial adscrito a su tramitacin deba ser
diligente, en observancia a la normativa administrativa del caso.
17. Por lo anterior, la responsabilidad legal generada por la detencin policial arbitraria del
requisitoriado, que ha desbordado el plazo mximo establecido por la Constitucin, no
puede ser eximida bajo el argumento de que se no se efectu el traslado del capturado
porque el Poder Judicial no ha remitido el dinero para el traslado; puesto que, la Polica
Nacional del Per cuenta con el mandato constitucional expreso de poner al detenido
a disposicin del rgano judicial correspondiente en el trmino de tiempo establecido
(artculo 2, inciso 24, literal f, de la Constitucin).
18. Asimismo, este Tribunal rechaza el argumento de descargo del efectivo policial Chamorro
Orihuela, quien refiere que el beneficiario ha manifestado su voluntad de quedarse en las
instalaciones de la DEINCRI - AJ - La Merced hasta el da 10 de setiembre de 2012. Y es
que el deber de la Polica Nacional es poner al requisitoriado a disposicin del rgano judicial
requirente dentro del plazo establecido, no admitindose actuacin u omisin en contrario.
19. Por todo lo dicho, este Tribunal concluye que el jefe de la DEINCRI-AJ-La Merced, ma-
yor PNP Ivn Rodolfo Rea Morales, y el encargado de la Polica Judicial de la localidad,
tcnico PNP Mauro Chamorro Orihuela, han vulnerado el derecho a la libertad personal
de don Flaviano Alhuay Puca, al no haberlo puesto a disposicin del Sptimo Juzgado
Penal de Huancayo dentro de las 48 horas de la ejecucin de su detencin. Ello pese a
haber transcurrido ms de tres das desde que se recab el oficio judicial que confirm
la vigencia del mandato de requisitoria (su fecha 6 de setiembre de 2012), superando el
plazo mximo de la detencin policial que establece el ordenamiento constitucional.
D. Efectos de la sentencia
20. En consecuencia, a pesar de haber cesado la privacin de la libertad de don Flaviano Alhuay
Puca bajo la sujecin policial objeto de reclamacin constitucional, este Tribunal,
considerando la magnitud del agravio cometido en su perjuicio, debe estimar la presente

300 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015

 Resea de jurisprudencia

demanda en aplicacin del artculo 1 del Cdigo Procesal Constitucional. Corresponde,

entonces, a los efectivos policiales mayor PNP Ivn Rodolfo Rea Morales y tcnico PNP
Mauro Chamorro Orihuela (DEINCRI-AJ-La Merced) abstenerse de cometer actos simi-
lares al que motiv la presente demanda, bajo apercibimiento de aplicrseles las medidas
coercitivas previstas en el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, dejando a salvo
los derechos del demandante a iniciar la acciones legales que considere pertinentes.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le
confieren la Constitucin Poltica del Per,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de habeas corpus interpuesta a favor de don Flaviano
Alhuay Puca al haberse acreditado la vulneracin a su derecho a la libertad personal.
2. Ordenar al jefe de la DEINCRI-AJ-La Merced, mayor PNP Ivn Rodolfo Rea Morales, y
el encargado de la Polica Judicial de la localidad, tcnico PNP Mauro Chamorro Orihuela,
no volver a incurrir en acciones u omisiones similares a las que motivaron la interposicin
de la presente demanda, conforme a lo prescrito en el fundamento 20 supra.
3. Disponer se remitan copias de los actuados a la Inspectora de la Polica Nacional del
Per, para los fines pertinentes del caso.
Publquese y notifquese.
SS.
BLUME FORTINI / RAMOS NEZ / LEDESMA NARVEZ

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 301

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia

Exp. N. 02071-
2009-PHC/TC
Prescripcin en los crmenes contra la
humanidad

EXP. N. 02071-2009-PHC/TC
TEMA Prescripcin en los crmenes contra la humanidad
FECHA DE EMISIN/ 07-04-2015
PUBLICACIN
NORMAS APLICADAS Constitucin Poltica del Per: Art. 200 inciso 1
Cdigo de Procedimientos Penales: Art. 77
CONTEXTO FCTICO Aduce que los hechos imputados consistentes en haber comandado una patrulla
militar en la localidad de Lusita, distrito de Huancaraylla, provincia de Vctor Fajar-
do, regin de Ayacucho, que ejecut a varios detenidos con disparos en la cabeza
y, posteriormente, dio muerte a otros seis detenidos en la puerta del cementerio del
lugar ocurrieron el 25 de abril de 1983, es decir, hace ms de 20 aos, por lo que
la accin penal ya habra prescrito de conformidad con lo dispuesto en el artculo 119,
inciso 2, del Cdigo Penal de 1924 (vigente en la fecha de acontecidos los hechos
imputados), as como en el Cdigo Penal vigente, que estipula un plazo mximo de
prescripcin de la accin penal de 20 aos. Aduce, adems, que resulta incorrecto
asumir que existe imprescriptibilidad de la accin penal tanto en la denuncia como
en el auto de apertura de instruccin, toda vez que la asimilacin de los delitos de
lesa humanidad en nuestro ordenamiento jurdico y su carcter imprescriptible se
han producido con posterioridad a la fecha en que ocurrieron los hechos descritos.
EXTREMOS DE LA PRE- La presente demanda tiene por objeto que se declare la nulidad de la denuncia fiscal
TENSIN y el subsecuente auto de apertura de instruccin de fecha 3 de octubre de 2008,
expedido por el juez del Juzgado Penal Supraprovincial Especializado en Delitos
contra los Derechos Humanos y Terrorismo de Ayacucho, en virtud del cual se abri
proceso penal contra el favorecido por la presunta comisin del delito contra la vida,
el cuerpo y la salud en la modalidad de homicidio calificado-ejecucin extrajudicial,
y se le impuso mandato de detencin.
CRITERIOS DEL RGA- La prescripcin de la accin penal, que supone la defensa del individuo contra los exce-
NO JURISDICCIONAL sos del poder estatal, no puede ser utilizada con la finalidad de avalar el encubrimiento
por parte del Estado de hechos que deben ser investigados. As, se ha sealado que
la prescripcin de la accin penal, en tanto garanta en favor de la dignidad humana,
no puede ser concebida desde una perspectiva meramente formal, lo que terminara
desnaturalizndola. Antes bien, es un instrumento de garanta a favor de la persona
humana y no en contra de ella. De este modo, la prescripcin de la accin penal no
puede ser mal utilizada para encubrir crmenes contra la humanidad.
Por ello, en el caso de que se persiga penalmente la presunta comisin de delitos que
constituyen crmenes de lesa humanidad, estos resultan imprescriptibles.

302 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015

 Resea de jurisprudencia

TEXTO DE LA CASACIN

EXP. N. 02071-2009-PHC/TC
AYACUCHO
EDGAR ERNANDO ACEVEDO LPEZ

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 7 das del mes de abril de 2015, el Pleno del Tribunal constitucional,
integrado por los seores magistrados Urviola Hani, Miranda Canales, Blume Fortini,
Ramos Nez, Sardn de Taboada, Ledesma Narvez y Espinosa Saldaa Barrera, pro-
nuncia la siguiente sentencia, con el voto singular del magistrado Sardn de Taboada,
que se agrega.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Edgar Ernando Acevedo Lpez
contra la sentencia de fojas 378, de fecha 23 de febrero de 2009, expedida por la Segunda
Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Ayacucho, que declara infundada la deman-
da de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 12 de enero de 2009, doa Luisa Juregui Villanueva interpuso demanda de
hbeas corpus a favor de su patrocinado, don Edgar Ernando Acevedo Lpez, alegando
la violacin de sus derechos a la dignidad, a la libertad, a la seguridad personal y a la
prohibicin de revivir procesos fenecidos. Refiere que su patrocinado fue denunciado
penalmente ante el Segundo Juzgado Penal Supraprovincial de Ayacucho por la presunta
comisin de delito de homicidio calificado en agravio de don Agustn Bautista Mel-
gar y otros, lo que motiv la emisin del auto de apertura de instruccin de fecha 6
de octubre de 2008, que contiene el mandato de detencin dictado en su contra (Exp.
2008-0420-0501-JR-PE-02).
Aduce que los hechos imputados consistentes en haber comandado una patrulla militar
en la localidad de Llusita, distrito de Huancaraylla, provincia de Vctor Fajardo, regin
de Ayacucho, que ejecut a varios detenidos con disparos en la cabeza y, posteriormente,
dio muerte a otros seis detenidos en la puerta del cementerio del lugar ocurrieron el
25 de abril de 1983, es decir, hace ms de 20 aos, por lo que la accin penal ya habra
prescrito de conformidad con lo dispuesto en el artculo 119, inciso 2, del Cdigo Penal
de 1924 (vigente en la fecha de acontecidos los hechos imputados), as como en el Cdigo
Penal vigente, que estipula un plazo mximo de prescripcin de la accin penal de 20
aos. Aduce, adems, que resulta incorrecto asumir que existe imprescriptibilidad de la
accin penal tanto en la denuncia como en el auto de apertura de instruccin, toda vez
que la asimilacin de los delitos de lesa humanidad en nuestro ordenamiento jurdico y su
carcter imprescriptible se han producido con posterioridad a la fecha en que ocurrieron
los hechos descritos.

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 303

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

Dispuesta la investigacin sumaria, se tom la declaracin de la fiscal encargada de la

Primera Fiscala Supraprovincial de Ayacucho, que formul la denuncia penal, quien
manifest que el delito de asesinato cometido en el caso materia de su denuncia es uno
de lesa humanidad, por lo que es imprescriptible la accin penal, conforme lo ha deter-
minado la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia del caso Barrios
Altos. A su turno, el juez emplazado declar, entre otros tpicos, que dict el auto de
apertura de instruccin en ejercicio de sus funciones y atribuciones, considerando que
los delitos denunciados son de lesa humanidad y, por lo tanto, son imprescriptibles, con-
forme lo establece la doctrina internacional. Por su parte, el propio favorecido refiri que
el haberse promovido el proceso penal seguido en su contra lesiona sus derechos, por
cuanto se encuentra prescrita la accin penal, habiendo transcurrido ms de veinte aos
desde que ocurrieron los hechos que son materia de tal proceso. Asimismo, expres que
en el trmite del proceso penal no dedujo ninguna excepcin tendiente a cuestionar la
prescripcin de la accin penal.
Con fecha 3 de febrero de 2009, el Juzgado Especializado en Derecho Constitucional de
Huamanga declar infundada la demanda, por considerar que los delitos de lesa huma-
nidad son imprescriptibles, conforme lo sostiene la jurisprudencia de la Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos y el Comit de Derechos Humanos de la ONU. Estim,
adems, que la prescripcin de la accin penal debi postularse en el propio proceso penal
que se sigue actualmente contra el favorecido.
La Sala revisora confirm la apelada por similares fundamentos.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1. La presente demanda tiene por objeto que se declare la nulidad de la denuncia fiscal y el
subsecuente auto de apertura de instruccin de fecha 3 de octubre de 2008, expedido por
el juez del Juzgado Penal Supraprovincial Especializado en Delitos contra los Derechos
Humanos y Terrorismo de Ayacucho, en virtud del cual se abri proceso penal contra el
favorecido por la presunta comisin del delito contra la vida, el cuerpo y la salud en la
modalidad de homicidio calificado-ejecucin extrajudicial, y se le impuso mandato de
detencin.
Improcedencia del extremo de la demanda referido a la denuncia fiscal
2. Respecto del extremo de la demanda en el que se cuestiona la denuncia fiscal, cabe sealar
que el proceso de hbeas corpus, conforme al artculo 200, inciso 1, de la Constitucin,
est previsto para la defensa de la libertad individual y de los derechos conexos.
3. Sin embargo, no cualquier reclamo que alegue afectacin de los derechos conexos la
libertad individual puede reputarse efectivamente como tal y merecer tutela a travs de
este proceso, pues para su procedencia se requiere que se advierta una real afectacin del
contenido constitucionalmente protegido del derecho que se invoca. En ese orden de ideas,
debe sealarse que, conforme a reiterada jurisprudencia de este Tribunal, la denuncia fiscal
constituye un acto que en s mismo no comporta una restriccin de la libertad personal,
por lo que no corresponde que sea cuestionada a travs del proceso constitucional de
hbeas corpus.

304 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015

 Resea de jurisprudencia

4. Ciertamente, el artculo 159 de la Constitucin Poltica del Per establece que corres-
ponde al Ministerio Pblico ejercitar la accin penal, de oficio o a peticin de parte, as
como emitir dictmenes antes de la expedicin de las resoluciones judiciales en los casos
que la ley contempla. Desde esta perspectiva, se entiende que el fiscal, adems de tener
la competencia constitucional para ejercitar la accin penal, entre otras, no decide, sino
que ms bien solicita que el rgano jurisdiccional juzgue o que, en su caso, determine
la responsabilidad penal del acusado, lo que implica que su funcin dentro del proceso
penal es meramente postulatoria, lo que no afecta el contenido esencial del derecho
constitucional a la libertad personal.
5. Por los fundamentos expuestos, este extremo de la demanda debe ser declarado impro-
cedente en aplicacin del artculo 5, inciso 1, del Cdigo Procesal Constitucional.
Auto de apertura de instruccin
6. En cuanto a la posibilidad de cuestionar el auto de apertura de instruccin directamente
a travs de una demanda de hbeas corpus, este Tribunal Constitucional ha establecido en
reiterados pronunciamientos que este acto procesal adquiere firmeza con su sola emisin,
por lo que, a partir de la misma, el justiciable ya se encuentra habilitado para interponer la
respectiva demanda de hbeas corpus (Cfr. Exps. 6081-2005-HC/TC, 8125-2005-PHC/
TC, 8123-2005-PHC/TC).
7. En el presente caso se alega que se ha abierto proceso penal contra el favorecido a pesar
de que la accin penal ya habra prescrito. Al respecto, como quiera que el artculo 77
del Cdigo de Procedimientos Penales contempl que al abrir instruccin el juez penal
tiene la obligacin de pronunciarse sobre la prescripcin de la accin penal, resulta viable
cuestionar mediante el habeas corpus la resolucin judicial que dispone tal apertura de
instruccin.
Prescripcin de la accin penal
8. La prescripcin, desde un punto de vista general, es la institucin jurdica mediante la cual,
por el transcurso del tiempo, la persona adquiere derechos o se libera de obligaciones. La
prescripcin es una causa de extincin de la accin penal, bajo el supuesto de que el tiempo
borra los efectos de la infraccin, existiendo apenas memoria social de ella. Siguiendo
una lnea propia del Estado Constitucional, inspirada en el principio pro homine, la ley
penal material otorga a la accin penal una funcin preventiva y resocializadora, en la
cual el Estado se autolimita en su potestad punitiva y persecutoria, lo cual se funda en la
necesidad de que se abandone el castigo de quien presumiblemente se encuentra viviendo
honradamente durante mucho tiempo.
9. El Cdigo Penal reconoce la prescripcin como uno de los supuestos de extincin de la
accin penal. Es decir, mediante la prescripcin se limita la potestad punitiva del Esta-
do, dado que se extingue la posibilidad de investigar un hecho criminal y, con ello, la
responsabilidad del supuesto autor o de los supuestos autores del mismo. Conforme a lo
expuesto, este Tribunal considera que la prescripcin de la accin penal tiene relevancia
constitucional, toda vez que se encuentra relacionada con el contenido del derecho al
plazo razonable del proceso; por lo tanto, podr ser cuestionada a travs de la justicia
constitucional (Cfr. STC 3523-2008-PLIC/TC).

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 305

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

10. Sin embargo, tal como ha puntualizado este Tribunal Constitucional en la sentencia recada
en el Expediente 218-2009-PHC/TC, la prescripcin de la accin penal, que supone la
defensa del individuo contra los excesos del poder estatal, no puede ser utilizada con la
finalidad de avalar el encubrimiento por parte del Estado de hechos que deben ser inves-
tigados. As, se ha sealado que la prescripcin de la accin penal, en tanto garanta en
favor de la dignidad humana, no puede ser concebida desde una perspectiva meramente
formal, lo que terminara desnaturalizndola. Antes bien, es un instrumento de garanta
a favor de la persona humana y no en contra de ella. De este modo, la prescripcin de la
accin penal no puede ser mal utilizada para encubrir crmenes contra la humanidad.
11. Por ello, en el caso de que se persiga penalmente la presunta comisin de delitos que
constituyen crmenes de lesa humanidad, estos resultan imprescriptibles, tal como lo ha
establecido este Tribunal Constitucional. En efecto, la regla de imprescriptibilidad de los
crmenes de lesa humanidad es una norma de rus cogen, por lo que tales crmenes son
imprescriptibles cualquiera sea la fecha en que se hayan cometido (cfr. STC 024-2010-
AUTC, fundamentos 42-69). Al respecto, el Tribunal Constitucional ha reconocido que
se configura un crimen de lesa humanidad cuando se presentan copulativamente los
siguientes supuestos: a) cuando por su naturaleza y carcter denota una grave afectacin
de la dignidad humana, violando la vida o produciendo un grave dao en el derecho a
la integridad fsica o mental de la vctima, en su derecho a la libertad personal o en su
derecho a la igualdad; b) cuando se perpetra como parte de un ataque generalizado o
sistemtico; c) cuando responde a una poltica (no necesariamente formalmente declarada)
promovida o consentida por el Estado; y, d) cuando se dirige contra la poblacin civil.
Imprescriptibilidad de crmenes de lesa humanidad y control constitucional
12. Dilucidar si un hecho constituye un crimen de lesa humanidad; esto es, evaluar si se
configuran sus elementos esenciales en especial lo referido al carcter sistemtico o
generalizado es en esencia labor del juez ordinario. As lo ha reconocido este Tribunal:
En atencin a que, segn lo expuesto, la configuracin de los crmenes de lesa hu-
manidad presupone un comportamiento tpico, resultados y circunstancias tpicas,
elementos subjetivos especiales de responsabilidad y elementos o circunstancias
contextuales, su comisin prima facie es un asunto que debe ser determinado por
los jueces y tribunales penales (STC 024-2010-PUTC, fundamento 50).
13. Sin embargo, claro est, ello no obsta para ejercer el control constitucional de la motiva-
cin, a fin de determinar si se ha justificado la presencia de sus elementos constitutivos y
si se ha observado el principio de legalidad penal al momento de subsumir los hechos en
un tipo penal especfico:
No obstante constituir una atribucin del juez penal calificar si un hecho constituye
un delito de lesa humanidad, el Tribunal Constitucional recuerda que tambin es
competencia de la jurisdiccin constitucional ejercer el control sobre la subsuncin
de los hechos en los tipos penales que resulten violatorios del principio-derecho
fundamental a la legalidad penal (STC 024-20210-P1/TC, fundamento 52).
14. Asimismo, cabe manifestar que en el presente caso la demanda cuestiona el auto de
apertura de instruccin en el extremo relativo a que el juez emplazado se pronuncia
sobre la prescripcin de la accin penal. Sobre el particular, este Tribunal entiende que

306 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015

 Resea de jurisprudencia

el control de la motivacin de un auto de apertura de instruccin debe ser acorde con la

naturaleza y efectos de la decisin que en l se adopte. Y es que si en la sentencia en caso
de ser condenatoria se exige al rgano jurisdiccional certeza de comisin de los ilcitos,
en cambio, en el auto de apertura de instruccin, conforme al artculo 77 del Cdigo de
Procedimientos Penales, nicamente se exige indicios suficientes o elementos de juicio
reveladores de la presunta existencia de un delito, as como individualizacin de los im-
putados, y que la accin penal no haya prescrito o no concurra otra causa de extincin
de la accin penal.
15. En tal direccin, si bien es posible sostener en el auto de apertura de instruccin la no
prescripcin del ilcito sobre la base de su carcter de lesa humanidad, lo cierto es que en
dicha instancia procesal no existe una certeza de la veracidad de los hechos; mxime si
sobre el imputado pesa la presuncin de inocencia. No obstante ello, la adjudicacin de
crimen de lesa humanidad a los hechos imputados merece por parte de la judicatura una
debida justificacin, habida cuenta de la grave consecuencia que conlleva para el imputado.
Anlisis del caso
16. Tal como se desprende del auto de apertura de instruccin (a fojas 106 y siguientes), los
hechos ocurrieron en abril de 1983, en la localidad de Llusita, provincia de Fajardo, regin
de Ayacucho. Se advierte de la narracin efectuada en el auto de apertura de instruccin
que el favorecido tena a su cargo la Base Militar de Huancapi y que comand una patrulla
que juntamente con efectivos de la Base Militar de Cangayo se dirigi a la localidad de
Llusita, desde la cual se habran encargado de trasladar hasta las orillas del ro Cachimayo
a un grupo de detenidos identificados como Rolando Quispe Huauya, Maurelio Meza
Quispe, Jacinto Melgar Quispe, Nolberto Chipana Meza, Marino Vsquez Quispe, Luis
Chumbe Meza, Juan Meza Vsquez, Jacinto Meza Quispe, Teodoro Canchari Penado,
Santos Quispe Chipana, Rmulo Or Alegra, Mauricio Huaura Chipana, Marcelino
Quispe Huaman, Agustn Bautista Melgar y Leoncio Quispe Meza. Se menciona que
el favorecido orden a los efectivos ejecutar a los detenidos disparndoles en la cabeza y,
posteriormente, enterrarlos. Se detalla tambin que con fecha 25 de abril, en la localidad
de Huancaraylla, la patrulla comandada por el favorecido, juntamente con la patrulla de la
Base Militar de Cangayo, en la puerta del cementerio del lugar dieron muerte a otros seis
detenidos, identificados como Zenobio Quispe Capizo, Eleuterio Marca Quispe Ancho,
Juan Marca Quispe Vargas, Marcelino Quispe Chipana y Faustino Pillaca Bautista.
17. En cuanto a la prescripcin de la accin penal, el rgano jurisdiccional, al abrir instruc-
cin, consider que esta resultaba imprescriptible por ser un crimen de lesa humanidad.
Al respecto, de una revisin de los fundamentos del mismo, se advierte que bas esta
afirmacin en el carcter sistemtico y generalizado que habran tenido los actos imputados.
18. Reiteramos que, corno ha sealado este Tribunal Constitucional en la sentencia recada en
el Expediente 024-2010-PETC, un ataque puede ser considerado sistemtico cuando forma
parte de un programa de ejecucin metdica previamente planificado (cfr. fundamento
48). Asimismo, por ataque generalizado debe interpretarse ataque masivo o a gran escala
que desencadene un nmero significativo de vctimas. Claro est, debe tomarse en cuenta
que basta que un solo acto ilcito como los antes mencionados sea cometido dentro
del contexto descrito y con conocimiento, siquiera parcial de ste, para que se produzca
un crimen de lesa humanidad (fundamento 48). Adems, en todo caso el ataque, sea

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 307

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

sistemtico o generalizado, debe haber sido realizado de conformidad con la poltica de

un Estado o de una organizacin, pero no resulta exigible que dicha poltica sea expresa
o declarada de forma precisa ni es necesario que se decida al ms alto nivel (fundamento
48).
19. Al respecto, consta del auto de apertura de instruccin que el rgano jurisdiccional con-
sider los hechos descritos como crimen de lesa humanidad, pues ste se habra cometido
dentro de un contexto de ataque sistemtico o generalizado contra la poblacin civil (fojas
124). Dicha sistematicidad, segn lo advertido por el propio rgano jurisdiccional, se ma-
nifiesta en el hecho de que se trataba no de una actuacin aislada, sino de la consecuencia
de la ejecucin de la poltica previamente adoptada.
As, se afirma:
La lucha contrasubversiva fue llevada a cabo bajo los parmetros y directivas que
las altas esferas castrenses disearon; el objetivo era la detencin, aniquilamiento
y destruccin de los elementos subversivos; estas directivas eran empleadas en los
diferentes operativos militares [...] como consecuencia de los operativos se producen
las detenciones de campesinos, obreros, estudiantes de todos los niveles, (...) que
corno consecuencia trajo las desapariciones forzadas, asesinatos, violaciones sexuales
y torturas en los ambientes de los recintos militares (fojas 109).
Para luego concluir:
[...] muchos civiles resultaron vctimas de quienes tenan el deber jurdico de garan-
tizar sus vidas; es as que las ejecuciones extrajudiciales que fueron cometidas por el
Ejrcito peruano respondieron a un patrn conocido y asumido por el comando de
turno (...), la magnitud de los hechos y la lgica actuacin militar permiten inferir
que tales criterios no eran solo el resultado de la actuacin aislada de algunos militares.
Los ejecutores actuaban premunidos de un poder que les otorgaba el Estado en un
contexto de un patrn uniforme de violacin de derechos humanos (fojas 132).
20. Como se aprecia, el auto de apertura de instruccin ha sostenido que los actos de homici-
dio cometidos por la patrulla militar comandada por el imputado habran constituido un
ataque sistemtico, en virtud de que habran sido parte de la estrategia contrasubversiva
utilizada por las fuerzas armadas; identificndose, adems, que la conducta del imputado
corresponda a la estrategia militar adoptada por el comando poltico militar de la zona.
21. En consecuencia, este Tribunal estima que el extremo del auto de apertura de instruccin
relativo a la prescripcin de la accin penal, en el que se concluye que no opera dicha
situacin procesal, se encuentra debidamente motivado, habindose justificado de manera
suficiente por qu el rgano jurisdiccional considera que en el caso existen razonables
indicios acerca de la comisin de un delito de lesa humanidad. Por ello, este extremo de
la demanda debe ser desestimado.
22. Finalmente, y no obstante la presente desestimatoria, este Tribunal reitera que no es posible
exigir al rgano jurisdiccional, al momento de expedir el auto de apertura de instruccin,
certeza de la veracidad de la imputacin, lo que incluye evidentemente la determinacin
de si se configuran los elementos de crimen de lesa humanidad imputados, todo lo cual
ser materia de probanza al interior del proceso penal.

308 Instituto Pacfico Volumen 13 Julio 2015

 Resea de jurisprudencia

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la

Constitucin Poltica del Per.
HA RESUELTO
1. Declarar IMPROCEDENTE el extremo de la demanda en el que se cuestiona la denuncia
fiscal.
2. Declarar INFUNDADA la demanda en el extremo referido al cuestionamiento del auto
de apertura de instruccin y especficamente a la prescripcin de la accin penal.
Publquese y notifquese
SS.
URVIOLA HANI
MIRANDA CANALES
BLUME FORTINI
RAMOS NEZ
LEDESMA NARVEZ
ESPINOSA-SALDAA BARRERA

VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO SARDN DE TABOADA

Discrepo de lo resuelto por mis distinguidos colegas magistrados, en el sentido de desesti-

mar la pretensin contenida en la demanda. A mi criterio, la demanda es fundada, puesto
que no puede aplicrsele al demandante una Convencin aprobada por el Per en el ao
2003 por crmenes reales o supuestos cometidos veinte aos antes.
La sentencia en mayora pasa por alto que el Congreso de la Repblica, a travs de la
Resolucin Legislativa 27998, aprob la adhesin del Per a la Convencin sobre la
Imprescriptibilidad de los Crmenes de Quena y de los Crmenes de Lesa Humanidad de
Naciones Unidas, de 1968, efectuando una reserva sobre su carcter retroactivo.
Si el Congreso no hubiese efectuado tal reserva, la aprobacin de la Convencin se habra
tenido que votar dos veces, requirindose una mayora calificada de dos tercios, puesto
que hubiera implicado una reforma del artculo 103 de la Constitucin, que establece el
principio de irretroactividad de las normas.
Ciertamente, el Tribunal Constitucional, en la sentencia emitida en el Expediente N.
0024-2010-PETC, del 21 de mayo de 2011, hizo una interpretacin mediante la cual
declar inconstitucional la mencionada reserva, fundamentndose en el tus cogeos y el
derecho a la verdad .
Sin embargo, el Tribunal hizo ello porque ya haban vencido los seis aos que tiene para
declarar inconstitucional una ley. De hecho, el fundamento 78 lament que el Tribunal
Constitucional no pueda expulsar del orden jurdico la reserva, pues se encuentra fuera
del plazo previsto en el artculo 100 del CPCo.

Volumen 13 Julio 2015 Actualidad Penal 309

 Actualidad

Penal Derecho penal constitucional

Entonces, forzando lo dispuesto por el tercer prrafo del artculo VI del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Constitucional, el Tribunal recurri a efectuar una interpretacin
vinculante como sustituto de la declaracin de inconstitucionalidad. Este proceder signi-
fic pretender efectuar una reforma constitucional.
Sin embargo, el procedimiento para efectuar una reforma constitucional est determina-
do por el artculo 206 de la Constitucin. El Tribunal Constitucional no puede desco-
nocer este procedimiento, abusando de su condicin de intrprete de la Constitucin, ya
que ello implica transgredir el principio de separacin de poderes.
Por estas razones, me aparto de lo resuelto en la sentencia en mayora, que convalida la
aplicacin retroactiva de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de
Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, al que el Per se adhiri con reservas.
Por tanto, estimo que la demanda de habeas corpus se debe declarar FUNDADA y, en
consecuencia, NULOS la denuncia fiscal y el subsecuente auto de apertura de instruc-
cin, en tanto los ilcitos que se le imputan al demandante ocurrieron el 25 de abril de
1983, habiendo prescrito la accin penal.

SARDN DE TABOADA

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